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Ante el triste panorama la señora Sandra que tiene un capital ahorrado de 30.000.000
millones de pesos y teniendo en cuenta lo aprendido, decide iniciar su actividad de
producción y venta zapatos mediante una sociedad, pero con la firme intención de ser la
única socia, no obstante teniendo en cuenta que su amiga MELISA también quedo sin
trabajo decide ayudarla, proponiéndole a Melisa y a Jazmín (prima de Melissa) que
participen en la sociedad.
Las participantes en el proyecto lo contactan buscando una asesoría, por cuanto no
tienen claro qué resulta más conveniente para sus intereses, pero aclarándole que les
gustaría seguir las siguientes pautas:
a. Quieren que los socios no respondan por las deudas sociales, quedando la
responsabilidad limitada a los bienes aportados a la sociedad.
b. Con el objeto de economizar gastos quieren constituir la sociedad en documento
privado (sin intervención de notario.
c. El capital que estima para la sociedad se conformara así:
1. Melisa, aportara su conocimiento y dominio de la técnica en la confección de los
productos.
2. Jazmín, una bodega avaluada en 60.000.000 Millones de pesos para desarrollar la
actividad de la sociedad
3. Sandra aportara 30.000.000 Millones de pesos
Los cambios que realizó la compañía HACEMOS ZAPATOS S.A. con respecto a sus
empleados, fueron acorde con la facultad que le da el IUS VARINDI al empleador para
cambiar el modo, lugar, cantidad o tiempo de la relación laboral, según las necesidades
operativas de la empresa.
La corte constitucional en la sentencia T-682/14 se manifestó acerca del IUS
VARIANDI así: “El “ius variandi” ha sido definido por la Corte Constitucional como una
de las manifestaciones del poder subordinante que ejerce el empleador – público o
privado- sobre sus trabajadores. Se concreta cuando el primero (empleador) modifica
respecto del segundo (trabajador) la prestación personal del servicio en lo atinente al
lugar, tiempo o modo del trabajo”.
Es importante tener presente que IUS VARIANDI no es una facultad absoluta y tiene
unos limitantes según lo establecido por la corte constitucional en la sentencia T-687
/2013 “No obstante, dicha potestad no es absoluta, pues tiene como límite el respeto de
los derechos fundamentales del trabajador y de su familia establecidos en la Constitución:
(i) en las disposiciones que exigen que el trabajo se desarrolle en condiciones dignas y
justas; (ii) en las que consagran los derechos de los trabajadores y facultan a éstos para
exigir de sus empleadores la satisfacción de las garantías necesarias para el normal
cumplimiento de sus labores; y (iii) en los principios mínimos fundamentales que deben
regular las relaciones de trabajo y que se encuentran contenidos en el Artículo 53.”
Con respecto a Melissa y teniendo en cuenta las facultades que le da el IUS VARIANDI
al empleador y siendo este conocedor de su estado de salud según las prescripciones
médicas; el empleador debió de reubicarla en un puesto en donde ella pueda mejorar o
recuperar su estado de salud mientras se determina en conjunto con la ARL si es una
enfermedad laboral y dado el caso cual es procedimiento a seguir según lo establecido
por esta. En este caso la empresa debió tomar medidas sobre Melissa que ayudaran
principalmente a recuperar su salud como lo es la reubicación, la realización de pausas
activas y si a pesar de estos cambios su salud mejora y su rendimiento sigue siendo
bajo, realizar llamados de atención y evaluación continua de desempeño teniendo en
cuenta que la empresa haya propiciado todos los recursos disponibles para garantizar
que las condiciones en que ella está desarrollando su trabajo son favorables en la
recuperación de su enfermedad y que no intervienen en su rendimiento laboral antes de
tomar la decisión de despedirla.
Considero que en el caso de María Camila hubo una arbitrariedad ya que al bajarle la
calificación profesional y el salario, se está alterando la esencia del contrato laboral, pues
fue contratada como contadora con un salario previamente establecido para llevar a cabo
dicha función. Al ocupar el puesto de Sandra la operaria; María Camila puede tener
perjuicios morales toda vez que el ejercicio de su profesión que es contadora no lo va a
poder realizar ocupando el cargo de operaria , por lo que en este caso el IUS VARIANDI
se estaría aplicando de forma incorrecta.
Según el planteamiento del caso estudiado la decisión fue unilateral y no se contó con la
voluntad de María Camila ni hubo un consentimiento expreso y documentado entre las
partes por lo que María Camila podría tomar acciones judiciales en contra de la empresa
ya que puede haber perjuicios morales y materiales y se estaría abusando del IUS
VARIANDI .
Con respecto al abuso del IUS VARIANDI la corte se pronunció en sentencia T-682 /14
“Este pronunciamiento señaló que existen dos factores conforme a los cuales se
determina si una acción del empleador es arbitraria. De una parte, se indica que es
necesario verificar si el empresario ha actuado o tomado una decisión referente al cambio
de labores del empleado sin haber concertado con este sobre los efectos que ello traería
en los diferentes aspectos de su vida; y, por otra parte, en caso de tomarse una decisión
unilateral por parte del empleador, los alcances y efectos negativos que se advierten
respecto del trabajador, ya sea en su vida laboral como en su situación particular y
familiar. Es decir, si impacta o puede ocasionar un menoscabo grave en la dignidad,
seguridad o formación profesional del trabajador.”
En cuanto a Sandra, el caso en estudio no especifica qué tipo de contrato tiene, pero se
puede presumir que al prestar colaboración tiene un contrato de prestación de servicios
el cual se pude dar por terminado al finalizar el periodo contractual.
Las modificaciones sustanciales son aquellas que alteran las circunstancias que
concurren en la prestación del servicio y que afectan la jornada de trabajo, el horario, el
sistema de remuneración y las funciones de trabajo.
Estas modificaciones las puede realizar la empresa si hay razones técnicas,
organizativas o de producción y previa consulta con los representantes legales de los
trabajadores.
Aunque se desconocen cuáles fueron las razones internas de peso para realizar cambios,
la empresa HACEMOS ZAPATOS S.A. realizó modificaciones sustanciales ya que hubo
un cambio de horario en los trabajadores para iniciar y finalizar su jornada laboral; en el
caso de Sandra cambió el lugar de trabajo pues este lo podía realizar desde la casa ; y
en cuanto a María Camila la cambió de función lo cual considero que fue un mal proceder
de la empresa pues como dije anteriormente al reubicarla para ocupar el puesto de
Melissa quien se desempeñaba como operaria, María Camila pierde categoría
profesional, disminución del salario y por ende tiene afectaciones morales.
El empleador puede realizar cambios en la distribución del trabajo y en las funciones de
los trabajadores si estos tienen estudios necesario para desempeñarse en un nuevo
cargo; teniendo en cuenta que esto implica un ascenso y aumento del salario y cuando
la movilidad no conlleve a un perdida de categoría profesional, disminución del salario y
quebranto de la dignidad como ocurre con María Camila.
Ventajas:
Es un método con el que cuenta la empresa para dar solución rápida a situaciones
inesperadas como lo es cubrir un puesto ya sea por despido o renuncia del
empleado.
Cuando hay cambio de cargo para que el empleado desarrolle funciones
superiores, esto podría acarrear un ascenso y aumento del sueldo.
Los cambios que realice la empresa se pueden realizar según las necesidades de
esta y sin perjudicar los trabajadores.
Desventajas
Teniendo en cuenta lo establecido en el art 23 del código sustantivo del trabajo donde
establece los elementos necesarios para que haya un contrato de trabajo como lo son:
la prestación personal del servicio, la subordinación, y la remuneración; entre Sandra y
la empresa HACEMOS ZAPATOS S.A. no existe una relación laboral , toda vez que
Sandra desarrolla su labor desde la casa sin estar bajo la subordinación de un jefe , no
debe cumplir horario disponiendo así de su tiempo y tiene la libertad para enviar el
articulo cualquier día de la semana , considerando así que Sandra tiene un contrato por
prestación de servicios en donde ella cumple con el objeto del contrato y el cual no se
renovará cuando finalice el periodo contractual.
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
SEGUNDA ENTREGA
“Las prestaciones sociales son los dineros adicionales al salario que el empleador debe
reconocer al trabajador vinculado mediante contrato de trabajo por sus servicios
prestados”
AUXILIO DE CESANTIAS
“ARTICULO 249. REGLA GENERAL. Todo {empleador} está obligado a pagar a sus
trabajadores, y a las demás personas que se indican en este Capítulo, al terminar el
contrato de trabajo, como auxilio de cesantía, un mes de salario por cada año de servicios
y proporcionalmente por fracción de año. “
INTERESES DE CESANTIAS
“Los intereses sobre cesantías están determinados como el 12% del valor de las
cesantías que se tengan al 31 de diciembre de cada año, o en las fechas de retiro del
trabajador o de liquidación parcial de cesantías. Dentro de la normatividad se ha
establecido que la fecha de pago máxima será el 31 de enero del año siguiente al que
se causaron, o en la fecha de retiro del trabajador, o dentro del mes siguiente a la
liquidación parcial de cesantías.”
VACACIONES
1. Los trabajadores que hubieren prestado sus servicios durante un año tienen derecho
a quince (15) días hábiles consecutivos de vacaciones remuneradas.
PRIMA DE SERVICIOS
Se entiende que la prima del primer semestre ya se pagó y equivale a medio salario
es decir 800.000 pesos; para calcular el otro medio salario a que tiene derecho Melissa
correspondiente al segundo semestre, se empieza a contar a partir del 1 de julio hasta
el 18 de septiembre que se efectuó el despido por lo que el número de días laborados
en el segundo semestre son 78.
La fórmula para calcular la prima de servicios es:
Se trató de un despido sin justa causa, pues el artículo 62 del código sustantivo del
trabajo señala cuales son las causas justas para dar por terminado un contrato de trabajo
sin previo aviso dentro de las cuales no está el bajo rendimiento como lo justificó el
empleador al momento de despedir a Melissa.
El despido fue sin justa causa toda vez que el empleador al darse cuenta del estado de
salud de Melissa que no le permitía desempeñar bien su trabajo fue despedida, sin tener
en cuenta lo estipulado en el artículo 4 de la ley 776 de 2002 “ REINCORPORACIÓN
AL TRABAJO. Al terminar el período de incapacidad temporal, los empleadores están
obligados, si el trabajador recupera su capacidad de trabajo, a ubicarlo en el cargo que
desempeñaba, o a reubicarlo en cualquier otro para el cual esté capacitado, de la misma
categoría.”
“ARTÍCULO 16. Todos los patronos públicos o privados están obligados a reincorporar a
los trabajadores inválidos, en los cargos que desempeñaban antes de producirse la
invalidez si recupera su capacidad de trabajo, en términos del Código Sustantivo del
Trabajo. La existencia de una incapacidad permanente parcial no será obstáculo para la
reincorporación, si los dictámenes médicos determinan que el trabajador puede continuar
desempeñándolo.”
“ARTÍCULO 17. A los trabajadores de los sectores público y privado que según concepto
de la autoridad competente de salud ocupacional o quien haga las veces en la respectiva
entidad de seguridad o previsión social o de medicina del trabajo, en caso de no existir
afiliación a dichas instituciones, se encuentren en estado de no existir afiliación a dichas
instituciones, se encuentren en estado de invalidez física, sensorial o mental, para
desempeñar las funciones propias del empleo de que sean titulares y la incapacidad no
origine el reconocimiento de pensión de invalidez, se les deberán asignar funciones
acordes con el tipo de limitación o trasladarlos a cargos que tengan la misma
remuneración, siempre y cuando la incapacidad no impida el cumplimiento de las nuevas
funciones ni impliquen riesgo para su integridad.
Para que el despido fuera con justa causa la enfermedad de Melissa debía haber sido
crónica o contagiosa como lo menciona el numeral 5 del artículo 63 del código sustantivo
del trabajo “La enfermedad contagiosa o crónica del trabajador, que no tenga el carácter
de profesional, y cuya curación, según dictamen médico, no sea probable antes de seis
(6) meses, así como cualquier otra enfermedad o lesión que incapacite para el trabajo
por más de dicho lapso; pero el despido por esta causa no exime al patrono de las
prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales derivadas de la enfermedad” ;
todo esto previamente autorizado por el ministerio de protección social según lo indica la
sentencia T- 521 de 2008
En los contratos a término fijo, el valor de los salarios correspondientes al tiempo que
faltare para cumplir el plazo estipulado del contrato; o el del lapso determinado por la
duración de la obra o la labor contratada, caso en el cual la indemnización no será inferior
a quince (15) días.
a) Para trabajadores que devenguen un salario inferior a diez (10) salarios mínimos
mensuales legales:
1. Treinta (30) días de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor
de un (1) año.
1. Veinte (20) días de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor
de un (1) año.
BIBLIOGRAFIA
TERCERA ENTREGA
Ante el triste panorama la señora Sandra que tiene un capital ahorrado de 30.000.000
millones de pesos y teniendo en cuenta lo aprendido, decide iniciar su actividad de
producción y venta zapatos mediante una sociedad, pero con la firme intención de ser la
única socia, no obstante teniendo en cuenta que su amiga MELISA también quedo sin
trabajo decide ayudarla, proponiéndole a Melisa y a Jazmín (prima de Melissa) que
participen en la sociedad.
Las participantes en el proyecto lo contactan buscando una asesoría, por cuanto no
tienen claro qué resulta más conveniente para sus intereses, pero aclarándole que les
gustaría seguir las siguientes pautas:
a. Quieren que los socios no respondan por las deudas sociales, quedando la
responsabilidad limitada a los bienes aportados a la sociedad.
b. Con el objeto de economizar gastos quieren constituir la sociedad en documento
privado (sin intervención de notario
c. El capital que estima para la sociedad se conformara así:
1. Melisa, aportara su conocimiento y dominio de la técnica en la confección de los
productos.
2. Jazmín, una bodega avaluada en 60.000.000 Millones de pesos para desarrollar la
actividad de la sociedad
3. Sandra aportara 30.000.000 Millones de pesos
5. ¿Podría Sandra haber constituido la sociedad sin ningún otro socio, tal como
pensó en un primer momento?
Teniendo en cuenta la naturaleza del capital con el que se constituirá la sociedad; Sandra
NO puede ser la única socia de su empresa, toda vez que este capital está compuesto
por aportes realizados por otras dos personas, como lo son: Jazmín quien aportará una
bodega avaluada en 60.000.000 Millones de pesos para desarrollar la actividad de la
sociedad y Melissa quien aportará sus conocimientos.
Para que Sandra sea la única socia de su empresa, el capital debe ser constituido por
sus propios aportes y considerar otras opciones con respecto a los aportes de sus
compañeras, es decir; en el caso de la bodega que aportaría Jazmín, ya no sería aporte
a capital en la constitución de la sociedad, sino que Sandra podría tomarla en arriendo, y
a Melissa podría pagarle honorarios por sus conocimientos a través de un contrato de
trabajo, quedando así Sandra como única socia y que su dinero sea el único capital para
constituir su empresa.
Una persona puede constituir una sociedad o empresa y ser el único socio mediante los
siguientes tipos de sociedades o empresas:
Creada por la ley 1258 de 2008. Este tipo de empresa puede ser conformada por mínimo
1 persona y sin límite de accionistas; se constituye mediante documento privado o por
escritura pública cuando en la constitución se hagan aportes de bienes inmuebles. La
responsabilidad de los socios está limitada al porcentaje máximo de acciones aportado.
Su capital se divide en acciones libremente negociadas. Este tipo de sociedades es muy
usada en empresas familiares.
La ley 222 de 1995 en su artículo 71 define este tipo de empresa como: “CONCEPTO
DE EMPRESA UNIPERSONAL. Mediante la Empresa Unipersonal una persona natural
o jurídica que reúna las calidades requeridas para ejercer el comercio, podrá destinar
parte de sus activos para la realización de una o varias actividades de carácter mercantil.
La Empresa Unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona
jurídica.”
6.¿Usted como asesor y teniendo en cuenta las pautas que las señora Sandra,
Jazmín y Melissa le indicaron, que sociedad considera se debe constituir y
porque? Es preciso indicar cuales de la pretensiones de las socias son posibles,
cuales no y porque.
Para dar respuesta a esta pretensión analizaremos cada uno de los tipos de sociedades
y miraremos cuales tienes responsabilidad limitada de los socios a los aportes o a los
porcentajes accionarios de los socios y si aplica o no a la pretensión de las señoras.
SOCIEDADES DE PERSONAS
Sociedad colectiva: No aplica toda vez que según el artículo 294 del código de comercio
la responsabilidad de los socios es ilimitada y solidaria; el número de socios mínimo es
de 2, se constituye a través de documento privado o por escritura pública siempre y
cuando cumplan con alguno de los dos requisitos que estipula la ley 1014 de 2006 en su
artículo 22.
Sociedad en comandita simple “S. en C.S.”: no aplica ya que los socios gestores tienen
responsabilidad ilimitada y solidaria, aspecto que no concuerda con la condición
establecida por las señoras. Se constituye a través de documento privado o por escritura
pública. El número mínimo de socios es de 2 y máximo 25.
Empresa unipersonal “E.U”: No aplica toda vez que este tipo de sociedad hay un
único socio y aunque la responsabilidad es limitada hasta es máximo de los aportes; la
sociedad que las señoras Sandra, Jazmín y Melissa quieren constituir esta conformada
por 3 socias. Se constituye a través de documento privado o por escritura pública.
SOCIEDADES DE CAPITAL
Sociedad comandita por acciones “S.C.A.”: no aplica toda vez que los socios gestores
tienen responsabilidad ilimitada y solidaria, el número de accionistas es mínimo de 6 y
Se constituye a través de documento privado o por escritura pública.
SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADAS “S.A.S.”: este es el tipo de sociedad
que como asesora de las señoras Sandra, Jazmín y Melissa les recomendaría que
constituyeran teniendo en cuenta que cumple con su pretensión; es decir en este tipo de
sociedades los socios tienen responsabilidad limitada al porcentaje máximo de acciones
aportado; por otro lado cumple con el requerimiento en la cantidad de accionistas que
mínimo es de 1 y no tiene un límite máximo.
NO ES POSIBLE cumplir con esta pretensión para ningún tipo de sociedad ya que
conforme con lo establecido en la ley 1258 de 2008 en el parágrafo 2 del artículo
5: “Cuando los activos aportados a la sociedad comprendan bienes cuya transferencia
requiera escritura pública, la constitución de la sociedad deberá hacerse de igual
manera e inscribirse también en los registros correspondientes.” Por lo que la
constitución de la sociedad por acciones simplificada S.A.S, se debe realizar a través
de escritura pública teniendo en cuenta que el aporte de Jazmín es de un bien inmueble
(bodega para desarrollar la actividad de la sociedad).
EN CONCLUSIÓN:
Para que sea posible la primera pretensión de Las Sras. Melissa, Jazmín y Sandra
que “Quieren que los socios no respondan por las deudas sociales, quedando la
responsabilidad limitada a los bienes aportados a la sociedad”; deben constituir
una SOCIEDAD POR ACCIONES SIMPLIFICADAS S.A.S.
Como asesora de las Sras. Sandra, Melissa y Jazmín, A continuación les expondré
los beneficios y ventajas de las S.A.S y una recomendación para establecer el
porcentaje de las acciones, cuando existe un socio que aporte sus conocimientos como
lo es en este caso Melissa.
Ventajas o beneficios
Calcular la inversión de capital inicial necesario para crear la empresa como son
maquinaria, instalaciones, permisos, gastos legales entre otros.
Establecer el valor a la idea de negocio o al producto que está aportando uno de
los socios a la empresa.
Definir el puesto que va a ocupar el socio que aportará el trabajo. Es importante
definir las obligaciones y responsabilidades de este puesto así como el salario
que va a ganar ese socio mientras trabaje en la empresa.
Elaborar el flujo de caja proyectado a 12 meses o a 5 años, mostrando los
ingresos y egresos que se estiman para la empresa.
Definir por escrito un acuerdo acerca de la forma y el tiempo en que se van a
distribuir las utilidades cuando sean generadas por la empresa.
Definir el capital social inicial y la cantidad de acciones que lo representará, es
importante tener presente que no siempre todo el aporte de capital inicial será
aportado como capital social y los socios pueden acordar que parte de ese
capital sea devuelto a los socios
Sumar los aportes que cada socio hace a la empresa como dinero, trabajo en
especie (salario que no retirara el socio que trabaja) y se calcula el porcentaje.es
común que el socio que invierte capital salga favorecido con un porcentaje mayor
que el que trabaja ya que este no puede dejar una suma muy alta de su salario.
El porcentaje de quienes tiene menor aporte se puede mejorar acordando
devolver al socio que invierte capital una parte de su dinero con una tasa de
interés como si fuese un préstamo. También se puede mejorar generando en la
empresa una cuenta por cobrar a los socios, que luego se pagara como
acuerden ya sea mensual o a través de retención de utilidades.
Se debe elaborar un documento donde quede escritos loa acuerdos de forma detallada
el cual debe ser firmado por todos los socios y cada uno conservara una copia, y el
documento original será el estatuto de la sociedad.
BIBLIOGRAFIA