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Precis de

Droits des societes


troisieme edition

Alain Steichen
Professeur associe ä PUniversite de Luxembourg
Avocat ä la Cour

editions
SAJNT
PAUL
Table des matieres 863

Table des matieres

Introduction generale I7
CADRE GENERAL DU DROIT DES SOCIETES 17
Interets de la forme sociale 18
Nature juridique de la societe 21
Evolution du droit des societes 24
TAXINOMIE ET CONTOURS DES GROUPEMENTS D'AFFAIRES 29
Societe et qualifications voisines 29
Societes et groupements voisins 29
Societe et contrats voisins 32
Classifications des societes 33
Societes civiles et commerciales 33
Societes de personnes et societes de capitaux 37
Societes ä risques limites et societes ä risques illimites 39

Droit commun des societes 43

NOTION DE SOCIETE 45
Groupements principaux : les societes civiles et
commerciales 47
CONTRAT DE SOCIETE 47
Apports 47
Caracteres de l'apport 47
Formes de l'apport 50
Apport en numeraire 50
Apport en nature 52
Caracteristjques et evaluation 52
Variete dans les apports en nature 56
Apport en industrie 58
Participation aux resultats 60
Partage des benefices 60
Participation aux pertes 65
intention de partidper aux resultats 67
Volonte de collaboration commune (ou « affectio
societatis») 72
864 Precis de droit des societes

PERSONNALITE MORALE DES SOCIETES 74

Attribution de la personnalite morale 76


Conceptions et particularismes de la personnalite morale 76
Debüt et fin de la personnalite morale 77
Identite de la societe 79
Nom 79
Siege social 84
Nationalite de la societe (et son changement) 90
Statique de la nationalite des societes : la lex societatis 90
Dynamique de la nationalite des societes : le transfert de
siege social 94
Autonomie de la societe 103
Autonomie financiere 103
Patrimoine social 104
Capital social 107
Capitaux propres de la societe I 10
Autonomie juridique : la representation de la societe 113
Capacite de la societe I 13
Protection des tiers 117
Responsabilite civile I 19
Responsabilite penale 121
Autres groupements d'affaires 125
GROUPEMENTS AUXILIAIRES : LES GROUPEMENTS D'INTERET
ECONOMIQUE (G.I.E.) I 25

Groupement ä vocation nationale : le G.I.E. 125


Constitution du GIE 125
Fonctionnement du GIE 128
MembresduGIE 129
Groupement ä vocation internationale : le Groupement
Europeen d'interet Economique (G.E.I.E.) 131
GROUPEMENTS COMPLEMENTAIRES 132

Associations sans but lucratif 132


Activites autorisees de l'association 133
Constitution de l'association 135
Fonctionnement de l'association 137
Membres de l'association 140
Dissolution de l'association 142
Fondations 143
Table des matieres 865

C O N S T I T U T I O N DE LA SOCIETE 147
Conditions de fond 148
CONSENTEMENT 148
Pluralite des parties 149
Qualite des parties 150
Integrite du consentement 153
Simulation 154
Vices du consentement 156
Capacite 158
OBJET 160

CAUSE 165

Conditions de forme 167


L'ECRIT : LES STATUTS 167
PUBLICITE 170
IMMATRICULATION AU RCS 175
Difficultes entourant la constitution de la
societe 177
CONSEQUENCES DES IRREGULARITES DE LA CONSTITUTION : LES
NULLITES 177
Causes des nullites 178
Societes a risques illimites 178
Societes ä risques limites 179
Mise en oeuvre des nullites 182
Responsabilites 185
REPRISE DES ENGAGEMENTS DE LA SOCIETE EN VOIE DE FORMATION 186
Problematique 186
Situations possibles 188

FONCTIONNEMENT DE LA SOCIETE 193

Les dirigeants 195


NOMINATION DES DIRIGEANTS 195
Principe du libre choix des dirigeants 195
Publicite de la designation 202
POUVOIRS DES DIRIGEANTS 204
866 Precis de droit des societes

Nature des pouvoirs des dirigeants 204


Pouvoirs de gestion 206
Dans les rapports avec les tiers 206
Dans les rapports avec les associes 210
Rapports du management et du capital: le « gouvernement
d'entreprise» 213
Origine du « corporate Governance » 213
Les deux prinäpes de la « corporate gouvernance » 215
« Corporate governance » en droit luxembourgeois 217
DEVOIRS ET RESPONSABILITE DES DIRIGEANTS 218

Devoirs des dirigeants 219


Obligation prindpale: executer la mission qui lui a ete
confiee 219
Obligation accessoire : rendre compte 220
Responsabilite civile 221
Vis-a-vis de la societe et des assodes 222
Domaine de la responsabilite des dirigeants 222
Personnes ayant qualite ä agir en responsabilite contre les
dirigeants 227
Etendue de la responsabilite 229
Vis-a-vis des tiers 231
Autres sanctions 237
Extension de faillite 237
Action en comblement de passif 238
Responsabilite penale 241
Generalites 241
Delit d'abus de biens sociaux 242
Protection des dirigeants contre leurs responsabilites 245
Les assodes 253
DROITS ET OBLIGATIONS DE NATURE PATRIMONIALE 253
Droits des associes 253
Droit positif: la participation aux benefices 255
Droit negatif: celui de ne pas voir ses engagements
augmentes 259
Obligations des associes 261
DROITS ET OBLIGATIONS DE NATURE EXTRAPATRIMONIALE 264
Droits des associes 264
Droh, de rester assode 264
Droit de participer a la vie sodale 267
Table des matieres 867

Droit ä l'information des associes 267


Droit de vote 269
Modalites de calcul variables du droit de vote 269
Exercice du droit de vote et Statut d'associe 271
Nullites des assemblees 275
Droit de sortir de la societe 278
Obligations des associes : le respect des interets legitimes
d'autrui 284
PACTES D'ACTIONNAIRES 290
Utilite et portee des pactes d'actionnaires 291
But et effets 291
Validite et sanctions 292
Conventions de vote 294
Cadre general 294
Regime juridique des Conventions de vote 296
Les contröleurs 3OO
OBJET DU CONTRÖLE : LES BENEFICES ET COMPTES SOCIAUX 300
Benefices sociaux 300
Comptes sociaux 302
Contenu 302
Approbation et publicite 309
CONTRÖLEURS ORDINAIRES: LES PROFESSIONNELS D U CHIFFRE 312
un Systeme bicephale 313
Reviseur d'entreprises agree 316
Conditions d'inscription 317
Organisation de la profession de reviseur d'entreprises
agree 318
Missions de contröle 319
Nomination de l'organe de contröle dans /es societes 319
Mission prindpale : le contröle des comptes sociaux 324
Missions additionnelles 331
Responsabilites de l'organe de revision 334
Responsabilite dvile 334
Responsabilite disdplinaire 338
Responsabilite penale 339
CONTRÖLEURS EXCEPTIONNELS : L'IMMIXTION D U JUGE DANS LES
AFFAIRES SOCIALES 340
868 Precis de droit des societes

DYNAMIQUE DES SOCIETES 347

Dynamique du financement 349


FlNANCEMENT PAR LE CAPITAL SOCIAL 349
Augmentation du capital social 350
Generalites 350
Augmentation de capital avec apports nouveaux 351
Augmentation de capital sans apports nouveaux 354
Reduction du capital 357
Definition et delimitation de concepts voisins 357
Reduction du fait de pertes 358
Reduction en l'absence de pertes 360
FlNANCEMENT PAR LES OBLIGATIONS 362
Generalites 362
Cadre economique et fiscal 363
Cadre juridique 364
Droits des obligataires 370
Masse des obligataires 374
Dynamique de l'adaptation de la societe aux
besoins nouveaux : les mutations de societes379
MODIFICATIONS DES STATUTS 379
Organe competent et regles de majorite 380
Opposabilite des modifications statutaires 380
RECOMPOSITIONS DES SOCIETES 381
Transformation de la societe 382
Notions generales 382
Conditions de validite de la transformation 383
Effets de la transformation 385
Reorganisation des societes 387
Fusions 390
Phase preparatoire de la fusion 392
Decision des associes 398
Effets de la fusion 401
Sdssions et apports partiel d'actifs 408
Scissions de societes 408
Apport partiel d'actif 412
Table des matieres 869

Dynamique de l'expansion : la creation de


groupes de societes 4 IS
GENERALITES 416
CONSTITUTION D U GROUPE 419
Notion de filiales et de participations 419
Acquisition des titres par la societe mere 422
Acquisition de titres non cotes 422
Acquisition de titres cotes 426
Ramassage en bourse 426
Offre publique d'achat 426
Acquisitions de blocs de contröle 432
FONCTIONNEMENT D U GROUPE 434

Absence de reglementation generale du droit des groupes


de societes 434
Gestion du groupe 436
Regles generales 436
Gestion comptable du groupe : la consolidation comptable 438
Perimetre de la consolidation 439
Methodes de consolidation 442
Gestion fiscale du groupe de societes 444
REGLES PROTECTRICES 447

Protection des associes 447


Protection des salaries 448
Protection des creanciers 451
Dynamique terminale : la dissolution et la
liquidation de la societe 457
DISSOLUTION 457
Causes de la dissolution 457
Dissolution voulue par les associes 458
Dissolution imposee aux associes 460
Dissolution de plein droit 460
Dissolution judiciaire 465
Effets de la dissolution 471
LIQUIDATION 474
Nomination du liquidateur 476
Fonctions et pouvoirs du liquidateur 478
Cloture de la liquidation 484
870 Precis de droit des societes

Responsabilites 487

D r o i t Special des societes 489

SOCIETES A RISQUES ILLIMITES 493


Societe civile 495
CONSTITUTION ET DISPARITION DE LA SOCIETE CIVILE 496
Constitution 496
Disparition de la societe civile 499
FONCTIONNEMENT DE LA SOCIETE CIVILE 500
Gerance de la societe civile 500
Nomination et revocation du gerant 500
Exerdce des fonctions de gerant 503
Associes de la societe civile 505
Droits des associes 506
Responsabilite des associes 507
Sortie des associes de la societe civile 509
Societe en nom collectif 511
CONSTITUTION ET VIE DE LA SOCIETE 511
Pacte social 511
Gerance 515
Nomination et revocation des gerants 515
Pouvoirs des gerants 517
Remuneration et responsabilites du gerant 519
ASSOCIES DE LA SOCIETE EN N O M COLLECTIF 521
Obligation solidaire et indefinie au passif social 521
Droits des associes 528
Incessibilite et intransmissibilite des parts 530
DISSOLUTION DE LA SOCIETE 532

Societe en commandite simple 537


CONSTITUTION ET FONCTIONNEMENT 538
Constitution 538
Fonctionnement 539
STATUT DES ASSOCIES ET DES PARTS SOCIALES 541
Commanditaire 541
Table des matieres 871

Röle du commanditaire 541


Personne du commanditaire 544
Statut du commanditaire 545
Commandites 548
Societe cooperative 549
CARACTERISTIQUES ESSENTIELLES DE LA COOPERATIVE 549
STATUT JURIDIQUE DE LA COOPERATIVE 551
Cooperative classique 551
Constitution et fonctionnement 552
associes 554
Cooperative moderne : la cooperative sous forme de
societe anonyme 556
Un etre hybride 556
Principales regles 558
Societes sans personnalite morale 561
SOCIETES MOMENTANES ET EN PARTICIPATION 561
Caracteristiques communes 561
Generalites 562
Absence de personnalite morale 565
Societe momentanee 570
Societe en participation 571
SOCIETE DE FAIT 573
Definition et caracteristiques generales 573
Constation et liquidation de la societe de fait 577

SOCIETES A RISQUES LIMITES 579

Societe a responsabilite limitee 581


AVANTAGES ET INCONVENIENTS DE LA SARL 582
Avantages de la SARL 582
Inconvenients de la SARL 583
CONSTITUTION DE LA SARL 584
Conditions de fond 584
Conditions relatives aux associes 584
Conditions relatives a la societe 586
Conditions de forme 590
Acte notarie 590
872 Precis de droit des societes

Publidte de la SARL 591


FONCTIONNEMENT DE LA SARL 592
Gerance de la SARL 593
Condition juridique du gerant 593
Gerant en fonction 593
Cessation des fonctions de gerant 597
Exerdce des fonctions de gerant 601
Pouvoirs du gerant 601
Responsabilite du gerant 604
Associes de la SARL 611
Droits et obligations individuels des associes 611
Droits extra pecuniaires 612
Droits financiers 612
Transmission des parts sociales 616
Obligations des associes 622
Droits collectifs des associes : les assemblees d'assodes 622
Regles communes aux assemblees generales 623
Deux types d'assemblees 625
DISSOLUTION DE LA SARL 627
SARL UNIPERSONNELLE 628
Avantages et inconvenients de la SARL unipersonnelle 628
Creation de la SARL unipersonnelle 630
Fonctionnement de la SARL unipersonnelle 632
Dissolution de la SARL unipersonnelle 633
Societe anonyme 635
CONSTITUTION ET FINANCEMENT DE LA SOCIETE ANONYME 639
Constitution de la societe anonyme 639
Conditions de fand 639
Actionnaires et apports 640
Modalites de l'apport 64 /
Liberation et sanctions 645
Capital social 648
Conditions de forme et sanctions de leur non-respect 649
Modes de constitution et actes accomplis au nom de la SA
en formation 651
Fondateurs de la SA 652
Constitution directe ou differee de la SA 653
Sort des actes accomplis au nom de la societe en
formation 656
Table des matieres 873

Valeurs mobilieres 656


Actions 657
Caracteres generaux des actions 657
Types d'actions 660
Divisions majeures 66 /
Divisions mineures 668
Dividendes verses aux actions 671
Cadre juridique 671
Cadre economique et fiscal 678
Droit de vote aux assemblees 680
Cession des actions 681
Principe de negociabilite 681
ÜmitatJons apportees au principe de negociabilite 682
Actions auto-detenues et situations y assimilees 687
Souscription de ses propres actions par la societe 687
Radhat (et prise en gage) de ses propres actions par la societe 688
Assistance finanäere ä l'achat d'actions de la societe par des tiers 694
Detention indirecte d'actions propres 698
Titres hors capital: les parts benefidaires 701
GESTION DE LA SOCIETE A N O N Y M E 706

Type classique de gestion sociale : la societe anonyme ä


conseil d'administration 708
Statut des administrateurs 708
Entree en fonction 710
Cessation des fonctions d'administrateur 715
Responsabilite du conseil d'administration 720
Renvoi aux regles generales de responsabilite 720
Responsabilites speciales 721
Pouvoirs du conseil d'administration 725
Reunions du conseil d'administration 725
Attributions du conseil d'administration 732
Conventions entre les administrateurs et la societe 741
Operations interdites : l'assistance ä l'acquisition (par l'administrateur)
d'actions dans la societe 741
Operations encadrees du point de vue juridique: les operations oü il existe
un « conflit d'interets » 743
Executants de la Strategie arretee en conseil
d'administration 747
President du conseil d'administration 748
Administrateur-delegue 749
Generalites 749
Cumul des fonctions d'administrateur-deligue avec celles de salarie 752
Pouvoirs de l'administrateur-delegue 754
874 Precis de droit des societes

Comite de direction 757


Autres organes 759
Type nouveau de gestion sociale : la societe anonyme ä
directoire 761
Directoire 761
Statut du directoire 761
Pouvoirs du directoire 764
Conseil de surveillance 766
Statut du conseil de surveillance 766
Pouvoirs et responsabilites du conseil de surveillance 768
C O N T R Ö L E DE LA SOCIETE A N O N Y M E 769
Assemblees d'actionnaires 769
Regles communes 771
Convocation 771
Tenue de l'assemblee et deliberation 778
Regles particulieres 784
Assemblee generale ordinaire 784
Assemblee generale extraordinaire 789
Contröle par l'organe de revision 792
D Y N A M I Q U E DES SOCIETES A N O N Y M E S 794
Modification du capital social 795
Augmentation du capital social 795
Organe competent et modalites d'augmentation du
capital 795
Droit preferentiel de souscription 797
Prime d'emission 801
Cas particuliers d'augmentation de capital 805
Diminution du capital social 807
Transformation et dissolution de la societe anonyme 809
Cas classiques 809
Scenario catastrophe : Dissolution pour perte importante de
l'actifnet 810
Societes de capitaux particulieres 815
SOCIETE EUROPEENNE 815
Constitution de la societe europeenne 819
Regles generales 819
Modalites de constitution 820
Implication des salaries 824
Fonctionnement de la societe europeenne 826
Table des matieres 875

Direction et administration 826


Systeme dualiste 829
Systeme moniste 831
Assemblee generale des actionnaires 831
Fiscalite de la societe europeenne 833
Reorganisation de la societe europeenne 835
SOCIETE EN COMMANDITE PAR ACTIONS 838

Constitution et reorganisation de la SCA 840


Constitution de la SCA 840
Reorganisation de la SCA 841
Gerance de la SCA 842
Statut du gerant 842
Fonctions du gerant 844
Associes de la SCA 845
Commandites 845
Commanditaires 846
Surveillance de la SCA 849
Conseil de surveillance 849
Reviseur d'entreprises agree 851