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LIMITACIONES A LOS DERECHOS REALES

Teoría general de las limitaciones al derecho de dominio

Si consideramos el Art. 19 n° 24 de la constitución política que consagra el derecho

de propiedad en sus diversas especies, sobre toda clase de bienes corporales e
incorporales, se advertirá en ese mismo Art. que solo la ley puede establecer
limitaciones a ese derecho de dominio, las que han de tener además su origen en la
función social de la propiedad.
Por su parte, nuestro código civil nos da una definición de propiedad en su Art. 582,
donde además establece dos limitaciones a este derecho, cual es la ley y el derecho
ajeno.

En consecuencia, si bien el derecho de propiedad es absoluto, ya se advierten tres

limitaciones a este, que son la función social, el derecho ajeno y la ley, las que sin
embargo no le quitan el carácter de absolutas al derecho de dominio, sino que
vienen a fijar o a determinar el marco natural, dentro del cual se ejerce el derecho
de dominio y que pasan a denominarse limitaciones inherentes del derecho de
dominio y que se contraponen a las denominadas limitaciones no inherentes, las
que no fijan el marco natural del derecho de dominio, sino que afectan algunas de
las facultades que se desprenden del mismo derecho de dominio, como lo son el
uso, goce y disposición, subclasificándose en aquellas que constituyen derechos
reales o limitaciones de alguna de las facultades del derecho de dominio y en
aquellas que sin constituir derechos reales menoscaban algunas de estas facultades.

Análisis de las limitaciones inherentes al derecho de dominio

Estas fijan el marco natural, dentro del cual se ejerce este derecho de dominio, no
afectando necesariamente algunas de sus facultades, sin constituir derechos reales.
Estas limitaciones inherentes son, el derecho ajeno, la función social de la propiedad
y la ley.

a) La función social: esta limitación no esta regulada en el código civil,

correspondiendo a una nueva concepción del derecho de dominio, consagrada en el
Art. 19 n° 24 CP, el que establece que la ley puede estipular limitaciones al derecho
de propiedad, en razón de la función social, definiendo esta como los intereses
generales de la nación, la seguridad nacional, la utilidad y salubridad publica y la
conservación del patrimonio ambiental, como ocurre con la ley de bases generales
en materia de medio ambiente.

b) La ley: estipulada por el mismo código civil en su Art. 582 ya en 1855, de la cual
existen numerosos ejemplos, como la ley general de construcción y urbanismo y su
ordenanza respectiva.

c) El derecho ajeno: tiene que ver con el modo en
que se opone a la teoría del abuso de los derechos
nuestro código civil, que son fundamentalmente
ejercer dentro de su esfera, porque donde termina
de otro.
que se ejercen estos derechos y
subjetivos, que se consagran en
patrimoniales y que se deben
mi derecho comienza el derecho
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Por esto solo excepcionalmente se consagran derechos absolutos, como lo es el
derecho a pedir la partición (Art. 1317 CC), o como el derecho de los padres de
consentir o no el matrimonio de sus hijos menores adultos, sin tener que expresar
causa, como lo establece el Art. 102 CC.

Trasladando esta materia al derecho de dominio, sobre todo tratándose de la

propiedad raíz sea esta rural o urbana, aparecen los que se denominan relaciones
de vecindad, que para autores como Pothier y Planiol, constituyen un cuasicontrato
que da origen a una serie de derechos y obligaciones para quienes viven en una
vecindad.
Así todo dueño de un predio tiene derecho a que se marquen los hitos que delimitan
su predio, teniendo además el derecho a exigir a sus vecinos el cercamiento y
embarcación de sus predios colindantes.
Materia que en nuestro código civil es tratada dentro de las servidumbres legales de
interés privado (Art. 842 y 846 CC), no siendo propiamente servidumbres, sino que
derechos y obligaciones que nacen de las relaciones de vecindad.

Sin embargo, puede señalarse que estas obligaciones tienen como origen a la ley,
pero esto solo en relación a los predios, porque la limitante del derecho ajeno es
mucho más amplia, resultado de principios generales, donde se señala que frente a
la falta de ley que resuelva el caso (laguna legal), debe concebirse una integración
de la ley.
En consecuencia el juez podrá, por ejemplo, obligar la indemnización tanto de
prejuicios morales y materiales, a quien haya cometido un delito u cuasidelito en el
ejercicio de su derecho de dominio, conforme a la normativa general de esta
materia.
A parte de las sanciones de orden civil, en el ejercicio abusivo del derecho de
dominio, aparecen los delitos contra la propiedad de orden penal, así quien altera
los deslindes, saca hitos, comete un delito sancionado por el código penal.

Análisis de las limitaciones no inmanentes o no inherentes

No fijan el marco natural dentro del cual debe ejercerse el dominio, por el contrario
se produce un desmembramiento de algunas de las facultades del Dº de dominio y
pueden dividirse en aquellas que constituyen derechos reales que limitan el Dº de
dominio y las que no constituyen derechos reales, pero que limitan o afectan
alguna de las facultades del Dº de dominio.

Dentro de las primeras, tenemos el usufructo (Art. 764), los derechos reales de uso
y habitación (Art. 811), el derecho real de servidumbre (Art. 820), El derecho real
de censo (Art. 2022), que es un derecho mixto, ya que también puede ser un
derecho personal según el Art. 579 del CC, el derecho real de prenda y
Derecho real de hipoteca, ambos contratos y a la vez cauciones (Art. 46) y que
están definidos respectivamente en los Art. 2384 y 2407.

Sin constituir limitación al dominio, pero como especie de propiedad, aparece la

propiedad fiduciaria (Art. 733)
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Entre las limitaciones no inherentes al derecho de dominio, que no constituyen
derechos reales, aparece una serie de instituciones jurídicas de la más diversa
especie:

a) Cláusula de no enajenar.

b) El embargo: aprehensión compulsiva que decreta el juez dentro de un proceso

ejecutivo y que recae sobre determinados bienes del deudor, quedando esos bienes
desde ese momento bajo la autoridad del juez, produciéndose importantísimos
efectos jurídicos, porque, la enajenación de ese bien adolece de objeto ilícito(Art.
1464 n°2). Se pueden señalar además un sin fin de contratos, como por ejemplo: el
arrendamiento de cosa, el dueño se desprende de las facultades de uso y goce, que
pasan a ser ejercidas por el arrendatario, que es el mero tenedor.

El contrato de arriendo obliga al arrendatario a pagar, este arrendatario a diferencia

del usufructuario, no se transforma en nudo propietario, por cuanto la renta es un
fruto civil que pasa a ocupar el lugar de los frutos (subrogación legal). En
consecuencia es inaplicable el Art.582 inc. 2° del CC.

Otro ejemplo es el comodato (Art. 2174), es un préstamo de uso, esencialmente

gratuito, en este caso el dueño solo se a desprendido de la facultad de uso;
constituye un contrato real que se perfecciona por la entrega, pues importa un titulo
de mera tenencia, es decir, el comodante sigue siendo propietario pleno, no es nudo
propietario, porque no se a separado de la capacidad de goce; el comodatario tiene
un derecho personal de goce.
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LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
Art. 733 “La propiedad fiduciaria es la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, en
el hecho de verificarse una condición”
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama FIDEICOMISO.
Este nombre también se le da a la cosa constituida en propiedad fiduciaria”

Esta regulada en el libro II, título VIII, de nuestro código civil, donde se establecen las
limitaciones al dominio, refiriéndose en primer lugar a la propiedad fiduciaria, con lo cual podría
creerse que esta es una limitación al dominio.
Sin embargo, la propiedad fiduciaria no es un derecho real, limitativa y distinta de la propiedad,
sino que es una especie de propiedad y así se habla de propiedad fiduciaria y propiedad
absoluta (en contraposición), siendo en consecuencia la propiedad fiduciaria una especie de
dominio.

Se encuentra definida en el Art. 733 CC, el que tiene además varios conceptos importantes en
esta materia, como lo son:

-PROPIEDAD FIDUCIARIA, es aquella sujeta al gravamen de pasar a otra persona al cumplirse

una condición.

-FIDEICOMISO, se le llama a la cosa objeto de esta propiedad fiduciaria y se llama también

fideicomiso, a la constitución de la propiedad fiduciaria.

-RESTITUCIÓN, es la traslación del fideicomiso a favor de fideicomisario, al momento de

verificarse una condición (el hecho futuro e incierto).

Personas que intervienen en la propiedad fiduciaria.

Intervienen dos o tres personas, el constituyente, el propietario fiduciario y el fideicomisario.

1.- CONSTITUYENTE:
Es la persona que DISPONE de una COSA SUYA a favor de otra a quien GRAVA con la
OBLIGACIÓN de RESTITUIRLA a una tercera persona si se verifica una condición.

Puede ser una persona natural o jurídica y puede dar origen a la propiedad fiduciaria por un
acto entre vivos o mortis causa (testamento si es persona natural).
El constituyente, puede también, constituir sobre una misma cosa, un fideicomiso y además un
derecho real de usufructo (Art. 736 CC), en esta hipótesis, el propietario fiduciario; que es el
que tiene la propiedad sujeta al gravamen, será además de propietario fiduciario, nudo
propietario y si llegado el momento de la restitución existe plazo pendiente para el usufructo, el
fideicomisario al hacerle la restitución al constituyente, este adquiere la propiedad pero en
calidad de nuda propiedad.

2.- PROPIETARIO FIDUCIARIO

Es la persona natural o jurídica que detenta la propiedad sujeta a este gravamen; esto es, de
restituirlo al fideicomisario al momento de cumplirse la condición.
- El propietario fiduciario puede ser una o varias personas, así lo señala el Art. 742, pudiendo
existir en el caso de que sean mas de una persona una copropiedad, donde si uno de ellos
falta, hay entre los restantes el derecho de acrecer su porción o cuota, como lo señala el Art.
750, el que nos remite al 780 inciso 1, en el usufructo.
- Debe ser una PERSONA CIERTA y DETERMINADA que EXISTA en el MOMENTO de
CONSTITUIRSE el FIDEICOMISO. Aplica el Art. 77.
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- SILENCIO respecto del FIDUCIARIO: Subsanado por el Art. 748, tendrá la PROPIEDAD
FIDUCIARIA, estando pendiente la condición, el PROPIO CONSTITUYENTE si viviere o sus
herederos.

Falta del Fiduciario, DERECHO de ACRECER

Hay que distinguir:

a) FALTA ANTES de que se defiera el derecho:

Ej. El testador deja a pánfilo de fiduciario y pánfilo es llamado al cielo antes que su testador, en
este caso hay que subdistinguir: si designó sustituto a éste pasará la propiedad fiduciaria.
Si falta el fiduciario y NO se ha designado sustituto, según el Art. 748 pasa la propiedad
fiduciaria al CONSTITUYENTE si viviere o a sus HEREDEROS.

b) FALTA DESPUES, y la CONDICIÓN aun NO se CUMPLE, la propiedad NO puede pasar al

fideicomisario.
Si el testador muere pasa la propiedad al fiduciario, si pendiente la condición, muere el
fiduciario, no pasa al fideicomisario, porque no se ha cumplido la condición, entonces la
propiedad fiduciaria por ser transmisibles pasa a los herederos del fiduciario hasta el
cumplimiento de la condición y de ahí deberán restituirlo al fideicomisario.

3.- FIDEICOMISARIO

Es la persona a quien si se CUMPLE la condición, debe hacerse la restitución, el traslado de

la propiedad que recibió primeramente el propietario fiduciario y es necesario que exista al
momento de CUMPLIRSE la CONDICIÓN, porque sólo entonces adquiere el derecho, antes
no tiene ningún derecho, por eso que no se requiere que exista al momento en que se
constituye el fideicomiso.
FIDEICOMISARIO siempre debe existir, es la persona natural o jurídica a quien se le va a
restituir la propiedad al momento de verificar la condición.
El fideicomisario, lo mismo que el propietario fiduciario, puede ser una o varias personas, si es
así, adquirirán una propiedad absoluta y serán copropietarios.

Falta de NOMBRAMIENTO del FIDEICOMISARIO

Esta hipótesis NO está regulada por la ley:

La doctrina señala que debe aplicar por ANALOGÍA el Art. 748, sería el FIDEICOMISARIO el
propio CONSTITUYENTE.

Efecto de la FALTA de FIDEICOMISARIO

Hay que distinguir:

a) Fideicomisario FALTA ANTES de que se CUMPLA la CONDICIÓN:

Si hay sustituto éste pasará a ocupar el lugar del fideicomisario, pero si no hay tal designación,
el fideicomisario que falta NADA TRANSMITE a sus herederos, ni siquiera la expectativa de
llegar a ser dueño alguna vez de la cosa, porque hay una CONDICIÓN TÁCITA o EXPRESA de
existir el fideicomisario al momento de cumplirse la condición.
Por eso que en este caso se CONSOLIDA la PROPIEDAD del PROPIETARIO FIDUCIARIO, ya
que este es propietario de la cosa bajo la CONDICIÓN RESOLUTORIA y porque FALLA ésta
CONDICIÓN, se consolida su derecho.
b) Fideicomisario FALTA una vez VERIFICADA la condición
La cosa pasa a los HEREDEROS del FIDEICOMISARIO
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INCERTIDUMBRE de la EXISTENCIA del FIDEICOMISARIO a la época de la RESTITUCIÓN
Si se asegura la existencia del fideicomisario a la época de la restitución, NO hay CONDICIÓN,
ni por ende FIDEICOMISO.

EXISTENCIA de 1 SÓLO DERECHO en la PROPIEDAD FIDUCIARIA

El fideicomiso implica un solo derecho, el de PROPIEDAD, que se ejerce por el PROPIETARIO
FIDUCIARIO y que puede llegar a ejercerse POSTERIOR y SUCESIVAMENTE por el
FIDEICOMISARIO, si se cumple la condición.
Los otros derechos reales que constituyen limitaciones suponen necesariamente la coexistencia
de 2 derechos de distinto carácter jurídico. Ej. En el usufructo 2 derechos se ejercen
conjuntamente el del nudo propietario como señor y dueño y el del usufructuario en el mero
goce de la cosa.

SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA

En general, la sustitución hereditaria es la designación de una persona para que reciba la

herencia o legado en defecto, o después del primer llamado.

De ahí que existan 2 tipos de sustituciones la VULGAR y la FIDEICOMISARIA

* SUSTITUCIÓN VULGAR o DIRECTA: Es aquella en que el sustituto recibe la herencia o

legado en DEFECTO del primer favorecido que no quiere o no puede aceptar la liberalidad Art.
1156.

* SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA INDIRECTA: Es aquella en que el sustituto recibe la

herencia o el legado después del primer favorecido que disfrutó de la liberalidad por cierto
tiempo.
La verdadera sustitución es la Vulgar, sin embargo en la fideicomisaria se considera que hay
restitución porque, cumplida la condición, el fideicomisario pasa a ocupar el lugar del primer
llamado a recibir la cosa asignada, el fiduciario: el fideicomisario sustituye al fiduciario.

Art. 1164 “SUSTITUCIÓN FIDEICOMISARIA es aquella en que se llama a un fideicomisario,

que en el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía
en propiedad fiduciaria.”

La ley permite que se nombre al fideicomisario uno o varios sustitutos, para el caso en que no
exista al momento de la restitución, por cuanto el fideicomisario puede llegar a ser una persona,
que al momento de constituir el fideicomiso, no existía, pero se esperaba que llegara a existir.

Si este fideicomisario falta, (no existió al momento de la restitución) y no se le a nombrado

sustituto, la propiedad fiduciaria se consolida en manos del propietario fiduciario, como
propiedad absoluta.
Pero la ley permite nombrar sustitutos (uno o varios), incluso de diferentes grados.
En esta hipótesis, se aplican los Art. 743, 744 y 746 CC.

PROHIBICIÓN de FIDEICOMISOS SUCESIVOS:

El Art. 745, establece una situación distinta que se remite al Art. 769, del usufructo, que prohíbe
la constitución de fideicomisos sucesivos o alternativos, esto es, que el fideicomisario no reciba
la propiedad con la condición de restituirla a otra persona y así sucesivamente (por orden del
constituyente).
Esto constituiría objeto ilícito, que es de nulidad absoluta, y esa debería ser la sanción.
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Pero el legislador ha establecido otra sanción y esa es que restituida al primer
fideicomisario, se extinguen para siempre las expectativas de los demás.
Fundamentos de esta prohibición, igual que en los usufructos sucesivos o alternativos, es
garantizar "la libre circulación de los bienes".

CONSTITUCIÓN DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.

Requisitos para la existencia del fideicomiso:

1.- Que los BIENES sobre los cuales se constituye la propiedad fiduciaria sean susceptibles de
constituirse en fideicomiso.

2.- Que se constituya a favor de 2 PERSONAS, el FIDUCIARIO y el FIDEICOMISARIO

3.- Que la traslación de la propiedad del primero al segundo dependa de una CONDICIÓN.

COSAS que pueden CONSTITUIRSE en FIDEICOMISO

* No puede constituirse fideicomiso sino sobre la TOTALIDAD de una HERENCIA o sobre una
CUOTA DETERMINADA de ELLA, o sobre UNO o MÁS CUERPOS CIERTOS (Art. 734).
La frase inicial de la disposición demuestra que la disposición es taxativa.
* No son susceptibles:
 COSAS GENÉRICAS (las determinadas por los caracteres comunes a todos los
individuos de su especie o género.
 COSAS CONSUMIBLES esto parece lógico porque el usufructo se constituye sobre
estas cosas( Art. 764)

Caso del Fideicomiso sobre una Herencia, ésta puede contener bienes consumibles, y en tal
caso el objeto sobre que recae el fideicomiso no son las cosas consumibles, sino la herencia o
la cuota determinada de ella.

SOLEMNIDAD de la CONSTITUCIÓN del FIDEICOMISO

Art. 735 “Los FIDEICOMISO, NO pueden constituirse sino por ACTO entre VIVOS otorgado en
INSTRUMENTO PÚBLICO, o por ACTO TESTAMENTARIO.
La constitución de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deberá inscribirse en
el competente registro”

La ley establece que se puede constituir por testamento o actos entre vivos, Art. 735.
Si se constituye por actos entre vivos, es siempre solemne, pues requiere de instrumento
público.
Si es por testamento, en materia de formalidades debemos remitirnos a las solemnidades del
testamento, que es siempre un acto solemne.
Por esta razón, la constitución del fideicomiso es siempre solemne (en ambos casos).

Pero además el Art. 735 agrega que si el fideicomiso comprende a inmuebles, debe inscribirse
en el registro competente.

El rol de la inscripción es discutido:

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Constitución Por ACTO ENTRE VIVOS

Unos: En el fideicomiso constituido sobre INMUEBLE, la INSCRIPCIÓN representa la

TRADICIÓN de la propiedad fiduciaria del constituyente o fideicomitente al fideicomisario.

Otros: la INSCRIPCIÓN además de simbolizar la TRADICIÓN del fideicomiso constituido entre

vivos, sería una solemnidad de la constitución, de modo que si falta el acto adolecería de
nulidad absoluta por ser un requisito establecido en atención a la naturaleza del acto. (pero la
verdad es que la ley no lo señala así)

Si se constituye por actos entre vivos, requiere instrumento público siempre, pero si recae
sobre inmueble debe inscribirse.
Si se designa propietario fiduciario, se inscribe el fideicomiso a su nombre, en el registro
competente, y la finalidad de esta inscripción es hacer la tradición de la propiedad y además se
inscribe en favor del fideicomisario en el registro de hipotecas y gravamenes (Art. 32 inciso 2 y
52 N °2 del Reglamento) Su objetivo es la publicidad de este bien raíz.

Constitución por TESTAMENTO

En este caso la inscripción no envuelve tradición, ya que el modo de adquirir es la sucesión por
causa de muerte.
Nadie duda del carácter de esta inscripción, como vía de publicidad
Este es un acto jurídico unilateral y siempre solemne; la constitución, es por lo tanto, siempre
solemne.
Si se constituye por testamento, puede recaer en primer lugar, sobre una especie o cuerpo
cierto, por lo cual es un legado y frente a el, hay un asignatario a título singular llamado
"legatario".
Este legatario, de especie o cuerpo cierto, conforme al Art. 1109 del CC, no representa al
causante, por lo que solo adquiere este cuerpo cierto por sucesión por causa de muerte.
Si este cuerpo cierto es un bien raíz, es necesario inscribir el legado presentando el testamento
en el registro de propiedad, a nombre del propietario fiduciario y además, inscribir el legado en
el registro de hipotecas y gravámenes, conforme al art 32 inc 2 y 52 n°2 del Reglamento.

Ambas inscripciones sólo tienen por finalidad dar publicidad a la propiedad raíz.

Los legatarios, al no ser herederos o asignatarios a título universal, no se les aplica el art. 688 y
no necesitan pedir posesión efectiva.
Si se constituye por testamento, un fideicomiso sobre una herencia o cuota de ella, es
necesario practicar las inscripciones del art. 688, cuando se trata de bienes raíces.

CONSTITUCIÓN a la vez de un USUFRUCTO y un FIDEICOMISO

La ley prohíbe que una MISMA COSA esté sujeta sucesivamente a un gravamen; pero permite
que una misma propiedad se constituya a la vez en USUFRUCTO a favor de una persona y en
FIDEICOMISO a favor de otra. (Art. 736)
La duda es quien será el nudo propietario que será también el propietario fiduciario y la
respuesta es sencilla, se siguen las reglas generales en relación a la designación del propietario
fiduciario.
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EXISTENCIA de una CONDICIÓN. La CONDICIÓN RESOLUTIVA en el FIDEICOMISO

El CC define la condición, en el libro IV en materia de las "Obligaciones condicionales".

La condición esta tratada fundamentalmente en tres áreas del derecho civil (a veces estas
normas coinciden y en otras no):
- Fideicomiso libro II
- Obligaciones Condicionales libro IV
- Asignaciones Testamentarias Condicionales libro III, en esta materia, en el Art. 1070 se
define la condición como "un suceso futuro e incierto".
Ejemplo, que el Nano y el Pancho lleguen a la primera hora de clases (Art. 1473).
Puede ser condición pendiente; si de ella depende el nacimiento de un derecho, suspensiva, si
ella suspende el ejercicio de un derecho o resolutoria, si de ella depende la extinción de un
derecho (Art. 1479).

La condición que opera en el fideicomiso es para lo futuro y no opera retroactivamente,

como sucede en otros actos sometidos a condición.

Lo que caracteriza a la condición es la INCERTIDUMBRE y esto es lo que la diferencia del

Usufructo, ya que este siempre termina, mientras que la terminación del fideicomiso es
eventual.
Por eso las asignaciones a día, que no equivalgan a condición, no constituyen fideicomiso Art.
741.
Respecto del evento de esta condición, el Art. 738 establece, que el fideicomiso supone
siempre la condición de que exista el fideicomisario al momento de la restitución, porque
esa condición de existencia es de la esencia del fideicomiso, de tal modo que si no se
expresa va implícita (Art. 1444 cosas esenciales de un contrato).

Que NATURALEZA tiene la CONDICIÓN de que pende la RESTITUCIÓN del FIDEICOMISO

Para el propietario fiduciario la condición será resolutoria, para el fideicomisario es suspensiva

(mientras penda la condición, solo tiene una mera expectativa y no un derecho subjetivo).

CONDICIONES agregadas COPULATIVA o DISYUNTIVAMENTE a la de EXISTENCIA del

fideicomiso

A la condición esencial, se le pueden agregar otras condiciones, copulativas o disyuntivas, que

pueden cumplirse todas juntas (copulativamente), o unas u otras (disyuntivamente), Art. 738.

TIEMPO en que CADUCA la CONDICIÓN en el FIDEICOMISO

Art. 739 “Toda CONDICIÓN de que penda la RESTITUCIÓN de un FIDEICOMISO y que tarde
más de 5 AÑOS en CUMPLIRSE, se tendrá por FALLIDA, a menos que la MUERTE del
FIDUCIARIO sea el EVENTO de que PENDA la RESTITUCIÓN
Estos 5 años se CONTARÁN desde la DELACIÓN de la PROPIEDAD FIDUCIARIA.”

El plazo no es infinito.
Debe cumplirse la condición, por mandato legal, antes de cinco años, que se cuentan desde la
delación de la propiedad fiduciaria (desde que el día en que el fiduciario es llamado al goce de
la propiedad fiduciaria, en otras palabras desde el día que se llama a recibir la cosa sobre la
cual está constituida tal propiedad) (inc. 2 del 739), si hay propietario fiduciario, desde que este
adquirió el fideicomiso.
Si no hay propietario fiduciario, desde que se constituyo el fideicomiso.
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EXCEPCIÓN: Si en cinco años no se cumple la condición, se tendrá por fallida, salvo que la
muerte del propietario fiduciario sea el evento del que penda la restitución (Art. 739 del CC).

Llama la atención una cosa, la muerte es un plazo (hecho futuro y cierto), pero, la muerte del
propietario fiduciario, unida al hecho de la existencia del fideicomisario, al momento de la
restitución (el día de la muerte), la transforma en un hecho incierto (condicional).

EFECTOS DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA (Derechos Y Obligaciones De Las Partes)

I.- DERECHOS DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO

El propietario fiduciario es dueño de la cosa constituida en fideicomiso. Consecuencias:

a) La ley le ha conferido expresamente la acción reivindicatoria (Art. 893) y ello porque la

propiedad fiduciaria, no está al margen de la prescripción Adquisitiva, por cuanto el Art. 2498
incluye la propiedad y demás derechos reales.

b) El propietario fiduciario, puede TRANSFERIR por Acto entre Vivos, enajenar el fideicomiso, o
sea, la propiedad fiduciaria, pero en los términos señalados en el Art. 751, esto es
MANTENERLA INDIVISA, salvo que se hubiere establecido por el constituyente una cláusula de
no enajenar, otro caso en que la ley le da valor.
También puede transmitirse por causa de muerte.
No se transmite la propiedad fiduciaria, en el evento que la condición sea la muerte del
fiduciario, porque si la condición es la muerte, pasa la propiedad al fideicomisario.

c) El propietario fiduciario puede gravar el fideicomiso con hipotecas, censo, servidumbre

etc., pero para que estos gravámenes son oponibles al fideicomisario, requiere cumplir con
algunos condiciones legales, cuya omisión acarrea la sanción de inoponibilidad.

Estos requisitos son:

- Autorización judicial dada con conocimiento de causa.

- Audiencia de las personas designadas en el Art. 761, según lo establece el Art. 757,
específicamente en su inciso 3º. (Fideicomisario, si este aún no existe sus ascendientes
legítimos, representantes de las personas jurídicas)
Sanción que acarrea la inobservancia de estas autorización es la INOPONIBILIDAD del
gravamen al Fideicomisario, que puede oponer al acreedor la excepción de Inoponibilidad
porque el gravamen no lo afecta porque así lo establece el 757.

d) El propietario fiduciario tiene la libre administración de la propiedad fiduciaria, pudiendo

incluso mudar su forma, pero siempre conservando su integridad y valor.
Sin embargo, el constituyente le puede conceder además, conforme al Art. 760, el Derecho de
gozar de la propiedad a su arbitrio (requiere de expresa mención).
Esta cláusula tiene como efecto jurídico que el propietario fiduciario no responde de deterioro
alguno. Así resulta de los Art. 758 inciso.1º y 760 inciso. 1º.

e) El propietario fiduciario tiene sobre el fideicomiso, los mismos derechos que tiene el
usufructuario, según el Art. 754 y así tendrá Derecho a los frutos naturales y civiles,
aplicando a este respecto lo dispuesto en los artículos 781 al 790, que establecen los derechos
del usufructuario.

f) El propietario fiduciario tiene derecho a RETENER LA COSA y a NO RESTITUIRLA al

fideicomisario mientras éste no le pague las indemnizaciones que más adelante veremos.
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Esto resulta del Art. 754, que señala que tiene el propietario fiduciario, los mismos derechos del
usufructuario y entre ellos, el derecho legal de retención (Art. 800), el cual requiere para operar
sentencia judicial (Art. 545 CPC- “procedimientos especiales”).

g) La cosa constituida en fideicomiso es INEMBARGABLE mientras se halla en manos del

FIDUCIARIO. CC 1618 Nº 8, CPC 445 Nº 14.
Solo afecta a la propiedad misma o al derecho de dominio, pero NO a los FRUTOS, que si
pueden ser embargados.

OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO FIDUCIARIO

a) El propietario fiduciario está obligado a conservar la cosa y debe conservar su integridad y

valor, remitiéndonos la ley en esta materia a las normas de las guardas (tutores o curadores),
específicamente al Art. 391 y conforme a esta disposición, los guardadores y por ende el
propietario fiduciario, en este caso responderá hasta de la culpa leve (Art. 44).
Así se deduce de los Art. 757 y 758.
En consecuencia, el propietario fiduciario responde en caso de dolo o culpa y dentro de ésta
última, hasta de culpa leve.

b) Deben confeccionar INVENTARIO SOLEMNE, que es aquel que se otorga o perfecciona

previo decreto judicial, ante ministro de fe, 2 testigos y demás formalidades legales.(Art. 858
CPC y sgte.)
A diferencia del usufructuario, el propietario fiduciario no está obligado a prestar caución de
restitución y conservación (Art. 755), salvo que se solicite por el fideicomisario ante el juez como
medida conservativa.

c) PAGO de las EXPENSAS: El propietario fiduciario está obligado a las denominadas

“expensas necesarias de conservación y cultivo” y ello porque el Art. 754 lo sujeta, salvo
norma en contrario, a las mismas cargas y obligaciones que tiene el usufructuario (Art. 795 y
796).

Pero en materia de expensas extraordinarias, para el propietario fiduciario, hay una norma
especial contenida en el Art. 756.
Estas expensas son aquellas que se hacen no regularmente, sino transcurrido largos
periodos de tiempo y la ley distingue al respecto:

- Expensas de obras materiales.

- Expensas de obras inmateriales.

Las MEJORAS ÚTILES y voluptuarias, el propietario fiduciario, no tiene Derecho a

reembolso, por regla general, pero que no es absoluta porque puede pactarse otra cosa con
fideicomisario y además, si éste último le debe alguna indemnización o reembolso, puede el
propietario fiduciario oponer estos gastos por vía de compensación.
La compensación es un modo de extinguir las obligaciones y a ella nos remite el Art.759 en este
caso. Se encuentra definida en el Art. 1655.

f) El propietario fiduciario está obligado a hacer la RESTITUCIÓN al cumplirse la condición al

fideicomisario, que adquiere en calidad de propiedad absoluta, pero no necesariamente plena.
Conforme a los principios de la CONDICIÓN JURÍDICA, NO hay efectos retroactivos; subsisten
todos los actos ejecutados por el fiduciario sobre las cosas mientras las tuvo en su poder.
Si la condición fuera de hecho podría plantearse el problema de la retroactividad; pero no lo es.
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DERECHOS de RETENCIÓN:
Cuando el fiduciario tiene derecho a reembolso o indemnizaciones por parte del fideicomisario,
puede hacer uso del derecho legal de retención en contra de éste último.
Por ejemplo por expensas extraordinarias.
Este derecho no lo señala la ley expresamente pero se deduce en virtud del Art. 754 el
fiduciario tiene los mismos derechos que el usufructuario. Art. 800.

EXCEPCIONES a la reglas de los DERECHOS y OBLIGACIONES del FIDUCIARIO

Consagradas en Art. 749 y 760.

1.- TENEDOR FIDUCIARIO Art. 749

2.- FIDUCIARIO con derecho a GOZAR con la propiedad a su ARBITRIO. Art. 760 inciso 1º
3.- LIBRE DISPOSICIÓN de la PROPIEDAD por el FIDUCIARIO; FIDEICOMISO de RESIDUO.
Art. 760 inciso 2º

2.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDEICOMISARIO

DERECHOS del FIDEICOMISARIO

a) El fideicomisario, pendiente la condición, que para él es suspensiva, no tiene Derecho

alguno, sino una mera expectativa.
Sin embargo, a pesar de esta precaria situación, puede interponer medidas conservativas,
según lo señala el Art. 761, norma que es idéntica al Art. 1492 inc. 3º, que se refiere a las
obligaciones condicionales (acreedor condicional).

b) El fideicomisario que fallece antes de cumplirse la condición, no transmite su mera

expectativa.
Así lo establece el Art. 762 y esto porque no son transmisibles las meras expectativas.

c) El fideicomisario tiene Derecho a ser oída su propiedad fiduciaria, conforme al Art. 757, si
el propietario fiduciario pretende gravar la cosa.

d) Tiene derecho a pedir como medida conservativa una caución de conservación y restitución
conforme al Art. 755.

e) Tiene derecho a ser indemnizado por los daños causados a la cosa por dolo o culpa del
propietario fiduciario en relación a lo dispuesto en los Art. 757 y 758.

f) Puede enajenar su mera expectativa, de acuerdo al Art. 1461, que encuentra para la venta
una norma especial (Art. 1.803 - venta de cosa futura)

g) Tiene derecho a reclamar la cosa cuando se cumple la condición, momento en que debe
operar la restitución que se define como “la traslación de la propiedad al fideicomisario”.

OBLIGACIONES del FIDEICOMISARIO

REEMBOLSO al Fiduciario de las EXPENSAS EXTRAORDINARIAS, de acuerdo al Art. 756,

debe rembolsar las expensas extraordinarias que hubiere ocasionado la cosa dada en
fideicomiso.
 13
¿El fideicomisario adquiere por disposición de la ley?

La traslación o restitución opera de pleno derecho y si así no ocurriere, el fideicomisario tiene

acción reivindicatoria contra el propietario fiduciario.

EXTINCIÓN DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA ( Art. 763 )

1.- Por la RESOLUCIÓN DEL DERECHO DE SU AUTOR.

Ejemplo: se constituye propiedad fiduciaria sobre una propiedad resoluble, como por ej., el
constituyente debe un saldo o precio.
Si se reduelve el derecho del constituyente, se entiende que éste jamás tuvo derecho.

2.- Por la DESTRUCCIÓN de la cosa dada en fideicomiso. (Art. 807)

Si es total se extingue totalmente el fideicomiso y si la destrucción es parcial solo se extingue
parcialmente.

4.- Por RENUNCIA del FIDEICOMISARIO, antes del día de la RESTITUCIÓN, sin perjuicio de
los sustitutos.

5.- Por haber FALTADO CONDICIÓN o NO haberse cumplido en TIEMPO HÁBIL (Art. 739).

6.- Por la CONFUSIÓN entre el propietario fiduciario con el fideicomisario.

Se deja como fiduciario al papa y fideicomisario al hijo (titularse como abogado) y fallece el
padre y como la propiedad fiduciaria se transmite pasa al hijo, que adquiere luego el fideicomiso
al cumplirse la condición de titularse de abogado.
 14
EL USUFRUCTO
El derecho real de usufructo, se encuentra regulado entre los Art. 764 al 810 del CC, libro II
titulo 9°, además hacen referencia a el numerosas normas especiales.

Definición legal art. 764.

El derecho de USUFRUCTO es un DERECHO REAL que consiste en la facultad de GOZAR de

una COSA, con cargo de CONSERVAR su FORMA y SUSTANCIA, y de RESTITUIRLA a su
dueño, si la cosa NO es FUNGIBLE; o con cargo de volver IGUAL CANTIDAD y CALIDAD del
MISMO GÉNERO, o de PAGAR su VALOR, si la cosa es FUNGIBLE”

CARACTERÍSTICA DEL DERECHO DE USUFRUCTO:

1.- Constituye un derecho real, se ejerce sobre una cosa, sin respecto a determinada persona
(Art. 577).

2.- Las fuentes de este derecho real no se limitan al contrato, sino que tiene variadas fuentes.

3.- Constituye una limitación al derecho de dominio, por cuanto el usufructuario usa y goza
de la cosa, en virtud de un derecho real y el mero propietario tiene la disposición de la cosa.

4.- Entre el dueño que pasa a ser nudo propietario, conforme al Art. 582 inc. 2° y el
usufructuario, no existe comunidad, porque ejercen derechos diferentes sobre una misma cosa,
esto se desprende del art. 765 inc. 1°, que nos dice que el usufructo supone dos derechos
distintos, el del nudo propietario y el del usufructuario.

5.- Es un derecho real principal y no accesorio, como lo son los derechos reales de prenda e
hipoteca.

6.- El usufructuario es de la cosa mero tenedor Art. 714.

Pero es dueño de su derecho real de usufructo (Art. 583), puede intentar acciones
reivindicatorias (Art. 891), es poseedor de su derecho real de usufructo Art. 715 (consagra la
cuasi posesión);

7.- Este derecho real de usufructo puede ser mueble o inmueble, dependiendo de la cosa
sobre la cual se ejerce.

8.- Es un derecho sujeto a plazo extintivo, porque es una limitación al derecho de dominio y
así lo establece el Art.765 inciso 2°. A diferencia del fideicomiso que es condicional.
Si no se ha señalado un plazo y si se trata de una persona natural, este plazo es la muerte.

9.- El derecho real de usufructo es intransmisible.

Así el Art. 773 nos dice que el usufructo es intransmisible, ya sea por testamento o abintestato.
Pero solo afecta al usufructo, la nuda propiedad puede transmitirse y transferirse.

10.- El usufructo es transferible por actos entre vivos y el usufructuario puede donarlo o
venderlo.
Si lo cede o lo enajena, queda el usufructuario cedente siempre directamente responsable
frente al nudo propietario.

11.- En el usufructo encontramos uno de los pocos casos en que la ley le da valor a la cláusula
de no enajenar, estableciendo como sanción la perdida del usufructo.
 15
12.- En cuanto a la NUDA PROPIEDAD, es transmisible y transferible (Art. 773), pero como
el usufructo es un derecho real subsiste y en consecuencia se impone erga omnes (respecto de
todos).

CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO

1.- Fuentes del usufructo

2.- Cosa susceptible de usufructo
3.- Personas que intervienen en el usufructo
4.- Plazo (elemento esencial del usufructo)

1.- FUENTES DEL USUFRUCTO

El Art.766 del CC y otras normas, permiten distinguir entre dos tipos o categorías de fuentes:
 la LEY (en los determinados usufructos legales), y
 la VOLUNTAD, los hechos voluntarios de la personas.
 PRESCRIPCIÓN Mixto

a) La LEY (como fuente):

El art. 766 n°1, que nos remite al Art.810, el cual a su vez nos remite a las normas sobre patria
potestad y SOC. Conyugal.

Bienes del Hijo:

Tiene aplicación en primer lugar respecto de los bienes de los hijos de familia, siendo estos los
que estén bajo PATRIA POTESTAD (art.240), solo le corresponde a los padres, esta potestad la
ejerce el padre de familia y a falta de el, la madre de familia; esta potestad le otorga a su titular
tres facultades:
a) Representación judicial y extrajudicial,
b) Administración de los bienes del hijo,
c) Usufructuar de los bienes del hijo.

Sociedad Conyugal:
Es el que ejerce el marido, siempre y cuando estemos en SOC. Conyugal, quien como única
cabeza de esta sociedad, aparte de administrar los bienes comunes o sociales y propios de él
como los de su mujer, los usufructúa, este usufructo, a pesar que recae a primera vista sobre
todos los bienes mencionados, obviamente se ejerce sobre los bienes de la mujer, porque
siendo dueño de sus propios dueños y reputado dueño de los bienes sociales, adquiere los
bienes por accesión de bienes o por consecuencia de la facultad de goce art. 1725 n°2 del CC.

La razón del usufructo del marido, dada por los civilistas, es que dentro del CC el marido como
jefe de la SOC. conyugal, administra de ella, conforme al art. 1740 n°5 le corresponde el
mantenimiento de los cónyuges y de los hijos comunes, sin embargo, estas normas del CC, son
inconstitucionales y podrían estar tácitamente derogadas, incluso existe un proyecto para abolir
la SOC. Conyugal.

En la materia anterior tenemos la convención sobre la eliminación de todas las formas de

discriminación sobre las mujeres, que esta vigente desde 1989 y entre sus disposiciones se
debe citar el art. 16 que dice en su letra "h": "que los estados partes se comprometan a
asegurar a los cónyuges en materia de propiedad, gestión de administración y goce, y
disposición a cualquier titulo, de los mismos derechos para hombres y mujeres".
 16
Aparte de lo señalado, estos derechos reales de usufructo no son propiamente derechos
reales sino que derechos legales de goce, porque todo derecho real entre sus características
esta que se ejercen erga omnes, pero esto no sucede aquí, principalmente por éste aspecto:
Si el padre de familia o el marido en la SOC. Conyugal enajenan los bienes del hijo o de la
mujer a cualquier titulo, este usufructo no subsiste, esto significa que el que lo adquiera lo hace
sin esta limitación.

b) Fuente: La VOLUNTAD, los HECHOS VOLUNTARIOS DE LAS PERSONAS.

TESTAMENTO:
-El art. 766 n°2, el testamento; Se constituye un derecho real de usufructo en favor de
determinada persona, fallece el testador.
¿Como adquiere el asignatario el derecho real de usufructo?
Adquiere por sucesión por causa de muerte.

Si el usufructo recae sobre inmuebles, no hay necesidad de inscripción cuyo rol sea la tradición,
porque opera la sucesión como modo de adquirir.
Aquí adquiere importancia el art. 688 n°2 insc. se va a dejar constituido el nudo propietario el
usufructo, este se inscribe en el registro de hipotecas y gravámenes art. 32 del registro.

ACTO entre VIVOS:

-Por acto entre vivos a titulo oneroso o gratuito, art.766 n °3.
Puede constituirse el usufructo por:
. VÍA de ENAJENACIÓN (el usufructo es el objeto del contrato)
. VÍA de RETENCIÓN (el propietario enajena la nuda propiedad y se queda con el goce de la
cosa)
Este usufructo de acto entre vivos es por lo general a titulo gratuito, (donación) ya que se
extingue por la muerte del usufructuario.

La constitución del usufructo es consensual si recae sobre cosas mueble y

El art. 767 establece que el usufructo constituido por actos entre vivos que recae en inmuebles
no valdrá sino se otorga por instrumento publico inscrito; el instrumento publico es una
escritura publica otorgada por notario y que se incorpore a su registro, sin embargo, la ley dice
que no vale si no se inscribe, lo que a planteado en la doctrina el rol de la inscripción
conservatoria:

UNOS:
Las solemnidades de la constitución del usufructo son 2, la ESCRITURA PÚBLICA y la
INSCRIPCIÓN, desempeñando ésta última un doble papel de SOLEMNIDAD y de MODO de
ADQUIRIR, por ello si falta no solo no se adquiere el derecho real de usufructo, sino que el
acto es INEXISTENTE, por faltarle un solemnidad establecida por la ley para su generación.

OTROS:
La única SOLEMNIDAD que requiere la constitución del usufructo es la ESCRITURA PÚBLICA
y la INSCRIPCIÓN en el conservador sólo sería MODO de ADQUIRIR.
La INSCRIPCIÓN NO sería SOLEMNIDAD.

c) PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA mixto

Conforme al art. 766 Nº 4 CC, el usufructo se puede también, constituir por medio de una
prescripción adquisitiva, esto en relación a lo estipulado por el Art. 2498 CC, dentro de la
prescripción, que nos dice que con la prescripción adquisitiva no solo se pueden adquirir el
 17
dominio, sino que también los demás derechos reales que no están exceptuados, como
ocurre con las servidumbres continuas inaparentes, entre otras.
Por lo tanto, el usufructo si se puede adquirir por medio de una sentencia judicial que declare
la prescripción adquisitiva, la que conforme al Art. 2513 CC, la que hará las veces de escritura
publica (titulo), para la propiedad de derechos reales constituidos sobre bienes raíces, pero no
valdrá contra terceros sin la competente inscripción, en el registro de hipotecas y
gravámenes (Art. 32 inc. 2 y 52 Nº 1 del reglamento), inscripción que tiene por finalidad la
publicidad del bien raíz y cuya sanción por su omisión es la inoponibilidad.

Finalmente el usufructo, puede tener su origen en una SENTENCIA JUDICIAL, teniendo al

respecto algunos casos consagrados por la ley, así dentro del juicio de partición de una
comunidad, juez partidor conforme al Art. 1337 Nº 6 CC, puede adjudicar a un comunero la
nueva comunidad y a otro su usufructo, si ello recae sobre bienes inmuebles y dado que la
partición esta basada en el consentimiento de los comuneros, debe entenderse en este caso
que el usufructo se constituyo por acto entre vivos y que por lo tanto la sentencia declaratoria
hará las veces de titulo, el que se deberá inscribir en el registro de hipotecas y gravámenes.
Por otra parte en la ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, que esta
en el apéndice del CPC, tratándose de un juicio de alimentos, según lo estatuye el art. 11 de la
misma ley, el juez podrá fijar como pensión alimenticia, un usufructo sobre bienes del
alimentante, los que de ser inmuebles deberán inscribirse en el conservador de bienes raíces.
Finalmente el Art. 147 CC, en la redacción que le ha dado la ley 19.335, establece que cuando
se ha declarado un bien familiar, ya sea mueble o inmueble, durante el matrimonio e incluso
una vez disuelto este, podrá el juez constituir en favor del cónyuge no propietario un derecho de
usufructo sobre los bienes familiares.
Dentro de la misma normativa (Art. 147 CC), dada las imperfecciones mismas de la ley 19.335,
no se estableció la necesidad de la competente inscripción conservatoria en el caso de tratarse
de un bien raíz, sin embargo, frente a este vacío legal y por medio de la integración de la ley, se
le harán aplicables lo dispuesto por el Art. 11 de la ley 14.908, sobre abandono de familias y
pago de pensiones alimenticias, por la siguiente razón: En ambos casos el usufructo constituido
por sentencia judicial tienen carácter alimentario, es decir procurar una vivienda para la familia.

2.- COSAS susceptibles de ser OBJETO DE USUFRUCTO

Como la ley en el Art. 764 CC, solo hablo de "cosas" al referirse al usufructo, se concluye que
ha diferencia del fideicomiso, el usufructo puede recae tanto sobre bienes corporales como
incorporales.
Así por ejemplo sobre el derecho real de aprovechamiento de aguas, que es una cosa
incorporal y conforme a los Art. 143 y 116 del código de aguas, podrá constituirse un usufructo.
Otro tanto sucede con el derecho real de concesión minera de exploración y explotación,
respecto al cual el código de minería da la posibilidad de constituir un usufructo.

Por lo tanto el usufructo puede recaer tanto sobre bienes corporales o incorporales, los que
además podrán ser mueble o inmueble, especie o cuerpo cierto, fungible o no fungible y
consumible o no consumible, sin embargo, cuando el usufructo recae sobre cosa fungible (Art.
575 CC), el usufructuario está obligado a restituir igual cantidad y calidad del mismo genero o a
pagar su valor, agregando el Art. 789 CC, que en este caso el usufructuario se hace dueño de la
cosa, no siendo mero tenedor como comúnmente ocurre con el usufructuario, por cuanto en
este caso estamos frente a un titulo traslaticio, a pesar de que el código hable cuasiusufructo
respecto de los usufructos sobrecosas fungibles, por cuanto el verdadero cuasiusufructo es el
usufructo que recae sobre cosas consumibles, así por ejemplo:
- si debe constituirse un usufructo sobre uno de los automóviles que salen de una línea de
fabricación, siendo este una cosa fungible, para el dueño es indistinto usufructuar uno u otro,
mientras que sobre el usufructuario recaerá la obligación de devolver el mismo automóvil
 18
usufructuado, por no ser este consumible, tratándose mas bien de una especie deteriorable,
recayendo el cuasi usufructo sobre las cosas consumibles, porque en esa hipótesis, el
usufructuario no puede devolver la cosa.

USUFRUCTO y CUASIUSUFRUCTO
El usufructo se distingue del cuasi usufructo, en el sentido que el primero es un titulo de mera
tenencia, en tanto que el segundo, es un titulo traslaticio y como consecuencia de lo anterior en
el usufructo, si la especie se destruye por caso fortuito, el usufructuario se libera de restituir, en
cambio en el cuasi usufructo, se utiliza el aforismo jurídico "el genero no perece", por lo que el
cuasi usufructuario esta obligado a restituir otras cosas de la misma calidad, cantidad o valor.

MUTUO y CUASIUSUFRUCTO

El cuasi usufructo se parece mucho al mutuo o préstamo de consumo (Art. 2196), que es un
contrato real, que se perfecciona por la tradición (titulo traslaticio).
El mutuo o el cuasi usufructo, se asemejan en que en ambos, el mutuario y el cuasi
usufructuario, deben restituir otras cosas, en su misma cantidad, calidad o valor.

Se diferencian en que el mutuo, siempre es un contrato, en cambio, el cuasi usufructo, puede

tener otras fuentes, por ejemplo si se constituye un cuasi usufructo por contrato traslaticio, que
no es un contrato real como seria el del mutuo, sino que es un contrato de tipo consensual.
El mutuo es generalmente oneroso, a diferencia del cuasi usufructo que es gratuito. El cuasi
usufructuario esta obligado a rendir caución de restitución, el mutuario no. Tienen causales de
extinción diferentes.

3.- PERSONAS que intervienen en la constitución del derecho real de USUFRUCTO

Pueden intervenir dos o tres personas;

CONSTITUYENTE: se puede reservar o no la nuda propiedad, cuando cede esta nuda
propiedad existe el usufructuario y el nudo propietario.
El usufructuario y el nudo propietario, no son comuneros, así lo indica el Art. 765, pues
coexisten derechos distintos sobre la misma cosa.
NUDO PROPIETARIO conserva la facultad de disposición,
USUFRUCTUARIO en tanto que las facultades de uso y goce son detentadas por él, este
puede ser una persona natural o jurídica, es posible además que se señalen varios
usufructuarios, que tengan este derecho simultáneamente, siendo entre ellos una especie de
comunidad (Art. 772).

PROHIBICIÓN de USUFRUCTOS SUCESIVOS o ALTERNATIVOS

Esta prohibido la constitución de usufructos sucesivos o alternativos, esta es una norma

prohibitiva, que nos lleva a concluir que la sanción debería ser la nulidad absoluta (Art. 10,
1466, 1682).
Sin embargo del Art. 10 aquí se aplica su excepción, que lleva por nombre caducidad, pues
deferido el primer usufructo, caduca para siempre el derecho de los demás, ¿por que?
Porque se protege de que se transgreda la libre circulación de los bienes Art. 769, relacionado
con el Art. 15 inciso 1° de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes.

4.- EL PLAZO
El plazo es un hecho futuro cierto, esta regulado en el CC en tres instituciones:
a) en el usufructo
b) en las obligaciones a plazo (libro IV)
c) en las asignaciones a plazo (libro III).
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EL USUFRUCTO tiene una DURACIÓN LIMITADA, al cabo de la cual pasa al NUDO
PROPIETARIO y se CONSOLIDA con la PROPIEDAD. Art. 765 inciso 2º.

La ley dispone que el usufructo se puede constituir por plazo determinado o por toda la vida del
usufructuario, aquí termina con la muerte y esta es un plazo tratándose de personas naturales.

La ley ha establecido en los Art. 773 y 806, que el usufructo es intransmisible; tratándose de
personas jurídicas, si no se estableció plazo, la ley lo fija en 30 años como maximo (art. 770).
Este plazo es de carácter extintivo, es decir, del cual depende la extinción de un derecho y ello
queda claro con lo dispuesto en el art. 768, que prohíbe la constitución de usufructos bajo
plazos suspensivos, salvo si se le constituye por testamento y la condición se hubiera cumplido
o el plazo hubiere expirado antes del fallecimiento del testador, valdrá el usufructo; si la
condición no es cumplida antes de la expiración de dicho tiempo, o antes de la muerte del
usufructuario, según los casos, se mirara como no escrita, así lo establecen los Art. 768 y 771,
esta condición resolutoria si no se cumple se tendrá como no escrita.

EFECTOS DEL DERECHO REAL DE USUFRUCTO

Se refiere a los derechos y obligaciones que se generan, tanto para el nudo propietario, como
para el usufructuario.
En el usufructo coexisten 2 derechos reales distintos sobre una misma cosa, pero con vida
independiente y que no forman una comunidad, ya que ésta supone la existencia de 2 derechos
de idéntica naturaleza y el derecho de usufructo es distinto al de propiedad.

Efectos USUFRUCTUARIO:
¿Que derechos tiene el usufructuario?
1.- DERECHO de USO y GOCE
El usufructuario tiene el derecho de usar la cosa fructuaria y según el 782 esta sometido en ese
uso a las servidumbres que graven las cosas fructuarias, pero a su vez gozan de todas las
servidumbres activas constituidas a favor del predio dado en usufructo.
El Art. 785 en este uso y goce el usufructuario aprovecha de los aumentos naturales que recibe
la cosa fructuaria, sea por accesión, aluvión, etc.

2.- DERECHO de PERCIBIR los FRUTOS

Derecho a los frutos, pudiendo ser estos naturales o civiles.
La regla respecto de los FRUTOS NATURALES emana del Art. 781, que si bien esta referido a
cosa inmueble, es de ocupación general, "el usufructuario tiene derecho a los frutos pendientes
al tiempo de deferirse el derecho y por el contrario, los pendientes a la extinción pertenecerán al
dueño", art. 781, relacionado con el art. 645.

FRUTOS CIVILES el art. 790, establece que estos pertenecen al usufructuario día a día, norma
que se relaciona con el Art. 647, que en materia de frutos civiles distingue entre los pendientes
y los percibidos, de allí la regla de que los frutos civiles se persiguen día a día.

3.- DERECHO a CIERTOS PRODUCTOS: Por regla general sólo tiene derecho a los frutos,
pero no a los productos.
Pero el legislador expresamente, concede al usufructuario derecho a ciertos productos que
participan algunos caracteres de los frutos: Derecho a Bosques y Arboledas Art. 783, Minas y
Canteras Art.784, Ganados y Rebaños Art. 787, 789,

4.- DERECHO a ADMINISTRAR la COSA FRUCTUARIA:

El derecho de goce que tiene el usufructuario se encuentra en los Art. 783, 784 y 785, también
tiene el usufructuario el derecho de administración, pero siempre y cuando haya rendido
 20
previamente la caución de conservación y restitución, de lo contrario y mientras no cumpla
con esta obligación la administración pertenece al nudo propietario.

5.- HIPOTECAR El usufructuario de bienes raíces puede hipotecar su derecho real de usufructo
según el art. 2418;
El acreedor hipotecario no se hace dueños de los frutos, éstos los sigue percibiendo el
usufructuario, sino que tiene el derecho a embargar y sacar a remate el goce de la cosa, pero
excluida la nuda propiedad.

6.- ARRENDAR 793 inciso 1º el usufructuario puede arrendar, incluso ceder su derecho real de
usufructo; puede permutarlo; puede disponer de el, salvo que se le hubiese prohibido por el
constituyente, dándole valor a la cláusula de no enajenar, cláusula que si es transgredida,
provoca la perdida del usufructo.

Si no se esta imposibilitado de enajenar, puede vender su derecho real de usufructo, quedando

el usufructuario directamente responsable frente al nudo propietario; todos los contratos que
haya celebrado el usufructuario se resuelven al resolverse el usufructo.

CEDER a TÍTULO GRATUITO

El usufructuario puede ceder a titulo gratuito u oneroso, a menos que se le prohibiera, si se
infringiera se le aplica el Art. 793.

El Art.794 a pesar de que los contratos se resuelven, el propietario esta obligado respecto del
cesionario o arrendatario, a darle un tiempo prudente, razonable, para percibir los frutos, según
lo dispone este Art. (794).

7.- DUEÑO del DERECHO REAL de USUFRUCTO

Este es dueño de su derecho real de usufructo, Art. 583; tiene acción reivindicatoria,
POSEEDOR de su DERECHO REAL DE USUFRUCTO Art.891; es poseedor de su derecho
real de usufructo (cuasi posesión), si es turbado en esta posesión y se trata de bienes raíces
tiene la acción posesoria.

8.- DERECHO LEGAL DE RETENCIÓN, según el Art. 800, para que tenga efecto, requiere de
sentencia judicial, conforme a las normas del Art. 545 y siguientes del CPC.

9.-FACULTAD DE DISPOSICIÓN cuasi usufructuario, como se hace dueño, tiene la facultad

de disposición, como todo dueño.

OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO

Se distinguen tres tipos de obligaciones:

a) Las que deben cumplirse ANTES de entrar a EJERCER el derecho real de usufructo.

b) Las que deben cumplirse DURANTE el ejercicio de este derecho real.

c) Las que deben cumplirse una vez EXTINGUIDO este derecho real.

a) Las obligaciones que deben cumplirse ANTES de entrar a ejercer el derecho real de
usufructo:

1.- Se debe RENDIR CAUCIÓN de conservación y restitución Art. 775 y 46, sin embargo,
existen excepciones a esta obligación de rendir caución:
 21
1) En los usufructos legales
2) Cuando el constituyente o el nudo propietario lo libere de esta obligación, 3) En el
caso del donante que se reserve el derecho de usufructo;
Tratándose del cuasi usufructuario, la caución es solo de restitución.

Tratándose del usufructo que tiene origen en una sentencia judicial, con forma de pago de
alimentos, conforme al art. 11 de la ley 14908, que se encuentra ubicada en el apéndice del
CPC, en este caso la ley dispone que se le exima al usufructuario de la obligación de rendir
caución.
En cambio el art. 147 del CC en su nueva redacción según la ley 19335, que permite constituir
un usufructo sobre bienes familiares, nada dijo al respecto, pero considerando que este
usufructo tiene carácter alimenticio se le aplica el art. 11 de la ley 14908, por analogía, el
usufructo queda liberado de la obligación de rendir caución.

Esta obligación es tan importante que si no se lleva a cabo la administración sigue

perteneciendo al nudo propietario, según el Art. 777.

2.- INVENTARIO SOLEMNE

No basta la caución, además de esta el usufructuario deberá confeccionar un inventario

solemne, que es el que se otorga previo decreto judicial, ante un ministro de fe, dos
testigos y demás requisitos legales, conforme al art. 858 y sgtes del CPC, así lo establece el
art. 775 del CC.
Sin embargo también hay casos excepcionales:
* tratándose del art. 11 de la ley 14908, basta un inventario simple (sin solemnidades),
esta norma se le aplica por analogía al art. 147 del CC; mientras no se haga el respectivo
inventario, el usufructuario no puede entrar a ejercer la administración, y ni siquiera puede
disfrutar del derecho real de usufructo, según los Art. 776 y 777.

3.- RECIBIR la COSA FRUCTUARIA

Durante esta etapa y una vez cumplido con estos trámites, el usufructuario esta obligado a
recibir la cosa fructuaria, en el estado que estaba al momento de la declaración del
usufructo.
¿Que ocurre si existe un menoscabo o deterioro?
En este caso se tiene derecho a ser indemnizado, así lo establece el art. 774 del CC.

b) Las obligaciones que deben cumplirse DURANTE el ejercicio del derecho real de usufructo:

1.- CONSERVAR la COSA

En primer lugar y derivado de la definición de este derecho real esta obligado a conservar la
cosa, porque tiene que restituirla y en esta conservación responde como buen padre de familia,
responde de culpa leve Art. 44 del CC.

2.- EXPENSAS FRUCTUARIAS

El usufructuario esta obligado a pagar lo que se denomina expensas fructuarias y que en el CC
en el Art. 795 las llama expensas ordinarias, de conservación y de cultivo, obviamente por
estas expensas de conservación y de cultivo no se tiene reembolsos.

Un tratamiento distinto reciben las llamadas expensas extraordinarias, que el CC detalla en

los Art. 797 y 798 y que en definitiva, a contrario sensu, son aquellas que no son necesarias
para cultivar la cosa y que deben practicarse a través de largos intervalos de tiempo.
Si los hace el usufructuario tiene derecho a reembolso.
 22
Si los hace el nudo propietario, la ley obliga al usufructuario mientras dure el usufructo a
pagarle al nudo propietario el interés legal de los dineros invertidos en la expensa (el interés
legal ascendía al 6% anual, pero este fue derogado), cada vez que la ley hable de interés legal,
debemos entender que se trata de interés corriente (art. 19 de la ley 18010), este es el
promedio que cobran los bancos e instituciones financieras y que es fijado por la
superintendencia de bancos y que es publicado mensualmente por el diario oficial.

Aparte de lo señalado, el Art. 796, obliga al usufructuario a pagar todos los cargos periódicos
con que estuviese grabada la cosa, no pudiendo el nudo propietario establecer nuevas cargas.

d) Las obligaciones del usufructuario que deben cumplirse una vez EXTINGUIDO el
derecho real de usufructo:

* RESTITUIR LA COSA y en el cuasi usufructo, puede optar entre restituir otras tantas de la
misma especie o su valor, nótese que aquí estamos frente a una obligación alternativa, Art.
1499 y 1500 del CC, en que se deben varias cosas, pero pagando una de ellas se extingue la
obligación, esta decisión la toma el deudor.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO.

DERECHOS de NUDO PROPIETARIO

1.-FACULTAD de DISPOSICIÓN El nudo propietario conserva la facultad de disposición y

puede transferirla, transmitirla e hipotecarla, Art. 773.

2.- INTERESES CORRIENTES tiene derecho a los intereses corrientes que haya invertido en
obras extraordinarias.

3.- PONER TÉRMINO al USUFRUCTO: tiene este derecho si el usufructuario infringe la

cláusula de no enajenar según el Art. 793.

4.- TESORO: tiene derecho como dueño, al tesoro que se descubra en su propiedad, conforme
al Art. 786.

5.- ACCIÓN REIVINDICATORIA.

Finalmente se discute por algunos que terminado el usufructo tendría acción reivindicatoria
contra al usufructuario, acción que según algunos procede contra el mero tenedor, conforme al
Art. 915.
Según Lorenzo de la Maza, la acción que se tiene contra el usufructuario, son las que emanen
de la caución y las emanadas del contrato de usufructo.

OBLIGACIONES del NUDO PROPIETARIO

Las obligaciones del nudo propietario son:

1.- OBRAS EXTRAORDINARIAS Las obras extraordinarias Art... 797 y 798.

2.- INDEMNIZAR esta obligado a indemnizar al usufructuario por los deterioros de la cosa, entre
la delación y el comienzo del ejercicio del usufructo, todo esto puede variar por la voluntad de
las partes.
 23
TERMINO DEL USUFRUCTO

a) Se termina el usufructo, llegado el día o vencimiento del plazo o cumplimiento de la

condición, que se determina para su terminación, según los Art... 804 y 805.

b) Se termina el usufructo, por la muerte del usufructuario, persona natural, así lo

establece el Art. 806, y esto como consecuencia de ser el usufructo intransmisible, conforme al
Art. 773.

c) Finaliza el usufructo, por resolución del derecho de quien lo constituyo, como cuando
se constituyo sobre una propiedad fiduciaria.

d) Termina el usufructo, por confusión, esto es cuando se confunde la persona del nudo
propietario con el usufructuario, esto puede ocurrir a modo de ejemplo cuando el usufructuario
heredara la nuda propiedad.

e) El usufructo puede terminar, por la vía de la prescripción, pero al igual que el dominio
el derecho real de usufructo no lo pierde el usufructuario por no ejercerlo, sino que se pierde
cuando un tercero adquiere ese derecho por prescripción adquisitiva, aplicándose el Art. 2517,
en relación al Art. 806.

f) Se termina el usufructo, por la destrucción de la cosa fructuaria, según el Art. 807 y

808.
g) Termina el usufructo, cuando el usufructuario infringe gravemente sus obligaciones,
conforme al Art. 809.

h) Se termina el usufructo, cuando el usufructuario infringe la cláusula de no enajenar,

según el Art. 793.

En los casos de terminación se consolida el usufructo con la propiedad, según el Art. 806,
pasando esta pasa de ser de nuda propiedad a propiedad plena, Art. 582 que define la
propiedad.

EL DERECHO DE USO Y HABITACIÓN

Título X libro II, en los arts 811 y siguientes.
Estos son derechos reales que limitan el dominio, sin embargo, son sumamente restringidos en
cuanto a su extensión.

USO
Así, en el derecho de uso, como lo señala la Ley (Art. 811), generalmente se refiere a la facultad
de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.

La Ley utiliza la palabra “generalmente”, porque podría concluirse que el usuario que posee
este derecho real de uso, necesariamente sería un mero tenedor, pero ello no es así siempre.

El usuario puede tener el uso y el goce limitado de una parte, pero también es posible que el
usuario no tenga el uso y no tenga materialmente la cosa, y sólo tenga derecho a un goce
limitado.
Esto se confirma con lo dispuesto en el Art. 817, que si bien se refiere al usuario de una
heredad, es de aplicación general la norma aquí contenida.
 24
Eso si como un usuario tiene el uso y la tenencia de la cosa, adquiere los frutos a través de la
percepción, esto es al momento de separarlo de la cosa que los produce.
Pero si no tiene la tenencia material y la facultad de uso, y solo posee el goce limitado, los
frutos los adquiere por tradición, esto es al recibirlo del dueño o tomarlos con su permiso.

DETERMINACIÓN de la EXTENSIÓN en que se concede el Dº de USO

Se debe atender al TITULO que CONSTITUYE o ESTABLECE el USO.

Si el titulo no contiene al respecto determinación alguna, debe recurrirse a las disposiciones
SUPLETORIAS de la LEY (Art. 814)

Art. 814 “La EXTENSIÓN en que se concede el derecho el derecho de USO o de HABITACIÓN
se determina por el título que lo constituye, y a falta de esta determinación en el título, se regla
por los artículos siguientes 815-816…

Estas disposiciones se refieren al NECESIDADES PERSONALES del usuario y las de su

FAMILIA. Art. 815 inciso 1º y 2º

¿De que depende que el usuario tenga o no la facultad de uso?

Ello depende de lo que señale el título constitutivo.

Si no hay título constitutivo la ley determina su extensión y no tiene la facultad de uso, conforme
al Art. 817 (los frutos los recibe o toma con autorización del dueño).

NECESIDADES PERSONALES del USUARIO y del HABITADOR; FAMILIA.

En términos generales, el usuario no puede percibir más utilidades de la cosa que las que sean
necesarias para sus necesidades personales y las de su familia, no en un sentido natural y
obvio sino en el sentido que le da la ley.

El Art. 815 le atribuye un sentido diverso del que se le da corrientemente., pues la familia para
los efectos del uso y la habitación, comprende:

* Al cónyuge y los hijos tanto los que existen al momento de la constitución, como los que
sobrevienen después, y esto aún cuando el usuario o habitador no esté casado, no haya
reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución.

* Comprende así mismo el número de sirvientes necesarios para la familia.

* Comprende además a las personas que a la misma fecha vivían con el habitador y usuario y
a costa de éstos; y las personas a quienes éstos debe alimentos.

Lo que no comprende son las necesidades de su industria o tráfico en que se ocupa, tal como
lo señala el Art. 816, excepto si la cosa en que se concede el derecho por su naturaleza y uso
ordinario y por su relación con la profesión o industria del que ha de ejercerlo, aparezca
destinada a servirse en ellas.

HABITADOR
En cuanto al habitador, también es un derecho real que limita al dominio, pero muy restringido,
porque sólo se limita a la utilidad de morar una casa y nada más.
Es por esta razón que se ha señalado en ambos casos, si bien hay una limitación al derecho de
dominio, el propietario sigue siendo pleno propietario.
 25
El HABITADOR tienes las mismas características y obligaciones que el USUARIO excepto
la obligación de HABITADOR está siempre obligado a realizar INVENTARIO Art. 813, cosa que
debe hacer el USUARIO sólo cuando se trata de cosa que se deben restituir en especie.
Esto se explica porque el habitador debe siempre devolver la misma cosa recibida.

CARACTERÍSTICAS USO -HABITACIÓN

1.- PERSONALISIMO
Ambos derechos, se caracterizan porque, si bien, son cosas comerciables, son inalienables,
pues constituyen derechos personalísimos, y así lo señala el Art. 819.

2.- INEMBARGABLE
Surge la pregunta si son embargables.
La Ley señala que no pueden embargarse en los Art. 1618 nº 9 del CC y 445 nº 15 del CPC.
Sin embargo, son embargable los frutos en el derecho de uso, y esta conclusión se obtiene
de lo dispuesto en el Art. 819 inc. Final, que establece “que bien pueden darse los frutos”, por lo
cual, si pueden darse pueden embargarse.

3.- RENUNCIABLE
En cuanto a si estos derechos son o no renunciables.
Se consideran renunciables en virtud del Art. 12 y, además, porque tanto el uso y la habitación
se extinguen igual que el usufructo (Art. 812), y estos se extinguen o terminan por la renuncia.
Si la Ley nos remite a las causales de terminación del Art. 812, podría contra argumentarse, que
el derecho de uso y habitación tienen un carácter alimenticio.
La renuncia excede, por lo tanto, el ámbito individual y desde ese punto de vista serían
irrenunciables.

4.- NATURALEZA del USO

Tratándose del uso pueden ser mueble o inmueble, según la cosa sobre la cual se ejerza.
El derecho de habitación es siempre inmueble porque consiste en la utilidad de morar una
casa.

5.- INTRANSMISIBLES e INTRANSFERIBLES

CONSTITUCIÓN DE ESTOS DERECHOS

El Art. 812 nos remite íntegramente al usufructo, con la diferencia que no hay usos ni
habitaciones legales; pero si hay uso y habitaciones judiciales, en los casos del Art. 11 de la
Ley 14908 y Art. 2337 del CC.
En consecuencia, nos remitimos a la constitución del usufructo, con la salvedad de la
constitución por Ley.

En cuanto a la constitución de estos derechos están limitados por su plazo y se aplican las
normas de usufructo.

En cuanto a su extensión nos remite, nuevamente, al usufructo.

EXTINCIÓN DE LOS DERECHOS DE USO Y HABITACIÓN

Titulo constitutivo (testamento, sentencia judicial, donación) sigue lo establecido por el

constituyente o por vía convencional (Art. 814).

OBLIGACIONES DEL USUARIO O HABITADOR

 26

* Si consideramos que estamos frente a derechos de caridad, que por esta razón, la Ley no le
exige caución (a diferencia del usufructo).

Para el habitador existe la obligación de confeccionar inventario.

Como la Ley no le ha puesto calificativo, se entiende que basta un inventario simple, y opera
esta obligación también sobre el usuario, si este tiene la cosa en su poder y está obligado a
restituirla en especie.

* Por otra parte, tanto el usuario como el habitador, al igual que el usufructuario, están obligados
a conservar la cosa y responder de esta como “buen padre familia” (culpa leve, Art. 44),
en relación al Art. 818.

* Finalmente, el usuario en su caso y el habitador, deben contribuir y pagar los gastos y

expensas ordinarias de conservación y cultivo, pero sólo a prorrata de los beneficios que
obtengan (Art. 818).

DIFERENCIAS ENTRE ESTOS DERECHOS Y EL USUFRUCTO

USUFRUCTO USO HABITACIÓN

Es un Derecho Completo otorga toda la No son derechos completos, tienen la
facultad de uso y goce. facultad de uso, de servirse de la cosa
según su naturaleza, pero no tienen toda la
facultad de goce sólo pueden percibir una
parte limitada de las utilidades y productos
de la cosa.
Se requiere caución de conservación y En estos derechos no se requiere caución
restitución.
Se puede enajenar, vender, etc. No
Es embargable, con las excepciones vistas. INEMBARGABLES Art. 2466.
No es personalísimo Son personalísimos
Puede constituirse por el SOLO No hay Uso Habitación LEGALES
MINISTERIO de la LEY.
INTRANSMISIBLE pero TRANSFERIBLE INTRANSMISIBLE INTRANFERIBLES
 27
LAS SERVIDUMBRES

Están reguladas en los artículos 820 al 888 del CC, es una limitación al dominio, es decir,
aquellos derechos reales que no confieren todas las facultades del derecho de propiedad a su
titular, es decir limitan o restringen las facultades del dominio (uso - goce y disposición).
Parte de la doctrina y jurisprudencia las llama “DESMEMBRACIONES AL DOMINIO”, ya que
una persona distinta al titular del derecho de dominio ejerce alguna de estas facultades.
Ej.: Usufructo, en que si bien el nudo propietario no tiene el dominio de la cosa, el usufructuario
es el que goza de ella.
La servidumbre no es propiamente una desmembración del dominio, sino una
limitación del mismo.-
No hay servidumbres sobre las personas, sino que esta afecta a un inmueble en
beneficio de otro inmueble.
Tienen especial importancia las servidumbre en materia agrícola, ya que mediante
ellas ciertos predios pueden obtener facilidades que de otro modo no tendrían.
La servidumbre es un gravamen estrictamente predial, no hay por lo tanto
servidumbres sobre las personas ni tampoco sobre los bienes muebles.

CONCEPTO
Art. 820 “Servidumbre predial o simplemente servidumbre, es un GRAVAMEN
impuesto sobre un PREDIO en utilidad de OTRO PREDIO de DISTINTO DUEÑO”

El Código Civil habla de servidumbres prediales, distinto del DERECHO ROMANO que
hablaba de servidumbres personales, que luego de la Revolución Francesa pasa a
llamarse usufructo, uso y habitación.

ELEMENTOS DEL CONCEPTO DE SERVIDUMBRE

1.- Existencia de un GRAVAMEN o carga.

2.- Que el gravamen se imponga a un PREDIO (sirviente), respecto de él la

servidumbre es pasiva.

3.- Hay un predio beneficiado que recibe una utilidad (PREDIO DOMINANTE),
respecto de él la servidumbre es activa.

CARACTERISTICAS DEL GRAVAMEN

1.-) ES REAL.- Se produce “INHERENCIA PREDIAL”, el gravamen sigue, sin

importar el dominio del predio.

2.-) ES INMUEBLE.- Se ejerce sobre un predio.

3.-) ES ACCESORIO E INSEPARABLE DEL PREDIO A QUE PERTENECE.- Si se

enajena el predio, se enajena con las servidumbres constituidas en él, y no se
puede constituir la servidumbre sin su predio.

4.-) ES PERPETUO.- La servidumbre se constituye para beneficio del predio

dominante, sin determinación en el tiempo.
 28
Este elemento de perpetuidad no es un elemento de la esencia, sino de la
naturaleza, y puede modificarse por un pacto en que se fija un plazo o una
condición resolutoria extintiva.

5.-) ES INDIVISIBLE.- No puede ejercerse, adquirirse o perderse por partes.

Dividido el predio sirviente no varía la servidumbre constituida en él, sino que
deberá sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se ejercía.
Si lo dividido es el predio dominante, cada uno de los nuevos dueños gozará de la
servidumbre, pero sin aumentar el gravamen para el predio sirviente, artículo 826 y
827 del CC.
El predio dominante y el predio sirviente deben pertenecer a distintos dueños
(Art.820 CC). En caso de que los predios pertenezcan a un mismo dueño no se
habla de servidumbre, sino que de servicio.

CLASIFICACION DE LAS SERVIDUMBRES

1.-) SEGÚN SU ORIGEN:

a.- LEGALES Se imponen por la ley, están detalladamente reglamentadas en el

Código Civil.

b.- NATURALES Provienen de la natural situación de los lugares.

c.- VOLUNTARIAS Constituidas por un hecho del hombre, muchas veces son
servidumbres legales que no cumplen con sus requisitos.

2.-) SEGÚN SU OBJETO: Es decir, la obligación que se impone al dueño del predio
sirviente.

a.- POSITIVAS.- Imponen al dueño del predio sirviente la obligación de dejar de

hacer.

b.- NEGATIVAS.- Cuando la obligación del predio sirviente sea la de no hacer,

que de no existir la servidumbre sería lícito realizar. Ej.: Servidumbre de vista.

3.-) SEGÚN LA NATURALEZA:

a.- APARENTE.- Se encuentra continuamente a la vista.

b.- INAPARENTE.- Cuando no se conoce por señal exterior.

c.- CONTINUA.- Se ejerce o puede ejercerse sin necesidad de un hecho actual

del hombre. Ej.: Servidumbre de acueducto.

d.- DISCONTINUA.- Se ejerce a intervalos más o menos largos, suponiendo

siempre un hecho actual del hombre.
 29
Una servidumbre es continua o discontinua, no puede tener ambas caracteres.
Tránsito.

Estas clasificaciones por la naturaleza son importantes, se combinan.

*CONTINUAS APARENTES: Son las que se ejercen sin la necesidad de un hecho
actual del hombre y que están continuamente a la vista. Acueducto, cuando consiste
en un canal al descubierto.

*CONTÍNUAS INAPARENTES: So aquellas que se ejercen sin necesidad de un hecho

actual del hombre, y que no se conocen por una señal exterior, como la misma del
acueducto cuando va por cañerías subterráneas.

*DISCONTÍNUAS APARENTES: Son aquellas que requieren un hecho actual del

hombre y que están continuamente a la vista. La de Tránsito que se manifiesta por
una senda o camino.

*DISCONTINUAS INAPARENTES: Son aquella que requieren un hecho actual del

hombre y que no se conocen por una señal exterior. Como la misma de tránsito
cuando no hay ninguna señal externa que la manifieste.

Son fundamentales en:

1.-) PRESCRIPCIÓN.- Sólo pueden adquirirse por prescripción adquisitivas las

*servidumbre continuas y aparentes
Las discontinuas de cualquier tipo y las continuas inaparentes sólo se pueden
adquirir por un título.
Respecto de la prescripción extintiva, se extingue la servidumbre por su no uso en 3
años que se calculan según el caso.

 Servidumbres continuas, desde que se realiza un acto contrario a la

servidumbre. Acueducto por ej. Cuando se tapa con tierra el canal.
 Servidumbres discontinuas, desde la fecha del último acto de goce.
Servidumbre de Tránsito se contará desde la última vez que el propietario
del predio dominante pasó por el predio sirviente.

2.-) CONSTITUCIÓN DE SERVIDUMBRES.- Por constitución del padre de familia.

Sólo puede realizarse en las servidumbres continuas y aparentes.

EJERCICIO DE LA SERVIDUMBRE

Corresponde al dueño del predio dominante, y para determinar la amplitud o

extensión de los derechos hay que atender a la fuente originaria de la
servidumbre al título en que está constituida.
* En casos de servidumbres legales, hay que atender o examinar las fuente que las
reglamenta (Código Civil), este también es el caso de las servidumbres naturales.
* En las servidumbres voluntarias, al contrato.
 30
El Código Civil establece derechos generales:
1.- Quien tiene derecho a la servidumbre, la tiene igualmente a los medios
necesarios para ejercerla. Art. 828

2.- Puede hacer obras indispensables para ejercerla, siempre y cuando sea a su
costa. Art. 829

3.- El dueño del predio sirviente no puede alterar, disminuir ni hacer más incomoda
la servidumbre.
El legislador le da un cierto grado de flexibilidad, ya que el podrá variar la
servidumbre a su costa en aquellos en que llegare a serle más oneroso el modo
primitivo. Art. 830
Si esta variación no perjudica a la servidumbre, obligatoriamente deberá aceptarla.
Surge importancia el concepto del Comportamiento civiliter, esto es, que el dueño del predio dominante
debe procurar el mínimo perjuicio, evitando las molestias o embarazos innecesarios

LAS SERVIDUMBRES NATURALES

Provienen de la natural situación de los lugares, y son aquellos que el predio

sirviente se ve obligada a soportar, sin derecho a indemnización alguna.
El Código Civil anteriormente la reglamentaba detalladamente, pero hoy se
reglamentan en el Código de Aguas.
Reglamentando el Código Civil sólo el “LIBRE DESCENSO Y ESCURRIMIENTO DE
AGUAS”, artículo 833 del CC.

LAS SERVIDUMBRES LEGALES

Las reglamenta el Código Civil

Definición: Son las que han sido impuestas por la ley, es decir, aquellas que la ley
autoriza o impone, aún contra la voluntad del dueño del predio sirviente.

Art. 839 las Clasifica en:

1.-) SERVIDUMBRE DE INTERÉS PÚBLICO O USO PÚBLICO:

a.-) Relativas a la reglamentación de las riberas para la pesca y navegación (Código

de Aguas).

b.-) Reglamentadas por leyes especiales (de caminos, ordenanzas locales, etc.).

Estas servidumbres no tienen naturaleza jurídica de servidumbre, ya que no

hay predio dominante o sirviente, por que un predio da utilidad a una persona,
particular, y no a un predio dominante.

2.-) SERVIDUMBRES DE INTERÉS PRIVADO O DE UTILIDAD DE LAS PARTES:

a.-) Reglamentadas por el Código Civil. Art. 841

 31
b.-) Reglamentadas por otras normas (Código de Aguas, leyes de navegación aérea,
etc.).

SERVIDUMBRES PRIVADAS REGLAMENTADAS POR EL CODIGO CIVIL

Artículo 839 y siguientes del CC.

1.- DEMARCACIÓN
Conjunto de operaciones que tienen por objeto fijar límites o determinar la línea
divisoria o de separación de 2 predios colindantes de distinto dueño, por medio
o a través de señales materiales.

NATURALEZA JURÍDICA de la DEMARCACIÓN

Se duda que cumpla con los requisitos de la servidumbre.
El aspecto activo, de derecho, la demarcación es una de las facultades materiales
del dominio que se traduce en el poder que tiene todo propietario de un inmueble,
por el solo hecho de serlo, para fijar la extensión exacta de su derecho y para
individualizar, por medio de signos materiales, la cosa sobre que esta recae.
En el aspecto positivo, de obligación de concurrir a la demarcación, tratase de una
obligación o deber jurídico derivado de las relaciones de vecindad.

Elementos: o fases.
a.-)Jurídico: Determinación de la línea divisoria.
b.-)Material: Hitos o signos materiales a través de los cuales se determina esta línea

REQUISITOS PARA DEMARCAR:

1.- Existir 2 predios colindantes.

2.- Ser de distinto dueño.

La demarcación puede ser convencional, es servidumbre, pero si uno no quiere

hacer demarcación, el Código Civil establece un procedimiento sumario, artículo 680
Nº 2 del CPC.

¿Quien puede demandar al otro en el juicio sumario?

El dueño del predio, el poseedor del predio (se presume dueño) y el copropietario
(comunidad).

El sujeto pasivo, serán los mismos casos (guardando las diferencias).

La demarcación es irrevocable, no se puede modificar. Art. 885 Nº 5.

Los gastos y expensas son comunes; si por caso fortuito se alteran hitos, quien los
haya removido debe reponerlo a su costa e indemnizar perjuicios. Art.843.
El artículo 462 del CPC, tipifica la conducta como delito, y si es un caso fortuito será
un gasto común.
 32
2.-) CERRAMIENTO
Facultad de todo propietario para cerrar o cercar su predio, haciendo que
contribuyan en esta operación los clientes de los predios colindantes.
Se le entiende como derivación de la facultad de dominio y no como
servidumbre puede ser por:

i.-) Paredes Si el dueño de uno de los predios cierra su terreno a sus expensas, el
cerramiento le pertenece, y el dueño del predio colindante no tendrá derecho
alguno, salvo el de adquirirlo por prescripción, o por una venta o donación. Art.845.

ii.-) Fosas Si es a expensas comunes hay un cerramiento de carácter común o

medianero, que puede ser voluntario (de común acuerdo, o a través de un
procedimiento sumario).

iii.-) Cercas
Respecto a la naturaleza jurídica de la servidumbre hay una discusión doctrinaria,
ya que sólo sería un ejercicio de la facultad de dominio, y para otros una obligación
legal que impone la vecindad y no la servidumbre.

IMPRESCRIPTIBILIDAD: El derecho de cerrar el propio fundo es una facultad del

dominio y, como éste, imprescriptible si no se hace uso de ella; constituye un acto
de mera facultad que no da lugar a prescripción alguna.
No podría, pues alegarse en contra de un propietario que por no haber cerrado su
predio por tres o más años perdió por prescripción el derecho de hacerlo.
Por otra parte, el derecho de requerir al vecino a que concurra a la construcción y
reparación de los cierros comunes, como facultad que deriva de la ley y de la cual
cada uno puede usar libremente o no, tampoco es susceptible de prescripción; por
tanto, no podría pretenderse su extinción por el hecho de no haber sido ejercida
durante un tiempo más o menos largo.

c.-) MEDIANERÍA
El CERRAMIENTO (pared, cerca, muro) que separa 2 predios contiguos se llama
divisorio. El cerramiento divisorio es privativo si pertenece a uno de los vecinos, y
MEDIANERO si pertenece a AMBOS.
La MEDIANERÍA es consecuencia del hecho que el CERRAMIENTO DIVISORIO
pertenezca en COMÚN a los DUEÑOS de los PREDIOS CONTIGUOS.

Se discute su naturaleza jurídica, sería una facultad del dominio o relación de

vecindad.
El CC define la MEDIANERÍA como SEVIDUMBRE LEGAL en virtud de la cual los
DUEÑOS de 2 PREDIOS VECINOS que tiene PAREDES, FOSAS o CERCAS
DIVISORIAS COMUNES, están sujetos a las OBLIGACIONES RECÍPROCAS que
van a expresarse” Art.851.

Estamos frente a ella:

i.-) Cuando el cerramiento en la línea divisoria, en terreno de ambos y a expensas
de ambos.
ii.-) Cuando el cerramiento se realiza por una de las partes, haciéndola la otra parte
medianero, pagando al otro la mitad de los gastos.
 33
CONSTITUCIÓN de la MEDIANERÍA
Al igual que la propiedad puede constituirse por Modos Originarios (construcción a
expensas comunes y la prescripción) y por Modos Derivativos ( Tradición,
sucesión)Art. 882 inciso 2º, 854. 845.

PRESUNCION DE MEDIANERIAS SIMPLEMENTE LEGALES

1.-) Todo cerramiento entre corrales, jardines o campos se presume medianero

cuando cada una de las superficies contiguas se encuentra cerrada por todos sus
lados, si sólo un predio se encuentra cercado se presume que le pertenece
exclusivamente.

2.-) Toda pared de separación entre 2 edificios se presume medianera, sólo en la

parte común a los edificios mismos.

Se puede PROBAR servidumbres y la medianería por:

a.-) Un título.
b.-) Señales exteriores (materia de prueba).
c.-) Por las presunciones simplemente legales.

LOS DERECHOS DE LOS DUEÑOS MEDIANEROS

1.-) La posibilidad de edificar sobre la pared medianera, pidiéndolo permiso al

vecino, y cuando esto no suceda, se le puede pedir a través de un procedimiento
sumario.

2.-) Posibilidad de elevar la pared medianera, artículo 857 del CC.

3.-) Derecho a recortar los maderos del vecino.

4.-) Derecho a abandonar la medianería y las expensas de construcción,

reparación y conservación, son expensas de los dueños de los predios
colindantes, y al ser muy onerosa se podía exonerar del gasto abandonando su
derecho, salvo que tenga un beneficio o construya apoyado en la misma.

Respecto de los árboles que se encuentran en la línea medianera.

Exista o no cerramiento, cualquiera o no de los predios colindantes podrá exigir
que derribe, siempre y cuando pruebe que lo daña, o en aquellos casos en que
ellos sean derribados accidentalmente, estos no podrán reponerse sin su
consentimiento.

El artículo 491, 492 y 856 del CC, se refieren a medidas para proteger las
construcciones.

SERVIDUMBRE DE TRANSITO
 34

Servidumbre que tiene derecho a imponer un predio cuando está desprovisto de

toda comunicación con camino público.

Art. 874 “Si un predio se halla destituido de toda comunicación con el camino público por la interposición
de otros predios, el DUEÑO del primero tendrá DERECHO para IMPONER a los otros la SERVIDUMBRE
de TRÁNSITO, en cuanto fuere INDISPENSABLE para el USO y BENEFICIO de su PREDIO, PAGANDO el
VALOR del TERRENO necesario para la SERVIDUMBRE y RESARCIENDO todo otro PERJUICIO”.

Debe cumplir con los siguientes requisitos:

1.-) Estar desprovisto de comunicación con camino público, incluso cuando tiene
acceso y este es muy oneroso.

2.-) Se requiere que la comunicación con camino público sea indispensable para
el uso y beneficio del predio.

3.-) Se requiere que se realice una indemnización al dueño del predio

sirviente, y debe decretarse el pago del valor del terreno necesario para la
servidumbre, y resarcimiento de cualquier otro perjuicio que la constitución de la
servidumbre le ocasione al predio sirviente.
Si no hay acuerdo debe determinarse la indemnización por peritos.
Hay un caso en que no debe pagar indemnización el predio sirviente, cuando el
predio que tenía antiguamente acceso al camino público se divide en
partes, y estas se permutan o venden, aquí el dueño de estos terrenos tendrá
derecho a la servidumbre de tránsito sin tener que pagar indemnización.

La naturaleza jurídica de esta servidumbre será una verdadera servidumbre de

carácter positiva (dejar hacer o pasar), discontinua (actuar del hombre), aparente o
inaparente (si tienen señales externas).
Derecho del Dueño del Predio Sirviente a que se le EXONERE de la Servidumbre, si
llega a NO ser INDISPENSABLE Art. 849

SERVIDUMBRE DE ACUEDUCTO
Concepto legal, artículo 861 del CC “Toda HEREDAD está sujeta a la SERVIDUMBRE
de ACUEDUCTO a favor de otra heredad que CAREZCA de las AGUAS NECESARIAS
para el CULTIVO de SEMENTERAS, PLANTACIONES o PASTOS, o a favor de un
PUEBLO que las haya menester para el SERVICIO DOMÉSTICO de los HABITANTES,
o a favor de un ESTABLECIMIENTO INDUSTRIAL que las necesite para el
MOVIMIENTO de sus MÁQUINAS.
Esta servidumbre consiste en que puedan CONDUCIRSE las AGUAS por la
HEREDAD SIRVIENTE a EXPENSAS del INTERESADO; y está sujeta a la reglas que
prescribe el Código de Aguas”

Concepto doctrinario “Aquella que se establece en favor de los predios no

riberanos permitiéndoles a estos servirse de aguas corrientes, y en la
 35
práctica consiste en la conducción de aguas desde el predio sirviente, a
expensas del predio dominante”.
El “PREDIO DOMINANTE”, puede ser una heredad, un pueblo, un establecimiento
industrial.
Se reglamenta en el Código de Aguas, por ello muchos artículos del Código Civil se
encuentran derogados.

1.-) ES UNA SERVIDUMBRE POSITIVA Hay que dejar que el predio dominante
retire aguas.
2.-) ES CONTINUA No requiere un hecho actual del hombre, y será aparente o
inaparente dependiendo si tiene señales externas.

Se extiende a los desagüe y de drenaje (se entienden incorporada a la de

acueducto).

a.-) Desagüe Obligación de construir canales que permitan la salida de las

aguas sobrantes, que son las de alcantarillado.

b.-) Drenaje Obligación de recibir aguas sobrantes, el Código Civil dice “QUE
PROVENGAN DE DESECACIÓN DE PANTANO”.

SERVIDUMBRE LEGAL DE LUZ Y VISTA

LUCES: Son VENTANAS o HUECOS destinados a dar LUZ y AIRE a los ESPACIOS
CERRADOS y TECHADOS.
VISTAS: Son HUECOS o VENTAS que, además del PASO de la LUZ y el AIRE,
permiten ASOMARSE al predio VECINO.

El Código Civil establece un conjunto de reglamentaciones sobre cómo y donde

pueden abrirse ventanas o construirse balcones, no sería una servidumbre, sino una
limitación al dominio.

Sería según el Código Civil Art. 873 “La servidumbre LEGAL de LUZ tiene por
objeto dar luz a un espacio cualquiera CERRADO y TECHADO; pero no se dirige a
darle VISTA sobre el PREDIO VECINO, esté CERRADO o NO”

RESTRICCIONES del DUEÑO de la PARED a su FACULTAD de ABRIR VENTANAS

Art. 878 “No se pueden tener ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den
vista a las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, a menos que
intervenga una distancia de 3 metros. La distancia se medirá entre el plano vertical
de la línea más sobre saliente de la ventana o balcón, y el plano vertical de la línea
divisoria de los predios, siendo ambos planos paralelos.
No siendo paralelos los dos planos, se aplicará la misma medida a la menor
distancia entre ellos”

a.- PAREDES PRIVATIVAS NO sujetas a RESTRICCIONES:

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Las paredes privativas colocadas a 3 metros o a más metros de la línea divisoria
admiten sin restricción alguna la construcción de ventanas, tanto de luces como de
vistas. Así resulta, a contrario sensu del Art. 878.

b.- PAREDES PRIVATIVAS sujetas a RESTRICCIONES:

Las paredes PRIVATIVAS DIVISORIAS, esto es, colocadas en la LÍNEA de

SEPARACIÓN de los 2 PREDIOS (contiguas al predio vecino) y las paredes que sin
estar en la línea de separación de los 2 predios se hallan a menos de 3 metros de
dicha línea NO admiten VENTANAS de VISTA, según fluye del Art. 878.

Pero SI admiten VENTANAS de LUCES, auque sólo en las condiciones que fija la ley.
Tales condiciones tienden a evitar que se desvirtúe el destino de la ventana de
LUCES, que es sólo proporcionar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado;
pero NO dar VISTA sobre el predio ajeno y menos facilitar hacia éste la caída de
objetos desde la ventana.

CONDICIONES en que deben CONSTRUIRSE las VENTANAS de LUZ en las

paredes que las ADMITEN con RESTRICCIONES

1.- La VENTANA debe estar GUARNECIDA de REJAS de HIERRO, y de una RED de

ALAMBRE, cuyas MALLAS tengan 3 centímetros de abertura o menos y

2.- La parte INFERIOR de la VENTANA debe distar del SUELO de la VIVIENDA a que
da LUZ, 3 METROS a lo menos.

c.- PAREDES MEDIANERAS: Art. 874 inciso 1º

“NO se puede ABRIR ventana o tronera de ninguna clase en una PARED
MEDIANERA, SIN consentimiento del CODUEÑO”
Esto es obvio por la comunidad de la medianería, que tienen el mismo derecho para
servirse de la cosa común.
Ver Art.877.

d.- PAREDES en parte PRIVATIVAS y en parte MEDIANERAS

El dueño de la parte NO medianera goza del MISMO DERECHO que el dueño de una
PARED totalmente privativa, o sea, puede ABRIR en esa parte VENTANAS o
TRONERAS, en el número y de las dimensiones que quiera ( Art. 874) sujetándose,
naturalmente, a las condiciones legales.

CARACTERES de las LUCES y VISTAS como SERVIDUMBRE LEGAL:

1.- Como servidumbres son negativas (no es una situación de dejar hacer, sino de
dejar de hacer); en la servidumbre de luz el predio dominante tiene derecho a
impedir que se abran las ventanas.
2.- Es aparente está CONTINUAMENTE a la VISTA (un balcón o ventana son señales
externas)
3.- Continuas (para su ejercicio no se requiere un hecho actual del hombre).

Para algunos no es servidumbre sino limitación al dominio, ya que son normas que
reglamentan relaciones de vecindad.
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Sólo la servidumbre de tránsito y la de acueducto, entre las legales, tienen la
naturaleza jurídica de servidumbre.

Art. 879 NO hay servidumbres de Aguas Lluvias.

SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS
Son aquellas constituidas por un hecho del hombre, y se establecen en el artículo
880 del CC, cada cual puede sujetar su predio a las servidumbres que quiera,
teniendo como límite la ley y el orden público.
Son expresión de la autonomía de la voluntad, la única limitación es la ley y el
orden público, y muchas servidumbres voluntarias van a ser servidumbres legales
que no hayan cumplido todos los requisitos establecidos por la ley. Ej.: Servidumbre
de tránsito.

FORMAS DE CONSTITUCION DE LAS SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS

1.- POR SENTENCIA JUDICIAL

Artículo 880 del CC, en los casos previstos por la ley, el único caso se establece en
la partición de bienes, en el artículo 1337 Nº 5 del CC, según ciertos autores esta no
sería voluntaria, pero se salva la critica, ya que el artículo 1334 del CC, dice que el
partidor debe tener en mira el acuerdo de los interesados.

2.- POR TÍTULO

Antecedente jurídico que sirve de fundamento o justificación a la
transferencia del dominio, este título puede ser por acto entre vivos (por
contrato), o a través de un testamento.
Se puede constituir así cualquier tipo de servidumbre (inaparente y aparente;
continua y discontinua).
La capacidad que deben tener las partes es de ejercicio, ya que estamos frente a un
acto de disposición.

REQUISITOS DE FORMA
No requiere de solemnidad alguna, sólo cumple con las solemnidades propias del
título por el cual se constituye. Ej.: Testamento (abierto, cerrado); aporte sociedad
civil (no debe constar por escritura pública).

El Código Civil reafirma la idea en el artículo 883 en que establece que el título
constitutivo de la servidumbre puede suplirse por reconocimiento expreso del
dueño del predio sirviente. “RECONOCIMIENTO EXPRESO”, según la
jurisprudencia es la existencia de algún documento escrito, o la confesión judicial.

TRADICIÓN de las SERVIDUMBRES

La tradición del derecho de servidumbre NO se efectúa por la Inscripción en el
Registro del Conservador, sino por Escritura Pública en que el tradente exprese
constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura puede ser la misma del acto o
contrato (Art. 698) Consecuentemente no enumera la constitución de la
servidumbre entre los títulos que deben inscribirse, sino entre los que pueden serlo
(Art. 52 inciso 2º), o sea, es facultativo inscribir esta clase de título.
La escritura no es requisito de constitución de la servidumbre Art. 883 inciso 1º
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3.-) POR DESTINACIÓN DEL PADRE DE FAMILIA Art. 883 881

Tiene lugar en aquellos casos en que el dueño de un predio establece un servicio

continuo y aparente a favor de otro predio que también le pertenece, y después
enajena uno de ellos, pasan a ser de distintos dueños en virtud de una partición, se
entiende que subsistirá el mismo servicio entre los 2 predios, pero ahora con el
carácter de servidumbre.

REQUISITOS
1.-Se requiere que los fundos hayan pertenecido al mismo dueño, y se hayan
establecido en servicio por este dueño de ambos predios, y este servicio sea de
carácter continuo y aparente.

2.-Posteriormente se ENAJENEN o se realice una PARTCIÓN, en virtud de la cual los

PREDIOS quedan en manos de DISTINTOS DUEÑOS.

3.- Que se trate de un SERVICIO CONTINUO y APARENTE Art. 881

Nace de PLENO DERECHO la SERVIDUMBRE, salvo que se haya establecido otra

cosa en el título constitutivo de la enajenación o en la partición (supletoria de la
voluntad de las partes).

4.-) POR PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA

Solamente las CONTINUAS Y APARENTES, al ser aparentes y continuas hay una

forma de probar la posesión de ella y establece en el artículo 882 del CC, que las
servidumbres discontinuas de toda clase, y continuas inaparentes.
El artículo 2512 del CC, establece un plazo de 5 años, ya sea una posesión regular o
irregular.

EXTENSIÓN DE LOS DERECHOS Y OBLIGACIONES.- Deberá analizarse:

a.-) El título que sirvió para constituirlas.

b.-) En el caso que se adquiera por prescripción deberá analizarse la forma de

posesión.

c.-) En la destinada por el padre de familia, deberá analizarse la extensión que le

dio el dueño al servicio.

EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS

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1.- POR RESOLUCIÓN DEL DERECHO DEL CONSTITUYENTE.

Sólo procede respecto a las servidumbres voluntarias. Ej.: Cumplimiento de
condición resolutoria, artículo 1491 del CC

2.- POR LA LLEGADA DEL DÍA DEL PLAZO O CUMPLIMIENTO DE LA CONDICIÓN.

3.- POR LA CONFUSIÓN: Artículo 885 del CC, reunión “PERFECTA E IRREVOCABLE”
de ambos predios en manos de un mismo dueño. Si se reúnen en un mismo dueño
se extingue la servidumbre, pero si el mismo dueño mantiene la servidumbre como
servicio, y después se vuelve a dividir, revive la servidumbre.

4.- POR RENUNCIA DEL DUEÑO DEL PREDIO DOMINANTE Renuncia expresa o
tácita, artículo 12 del CC

5.- POR PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA En aquellos casos en que se deje de gozar la

servidumbre por el lapso de 3 años; la característica importante es que el único
caso en que un derecho real se extingue por prescripción (sólo los derechos
personales se extinguen por prescripción).
a.-) Plazo de 3 años.
b.-) Excepción a reglas generales de prescripción extintiva.
c.-) Su fundamento es la utilidad del predio dominante.
Todas las servidumbres pueden extinguirse, pero se distingue entre continuas y
discontinuas para efectos de determinar desde cuando se cuenta el plazo de 3 años.
Respecto a las discontinuas desde el último ejercicio, ya que se requiere un hecho
actual del hombre.
En cuanto a las continuas, desde la ejecución de un acto que impida la servidumbre.
Ej.: Si se destruye el acueducto, si en 3 años no se reconstruye, se extingue.

6.- IMPOSIBILIDAD DE EJERCERLA POR EL ESTADO DE LAS COSAS Ej.: Inundación;

no se puede de hecho hacerlo. Si en 3 años se puede ejercer revive la servidumbre,
y será una “EXTINCIÓN TEMPORAL”.
Es una “EXTINCIÓN DEFINITIVA” cuando es posterior a 3 años.