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Material de estudio: hay una nube, espacio público, se cargan ahí los fallos y artículos de
doctrina. Nube: “box.com/consumidores”
Libros: leer cualquier ley comentada, con reforma 26.361 y la última es la ref del cccn.
Primer Parcial: 3 de Octubre del 2018. Es escrito. Va de las unidades 1 a la 7 inclusive. Dos
preguntas de examen son jurisprudencia.
PARA LOS FALLOS, SABER: AÑO DEL HECHO, HECHOS, AÑO DE LA SENTENCIA, QUIEN DICTA LA
SENTENCIA, QUE CORTE, QUE CAMARA, QUE PASA EN CADA UNA DE LAS INSTANCIAS. LAS
PARTES, FUNDAMENTOS, SENTENCIA.
Final:
Hay un cronograma de la materia. De clase a clase leer determinados fallos que nos dan.
Consumidores es una materia transversal de muchas otras, ej. civil, comercial, administrativo..
El Derecho de los Consumidores tiene una evolución hasta llegar a la ley de Defensa al
Consumidor 24.240 (año 1993).
El Derecho fue evolucionando desde la época de los romanos, pensaban que las obligaciones
generaban un señorío sobre las personas, que significaba que inclusive podrían hacerse dueños
del cuerpo del deudor (esclavos). Luego buscaron otros métodos, ej. Algún fiador de la deuda.
También en materia contractual evolucionaron, en las relaciones contractuales se tuvo por
interpretar las cláusulas que perjudicaban a una de las partes, comenzaron a hablar del favor
libertatis (que ante una interpretación oscura se la tenía por no escrita). Siguió evolucionando…
Intentando sanear los conflictos, se planteó el tema del FAVOR LIBERTATIS. En caso de duda a
favor del deudor. Siguió evolucionando y nos dimos cuenta que no todos los deudores son tan
débiles, ej. en el derecho laboral la parte empleadora no está en situación de vulnerabilidad.
En el medio de la evolución surge la REVOLUCION INDUSTRIAL (mediados del Siglo XIX), fue un
cambio en la humanidad porque el ser humano comenzó a mirar la vida desde el ASPECTO DEL
CONSUMO, cambió el paradigma DEL ARTESANO (las viejas corporaciones), se comenzó a
codificar, el Código Napoleónico comenzó a regular la actividad de los comerciantes.
Regulando los ACTOS DE COMERCIO (y no la figura de la persona comerciante).
Nota: antes para ser comerciante se requerían muchísimos años de experiencia y un enorme
capital, sino no eras considerado como tal.
Luego de la Rev. Industrial (S. XIX), surgen las Sociedades Mercantiles, surgen las PERSONAS
JURIDICAS, son distintas a las personas humanas. Se divide el patrimonio de la persona
humana. Las sociedades comerciales tienen una característica que las diferencia según los
distintos tipos de sociedades, la tipicidad, debe someterse a uno de los TIPOS que nos dice la
ley. (Diferente a una fundación, una cooperativa, etc.).
Las personas jurídicas generan el cambio que lleva a diferenciar a los consumidores de los
proveedores.
Las sociedades mercantiles dan lugar a la FABRICACION EN MASA. Que no hubiera sido posible
sin la Revolución Industrial. Las personas jurídicas son los AGENTES de la fabricación en masa,
sobre todo las S.A. acumulan capital.
La DESTRUCCION CREATIVA (ya no artesanos sino fábricas), las personas jurídicas por su esfuerzo
de satisfacer las necesidades de los consumidores y así obtener ganancias, generan la creación
de nuevas tecnologías.
La característica principal de las personas jurídicas es que no se ven, muchas veces tenemos
que hacer reclamos telefónicos con personas que no conocemos.
1962 Kennedy expone su famoso discurso: dice que los consumidores somos la parte más
importante del electorado, somos la mayoría, pero somos la parte más conflictiva porque no
nos podemos poner de acuerdo, pero que somos el soberano.
Por otro lado, los consumidores o usuarios, que serán también personas humanas o jurídicas,
destinatarios de los bienes o servicios que ofrecen los Proveedores.
Entre ambos sujetos debe haber un equilibrio, que se pretende llegar a través de una normativa
que tiene su fuente principal en la ley de Defensa del Consumidor, pero que también se mune
de una serie de legislaciones que tienden a la protección. Las más marcadas son la LEY DE
DEFENSA A LA COMPETENCIA (La nueva- Ley 27.442) y la LEY DE LEALTAD COMERCIAL (Ley
22.802).
Este conjunto normativo, mas la CN, a través de sus arts. 42 y 43 (Art. 43 es el procedimiento
del Amparo), nos da un cuerpo separado pero coordinado que tiende a tutelar las relaciones
entre los consumidores, usuarios y los proveedores. Cuando hablamos de proveedores, nos
referimos a un término que sustituye a la figura del comerciante. (Hoy ya no existe el
comerciante, se habla de PROVEEDOR – en el Derecho Comercial se habla de Empresas y
Empresarios).
Proveedor: sujeto que ofrece bienes o servicios al mercado. Debemos de partir de la base
conceptual de que el mercado somos todos.
Por un lado empresarios o proveedores y por otro lado los usuarios o consumidores.
LEY DE DEFENSA A LA COMPETENCIA (Ley 27.442) Regula las prácticas abusivas que hacen los
grandes comerciantes. Intenta evitar el abuso de una posición dominante en el mercado, sea
pasivo o activo (el único comprador o el único vendedor), los monopolios, oligopolios, entre
otros.
LEALTAD COMERCIAL (Ley 22.802): Busca que estemos informados, busca que se nos brinde la
información de los productos que se ofrecen en el mercado.
La materia, es decir, Defensa al Consumidor, busca identificar los sujetos pasivos y activos,
promover el trato digno de las personas, el deber de información, los servicios públicos, la
garantía, normativas como la 14.005 venta en lotes, la ley de tiempo turístico compartido, etc.
Y en la última parte se ve el acceso a la justicia, ya sea a través de la tutela administrativa, judicial
o arbitral.
Las obligaciones del proveedor comienzan desde el momento en que el producto llega al
mercado y termina con su obligación de garantía.
Las primeras unidades se ven los conceptos de proveedor, consumidor y relación de consumo.
ARTICULO 1º — Objeto. Consumidor. Equiparación. La presente ley tiene por objeto la defensa
del consumidor o usuario, entendiéndose por tal a toda persona física o jurídica que adquiere o
utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio
o de su grupo familiar o social. Queda comprendida la adquisición de derechos en tiempos
compartidos, clubes de campo, cementerios privados y figuras afines. (((En este párrafo se
define al CONSUMIDOR DIRECTO))).
Se considera asimismo consumidor o usuario a quien, sin ser parte de una relación de consumo,
como consecuencia o en ocasión de ella adquiere o utiliza bienes o servicios como destinatario
final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social, y a quien de cualquier manera está
expuesto a una relación de consumo. Esta última parte está derogada, ya no tiene vigencia la
figura del Consumidor Expuesto.
La gran ref de la ley de def al consumidor en el 2008 y la otra es en el 2015 con la ref del cccn.
CONSUMIDOR EXPUESTO: Surge del fallo Mosca. No hay una relación directa, no se sabía bien
cuándo era expuesto y cuándo no, no había una limitación precisa. Se trató en un primer intento,
con las compañías de servicios públicos de pasajeros (ej. Si el colectivo me atropella soy víctima
de una relación de consumo entre la empresa de colectivos y los que viajan en el mismo) fue un
intento forzoso de aplicar la ley de defensa del consumidor y no aplicar la ley de defensa civil (el
código civil). Otro intento fue con el contrato de las compañías de seguro, es un contrato entre
una aseguradora y un asegurado (ej. yo contrato un seguro como destinatario final por incendio
u otra eventualidad. Ej. En el caso del seguro automotor, que es obligatorio, se intentó forzar la
ley de consumo, para el caso de la víctima del accidente automovilístico, por el contrato del
conductor y la empresa de seguros.
La Corte copia esta figura del “Consumidor Expuesto”, de la legislación brasilera, en donde sí
existe el consumidor expuesto, pero para las PRACTIVAS ABUSIVAS y NO PARA LAS CLAUSULAS
ABUSIVAS.
Luego de Mosca, en la reforma del 2008 (ley 26.331), incorporan la figura del Consumidor
Expuesto, pero en la práctica / jurisprudencia, no tuvo mucha repercusión, porque no había un
límite a Qué era el consumidor Expuesto. CON LA REF. DEL CCCN quitan esta figura del
consumidor expuesto.
DESTINATARIO FINAL: Lo que hace consumidor a una persona es que aquello que utiliza o
adquiere no se reinvierte en una cadena productiva (lo adquiere o utiliza como DESTINARARIO
FINAL). Requiere el agotamiento con el uso de lo que adquirimos. Ej. si una persona adquiere
una maquina industrial para elaborar plástico, no se lo considera consumidor y no puede
reclamar por esta ley.
CONSUMIDOR MIXTO: El auto para el taxi. El taxista usa el auto para trabajar (encuadrándose
en la figura del Proveedor) por ej. Pero también para salir de vacaciones (en este caso se lo
consideraría un Consumidor porque usaría el auto como destinatario final). La doctrina y la
jurisprudencia reconocen la figura del consumidor mixto. El tribunal europeo lo “crea” en un
caso en que un hombre que compró tejas para su granja. Las tejas vienen falladas, cuando quiere
reclamar por defensa al consumidor, le dicen que no porque es para la granja, pero él dice que
es a su vez la granja es su casa, el tribunal lo mide en proporción si es más de uno u otro (mas
para el uso de la granja o de la casa) y terminan aplicando la ley de defensa al consumidor. Acá
en Argentina si se lo considera consumidor mixto, SI se usa la ley de defensa del consumidor
(pero no se utiliza esa medición salomónica, se aplica directamente por ser mixto). A nuestra
legislación con ser mixto le alcanza para considerar aplicable la Ley de Defensa al Consumidor,
no es necesario realizar dichas mediciones de proporciones.
Una vez que decimos que Si existe un CONSUMIDOR, debemos preguntarnos si del otro lado hay
un PROVEEDOR.
ARTICULO 2º — PROVEEDOR.
No están comprendidos en esta ley los servicios de profesionales liberales que requieran para
su ejercicio título universitario y matrícula otorgada por colegios profesionales reconocidos
oficialmente o autoridad facultada para ello, pero sí la publicidad que se haga de su
ofrecimiento. Ante la presentación de denuncias, que no se vincularen con la publicidad de los
servicios, presentadas por los usuarios y consumidores, la autoridad de aplicación de esta ley
informará al denunciante sobre el ente que controle la respectiva matrícula a los efectos de su
tramitación.
Las relaciones de consumo se rigen por el régimen establecido en esta ley y sus reglamentaciones
sin perjuicio de que el proveedor, por la actividad que desarrolle, esté alcanzado asimismo por
otra normativa específica.
CONSTITUCION NACIONAL.
Artículo 42.- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la RELACIÓN
DE CONSUMO, a la protección de su salud1, seguridad2 e intereses económicos3; a una
información adecuada y veraz4; a la libertad de elección5, y a condiciones de trato equitativo
y digno6.
DERECHOS FUNDAMENTALES:
DERECHO DEL ACCESO AL CONSUMO: Encontramos aquí los derechos primarios que hacen a la
protección o tutela de los consumidores. Engloba el DERECHO DEL ACCESO AL CONSUMO. Que
todos los usuarios puedan acceder al consumo, es lo que se busca.
Trato equitativo: Significa en principio, la igualdad como consumidor frente a los distintos
eventos que pueden ser contractuales, actos unilaterales, etc. Significa que no puede haber
discriminación, ej.: entre consumidores extranjeros de nacionales.
Trato digno: debemos ser respetados, primero como consumidores, pero fundamentalmente
como seres humanos. Esto se ve en el fallo Machinandiarena y PDN c/ …. .
DERECHOS SUSTANCIALES.
Estos tres derechos actúan de forma coordinada con la LEY DE LEALTAD COMERCIAL.
DERECHOS INSTRUMENTALES:
I. DERECHO A LA ORGANIZACIÓN.
II. ACCESO A LA JUSTICIA.
III. ASESORAMIENTO Y ASISTENCIA PERMANENTE.
El art. 42 CN sobre derechos de los consumidores. Ref. 94’. Es una NORMA OPERATIVA (en
oposición a las normas Programáticas), lo que significa que NO NECESITA de otra que la
reglamente para que sea efectiva su aplicación (aunque sí existen normas que la reglamentan).
Esto a su vez determina que las leyes que se refieren a los Derechos de estos sujetos, son de
ORDEN PÚBLICO, son de Aplicación Transversal de acuerdo a otras normativas, y al decir de
muchos, son leyes Civiles y Comerciales constitucionalizadas.
Resumiendo:
Es una ley DE CONTENIDOS MINIMOS. Las Provincias y la CABA pueden dictar normas pero solo
si respetan este piso mínimo, pueden ampliar estos Derechos pero nunca negarlos.
Orden Público: Son derechos que son indisponibles para las partes. Hay distintos autores con
distintas posturas sobre el concepto de Orden Público.
NOTA: VOY A PEGAR TODOS LOS FALLOS QUE TENGA RESUMIDOS EN ESTAS CLASES, ASI SE LEE
TODO DE CORRIDO Y NO HAY QUE ESTAR YENDO Y VINIENDO CON LOS FALLOS.
TAREA:
Leer el fallo de MOSCA HUCO C/ PROVINCIA DE BUENOS AIRES. Leer cuando la CSJN considera
lo que es el consumidor expuesto, el by estándar.
COMPARAR ESTE FALLO, CON EL FALLO ARREGUI (2018), que es contra la Asociación
Homosexual argentina. Es una persona que sufre un daño en un evento que organiza la
asociación homosexual argentina, en este caso la Corte toma el caso Mosca como comparación,
pero cambia el criterio, no haciendo lugar a la figura del Consumidor Expuesto. Ver la figura del
proveedor en este último fallo.
FALLOS:
FALLO MOSCA
RESUMEN
Nota:
La ley 23.184 trata sobre: ESPECTACULOS DEPORTIVOS - REGIMEN DE
CONTRAVENCIONES EN PARTIDOS DE FUTBOL.
LA CORTE ANALIZA:
CSJN: Analiza:
AFA, Incurre en responsabilidad por deber de control que ejerce sobre la organización
y por los beneficios de un espectáculo que produce riesgos.
Es inadmisible la idea de que se ocupe solo del deporte y sus ganancias; y que la
SEGURIDAD sea solo un asunto del Estado. Las consecuencias deben ser soportadas
por quienes la generan y no por el RESTO de la sociedad.
Por lo analizado la CSJN decide hacer lugar a la demanda seguida por Hugo Arnaldo
Mosca contra el Club Atlético Lanús y la Asociación del Fútbol Argentino,y rechaza la
demanda seguida por Mosca contra la Provincia de Buenos Aires.
FECHA DEL FALLO: DICIEMBRE 2017. (Es decir, ya se había reformado el CCCN y en
consecuencia ya no estaba vigente la figura del consumidor expuesto).
Por los daños sufridos por Diego Arregui el 16 de Enero de 2005, cuando
se encontraba en un evento organizado por dicha asociación realizado en
la Costanera Sur de la ciudad~
Que, por otro lado, el precedente "Mosca" invocado por la cámara para
imputar responsabilidad objetiva a la Comunidad Homosexual Argentino es
aplicable a este caso.
(…) Dice que no puede equipararse el caso al Fallo MOSCA porque… (copio
solo los comentarios que no se expusieron en la opinion anterior)
del consumidor y del actual arto 1092 del Código Civil y Comercial de
la Nación.
VAMOS A VER EL PERIODO PRE CONTRACTUAL. (Las primeras dos hs). – UNIDAD IV.-
PERIODO PRECONTRACTUAL.
Antes no estaba legislado este período, ahora sí con el cccn. Se encuentran algunos autores que
sí sostenían que el código de Vélez hablaba en determinadas notas sobre este período.
Lorenzetti es uno de estos autores. Da el ejemplo del caso de la caducidad de oferta, antes de
que la reciba el aceptante, el aceptante no sabía que se rechazaba la oferta e incurría en gastos,
y acá había responsabilidad por aquellos actos. Ahí no hay contrato. El contrato se perfecciona
con la ACEPTACION de la oferta.
“(…)En caso en que el oferente viole el deber de buena fe1 en la etapa previa a la conclusión
del contrato o en su celebración o transgreda el deber de información2 o la legislación de
defensa de la competencia3 o de lealtad comercial4, el consumidor tendrá derecho a demandar
la nulidad del contrato o la de una o más cláusulas (…)”.
ARTÍCULO 971.- Formación del consentimiento. Los contratos se concluyen con la recepción de
la aceptación de una oferta o por una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar
la existencia de un acuerdo.
ARTÍCULO 974.- Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al proponente, a no ser que lo
contrario resulte de sus términos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso.
Cuando se hace a una persona que no está presente, sin fijación de plazo para la aceptación, el
proponente queda obligado hasta el momento en que puede razonablemente esperarse la
recepción de la respuesta, expedida por los medios usuales de comunicación.
Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de su recepción, excepto
que contenga una previsión diferente.
ARTICULO 975.- Retractación de la oferta. La oferta dirigida a una persona determinada puede
ser retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo
tiempo que la oferta.
ANTECEDENTES HISTORICOS.
Vélez toma a determinados autores en sus notas para explicarlo. Pero el cccn no tiene notas por
eso no sabemos de dónde sacaron las cosas.
Uno de los primeros en tratar el tema, y el más destacado, fue Ihering Rudolf Von. Hizo una
monografía llamada LA CULPA IN CONTRAENDO.
Los autores que le siguieron decían que no hacía falta una oferta sino que aun sin oferta y
también con las tratativas previas a la misma, se podía también incurrir en responsabilidad
precontractual. Esta teoría siguió evolucionando.
El CCCN toma como base el anteproyecto de 1998, lo copia casi textual con leves variaciones
que a continuación veremos. En primer lugar aquí no hay un contrato, en este periodo
precontractual hay un deber principal que es el de BUENA FE, del cual derivan otros deberes
accesorios. Estos deberes son OBLIGACIONES JURIDICAS con todos sus efectos.
Este deber de buena fe, es el viejo art. 1198 de Vélez, hoy lo tenemos como PRINCIPIO en el
título preliminar y también a lo largo del código.
En el título preliminar, en el cccn, se ve a la Buena Fe como un principio que rige todo el derecho.
Un principio no se aplica como si fuera una norma, se ponderan. Son Derechos con una misma
jerarquía normativa, que no sabemos cuál está por encima del otro, por eso decimos que se
ponderan. Nos dan una pauta de interpretación.
Principio de buena fe art. 9. Principio general, los Derechos deben ser ejercidos de buena fe.
ARTICULO 9°.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de
una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría los fines
del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situación
jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho anterior y fijar
una indemnización.
La buena fe tiene dos caras, dos acepciones, una SUBJETIVA y otra OBJETIVA. La subjetiva tiene
que ver con que yo debo considerar que ejerzo un derecho conforme a la ley, que lo que estoy
haciendo está bien (se proyecta por sobre mi concepción personal del cómo actúo, de obrar
conforme a derecho). En cambio la buena fe objetiva es la expectativa que tengo sobre el otro
de que va a actuar en el curso natural y ordinario de las cosas.
Este deber de buena fe que es el principal, derivan otros principios que son secundarios según
la mayoría de la doctrina. Tales son:
ARTÍCULO 990.- Libertad de negociación. “Las partes son libres para promover tratativas
dirigidas a la formación del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento”.
ARTÍCULO 991.- “Deber de buena fe. Durante las tratativas preliminares, y aunque no se haya
formulado una oferta, las partes deben obrar de buena fe para no frustrarlas
injustificadamente. El incumplimiento de este deber genera la responsabilidad de resarcir el
daño que sufra el afectado por haber confiado, sin su culpa, en la celebración del contrato”.
Lo subrayado del art. 991, se refiere a la BUENA FE OBJETIVA, en que el contrato se va a celebrar
porque las tratativas según el curso ordinario y normal de las cosas, llevan en principio a la
celebración del contrato. El término SIN SU CULPA (también resaltado) es importante.
FALLO KOSTEN, ESTEBAN C/MERCADO LIBRE. La cámara nacional es muy reacia a aplicar la LDC.
El actor ve un aviso en mercadolibre, un anuncio de un auto y lo compra, el aviso era falso lo
estafaron, inicia demanda y se la rechazan (tanto en primer como en segunda instancia). En el
sumario, técnicamente se la rechazó a la demanda, porque se sostiene que el actor TUVO
CULPA en esta contratación (se aplica la teoría de los actos propios – mercado libre tuvo una
comisión – en este caso Kosten, el actor, no tomó las diligencias necesarias, teniendo a su
disposición teléfonos de contactos del vendedor, sus datos personales, etc. Aunque no se le
aplicó en el caso la ley de Defensa del consumidor.
Nota: El factor de atribución objetivo se atribuye en determinados casos, tiene que estar
estipulado asi en el contrato o en la ley, pero ante la duda el factor de atribución será subjetivo.
ARTICULO 992.- Deber de confidencialidad. Si durante las negociaciones, una de las partes
facilita a la otra una información con carácter confidencial, el que la recibió tiene el deber de
no revelarla y de no usarla inapropiadamente en su propio interés. La parte que incumple este
deber queda obligada a reparar el daño sufrido por la otra y, si ha obtenido una ventaja indebida
de la información confidencial, queda obligada a indemnizar a la otra parte en la medida de su
propio enriquecimiento.
Antes había Jurisprudencia la cual sirvió de antecedente para la reforma del CCCN. Ej. fallo
MUSSA. (Ideas del sur).
Fallo. NITVAK C/ OLIVETTI. Acá la corte reconoce la responsabilidad extracontractual. Olivetti le
promete a Nitvak de que cuando gane la licitación le va a dar ciertas ventas, Nitvak invierte plata
en este sentido y prueba las tratativas por una creencia de que asi se iba a concretar. Deben
indemnizar daños y perjuicios.
Casos típicos de responsabilidad precontractual hoy en día: Los arquitectos. Tengo una idea de
emprendimiento y se presentan muchos estudios de arquitectura. Hay un caso real de un
emprendimiento de colchones Piero. Convocan a concurso a estudios de arquitectura; de un
momento para el otro desaparecen ya ni contestan los teléfonos, y deciden que otro estudio va
a hacer la obra. Lo demandan, por responsabilidad extracontractual, gana el estudio de
arquitectura, prueba que existió este concurso, que no se concluyó el mismo, que no dieron
explicaciones, y que eligieron a otro estudio sacado de la nada sin avisarles. Gana el estudio de
arquitectura.
ART. 37 PARTE QUE DIERON EN CLASE (EL ART. EN SI, ES MAS LARGO).
“(…) En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusión
del contrato o en su celebración o transgreda el deber de información o la legislación de defensa
de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendrá derecho a demandar la nulidad
del contrato o la de una o más cláusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial,
simultáneamente integrará el contrato, si ello fuera necesario”
HECHOS:
La Corte. Considera que no hay una relación de consumo. Dice que no hay una ley, como en la
de Mosca que es la ley de espectáculos deportivos. Es gratuita la relación. No se aplica el fallo
Mosca. No aparece en la autorización de la caba para realizar el acto contra el VIH un deber de
seguridad. Se prioriza el derecho constitucional de reunión que si se la condenara a la CHA se la
estaría poniendo en peligro, se pondría en peligro al derecho de reunión. No se cobraba entrada.
PREG DE EXAMEN: DETALLAR BIEN LOS HECHOS. COMPARAR EL RELATO CON MOSCA, TENER
EN CUENTA LO DE LA LEY DE ESPECTACULO DEPORTIVO. ANALIZAR LA NOTA DEL ART. 2 LDC (ver
en google).
Hechos:
Rossi (mujer) compra una heladera marca Wirpool con identificación de que sea de origen de
estados unidos. La heladera se rompe y descubre por el service que la repara, que el motor es
brasilero y no de estados unidos. Se siente agraviada y dice que no se cumple con el deber de
información y con la buena fe. Cree que es de estados unidos porque asi lo decía la publicidad.
No quería que sea de motor brasilero porque ya había tenido inconvenientes con esos motores.
Es decir, la publicidad de que sea estadounidense fue determinante para decidir la compra de la
heladera.
Reclama ante el lugar, ante el municipio (o sea las OMIC – se ven en el segundo parcial en la
resolución administrativa de problemas relacionados con la LDC), y como nadie le hace lugar,
inicia el Juicio.
1. Falta de legitimación pasiva porque ellos eran importadores. El que pone el sello de
dónde se fabrica el producto es la aduana y no la empresa. No tendrían la culpa.
También dicen que vivimos en un sistema inmerso en la Globalización, por ende nunca
todo va a ser fabricado en un mismo país (salvo excepciones). (Dice el profesor Meana
que el error está en no haber informado correctamente).
2. Excepción de competencia. Que si estamos citando normativa federal, por la
reglamentación de la aduana y la importación, que debería llevarlo un juez federal y
no uno ordinario de la jurisdicción de Azul.
LA DEMANDA SE ADMITE (no se rechaza). (NOTA: VINO BARBIERI Y DIJO: que el reclamo
“prospere parcialmente” significa que ambas partes son responsables en las partes que diga el
Juez. No es lo mismo que hacer lugar a la demanda y que no se den todos los rubros, en este
último caso la demanda se hace a lugar, lo que se da parcialmente no es la demanda sino los
rubros de la misma).
Los fundamentos son la normativa legal que analiza la Cámara para resolver el caso.
Factor determinante para la actora para contratar. El motor fue determinante para que se de
el consentimiento de la consumidora. Se distingue lo que es ESENCIAL de lo que es
ACCIDENTAL. Lo esencial hace al factor determinante para decidir la compra del producto. Lo
que es determinante varía según el comprador, pero debo demostrar que PARA MI tal factor si
es determinante (ej. Probar por testigos, y todo lo que pueda – es una prueba amplia,
compuesta, porque por si sola o aislada no serviría para nada).
La ley tipifica ciertas conductas que son a título informativo (no taxativo) – creo que es el art.
10 ley 22.802 ley de Defensa a la Competencia-.
Lo importante es entender la ley no saberse todos los ítems. Indirectamente perjudican a los
consumidores y usuarios.
Es el único oferente o el único demandante dentro del mercado. Significa que si yo tengo un
solo comprador de miel en el país o un solo vendedor de cierta materia, el que tiene la posición
dominante es quien fija el precio. Esta posición dominante es sancionada por el Estado.
CONCENTRACION y FUSION.
La fusión puede ser por unión de dos empresas (las dos desaparecen y se crea una nueva).
La concentración: (No lo dijeron), pero entiendo que en la concentración es cuando una empresa
absorbe a la otra, es decir, la fusión solo sería cuando dos empresas se unen para crear una
nueva.
Información.
FALLO ROSSI (ya lo anote mas arriba, lo habíamos visto al final de la primera parte de la clase).
¿Qué es la información? Es un DEBER en materia de consumo. Es de rango CONSTITUCIONAL.
Art. 42 CN. - Información CIERTA, CLARA Y DETALLADA (dice el art. 4 LDC) y que debe de ser
Adecuada y Veraz (art. 42 CN). Es parte de las tratativas previas.
La información la encontramos en el art. 42 CN, art. 4 LDC, art. 10, 19, 21 y 22 LDC. LEER EN
CASA.
Sin información nos encontramos con la imposibilidad de tomar decisiones claras o voluntarias.
Según el fallo Rossi, la información fue determinante para comprar la heladera.
LDC.
Art. 4
CAPITULO II
La información debe ser siempre gratuita para el consumidor y proporcionada con claridad
necesaria que permita su comprensión.”
ARTICULO 10. — Contenido del documento de venta. En el documento que se extienda por la
venta de cosas muebles o inmuebles, sin perjuicio de la información exigida por otras leyes o
normas, deberá constar:
La redacción debe ser hecha en idioma castellano, en forma completa, clara y fácilmente
legible, sin reenvíos a textos o documentos que no se entreguen previa o simultáneamente.
Cuando se incluyan cláusulas adicionales a las aquí indicadas o exigibles en virtud de lo previsto
en esta ley, aquellas deberán ser escritas en letra destacada y suscritas por ambas partes.
Deben redactarse tantos ejemplares como partes integren la relación contractual y suscribirse a
un solo efecto.
Existen tres vías para solucionar esta clase de problemas cuando los proveedores no cumplen
con las exigencias.
TRES VIAS.
1. ADMINISTRATIVA.
2. ARBITRAL.
3. JUDICIAL.
PROVINCIA DE BUENOS AIRES tenemos las OMIC (Oficina Municipal de Defensa al Consumidor)
dentro de cada municipio.
ART. 19 LDC
Todos estos requisitos apuntan a que el proveedor está obligado a informar. Es un requisito
ineludible.
En ciertos casos no solo debe ser escrita la información, sino que en otros casos podría ser
Verbal.
Si es escrito debe ser en IDIOMA NACIONAL, LEGIBLE Y COMPLETO (Que se baste a si mismo).
Los datos que se ingresan a esa información deben ser CIERTOS, OBJETIVOS, VERACES,
DETALLADOS, EFICACES Y SUFICIENTES (son las características).
DIFERENCIAS:
PUBLICITAR es una estrategia comercial, cuyo objetivo es el de captar la atención del cliente y
de asi generar un deseo ante mi producto o servicio. Buscan generar emociones.
La INFORMACION es un deber que tienen los proveedores, hace al uso interno. Debe ser veraz,
completa, detallada, suficiente, cierta, y objetiva.
PUBLICIDADES PROHIBIDAS.
Publicidad prohibida: ilícita, engañosa, desleal, subliminal, la que incumpla normas especificas,
y la publicidad encubierta. La mayoría de los autores hablan de ilícita, engañosa y subliminal.
1. ILICITAS: Son todo tipo de publicidad que van contra la dignidad humana o vulnera
valores o derechos reconocidos en la constitución. Ej. En contra de la mujer, de una
raza, de los menores, etc.
2. ENGAÑOSA: Busca vender gato por liebre. Busca inducir a los destinatarios al consumo
de algo que no es lo que ellos quieren consumir. También es engañosa la que silencia o
no dice las características de un producto que de esta manera nos lo hacen consumir.
3. DESLEALES: Dentro de estas están las COMPARATIVAS (en Brasil están permitidas acá
no, ej. Este producto en comparación con el otro es mucho mejor) o las que
DESACREDITAN un producto (ej. Esta máquina es mucho mejor porque las otras son
malas por esto esto y lo otro, desacreditan al tercero competidor).
4. SUBLIMINALES: La idea es que lo subliminal lleva a que el hombre, de manera
inconsciente, al deseo de consumir.
Otro tipo de publicidad es aquella que INFLINGA NORMAS ESPECIFICAS. Ej. Que en eventos
deportivos haya publicidad de cigarrillos. Salió una ley que lo prohibía para que no se asocie el
consumo del tabaco al deporte.
PULICIDAD ENCUBIERTA: Cuando se hace publicidad sin ser publicidad, a través de una película
o una serie.
Profesora: Barbieri.
Son dos principios de patrimonio valiosísimo del derecho del consumidor. El derecho del
consumidor se lo llama “derecho humano”, porque protege a la persona como tal. Como
derecho humano que es, tiene como mirada al consumidor o usuario como persona. Todo
nuestro derecho siempre giró en torno al patrimonio de la persona, la persona en si no era el
eje central de la mirada de la persona humana sino el patrimonio de ella.
Persona humana: se habla así porque ahora se intenta re-jerarquizar a los tratados
internacionales.
Constitución Nacional:
Artículo 42.- “Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de
consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información
adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno (…)”.
En la 24.240 está en el art. 8 bis, incorporado con la ref. 26.362 del 2007 (eso dijo la prof. Pero
por lo que leí fue en fines del 2006), es la reforma más importante de la LDC. Incorpora el trato
digno y equitativo, y otros institutos que después veremos.
ARTICULO 8º bis: Trato digno. Prácticas abusivas. Los proveedores deberán garantizar
condiciones de atención y trato digno y equitativo a los consumidores y usuarios. Deberán
abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias. No podrán ejercer sobre los consumidores
extranjeros diferenciación alguna sobre precios, calidades técnicas o comerciales o cualquier
otro aspecto relevante sobre los bienes y servicios que comercialice. Cualquier excepción a lo
señalado deberá ser autorizada por la autoridad de aplicación en razones de interés general
debidamente fundadas.
En los reclamos extrajudiciales de deudas, deberán abstenerse de utilizar cualquier medio que
le otorgue la apariencia de reclamo judicial.
Tales conductas, además de las sanciones previstas en la presente ley, podrán ser pasibles de la
multa civil establecida en el artículo 52 bis (((es el daño punitivo, se ve en el segundo parcial)))
de la presente norma, sin perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren al consumidor,
siendo ambas penalidades extensivas solidariamente a quien actuare en nombre del proveedor.
Al legislador le preocuparon ciertos núcleos de la LDC como para incorporarlos al CCCN y darle
así a la persona una protección mucho más fuerte, así es más difícil modificar el cccn que la ley,
y le da fortaleza a estos principios.
ARTICULO 1097.- Trato digno. Los proveedores deben garantizar condiciones de atención y trato
digno a los consumidores y usuarios. La dignidad de la persona debe ser respetada conforme a
los criterios generales que surgen de los tratados de derechos humanos. Los proveedores deben
abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.
EQUIDAD: “Dar a cada uno lo suyo.” También es “La aplicación de la justicia al caso concreto y
determinado”. La equidad como instituto del derecho se refiere a darle a cada uno el derecho
que le corresponde, es la solución que brinda el derecho aplicado desde un juicio, a cada caso
concreto.
Para el código, la ley, y la CN, este término aplica a la preservación de su aspecto PATRIMONIAL.
Se busca que desde la fase patrimonial se le dé el mismo trato al proveedor que al consumidor.
Que se los amoneste a los proveedores de la misma forma en que perjudican a los
consumidores, con las mismas reglas que los proveedores amonestarían a los consumidores
en caso de incumplimiento de alguna de sus obligaciones. Se dice que se utiliza “la misma vara”
para castigar al proveedor, que la que él usaría para castigar al consumidor en el mismo caso (ej.
Tipo de intereses por vencimientos que el proveedor aplicaría al consumidor).
NOTA: El termino PAGO en el derecho de los consumidores no es solo entregar plata, se entiende
por PAGO cualquier modo de extinguir obligaciones. Para hacer reclamos primero se paga para
interrumpir la mora.
Al Art. 8 bis hay que agregarle: El ART. 51 y 52, 1098 DEL CCCN inviolabilidad de la persona.
ARTICULO 8º bis: Trato digno. Prácticas abusivas. Los proveedores deberán garantizar
condiciones de atención y trato digno y equitativo a los consumidores y usuarios. Deberán
abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias (ESTAS PALABRAS LE DAN CONTENIDO AL PRINCIPIO
DE DIGNIDAD – principio del art. 42 CN “trato digno y equitativo”). No podrán ejercer sobre los
consumidores extranjeros diferenciación alguna sobre precios, calidades técnicas o comerciales
o cualquier otro aspecto relevante sobre los bienes y servicios que comercialice (según nuestro
ordenamiento constitucional art. 16 no marca diferencias entre nacionales y extranjeros,
entonces se lo critica en base a que no debería reforzarse una idea que ya está clara en la CN).
Cualquier excepción a lo señalado deberá ser autorizada por la autoridad de aplicación en
razones de interés general debidamente fundadas. Si existe una reglamentación que
explícitamente permita establecer una tarifa diferente, entonces esto será válido.
En los reclamos extrajudiciales de deudas, deberán abstenerse de utilizar cualquier medio que
le otorgue la apariencia de reclamo judicial. Según la profe este párrafo es importantísimo. Esta
forma de comunicación se solía utilizar para notificar la mora de las cuotas en las prepagas, en
los clubes de barrio, en las financieras, etc. Esta clase de notificaciones están prohibidas, porque
ATENTA CONTRA EL DISCERNIMIENTO y la CAPACIDAD DE ELEGIR PAGAR O NO PAGAR. No pagar
es un derecho, puedo optar por pagar luego y con intereses.
Tales conductas, además de las sanciones previstas en la presente ley, podrán ser pasibles de la
multa civil establecida en el artículo 52 bis de la presente norma, sin perjuicio de otros
resarcimientos que correspondieren al consumidor, siendo ambas penalidades extensivas
solidariamente a quien actuare en nombre del proveedor. Ej.: cuando venden una cartera de
clientes incobrables, a cambio de una comisión. Aun asi actuando a nombre de otro, será
responsable si incurre en esta conducta que menciona este párrafo y el art. 52 bis.(es una multa
CIVIL que tiene como destinatario al consumidor – es decir que el consumidor recauda esa multa
que no es resarcitoria, porque no tiene por objeto volver las cosas al estado anterior a producir
el daño, en la multa de este art. 52 bis basta con demostrar el incumplimiento del proveedor
-, y se impone simplemente comprobando que el proveedor actuó en transgresión de la ley. Para
que se configure esta multa, el Juez debe entender que el proveedor actuó en contra de la ley,
no hace falta probar el perjuicio en su monto). Resarcitorio: recompone una situación. Punitivo:
Naturaleza: penaliza el incumplimiento de una obligación en cabeza del proveedor que puede
ser contractual o legal, y no resarce. Si fuera resarcimiento haría al quantum del reclamo del
consumidor, pero esta pena va aparte de los rubros.
NOTA: Hay varios artículos Doctrinarios que reclaman la inconstitucionalidad de este art. 52 bis.
El Juez para valuar el quantum de la multa tiene un mínimo y máximo del monto que va desde
100 pesos a 5millones (lo establece el art. 47 inc. B y la misma ley establece situaciones que
debe analizar el juez sobre el comportamiento del proveedor para valuar ese quantum.
C.C.C.N.
ARTICULO 1098.- Trato equitativo y no discriminatorio. Los proveedores deben dar a los
consumidores un trato equitativo y no discriminatorio. No pueden establecer diferencias
basadas en pautas contrarias a la garantía constitucional de igualdad, en especial, la de la
nacionalidad de los consumidores.
La finalidad del art. 52 bis es la de DESALENTAR esta clase de comportamientos por parte del
proveedor.
TAREA: LEER FALLO MACHINANDIARENA JOSE. Aquí se explica el trato digno y equitativo. MAS
LEER TAMBIEN EL FALLOS LITREN C/ CENCOSUC y MONTOLLA C/ COTO y SWISS MEDICAL (son 4
fallos, 2 son obligatorios y los otros 2 no). Los de Montolla y Litren no son obligatorios.
FALLO MACHINANDIARENA:
Básicamente es sobre una persona con movilidad reducida, que quiere efectuar un reclamo en
una empresa Telefónica en Mar del Plata (si) y como estaba en silla de ruedas no puede acceder
en la oficina para que alguien se constituya a tomar ese reclamo y el lugar no tenía rampa de
acceso para discapacitados.
¿Fue una prueba contundente que convenció al juez sobre el trato digno vulnerado?
La prueba del Actor no fue muy convincente. La prueba que puede interpretar un camarista
(CAMARA CIVIL Y COMERCIAL DE LA PLATA) no es la misma que interpretó la de primer instancia.
Hay mas que nada presunciones porque se ve a una persona de la empresa que estaba cerca,
pero no apareció nadie que diga yo escuché que vino esta persona a intentar que le tomen el
reclamo; pero hay un detalle que no haya rampa para ingresar al lugar. La ciudad de Mar del
Plata dice que debe haber rampas y con esto se basa mas que nada el fallo.
El monto del daño punitivo fue muy bajo, de 30mil pesos (bajo según Barbieri). Los Jueces
intentan ser prudentes al momento de tarifar el daño. Se aplica la multa del 52 bis.
NOTA: Tanto primer como segunda instancia parece que condenan a Telefónica.
CCCN:
A la dignidad, el cccn le da mucha importancia porque le permite hasta prevenir conductas que
menoscaben este principio.
Desarrollo de la dignidad en el cccn. Ver el vicio de lesión en Vélez, tanto el subjetivo como el
objetivo. Cuando una persona en un acto de inexperiencia, ligereza o torpeza…. CC Arts. 1071
abuso del derecho, ejercer un derecho en contra de la finalidad que tuvo en miras el legislador
al momento de establecer dicho derecho. Ver buena fe también.
Art. 1.071. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal
no puede constituir como ilícito ningún acto. // No menciona expresamente la figura del Abuso
del Derecho (Vélez), pero se entiende a partir de este artículo.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerará tal al que contraríe los
fines que aquélla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la
buena fe, la moral y las buenas costumbres.
C.C.C.N.
ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento
de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría los fines
del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situación
jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho anterior y fijar
una indemnización.
Art. 954. Podrán anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidación o simulación.
También podrá demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando una de
las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio
de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable
desproporción de las prestaciones.
Los cálculos deberán hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción deberá
subsistir en el momento de la demanda. Sólo el lesionado o sus herederos podrán ejercer la
acción cuya prescripción se operará a los cinco años de otorgado el acto.
El accionante tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero
la primera de estas acciones se transformará en acción de reajuste si éste fuere ofrecido por el
demandado al contestar la demanda.
C.C.C.N.
ARTICULO 1097.- Trato digno. Los proveedores deben garantizar condiciones de atención y trato
digno a los consumidores y usuarios. La dignidad de la persona debe ser respetada conforme a
los criterios generales que surgen de los tratados de derechos humanos. Los proveedores deben
abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.
Hay un montón de Jurisprudencia que trata sobre la dignidad. El caso clásico es cuando revisan
el bolso en un comercio, se entiende dicha práctica como que no es digna. Deben denunciar
dichas prácticas ante la autoridad de aplicación, es decir, la SECRETARIA DE COMERCIO E
INDUSTRIA (está en el ámbito del Ministerio de desarrollo y economía), la cual tiene sus
organismos descentralizados. Esta autoridad (Secretaría de Comercio e Industria) desarrolla la
defensa al consumidor, protege sus derechos. Salvo que se nos imputen un hecho (aunque sea
infraganti) y se derive una investigación penal, si no se da ese caso no pueden abrirnos el bolso.
UNIDAD 5: se conforma de una primera parte la compra venta de bienes inmuebles (en el
derecho del consumidor), ley 14.005, garantías en la compraventa, medicina prepaga, turismo
y tiempo compartido (son 4 contratos).
MEDICINA PREPAGA:
Hablar de medicina privada parecería en principio una contradicción, porque el acceso a la salud,
es una prestación que tiene a cargo el Estado. Lo cierto es que los Estados son muy débiles frente
a estas necesidades que tiene la población de acceder a la salud y cuando lo hacen muchas veces
es deficiente, atento a ello hay empresas que suplen esa necesidad.
1. PUBLICA. El Estado.
2. PRIVADA. Una empresa privada.
3. MIXTA. Empresa privada con participación del Estado.
En nuestro país conviven los tres sistemas. El Estado da salud pública aunque de forma
deficiente, el privado también da salud, y la mixta se da por las obras sociales (antes eran todas
publicas) hay un montón, ej. Osecac, terceriza el servicio de cardiología.
En los 90’ surgen las prepagas, las empresas privadas que ofrecen prestaciones de servicios
médicos. Por la complejidad y conflictos que tenía el Estado prestando estos servicios de salud.
Estas empresas se instalaron a la luz de la ley de Sociedades Comerciales, pero nada era más
incompatible con el objeto que prestar servicios de salud con el hecho de llevar actos de
comercio (según la profesora). Pero en ese momento había un vacío legal y se las reguló con la
19.550. Como para darle un marco regulatorio.
Estas empresas privadas se las catalogó como empresas de medicina PREPAGA (Hoy en día se las llama
PRIVADAS)
, porque primero pago y después gozo del servicio de salud (esto fue asi en los 90’, ya
no es asi).
La ley que hoy rige estas empresas, es la “Ley de Medicina Prepaga” Ley 26.682 (2011) – ya no
se las considera prepaga sino PRIVADA. Esta ley logró muchos de los institutos que se venían
peleando, como el instituto del “PLAN MEDICO OBLIGATORIO” COMO NECESIDAD URGENTE DE
QUE GARANTICEN ESTAS EMPRESAS PARA BRINDARLE A LA POBLACION, esto significa
independientemente de que me afilie hoy o en un año, no me pueden venir a decir que tengo
que esperar para cubrir una prestación medica por una URGENCIA que tengo, me la tienen que
cubrir igual.
Las prestaciones que SI pueden ofrecer de forma PREPAGA son muy pocas, es decir aquellas
por las cuales tengo que primero pagar para después tener el servicio médico.
Con la ley del 2011 ya no es una SOCIEDAD COMERCIAL, AHORA LOS CONTRATOS DE
MEDICINA PRIVADA SON CONSIDERADOS UN CONTRATO DE CONSUMO, por ende goza de
todos los institutos del derecho del consumidor.
Es un contrato ATÍPICO, tiene elementos de diferentes institutos, ej. de adhesión (es un contrato
formulario, lo toma por el total o lo deja), de prestación de servicios, se lo considera Formal en
lo relativo a los efectos de la prueba (solo necesita ser por escrito), es consensual se perfecciona
con el consentimiento de las partes, es de tracto sucesivo, es bilateral, es oneroso, multiforme
(porque se lo muestra de diferentes maneras conforme sea la empresa que lo desea celebrar),
y ES UN CONTRATO DE CONSUMO, porque lleva ínsito una relación de consumo, hay un
proveedor, un consumidor y un intercambio de bienes y servicios.
El acceso a la salud se reconoce en el art. 42 CN desde la reforma del 94’. Llamados Derechos
de la nueva generación. Es también llamado un Derecho Humano, hay muchos tratados
internacionales que protegen la salud de las personas humanas.
Constitución Nacional. Artículo 42.- “Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
derecho, en la relación de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses
económicos; a una información adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de
trato equitativo y digno (…)”.
Antes no se podía usar los servicios médicos de las prepagas, hasta haber pagado 6 meses de
los mismos. A los mayores de 65 años ni los afiliaban. Hasta el 2011 la empresa elegía no
afiliarlos a los mayores de dicha edad, o afiliarla pero cobrándole muchísimo mas, con la
reforma del 2011 los tienen que afiliar si o si, y el aumento en el pago de la cuota está
morigerado por el Estado.
Otros supuestos: antes de ingresar a la empresa prepaga se les hacían estudios médicos a las
personas, para tener solo de clientes a personas sanas.
La nueva ley, del 2011, puso coto a un montón de estas situaciones alarmantes y discriminativas,
que eran totalmente inconstitucionales.
LEY 26.682:
CAPITULO II
DE LA AUTORIDAD DE APLICACION
Como mínimo deben todas las prestaciones obligatorias, y el ministerio de salud puede ir
ampliando con nuevas enfermedades (ej. Antes no estaban ni la diabetes ni los celíacos).
Con la ley actual se busca un término medio con respecto al régimen anterior a la Reforma del
año 2011, no le permite hacerle todos los estudios ahora al cliente sobre las enfermedades
que tiene, pero tiene que hacer una declaración jurada sobre las enfermedades que él tiene.
Si miento con la declaración entonces me pueden dar de baja el servicio, por otro lado puede
ser que yo no conozca determinada enfermedad, entonces incurre en carga de quien me acuse
de mentir, el demostrar que yo sí conocía esa enfermedad.
ARTICULO 12. — Personas Mayores de 65 Años. En el caso de las personas mayores de sesenta
y cinco (65) años, la Autoridad de Aplicación debe definir los porcentajes de aumento de costos
según riesgo para los distintos rangos etarios.
A los usuarios mayores a sesenta y cinco (65) años que tengan una antigüedad mayor a diez (10)
años en uno de los sujetos comprendidos en el artículo 1º de la presente ley, no se les puede
aplicar el aumento en razón de su edad.
CAPITULO IX
DISPOSICIONES ESPECIALES
ARTICULO 26. — Derecho de los Usuarios. Sin perjuicio de los que establezcan las demás normas
de aplicación, los usuarios gozan de los siguientes derechos:
a) Derecho a las prestaciones de emergencia: los usuarios tienen derecho, en caso de duda, a
recibir las prestaciones de emergencia, correspondiendo en forma posterior resolver si se
encuentran cubiertas por el plan contratado;
Art 10 carencia
ARTICULO 10. — “Carencias y Declaración Jurada. Los contratos entre los sujetos
comprendidos en el artículo 1º de la presente ley y los usuarios no pueden incluir períodos de
carencia o espera para todas aquellas prestaciones que se encuentran incluidas en el
Programa Médico Obligatorio. Las otras modalidades prestacionales y los tiempos previstos en
el contrato como período de carencia deben estar suficientemente explicitados en el contrato y
aprobados por la Autoridad de Aplicación. Las enfermedades preexistentes solamente pueden
establecerse a partir de la declaración jurada del usuario y no pueden ser criterio del rechazo
de admisión de los usuarios. La Autoridad de Aplicación autorizará valores diferenciales
debidamente justificados para la admisión de usuarios que presenten enfermedades
preexistentes, de acuerdo a lo que establezca la reglamentación”.
Para la empresa: solo puede rescindir el contrato si hay una causa justificada: falsificación de
la declaración jurada1 o la falta de pago por 3 meses2 consecutivos por parte del afiliado, con
más un plazo de gracia (que tiene que surgir de una intimación) de 10 días para que regularicen
la situación.
Para el usuario: no hace falta invocar ninguna causal. Solo le pide, la ley, que PREAVISE con una
notificación de mínimo 30 días. Notificación fehaciente. (art.9).
Nota: rescindir es la contracara de contratar, o sea para rescindir me tendría que poner de
acuerdo con la otra parte. La correcta utilización del lenguaje jurídico sería resolver o extinguir
el contrato.
CLAUSULAS ABUSIVAS.
PRÁCTICAS ABUSIVAS: Las prácticas son actos que ponen en peligro al usuario.
CLAUSULAS ABUSIVAS: hay un desequilibrio entre el proveedor y el usuario (sujeto activo y
pasivo).
REGULACION.
Art. 8 bis (prácticas abusivas) Art. 37 y 38 (estos dos arts. Hablan de las CLÁUSULAS ABUSIVAS=
- LDC. Una de las características es que se incorpora esta figura al cccn, en los arts. 1117 y 1122.
L.D.C. Art. 37 dice que en principio este abuso si produce un desequilibrio, hace que se las
considere por no escritas a esas cláusulas. Ejemplo: que se limite la responsabilidad del
proveedor o cláusulas que impongan la carga de la prueba al usuario y También encontramos
las cláusulas que importen renuncia, limiten los derechos del consumidor o amplíen los de la
otra parte. (Son tres tipos).
2. Que amplíen los Derechos del proveedor o que limiten los Derechos del consumidor.
CAPITULO IX
ARTICULO 37. — Interpretación. Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrán por no
convenidas:
a) Las cláusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daños;
b) Las cláusulas que importen renuncia o restricción de los derechos del consumidor o amplíen
los derechos de la otra parte;
c) Las cláusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversión de la carga de la
prueba en perjuicio del consumidor.
La interpretación del contrato se hará en el sentido más favorable para el consumidor. Cuando
existan dudas sobre los alcances de su obligación, se estará a la que sea menos gravosa.
En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusión del
contrato o en su celebración o transgreda el deber de información o la legislación de defensa de
la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendrá derecho a demandar la nulidad del
contrato o la de una o más cláusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultáneamente
integrará el contrato, si ello fuera necesario”.
L.D.C. Art. 38. Más allá de la obligación que se tiene de que cuando se emiten estos contratos,
el órgano de contralor debe supeditar si esas normas son abusivas, también deben ser
sometidas a control judicial y si se las cataloga como abusivas, se tendrán por no existentes.
En el CCCN, es más amplio en todo esto que la ley de defensa del consumidor y nos da una luz
mucho más amplia con el 1117. Nos refiere a distintas normas, en principio al art 985: que las
cláusulas predispuestas deben reunir ciertos requisitos (para equiparar la relación entre
proveedores y usuarios) las cláusulas deben ser comprensibles y autosuficientes (es decir, que
las pueda comprender cualquier sujeto con conocimientos mínimos o que llegue a la mayoría
de los sujetos, y que sean autosuficientes. La redacción debe ser clara, completa y fácilmente
legible).
Se busca equiparar a las partes, y salvaguardar al usuario del principio de que nadie puede
alegar su propia torpeza (por haber firmado el contrato).
Art. 986, parecido al art 37 de la LDC. Todas las clausula abusivas se tendrán por no escritas…
Art. 988. Control de la regulación. Hay que demostrar que estas cuestiones produzcan un
desequilibrio y que pueden ser controladas por vía judicial.
C.C.C.N.
CAPITULO 4
Cláusulas abusivas
ARTICULO 1117.- Normas aplicables. Se aplican en este Capítulo lo dispuesto por las leyes
especiales y los artículos 985, 986, 987 y 988, existan o no cláusulas generales predispuestas por
una de las partes.
SECCION 2ª
ARTICULO 985.- Requisitos. Las cláusulas generales predispuestas deben ser comprensibles y
autosuficientes.
ARTICULO 986.- Cláusulas particulares. Las cláusulas particulares son aquellas que, negociadas
individualmente, amplían, limitan, suprimen o interpretan una cláusula general. En caso de in-
compatibilidad entre cláusulas generales y particulares, prevalecen estas últimas. ///
Prevalecen las particulares.
ARTICULO 987.- Interpretación. Las cláusulas ambiguas predispuestas por una de las partes se
interpretan en sentido contrario a la parte predisponente. /// A favor del consumidor.
ARTICULO 988.- Cláusulas abusivas. En los contratos previstos en esta sección, se deben tener
por no escritas:
b) las que importan renuncia o restricción a los derechos del adherente, o amplían derechos del
predisponente que resultan de normas supletorias;
Hay un acápite del Capítulo V que habla de cosas muebles no consumibles y genera una serie de
obligaciones a los proveedores. En principio que deben proveer de garantías de los bienes y
servicios que ofrecen en el mercado.
Art. 11 LDC: Las cosas usadas tienen una garantía de 3 meses, y 6 meses es la garantía de las
cosas nuevas. Esto no impide la ampliación de la garantía por parte del proveedor. Lo que la ley
marca es un mínimo de garantía que debe proveer por vicios.
No hay que confundir una garantía con un seguro. Si lo pago es un seguro, la garantía no se
paga.
No solo está obligado a ofrecer una garantía, también tiene que ofrecer un servicio técnico y
debe ofrecer los repuestos para que ese bien durante la duración de la garantía tenga la
suficiente provisión de bienes.
También tiene que ofrecer una CONSTANCIA DE REPARACIÓN, debe tener la naturaleza de la
reparación o sea qué es lo que se hizo para reparar el bien, las partes reemplazadas y LA FECHA
DE ENTREGA (de la cosa a reparar) y la FECHA DE DEVOLUCION (de la cosa ya reparada). Dentro
del plazo de garantía, cuando mando a reparar una cosa, se suspende el mismo y comienza a
correr de nuevo desde la Devolución de la cosa ya reparada.
Art 14 LDC
ARTICULO 14. — “Certificado de Garantía. El certificado de garantía deberá constar por escrito
en idioma nacional, con redacción de fácil comprensión en letra legible, y contendrá como
mínimo:
e) Las condiciones de reparación de la cosa con especificación del lugar donde se hará efectiva.
Cualquier cláusula cuya redacción o interpretación contraríen las normas del presente artículo
es nula y se tendrá por no escrita”.
ARTICULO 15. — Constancia de Reparación. Cuando la cosa hubiese sido reparada bajo los
términos de una garantía legal, el garante estará obligado a entregar al consumidor una
constancia de reparación en donde se indique:
ARTICULO 16. — Prolongación del Plazo de Garantía. El tiempo durante el cual el consumidor
está privado del uso de la cosa en garantía, por cualquier causa relacionada con su reparación,
debe computarse como prolongación del plazo de garantía legal.
REPARACION NO SATISFACTORIA. Art. 17. (Es muy importante este articulo según el profe
Meana).
PREGUNTAS DE EXAMEN:
Profesora: Débora.
Un abogado adquiere un automóvil en base a la publicidad y la oferta que hacen de dicho auto.
Lo determinante es que gastaba tanta nafta en función de hacer tantos kilómetros. Al momento
de usarlo ve que no se amortizaba tanto la nafta.
Demanda a Honda.
La información es el DATO que provee, es obligatoria / vinculante, debe ser completa clara
precisa. Son condiciones objetivas que el proveedor tiene la obligación de darme. Está en el art.
4 LDC (el deber de información que debe de ser CIERTA, CLARA Y DETALLADA).
Nota: no transcribo el art. 4 porque ya lo pegué en el apunte y me referí a él como 20 veces, ero
copio el del art. 8 sobre la publicidad:
En los casos en que las ofertas de bienes y servicios se realicen mediante el sistema de compras
telefónicas, por catálogos o por correos, publicados por cualquier medio de comunicación,
deberá figurar el nombre, domicilio y número de CUIT del oferente”.
Nota: Todos los doctrinarios acuerdan que la información tiene que ser gratuita en la etapa
precontractual para decidir si contratan o no con ese proveedor. Ahora por ejemplo el resumen
de la tarjeta de crédito sí la cobran, salvo que hubieran optado por recibirla por mail.
PRIMER INSTANCIA:
Rechazan la demanda. Dicen que la propaganda no pudo inducir a error o engaño teniendo en
cuenta las condiciones del actor; se trata de una persona adulta, de profesión abogado, con
experiencia con otros automóviles etc.
CÁMARA:
Cámara revoca la Sentencia de Primer Instancia. Dice que el hecho de que sea abogado no afecta
al fallo. Se menciona al consumidor medio, es decir cómo reacciona la mayoría de las personas
ante determinada publicidad.
Art 4. de 24.240: Información gratuita y clara que permita su comprensión. La info debe
ser completa.
Nota:
LEER FALLO KOSPEN PARA LA SEMANA QUE VIENE. La Cámara dice que el consumidor debería
de haberse dado cuenta que no era un mail de mercadolibre por el tipo de leer entre otras cosas.
FALLO: MERCADOLIBRE. Hay dos, uno de unos sándwiches y otro de unas zapatillas.
Hechos: Una mujer compra unos sándwiches por mercadolibre para un cumpleaños y los paga,
cuando llega el día no los recibe.
La Cámara decide que efectivamente había una relación de consumo, porque forma parte de la
cadena que señala el art. 2 de la ley de defensa al consumidor, también se fundamente en base
al deber de información – art. 4-, que una persona que quiere ser proveedor como en este caso
el vendedor de los sándwiches, tiene que informar el cuit, el nombre y un domicilio para que
lleguen notificaciones por reclamos. La cámara CONFIRMA LA MULTA.
A PARTIR DE ACÁ VINO BARBIERI:
Pantallazo general:
La ley de defensa al consumidor otorga una protección en el art. 11, 12, 40. Protegen a estos
bienes.
El proveedor le debe una garantía al consumidor para el buen funcionamiento del objeto del
acto.
GARANTIA.
Nuevos: 6 meses.
Usados. 3 meses.
Este es el piso, pero pueden ampliarse estos plazos y todas las garantías.
Si se ofrece como seguro ya no es garantía. Porque el seguro se paga, y empiezan a regir todas
las normas del seguro, es decir deben estar al día con la prima (cuota), debe cubrir un riesgo,
etc.
Servicio técnico.
El negocio inmobiliario, ha sido un tema preocupante para la defensa del consumidor. El código
viejo decía que era de naturaleza civil. Siempre se regía por el código civil.
Hoy se rige por el CCCN pero a su vez se abrió camino la compra venta de bienes inmuebles con
el CONSUMIDOR INMOBILIARIO, es aquel sujeto que interviene en la relación bajo la figura de
proveedor o de consumidor y bajo el acaecimiento del acto de consumo.
¿Cuándo es un contrato de consumo esta compra venta?
Cuando se dan las características de los arts. 1 a 3 de la LDC. Es decir partes: consumidor (art.
1), proveedores (art. 2), y que haya una relación de consumo (art. 3). Si se dan estos caracteres
se hablara de RELACION DE CONSUMO EN EL CONTRATO DE COMPRA VENTA DE INMUEBLES.
Si dos personas se ponen de acuerdo en una compra venta pero no hacen de ese acto una
habitualidad de su profesión entonces será una compra venta CIVIL.
Pero si por ejemplo yo contrato a un arquitecto para que construya unos edificios y yo los vendo.
En principio yo no soy proveedor pero el arquitecto si, entonces se configura la RELACION DE
CONSUMO.
Art. 40 LDC.
ARTICULO 40. — “Si el daño al consumidor resulta del VICIO O RIESGO DE LA COSA o de la
prestación del servicio, responderán el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor,
el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista
responderá por los daños ocasionados a la cosa con motivo o en ocasión del servicio.
Dicen que la responsabilidad de este art. no aclara que la responsabilidad sea objetiva o
subjetiva. Lo cierto es que habla de la responsabilidad por los riesgos y los vicios. Una cosa es la
responsabilidad por vicio que es la responsabilidad objetiva, y otra es el daño que será
subjetiva.
DOS TEORÍAS:
1. AMPLIA: Entiende que este art. se aplica a cualquier tipo de daño derivado del
incumplimiento de las obligaciones por parte del proveedor, ya sean obligaciones
provenientes del mismo contrato o de la ley, la responsabilidad siempre será objetiva.
Debe de entenderse que comprende a cualquier clase de daño (según esta teoría),
porque el artículo 40 se encuentra comprendido en el Capítulo titulado “CAPITULO X
RESPONSABILIDAD POR DAÑOS”.
Es UNA OBLGIACION SOLIDARIA, en todo caso el que paga tendrá acción de regreso
contra los otros responsablemente solidarios. Se ve con mayor profundidad en el
capítulo de responsabilidad.
En caso de duda de la responsabilidad de los deudores, entre ellos, se entiende que la
responsabilidad es simplemente mancomunada, es decir si hay dos proveedores, solo
podrán reclamar el 50%.
Esta es la postura mayoritaria. Por esta norma en vez de demandar a la marca del
lavarropas por ejemplo, puedo demandar también a Garbarino que me lo vendió, es
decir puedo elegir al mas solvente de los proveedores de la cadena del art. 2.
Es muy difícil encuadrar una compraventa en una relación de consumo cuando el que vende
no hace de esta venta una actividad en forma HABITUAL. La Jurisprudencia amplía la
interpretación diciendo que si interviene un proveedor ej. el constructor, entonces será una
relación de consumo.
En el decreto originario de la ley 24.240, solo entraban los bienes inmuebles, destinados a
viviendas, NUEVOS y terrenos adquiridos al mismo fin. Se discriminaban las cosas muebles de
las inmuebles, ahora se habla de bienes directamente.
En la reforma de la 26.361 (es la reforma a la 24.240 más importante, se realizó en el año 2008)
no se hablaba de bienes inmuebles, se hablaba de bienes (bienes en general), se entiende que
comprende tanto a muebles como inmuebles porque ambos son bienes. Antes se protegía
solo la compra venta ONEROSA, ahora también la GRATUITA. Este articulo comprende bienes
y servicios, tanto bienes muebles como inmuebles, no se deja sin protección a los bienes usados.
El que vaya a usar el bien, no puede volver a introducirlo al mercado sino seria un proveedor.
SELLANES. Discutía mucho la figura del consumidor empresario. ¿Hay posibilidad de que una
empresa esté en una relación de consumo como consumidor?
En términos generales la compra venta de inmuebles tiende que quedan comprendidas en la ley
de Defensa al Consumidor la COMPRA VENTA EN EL POZO o con CONTRATOS PREARMADOS.
Se dice que la compra venta es una locación de obra (cuando se encomienda al empresario la
realización de una obra y la parte que lo encomienda puede dar los materiales o no, etc. hay
varias modalidades) y no una compra venta de cosa futura. La compra venta de cosa futura es
un contrato mucho mas llano, es sobre una cosa que no existe, pero que va a existir, es un
contrato sujeto a una modalidad (condición, plazo y cargo son las tres modalidades), es una
condición resolutoria porque si no llega a existir el contrato se resuelve.
Lo que me permite distinguir entre un contrato de compra venta futura y uno de locación de
obra, ES QUE EN LA LOCACION DE OBRA LO QUE SE ESPERA ES UNICO E IRREPETIBLE, EN
CAMBIO EN LA COMPRA VENTA DE COSA FUTURA ES UN ESTÁNDAR. En la locación de obra se
debe de atender a las especificaciones precisas que da el comprador.
Ej. Zapatero: le pido que me haga unos zapatos determinados, de tal talle, tal color, tales
cordones. Etc. Es contrato de obra, en cambio si no me importa el tipo de zapato, será uno de
compra venta de cosa futura.
Ley 14.005 (título de esta ley “Se establecen normas para la venta de Inmuebles fraccionados
en lotes y a plazos”), refleja la preocupación del legislador en la protección del consumidor.
Tiene pequeñas reformas pero sigue vigente.
Esta ley surge porque antes se vendían inmuebles por Boletos sin registrar, un inmueble se
vendía por venta privada (por eso sin registrar), a varios particulares y después surgían
problemas al momento de registrar dicho inmueble.
Esta ley crea como primer herramienta de protección, la obligatoriedad de registrar los
instrumentos de compra venta de inmuebles en el RPI.
PREGUNTA DE EXAMEN:
Para poder saber a qué supuestos se aplica esta ley, tenemos que saber el ámbito de aplicación.
Es el art. 1. De la ley
ARTICULO 1º - Los contratos que tengan por objeto la venta de inmuebles fraccionados en
lotes1, cuyo precio haya de ser satisfecho por cuotas periódicas2, quedan sometidos, como
forma esencial para su validez a las condiciones y requisitos establecidos en la presente ley
cuando la escritura traslativa de dominio no se otorgue de inmediato3.
También sirvió para interpretar el PACTO COMISORIO como abuso del derecho cuando se
cumple determinada circunstancia… El pacto comisorio en un contrato bilateral y oneroso que
permite a la parte cumplidora resolver el contrato, ante el incumplimiento de una obligación en
cabeza de la otra parte. Pero el ejercicio de este Derecho no puede constituir un abuso de
derecho, no se especifica cuando se configura este abuso se dice que es cuando se usa en contra
de la finalidad por la cual fue creado ese derecho. (Esto está en los arts. 7 y 8 de la 14.005 que
van de la mano).
Solo en la ley 14.005, en el art. 8 se habla de un porcentaje por el cual si ya se había pagado el
25% de la deuda, o construido por un valor del 50%, entonces no se podría resolver.
ARTICULO 8º - El pacto comisorio por falta de pago, no podrá hacerse valer después que el
adquirente haya ABONADO LA PARTE DE PRECIO que se establece en el artículo anterior
((25%)), o haya realizado CONSTRUCCIONES equivalentes al cincuenta por ciento del precio
(50%) de compra.
Con este art. 8 se maneja la jurisprudencia para interpretar si hay o no un abuso del derecho (en
lo relacionado al Pacto Comisorio).
Es el único artículo de todas las leyes que nos da la pauta para interpretar el porcentaje para ver
cuándo hay abuso del derecho.
Es una pauta interpretativa pero un Juez puede entender algo distinto, no es vinculante, siempre
quedará a la libre interpretación del Juez cuando se configura el abuso del Derecho en la
situación puntual.
Nota: la Solidaridad se establece siempre o por convenio entre partes o la determina la ley, pero
la regla es que la responsabilidad sea simplemente mancomunada.
Art. 12.- Los mandatarios en los contratos que celebren sobre lotes para vivienda única, serán
solidariamente responsables en el cumplimiento de la presente ley. Modificado por: Ley
23.266 Art.1
1, 7, 8, 12.
CONTRATOS A DISTANCIA.
Los contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales y los contratos a distancia,
son contratos en los que la idea de que nos acercamos a determinado proveedor para adquirir
el producto se rompe.
Se distingue a partir de la ley de defensa del consumidor y con la reforma en el cccn. Se regula
en ambas normas.
Hay que brindar cierta información al usuario y también se exige hacerle saber al consumidor
que tiene un derecho de revocación de la aceptación, también llamado “PERIODO DE
REFLEXIÓN”.
Este período de reflexión es un Derecho que tiene el Usuario tanto para la compra de bienes
en la modalidad “Fuera del Establecimiento” como mediante un “Contrato a Distancia”.
El contrato debe ser instrumentado por escrito y con las precisiones establecidas en los artículos 10
y 34 de la presente ley.
El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocación en todo
documento que con motivo de venta le sea presentado al consumidor.
El consumidor debe poner el bien a disposición del vendedor y los gastos de devolución son por
cuenta de este último.
Si con la oferta se envió una cosa, el receptor no está obligado a conservarla ni a restituirla al
remitente aunque la restitución pueda ser realizada libre de gastos.
ARTICULO 1106.- Utilización de medios electrónicos. Siempre que en este Código o en leyes
especiales se exija que el contrato conste por escrito, este requisito se debe entender
satisfecho si el contrato con el consumidor o usuario contiene un soporte electrónico u
otra tecnología similar. /// ESTO SE CONTRAPONE CON EL ART. 4 DE LA LDC. La LDC dice
que debe ser también en formato papel si asi lo prefiere el consumidor // LDC. Art. 4.
Segundo párrafo, parte pertinente: “(…) La información debe ser siempre gratuita para el
consumidor y proporcionada en el soporte que el proveedor determine, salvo que el
consumidor opte por el soporte físico (…)”.
ARTICULO 1107.- Información sobre los medios electrónicos. Si las partes se valen de
técnicas de comunicación electrónica o similares para la celebración de un contrato de
consumo a distancia, el proveedor debe informar al consumidor, además del contenido
mínimo del contrato y la facultad de revocar, todos los datos necesarios para utilizar
correctamente el medio elegido, para comprender los riesgos derivados de su empleo, y
para tener absolutamente claro quién asume esos riesgos.
Este artículo dice que si vas a ofrecer un medio electrónico tenés que informar cómo
funciona. Es lo que en internet cuando realizas una compra dice: paso 1, paso 2, paso 3,
etc. Esto hace a la accesibilidad de las personas.
Profesor: MEANA.
SERVICIO TURISTICO.
Básicamente se regula por la ley 24.240 y aparte tenemos la 25.995 (ley nacional de
turismo), 18.829/70 habla sobre los agentes de viaje. La 25.599 habla sobre los viajes
estudiantiles. Y la 25.643 que habla sobre el turismo para personas con movilidad
reducida.
La organización que nos ofrece este parque turístico, en su configuración actual presenta
una relación compleja. Porque son muchos contratos conexos vinculados por el objetivo
que es el disfrute del viaje del turista.
Este tipo de contratos complejos se empiezan a dar también en otros tipos de contratos,
ej. en la medicina, en los servicios escolares, en el fallecimiento y servicios que ofrece la
funeraria, etc.
OFRECE.
1. Contratos comerciales.
2. Publicidad.
3. Organización del mercado.
Hay una tendencia mundial a la unificación de este derecho al turismo. Desde el punto de
vista temporal y prestacional. Esto surge a través de legislaciones extranjeras como la
directiva 90.124 de la Unión Europea (es un ejemplo). Dicen que este fenómeno debe ser
tomado desde un punto de vista temporal porque todo este conjunto de elementos
(transporte, comida, viajes, etc.) lleva a que esto se transforme en un ÚNICO CONTRATO
CONTINUADO Y NO EN MÚLTIPLES CONTRATOS, y abarca a todo el viaje, incluso con los
contratos anexos y por esto, es que se habla de un contrato particular, denominado
“CONTRATO DE ORGANIZACIÓN DE VIAJE”.
2. Consumidor o Usuario.
Para que se configure este contrato de organización, se requiere que el prestador asuma
la obligación de cumplir con una serie de servicios. Estos servicios son alojamiento,
transporte, comida, etc. Ya no se habla de contratos separados sino de contratos
CONEXOS. Según la legislación mundial se habla de un VIAJE CONTINUADO que abarca
todo esto.
Este conjunto de contratos debe estar interconectado y debe ser sucesivo y lo que se está
ofreciendo o pagando es el contrato en forma global con todos sus anexos (y no los
contratos por separado, ej. Contrato de alimentos, de alojamiento, etc.).
Por eso la definición jurídica que podemos encontrar es que el OBJETO DEL CONTRATO DE
“ORGANIZACIÓN DE VIAJE” es una operación jurídica que consiste en un conjunto de
prestaciones consideradas globalmente en relación a un viaje determinado.
Esta ley busca proteger a los estudiantes, es decir, al contingente estudiantil. Esto se dio
porque quebraban las empresas y no continuaba con el viaje.
1. Que en principio Toda empresa que ofrezca servicios turísticos a los estudiantes,
deben tener una autorización. El “certificado nacional de autorización para
agencias de turismo estudiantiles”.
2. Deben tener un fondo para cubrir los viajes en caso de una eventual quiebra.
El certificado dice que tiene que tener una excesiva información. Debe informar al estado
todos los datos de las empresas, la central y sus sedes, debe tener un contrato modelo en
el cual se vean las cláusulas que establece, la secretaría tiene que tener una copia del
mismo, etc. Ver. Si no cumple con estos requisitos le es aplicable una multa y la quita de
la autorización.
Esta ley busca la protección del vulnerable que en este caso son los estudiantes.
TAREA:
AMX C/ DGPC.
AAA C/ MEDICUS.
Profesora: Débora.
TAREA
Repasamos fallos:
Machinandiarena:
Va a una terminal de Telefónica y dicen que para darlo de baja tiene que acercarse a la sucursal.
Cuando intenta acercarse, al tener silla de ruedas, y no tenían una rampa, gritó para que lo
asistan. Hay hechos contradictorios, por un lado se dice que salieron a sacarle las dudas y por
otro lado él dice que nadie lo asistió. El actor pedía que lo ayuden a ingresar y así subir los
escalones que había y los empleados le dicen que no porque no los cubría el seguro si les pasaba
algo afuera del establecimiento (cueck). Nadie vio los testigos que supuestamente lo habían
asistido afuera.
En primer instancia se condena a una multa por daño moral y civil al demandado.
Ambas partes apelan, por bajo el monto y la demandada por considerar que no eran
responsables.
Después de hacer estas consideraciones, la Cámara entiende que el derecho del actor se vió
afectado por Discriminación pasiva porque telefónica no actuaba como debería, es decir,
teniendo el acceso para estas personas. Queda comprobado por testigos, las cámaras, y queda
demostrado por INDICIOS (no llegan a ser plena prueba), porque hay que juntarlos todos para
que tengan valor. Por un orden lógico se llega a concluir que al actor lo discriminaron, la
empresa, el local, no cumplía con la legislación ni internacional ni nacional ni local. Se configura
así la discriminación.
El agravio con respecto a la prueba en el fallo. La empresa telefónica no había probado ni que
tenía un plan para incluir dicha rampa. En un caso de discriminación se invierte la carga de la
prueba, NO ES LO MISMO QUE LA CARGA DINÁMICA DE LA PRUEBA.
FALLO GENERAL PAZ – (trato equitativo y digno art. 8 bis – multa del art. 52bis).
Una pareja de mismo sexo reserva una estadía en un hotel y no la dejan ingresar.
Primer instancia.
Se condena al hotel a pagar por daño punitivo (art. 52 bis LDC) y a una multa, la multa es para
que aprendan los demás hoteles a no hacer eso. El daño punitivo es algo que solo tiene regulado
la ley de defensa del consumidor, el importe que debe de abonar en este concepto el proveedor,
va al bolsillo del consumidor, es una multa por fuera de los rubros indemnizatorios, es un monto
extra.
Las dos partes apelan.
Cámara.
Dicen que el hotel no se podía sustentar en una ordenanza, porque había leyes jerárquicamente
superiores que la contradecían, como la CN, la ley de matrimonio igualitario, leyes nacionales
(como la 24.240), internacionales, etc. Dice que el conserje de un hotel no puede encargarse de
interpretar las leyes sino que queda a cargo de los Jueces el interpretar la ley, que no pueden
excluirlo por esa ordenanza (medio que le dan con un caño a la gente del Hotel – igual se lo
merecían).
Decisión de la Cámara: Por mayoría de votos (aunque había una disidencia con respecto al daño
punitivo, porque no hubo ni dolo ni culpa por parte del hotel, sino que había una ordenanza que
en algún momento lo permitía, y si no había ni dolo ni culpa no había responsabilidad por daño
punitivo – esto en opinión de la disidencia, pero para nosotros el daño punitivo es objetivo y no
subjetivo, por el mero incumplimiento de una obligación contractual o legal), en el voto por
mayoría se otorga el daño punitivo, que es esta multa civil ya mencionada. Art 52 bis de la Ley
de defensa al consumidor. Dice que ante el mero incumplimiento de la ley ya puede ser aplicado
el daño punitivo (es la postura doctrinariamente y jurisprudencialmente mayoritaria).
1. Que no debería existir, porque para condenar está el derecho penal o los controles del
estado.
2. A favor. Dicen que es un plus para aquellos que van a denunciar un valor mínimo y con
esta multa, es un incentivo para que la persona vaya a hacer valer sus derechos.
COMPLICACIONES. Nadie se animaba a aplicar el daño punitivo porque es difícil de fundar. Decía
la jurisprudencia que debía de probarse la responsabilidad dolosa o culposa, o sea la
responsabilidad subjetiva. Casi nadie aplicaba el daño punitivo.
HOY VEMOS:
PLATAFORMAS DIGITALES.
Si el día de mañana debemos de entablar demanda contra facebook, google, etc. En nuestro país
no hay regulación normativa al respecto. Ni para redes sociales ni para motores de búsqueda.
Quedó un poco desactualizada, no prosperó el proyecto de ley. Pero unificaron ambas leyes en
una sola, es decir la de datos personales y la de acceso a la información pública.
La corte tiene una sentencia sobre la responsabilidad de los motores de búsqueda pero no sobre
las redes sociales. FALLO: BELEN RODRIGUEZ, si la googleabas se vinculaban a un sitio
pornográfico.
Hay autores que dicen que la responsabilidad civil de estas plataformas hay que pensarlas, en si
se almacenan datos o no. Ej. Google y yahoo son motores de búsqueda pero no son responsables
del contenido, los responsables del contenido son los responsables de la página a la que se
ingresa. Las plataformas que si almacenan contenido, ej. las redes sociales, Facebook, Snapchat,
Instagram, etc.
1. Daños a los derechos personalísimos ej. caso Belén Rodriguez que es una afectación al
honor, el derecho a la imagen.
2. Derechos patrimoniales de por sí. Caso HALABI, se discute el secreto profesional, el
derecho a la intimidad. En cambio el Padec c/ swiss medical es un derecho patrimonial.
Distinto también es el caso de Mercadolibre, Alamaula, etc. Que la CSJN tampoco se refirió a
ellas. Se las considera plataformas de mercado electrónico.
La CSJN tuvo un caso que fue el primero, el de BELEN RODRIGUEZ, modelo vinculada con sitios
pornográficos.
En diferentes salas de las cámaras, con casos similares, consideraban que la responsabilidad de
los motores de búsqueda es objetiva. Otras salas consideraban que la responsabilidad era
subjetiva, es decir que había que probar la culpa o el dolo para condenar. Ante la disparidad de
criterios, la CSJN decidió a través de un Recurso Extraordinario Federal, dictar la sentencia de
BELEN RODRIGUEZ, que luego de la reintegración de la Corte volvió a sostener este criterio, asi
que es el criterio actual.
BELEN RODRIGUEZ (2014), en los primeros considerandos, cuentan los hechos. Es una mujer
que demanda a Google y a Yahoo y sostiene que se había procedido al uso comercial impago de
su imagen y que además se habían avasallado sus derechos personalísimos por la relación con
los sitios pornográficos. Pide una indemnización y una medida para que se dé de baja todo el
contenido sobre ella.
Nota: esto no es un contrato de consumo, se ven estos casos como reflejo de lo que se viene
ensayando para regular estas cuestiones, que si tiene una incidencia en el derecho del
consumidor.
Segundo considerando: dice que en primer instancia se le hace lugar a la demanda, y según la
lectura del considerando dos, no queda bien claro si la primer instancia hizo lugar por
responsabilidad objetiva o subjetiva (obrar negligente y culpable). Lo que sostiene primer
instancia es que esta persona puso en conocimiento del demandado esta situación, y aun así el
buscador no hizo nada. Apelan Google, Yahoo y la actora.
En Cámara:
Rechaza la demanda, en parte porque la Cámara entiende que las plataformas de Google y
Yahoo no estaban anoticiados del uso indebido de la imagen, porque la actora no los había
anoticiado extrajudicialmente, sino que recién en un proceso judicial por una medida cautelar
llegó a anoticiarlas. Por eso dicen que no se puede hablar de responsabilidad objetiva POR EL
RIESGO DE LA ACTIVIDAD, sino que siempre deben de analizarse los casos por la subjetiva, por
culpa o dolo.
CRÍTICA QUE SE LA HACE A LAS SENTENCIAS JUDICIALES: La Jueza de Primera Instancia ordenó
dar de baja todo contenido relacionado con esta modelo; lo que la Cámara explica es que esa
orden judicial válida, es de cumplimiento imposible ¿Pero qué pasa? Al no tener una ley
específica, muchos jueces se tienen que agarrar de tratados internacionales o derecho
comparado para solucionar un determinado caso.
RECURSO EXTRAORDINARIO FEDERAL. Interpuesto por la actora y por Google. Porque Google
en nuestro país no tiene una norma que lo regule. A Google le interesa que fijen un criterio que
vayan a tener los jueces para dictar sentencia en estos casos. La Corte celebra una audiencia
pública sobre el tema.
CSJN
Falla: A partir del considerando 9 se tiene la valoración que hace la Corte sobre este caso.
Dice que se contraponen Derechos en conflicto, entre Google (y todos los motores de búsqueda)
y la actora. El considerando 9 dice que en primer término se precisan estos derechos en
conflicto: libertad de expresión e información (alegaba Google), y por otro lado derecho al
honor y a la imagen (por la actora). Son las dos caras de una misma moneda.
A partir de estos derechos la corte los valora para ver cual pesa mas que el otro.
Considerando 10 (naturaleza jurídica de los motores de búsqueda), la Corte recuerda todas sus
sentencias sobre la libertad de expresión. La corte no tiene tradicionalmente con una postura
de censura previa. Fallo PONTEVEQUIA (la Corte Suprema de Justicia de la Nación desconoce un
fallo de la Corte Interamericana), es un fallo donde se le saca una foto al menor de edad hijo del
presidente, el caso llega a Corte Interamericana y condenan a Pontevequia, llega a la Corte
Nacional, lo revoca porque su criterio es que nunca vamos a estar a favor de la censura previa,
porque en todo caso lo vas a tener que reparar en un daños y perjuicios pero no a través de la
censura. Todo esto está en el considerando 10.
Hay dos caminos para optar sobre lo que se puede decir o no. O censurando o dejando que
promulguen y luego en todo caso si lesiono un interés debo indemnizar a quien lo reclame,
atendiendo a qué derecho merece mayor tutela.
En este contexto sobre lo que es la libertad de expresión para la Corte, se agrega la importancia
que tienen los motores de búsqueda para la libertad de información.
La Corte toma una sentencia del Superior Tribunal Europeo, en la que dicen que los motores de
búsqueda llevan un papel vital, un rol decisivo, en la búsqueda de información. Debemos
valorar el uso que le damos a internet, nos permiten acceder a información estos motores de
búsqueda. Para la Corte estos motores cumplen un motor decisivo en la Sociedad. (Importante
según Barbieri).
Por último, la Corte remarca, que la libertad de expresión hace a la piedra del sistema
democrático. A partir de esta frase se hace alusión a todas las sentencias donde le dan valor a
la libertad de expresión.
Derecho al Honor. Entiende la Corte: “El Derecho al honor se refiere a la participación que tiene
el individuo dentro de la comunidad amparando a la persona frente a expresiones o mensajes
que lo hagan desmerecedor en la consideración ajena al ir en su descrédito”.
Derecho a la Imagen: “El derecho a la imagen integra el derecho a la privacidad protegido por
el art. 19 CN. Al respecto, esta Corte ha dejado claramente establecido que dicha norma otorga
a individuo un ámbito de libertad en el cual éste puede adoptar libremente las decisiones
fundamentales acerca de su persona, sin interferencia alguna por parte del Estado o de los
particulares, en tanto dichas decisiones no violen derechos de terceros.
En el considerando 15, la Corte se mete puntualmente en el caso. En los anteriores analiza por
qué aprueba el recurso federal.
Luego, hace una diferenciación respecto a las plataformas que sí almacenan contenido y las
que no almacenan contenido.
En la página 13, la Corte hace una metáfora para plasmar su pensamiento. Se ha dicho que
responsabilizar a los buscadores, establecería culpar a la biblioteca que a través de sus ficheros
permite encontrar un libro de contenido dañino. EN PRINCIPIO dicen que no se puede
responsabilizar a los motores de búsqueda.
Considerando 17.
Cuando haya tomado DEBIDO CONOCIMIENTO DEL CONTENIDO ILÍCITO Y NO HAYA TOMADO
NINGUNA MEDIDA AL RESPECTO. Es decir, bajo el factor de atribución subjetivo. ACTUAR
DILIGENTE ¿Cuándo es diligente? Depende de cada juez según la persona, tiempo y lugar.
Obiter Dictum – Considerando 18. Doctrina Legal. No es obligatoria pero debe fundarse si fallan
contrariamente a este fallo.
La Corte ya dice que es responsabilidad subjetiva, pero aparte da pautas por la relevancia del
caso, para jueces de primer y segunda instancia porque no tenemos ley.
La Corte intenta definir qué es esta NOTIFICACION FEHACIENTE a través de la cual se puede
responsabilizar o no al buscador. ¿Alcanza una notificación privada? ¿O tiene que ser una
notificación administrativa o judicial? Dice que en ausencia de una regulación especial
específica, cabe advertir la diferencia entre el contenido que produce daños que son
manifiestos /ilícitos de aquellos que son dudosos. Para los manifiestos para la Corte dice que
bastaría con una notificación privada al motor de búsqueda. Esta comunicación privada, en el
caso de Google, lo diagramó en un formulario, que da el mismo Google, en donde puede
completar y solicitar, que ese contenido es groseramente ilícito según lo que dice la Corte. Este
formulario lo hizo Google a partir de este fallo. En cambio cuando el caso es dudoso y exige un
esclarecimiento, dice que no le podemos exigir a un buscador, que supla la actividad de la
autoridad competente, en este caso la notificación debe ser judicial o administrativa. También
dice que si el caso es dudoso, la corte también desliza que solo lo podría pedir la persona
interesada, la persona la cual sufre directamente el daño.
La Corte finalmente REVOCA LA SENTENCIA, NO CONDENA A GOOGLE POR ESTAS
VINCULACIONES. DEJA ASENTADO EN EL CASO DE LOS MOTORES DE BUSQUEDA LA
RESPONSABILIDAD ES SUBJETIVA Y PLANTEA PARA TODOS LOS MOTORES DE BUSQUEDA, LA
POSIBILIDAD DE NOTIFICARLE DE FORMA PRIVADA LOS CONTENIDOS MANIFIESTAMENTE
ILICITOS.
FIN.
Hay doctrina sobre redes sociales que consideran que los contratos de adhesión que celebramos
con las plataformas digitales como estas, podrían entablarse en una relación de consumo.
Respecto de Facebook no hay casos judicializados. No está regulado. Los autores cuando
analizan, dicen que hay muchas cláusulas en nuestra legislación que de aplicarse a estos casos
podrían considerarse abusivas.
Una de las cláusulas que se consideran Abusivas, al crearnos una cuenta de Facebook, es que
aceptamos que nuestros datos sean procesados en Estados Unidos. Para transferir datos, nos
deben pedir nuestro consentimiento, en el caso Facebook no nos lo piden. Ej. en los laboratorios
nos piden el consentimiento de nuestros datos para publicar información sobre investigaciones
en las que hayamos intervenido como sujetos.
Otra cláusula considerada abusiva, es que con cada publicación que hacemos, cedemos nuestros
derechos de propiedad intelectual, fotografías, videos, con carácter permanente, o sea no nos
podemos retractar.
Hoy en día algunas redes sociales, tienen tiendas virtuales. Venden por las redes. Por un lado
hay una postura que considera estas tiendas como responsabilidad subjetiva. Por otro lado, otra
parte de la doctrina y jurisprudencia considera la responsabilidad objetiva por ser intermediarios
en la transacción.
PROFESOR: MEANA.
PREGUNTAS DE EXAMEN
TIEMPO COMPARTIDO.
HOY VEMOS :
TURISMO:
Estamos ante una organización empresaria que pone a disposición de sus usuarios inmuebles
para su alojamiento u hospedaje y otras prestaciones accesorias, afines al tiempo compartido
(ej. Servicio de pileta), que sean compatibles con el destino. El tiempo puede ser anual,
mensual, semanal, etc. (art. 2 Ley 26.356).
Vi otra definición en internet que lo tomaba como una prestación de uso y goce de una
propiedad (generalmente vacacional), durante un período determinado en el contrato.
EL TIEMPO PUEDE SER FIJO (determinado) O FLOTANTE (determinable). Art. 3 Ley 26.356.
- FIJO: si el uso corresponde durante las mismas fechas del año calendario sucesivos.
- FLOTANTE: si corresponde su uso durante una temporada o entre determinadas fechas
del año calendario, a elección del usuario y sujeto a disponibilidad.
CAPITULO IV
ARTICULO 14. — “Concepto. A los fines de la presente ley, se denomina contrato de tiempo
compartido, independientemente del nombre o forma jurídica que se utilice, y del régimen
jurídico a que se encuentren sometidos los bienes, a todo convenio escrito en virtud del cual una
persona llamada EMPRENDEDOR, por sí o a través de terceros, se obliga a proporcionar en
forma periódica y durante un tiempo determinado, turnos de alojamiento u hospedaje, en una
unidad vacacional con el mobiliario y enseres necesarios para su uso y goce y con las cosas y
espacios comunes, en uno o varios establecimientos vacacionales, que constituyen un STTC,
con la calidad, características y demás condiciones expresamente pactadas, a otra persona
llamada USUARIO, quien a su vez se obliga a pagar un precio determinado en dinero a cambio
de dichas prestaciones, además de obligarse a cubrir con la frecuencia convenida, los gastos
de administración y mantenimiento correspondientes”.
ARTICULO 15. — Contenido del contrato. El contrato de tiempo compartido debe contener, bajo
pena de nulidad y sin perjuicio de lo que corresponda a la naturaleza y tipo de derecho que se
constituya o se transmita, como mínimo los siguientes datos, referencias y cláusulas:
f) Plazo, condiciones y montos de los gravámenes que el propietario hubiese constituido sobre
los bienes afectados al STTC en los términos del artículo 9º;
k) Proporción que corresponde al usuario para el pago de los gastos del STTC. Cuando se
escogiese el procedimiento de ajuste alzado relativo, se consignará el monto estipulado y el plazo
de vigencia;
m) Individualización de los seguros contra incendios y daños totales y parciales con que cuentan
el o los establecimientos vacacionales afectados al STTC, así como los seguros de responsabilidad
civil que amparan a los usuarios en su integridad física y sus pertenencias;
RESPONSABILIDAD.
ARTICULO 21. — Responsabilidades. Sin perjuicio de otras normas que resulten aplicables, son
solidariamente responsables con el emprendedor, por su falta de legitimación para transmitir
o constituir los derechos emergentes del contrato de tiempo compartido:
a) El vendedor, hasta el monto total que hubiere percibido por su intermediación en la operación
de que se trate;
b) La red de intercambio, hasta el monto total percibido del usuario perjudicado, por su adhesión
a la red.
ADMINISTRADORES.
Son otros sujetos que aparecen dentro del STTC. Su función es la misma que la del
administrador de la propiedad horizontal.
Tienen que rendir cuentas, organizar el sistema, mantener los inmuebles en estado, mantienen
los jardines, etc. Cobran un sueldo por dichas tareas y aparte a cada usuario le cobran una
EXPENSA. Esa expensa está destinada a los gastos de mantenimiento, embellecimiento, etc.
DEBER DE INFORMACION
Es uno de los requisitos que deben cumplir los sujetos asimilables a los proveedores. Deben
suministrar información veraz, eficaz y suficiente. También los obliga a otorgar un documento
informativo. (Art. 4 LDC …. Información “cierta, clara y detallada”.)
En forma paralela también está la ley de LEALTAD COMERCIAL, interviniendo junto con esta ley
de tiempo compartido.
INSTANCIA ARBITRAL.
ARTICULO 32. — “Tribunal Arbitral. Para la resolución de conflictos que pudieren suscitarse entre
los usuarios y los prestadores de los SISTEMAS TURISTICOS DE TIEMPO COMPARTIDO (STTC), será
de aplicación el SISTEMA NACIONAL DE ARBITRAJE DE CONSUMO (SNAC), perteneciente a la
órbita de la Subsecretaría de Defensa del Consumidor (…)”.
ARTICULO 39. — Extinción. “La extinción del STTC y consecuentemente la desafectación de los
bienes, operará:
1. El objetivo es el turismo.
2. El destino son viviendas destinadas a ese objetivo.
Existen múltiples sujetos que muchas veces se encuentran en una sola persona.
1. USUARIO: Son los sujetos que gozan del sistema de tiempo compartido. Tiene a su cargo
la obligación de pagar el precio y los gastos de administración y mantenimiento.
2. PROPIETARIO: Es el titular dominial de estos bienes.
3. EMPRENDEDOR: Es la persona humana o jurídica que se encarga de organizar el sistema
de tiempo compartido. También fomenta el uso de esos tiempos en dichos inmuebles.
4. SUJETOS PARTE DE UNA CADENA DE VENTA: VENDEDOR, REVENDEDOR,
ADMINISTRADOR (el que va a manejar la cuestión interna del conjunto de habitaciones
dispuestos al sistema de tiempo compartido), RED DE INTERCAMBIO, PRESTADOR.
Todos estos son sujetos que OFRECEN EL SERVICIO. (art. 3). // La ley define en el art. 3
a cada uno de estos sujetos por separado, pero el profesor no les dio demasiada
importancia y los englobó como uno solo.
Las personas más importantes de la relación, las fundamentales son el propietario, el usuario y
el emprendedor.
El usuario paga un precio determinado por gozar de ese plazo en los inmuebles que forman
parte del sistema de tiempo compartido.
Puede ser:
– Club Vacacional. Es la modalidad que asume el STTC cuando el período de uso, según se hubiese
convenido en el contrato, se puede utilizar en diversas temporadas, en diferentes tipos de
unidades, con capacidades de ocupación diversas, en fechas variables y en distintos
establecimientos afectados total o parcialmente a un STTC.
Para poder realizar esta actividad tengo que AFECTAR el conjunto de bienes inmuebles a esta
actividad. Y segundo, LA AUTORIDAD DE CONTRALOR DE ESTOS SISTEMAS, Esta en cabeza de
la SECRETARIA DE TURISMO, porque el objetivo fundamental es ofrecer un servicio turístico.
LEY DE DEFENSA AL CONSUMIDOR. En su art. 5. Determina que esta ley está regulada en todo
lo que hace garantía a la información y seguridad, por la ley de Defensa al Consumidor.
Parte pertinente:
Art. 7 dice que hay sujetos que no van a poder ejercer la actividad:
Es requisito, que cuando uno tiene la intención de realizar una actividad determinada, la
afectación impide que estos bienes realicen otra actividad que no sea la afectada (en este caso
la de tiempo compartido).
ARTICULO 12. — Efectos de la constitución del STTC. La inscripción del título constitutivo en el
Registro de la Propiedad del Inmueble competente determinará:
a) La inhibición del emprendedor y en su caso del propietario ((en el supuesto de que no sean
la misma persona)), para apartarse de la destinación comprometida. Sin embargo, el
emprendedor podrá comercializar los períodos de disfrute no enajenados, por otros sistemas de
alojamiento turístico; /// Quiere decir que ni el Propietario ni el Emprendedor pueden modificar
el destino previsto para esos bienes (destino = tiempo turístico compartido – que es a su vez el
Objeto del contrato).
b) La oponibilidad de los derechos adquiridos por los usuarios, al acreedor hipotecario que
consintiere la constitución del STTC y al que la conociere al tiempo de constituirse el gravamen,
como así también a los sucesivos titulares de dominio o de otros derechos de cualquier
naturaleza sobre los bienes afectados al STTC; /// Quiere decir, que los Derechos adquiridos por
los Usuarios no pueden ser alterados por acreedores posteriores, ni anteriores que conocieran
que estos bienes están afectados al STTC (ni siquiera en caso de concurso o quiebra).
c) La intangibilidad de los derechos adquiridos por los usuarios, que no podrán ser alterados o
disminuidos por sucesores particulares o universales, ni por terceros acreedores del propietario
o del emprendedor, ni siquiera en caso de concurso o quiebra. /// Se relaciona con el inciso
anterior. Los derechos de los usuarios no pueden verse alterados por los acreedores.
EL TIEMPO COMPARTIDO:
Incorpora bienes:
1. Muebles. (A diferencia del STTC que solo puede ser de Inmuebles según el profe).
2. Inmuebles.
Acá, yo puedo dar un sistema de tiempo compartido a otros bienes, no solo a inmuebles, sino
también por ejemplo a bienes inmuebles destinados a una actividad industrial, y también a
bienes muebles. El destino no necesariamente tiene que ser uno solo (es decir el STTC), sino
que en el caso del TIEMPO COMPARTIDO, puede también tener por objeto por ejemplo, el
rubro industrial.
Acá también debe de realizarse una AFECTACION (en el Tiempo Compartido). Afectar el bien al
sistema de tiempo compartido. En el caso de bienes inmuebles debe ser por escritura pública.
Se inscribe dicha afectación en el Registro de la Propiedad.
También debe de inscribirse en el REGISTRO DE EMPRENDEDORES DE TIEMPO COMPARTIDOS.
(El STTC se inscribe en el R.P.I y en el “Registro de Prestadores y Establecimientos Vacacionales
afectados a Sistemas Turísticos de Tiempo Compartido").
EXTINCION.
PROFESORA: Débora.
El banco cobraba una comisión a distintos usuarios que tenían una caja de ahorro. El monto era
muy bajo, como para iniciar una acción por separado. Por eso se inicia una acción colectiva.
Cada caso por separado no abriría una acción judicial por su bajo monto.
¿En qué se funda el catalogarla de abusiva a dicha cláusula? En que era irracional el monto y
no se especificaba el por qué se cobraba. LO IMPORTANTE ES QUE SE DESVIRTUA LA FINALIDAD
DE LA CAJA DE AHORRO. Desnaturaliza el fin para el cual asumimos determinada obligación,
desnaturaliza las obligaciones. Esta comisión en varios casos llevaba a que no se ahorre, sino
que al contrario, dicha comisión era mayor al ahorro que se esperaba conseguir.
Defensa del banco: El banco sostenía que era consentido por los clientes y que no infringía por
ende la ley de defensa del consumidor ni de otra normativa.
LA CORTE
Hace lugar a la queja, y hace lugar al recurso, dice que es abusiva la clausula.
Como en la publicidad hacia mucho hincapié en la eficacia del recupero, se la tiene como una
obligación de resultado – la publicidad integra las obligaciones del proveedor en el contrato, art.
8 LDC-.
Primer Instancia.
En primer instancia deciden que era una obligación de medio y no de resultado. Deniega la
demanda. Entiende que Car Security realizó todas las gestiones que estaban a su alcance para la
localización de la moto.
CAO apela y dice que se debe de aplicar la LDC y que es una obligación de resultado y no de
medios.
Segunda Instancia.
La Cámara dice que el seguro se contrata por la “radio localización y recupero del vehículo
adherido al sistema”.
Dice que la demandada se obligó a un objetivo muy concreto, a saber: rastrear, localizar y
recuperar la motocicleta para lo cual fue contratado el servicio.
Dejan aclarado que en la mayoría de estos casos, la obligación sería de medios, mas que nada
porque el compromiso es de rastrear, localidad y BRINDAR ASISTENCIA. Pero en el caso concreto
se obligaron a RECUPERAR el vehículo.
Desestiman el daño punitivo, lo fundamentan en que el mismo debe darse en casos de gravedad,
y el presente no configura la gravedad suficiente.
Hechos
Primer Instancia.
Rechaza la demanda.
Entiende que no se incumplió ninguna norma de seguridad (o al menos no logró probarlo). Dice
que el daño fue producido por un tercero y fue imprevisible e inevitable para la demandada.
Apela la actora.
Segunda Instancia.
Confirma la Sentencia de Primer Instancia. Fundamenta con el art. 1113 CC. Dice que se
interrumpe el nexo causal y por ende hay un eximente de responsabilidad.
La Corte considera que el contrato de transporte es un típico contrato de consumo, por ende es
de aplicación el art. 42 CN y la LDC. En este sentido, el deber de seguridad fue incumplido por la
empresa de transporte y debe de resarcir en consecuencia a la actora.
AAA C/ MEDICUS.
BARBIERI
El Estado tiene funciones propias, entre ellas las de Garantizar la actividad y circulación, cuidado
de las rutas.
La Ley 23.696 – año 1989- (es una ley de emergencia pública porque el Estado entra en Crisis en
la prestación de Servicios Públicos – la Ley es del año 1989) introdujo modificaciones a la ley de
Obras Públicas.
Mediante esta ley el Estado delega facultades propias por medio de contratos de concesión. El
Estado se desprende de ciertas facultades que le son inherentes, con el objetivo de velar por
una circulación segura en rutas, autopistas, se delega la función a través de contrato
administrativo y encomendarle a empresas privadas o mixtas el cumplimiento de estas
obligaciones que le corresponden al estado.
A través de la ley 23.696, el Estado no está tan presente en sus funciones de garantizar la
seguridad en rutas y autopistas, porque lo hace TERCERIZANDO.
El Estado otorgando concesiones de sus rutas, ¿Se libre de responsabilidad? ¿Si es asi, quien
responde frente al Usuario? ¿Y si hay caso fortuito o fuerza mayor?
Corredores viales Los corredores viales son las rutas/ autopistas, que tienen a su cargo los
concesionarios (para su conservación / restauración / mantenimiento).
Donde hay peaje a la ruta se llama corredor vial. Este contrato de concesión es un contrato
conexo, contrato que para cumplir con su finalidad se valía con la interacción de otros contratos
(que se conectan entre sí), están en una situación que sin varios contratos el fin perseguido no
se puede cumplir.
“El contrato de concesión de obras públicas es aquel que tiene por objeto la realización
por el concesionario de una obra (incluidas las de restauración y reparación de
construcciones existentes, así como la conservación y mantenimiento de los elementos
construidos), y en el que la contraprestación a favor del concesionario consiste, o bien
únicamente en el derecho a explotar la obra, o bien en dicho derecho acompañado del de
percibir un precio”.
La concesión de ruta no puede ser posible si no hay contrato de obra pública. El de obra pública
permite tener contrato de concesión. El otro contrato conexo es el de corredor vial que va a ser
el contrato que otorga la autorización entre usuario y el concesionario (supongo que para
circular, pero no estoy seguro entre los dos apuntes no logré pegar una).
Peaje.
La otra tesis dice que el peaje es una contraprestación por un servicio, contrato en el que me
prestan servicio y por la utilización del servicio pago un peaje.
Hoy nadie cuestiona la relación jurídica entre Concesionario y usuario de Corredor Vial. Hay
contrato de consumo, hay por un lado un proveedor y por el otro un usuario o consumidor; a su
vez hay una prestación de servicio que encuadra dentro del artículo 42, gozando de la protección
del derecho de consumidor.
DOS PRECEDENTES:
CASO COLAVITA SALVADOR C/ BUENOS AIRES PROVINCIA Y CONCESIONARIA VIAL DEL SUR,
S.A. (COVISUR) S/ DAÑOS Y PERJUICIOS.
Hechos.
Colavita inicia demanda contra el concesionario de la ruta y la Provincia de Buenos Aires, por
entender que se había transgredido la obligación de seguridad de la circulación en la ruta
(corredor vial). Circulaba con su vehículo cuando dos caballos se atraviesan en su camino,
esquiva a uno pero choca con el otro.
Se rechaza la demanda por entender que Colavita manejaba una suerte de hipótesis que
involucraba una responsabilidad que había asumido el concesionario vial.
La Corte dice que “no surge del contrato de concesión que la demandada hubiese asumido
obligaciones vinculadas con el hecho que motiva la presente acción, y cuyo incumplimiento
pudiese generar su consiguiente responsabilidad (conf. art. 21, Reglamento de Explotación). En
efecto, si bien Concesionaria Vial del Sur S.A. se encontraba obligada en términos genéricos a
facilitar la circulación por el camino en condiciones de absoluta normalidad, suprimiendo las
causas que originen molestias, inconvenientes o peligrosidad para los usuarios del camino, dicha
estipulación debe ser interpretada en el contexto de las obligaciones propias del ente
concesionario en orden a la remodelación, conservación y explotación del corredor vial
conferido (…)
Que, de este modo, no resulta admisible extender la responsabilidad del concesionario más
allá de tales obligaciones -inherentes al estado de la ruta misma, ni exigirle el control de los
alambrados linderos a la traza, ya que el Reglamento de Explotación antes citado impone a los
propietarios de los fundos aledaños el deber de adoptar las medidas tendientes para impedir
la presencia de animales sueltos en la zona del camino, y los erige en responsables de todos
los gastos que ocasione su retiro y de los daños que pudieran causar .(…)”
Hechos.
“(…) Que el vínculo que une al que contrata o usa el servicio y el concesionario de la misma, es
una relación de consumo. Quien paga el peaje, como quien usa de la ruta para los fines del
tránsito como acompañante, son consumidores en la medida en que reúnan los requisitos de los
arts. 1 y 2 ley 24240. Por otra parte, las concesiones viales conforman un servicio público al que
le son aplicables las normas de la ley 24240 (arts. 1 y 2 )(…)”.
Que la extensión del deber de seguridad se refiere a los acontecimientos previsibles según el
curso normal y ordinario de las cosas
Que el supuesto particular de accidentes ocurridos con ocasión del paso de animales por rutas
concesionadas no constituye un evento imprevisible, sino por el contrario, en el presente caso,
ha sido claramente previsible para el prestador de servicios.
Hay dos posturas antagónicas; una que sostuvo la irresponsabilidad (Colavita), y la de Ferreyra
que atribuye la responsabilidad de los concesionarios dentro del corredor vial, con la mirada de
la ley de defensa de los consumidores y del derecho civil.
1. En forma gratuita.
2. En forma onerosa. En estos contratos existe la rentabilidad máxima cero y mínima. Acá
hay rentabilidad máxima, el concesionario le debe al estado un canon a partir de la
facturación de cobro de peaje.
Nota: esto no lo entendí bien, de hecho hay 2 de las tres que dice (malditos apuntes prestados).
REGLAMENTOS DE LA CONCESION:
Derecho de los usuariosReglamento 581/2008, reglamento que rige los derechos de los
usuarios de los corredores viales. (Información sobre los servicios que la concesionaria preste,
circular libremente siempre que se cumplimenten con las obligaciones legales, seguridad en el
trayecto, exigir calidad en el servicio, línea telefónica gratuita para quejas y sugerencias, ser
tratado por la concesionaria con cortesía y diligencia, etc.).
3. Imperium del Estado. Por la facultad del Estado que tiene del rescate de la obra que
haya sido concesionada, por razones de Interés General, resolución por el poder de
imperium que tiene el Estado - el Estado puede revocar la concesión.
EL ESTADO
ARTICULO 6° — El Estado no debe responder, ni aun en forma subsidiaria, por los perjuicios
ocasionados por los concesionarios o contratistas de los servicios públicos a los cuales se les
atribuya o encomiende un cometido estatal, cuando la acción u omisión sea imputable a la
función encomendada.
Es decir, que si Estado terceriza/ concesiona la obra o servicio, no responde por los daños que
se cometan como consecuencia de la ejecución de la obra concesionada.
Quien paga peaje lo hace con la convicción de que va a circular salvo y sano. La concesionaria
tendría obligación de seguridad, se pasa de irresponsabilidad (Colavita) a responsabilidad
(Ferreyra).
Sobreendeudamiento.
Los bancos financian créditos para consumo, mutuales y cooperativas que son controladas por
el INAES (Instituto Nacional de Asociativismo y Economía Social - es el organismo dependiente
del Ministerio de Desarrollo Social). Prestan dinero, ofrecen créditos.
La banca nace para determinada clase social. Después la clase media podía acceder a
determinados-créditos.
Los sectores vulnerables que era clase trabajadora accedían al crédito por medio de particulares
no regulados ni fiscalizados por un ente superior (financieras – cuevas de dinero).
Argentina no tiene una ley que regule el sobreendeudamiento. No regula el caso de los
consumidores.
En el año 2007 la Comunidad Europea habla sobre la sociedad de la abundancia, todo el mundo
puede acceder a crédito. Si los países seguían esta recomendación (como que no dijeron cual es
la recomendación en los apuntes que me pasaron), tenían que hacer una diferencia - había
bienes que iban a hacer al BIEN COMÚN y otros que no, como por ejemplo para la familia, crédito
hipotecario de una deuda.
La Corte de Nación, en el año 2007, en el caso Rinaldi (que es una ejecución hipotecaria), habla
justamente del Sobreendeudamiento FAMILIAR, porque era la ejecución de una casa donde vivía
la familia del demandado.
¿Qué tenemos nosotros para resolver esto más allá del concurso y la quiebra?
Nosotros no tenemos ley que regule qué pasa a partir de sobreendeudamiento por consumo.
Lo único que tenemos es un artículo agarrado de los pelos que es el 36 LDC.
CAPITULO VIII
DE LAS OPERACIONES DE VENTA DE CREDITO
ARTICULO 36. — “Requisitos. En las operaciones financieras para consumo y en las de crédito
para el consumo deberá consignarse de modo claro al consumidor o usuario, bajo pena de
nulidad:
a) La descripción del bien o servicio objeto de la compra o contratación, para los casos de
adquisición de bienes o servicios;
b) El precio al contado, sólo para los casos de operaciones de crédito para adquisición de bienes
o servicios;
En las operaciones financieras para consumo y en las de crédito para consumo deberá
consignarse la tasa de interés efectiva anual. Su omisión determinará que la obligación del
tomador de abonar intereses sea ajustada a la tasa pasiva anual promedio del mercado
difundida por el Banco Central de la República Argentina vigente a la fecha de celebración del
contrato.
La eficacia del contrato en el que se prevea que un tercero otorgue un crédito de financiación
quedará condicionada a la efectiva obtención del mismo. En caso de no otorgamiento del
crédito, la operación se resolverá sin costo alguno para el consumidor, debiendo en su caso
restituírsele las sumas que con carácter de entrega de contado, anticipo y gastos éste hubiere
efectuado.
El Banco Central de la República Argentina adoptará las medidas conducentes para que las
entidades sometidas a su jurisdicción cumplan, en las operaciones a que refiere el presente
artículo, con lo indicado en la presente ley.
Será competente para entender en el conocimiento de los litigios relativos a contratos
regulados por el presente artículo, en los casos en que las acciones sean iniciadas por el
consumidor o usuario, a elección de éste, el juez del lugar del consumo o uso, el del lugar de
celebración del contrato, el del domicilio del consumidor o usuario, el del domicilio del
demandado, o el de la citada en garantía. En los casos en que las acciones sean iniciadas por
el proveedor o prestador, será competente el tribunal correspondiente al domicilio real del
consumidor, siendo nulo cualquier pacto en contrario.
Lo que trata de hacer este artículo, es prevenir al consumidor, que la persona tome conciencia
de la deuda que va a asumir.
En los cobros ejecutivos empezaron a preguntarse si existe relación de consumo. Se pedía que
traigan los contratos (Ej. si era compra de camión para transporte o no – los mutuos).
La pena que impone el artículo para el caso de incumplimiento de las obligaciones allí
expresadas, es la NULIDAD.
Caso Cuevas: llegado un momento los jueces empezaron a aplicar el artículo 36 a los cobros
ejecutivos. En Buenos Aires en el año 2010 se presentó un pagaré como causa de un Juicio por
Cobro Ejecutivo. El art 36 expone las reglas de competencia. Si el proveedor demanda la
competencia es el DOMICILIO REAL DEL CONSUMIDOR. El espíritu es que el consumidor esté
cerca para que pueda defenderse.
Se presenta un pagaré y se empieza a discutir qué juez debía intervenir en el caso. Si hablo de
pagaré el juez que va a intervenir es el domicilio que se consigne en el pagaré (asi lo establece
la ley de Títulos Valores).
En el caso Cuevas: El Juez de provincia que ve el expediente empieza a revisarlo, tengo LDC que
es de orden público, que en el art. 36 que dice en toda financiación para el consumo es
competente el domicilio real de consumidor, y se declara incompetente.
Este nuevo Juez dice que respecto a los pagarés, constituyen un título abstracto no debe de
indagarse la causa. Por ende no debe de estarse a si se configura o no una relación de consumo.
Por esta razón, es que no acepta su intervención, motivo que da origen al conflicto de
competencias.
El pagaré no es del todo abstracto, se puede indagar en la causa cuando existan normas de orden
público. El pagaré no tiene una abstracción absoluta. La abstracción cede ante el Orden Público.
Es competente el Juez de domicilio del consumidor cuando se presuma por elementos serios y
contundentes de que exista una relación de consumo.
Cuando voy a adquirir un crédito para consumo el proveedor tiene que cumplir requisitos.
Otros países:
EE. UU.: Antes del proceso judicial en sí, el Juez puede decidir que determinadas deudas no se
pagan, decide perdonar ciertas deudas. Acá no hay negociación con el proveedor.
El titular es el que responde por todos inclusive por las tarjetas adicionales que emite, siendo
responsable de las extensiones.
4. PREPAGAS: este tipo no está regulado en la ley. Es una tarjeta que la compras, la
recargas con un monto y vas a realizar las transacciones en los negocios. Requiere de
una entidad financiera, negocio adherido y de un titular.
IMPUGNACIÓN DEL RESUMEN DE LA TARJETA Y LOS REQUISITOS QUE DEBEN TENER LOS
CONTRATOS.
Impugnación.
Hay exigencia de la entidad financiera o banco de entregar resumen con 5 días antes del
vencimiento mensual de la tarjeta.
Desde el momento de recepción del resumen, tenemos 30 días para iniciar el reclamo.
La entidad financiera o el banco, tiene 7 días después de hecho el reclamo para dar el acuse de
recibo del reclamo, para decir recepcioné el reclamo. Y después tiene 15 días (contados desde
los 7, desde la recepción del banco), para dar respuesta, el banco tiene que investigar.
Si las compras fueron en exterior el plazo es de 60 días. Me van a dar explicaciones reconociendo
o no mi impugnación.
Desde que el emisor da las explicaciones, yo como consumidor tengo 7 DÍAS PARA EXPEDIRME
sobre la conformidad o no de las mismas. Si nada digo y se vence el plazo, se presume mi
conformidad.
Si me expreso por la observación de las explicaciones, se abre un plazo de 10 días hábiles para
revisar la negativa.
Pasaron 10 días y continúan con esa posición se cierra la vía administrativa y queda expectativa
vía judicial para ambas partes.
ARTICULO 30. — Aceptación no presumida. El pago del mínimo que figura en el resumen antes
del plazo de impugnación o mientras se sustancia el mismo, no implica la aceptación del resumen
practicado por el emisor.
Las entidades informantes serán solidaria e ilimitadamente responsables por los daños y
perjuicios ocasionados a los beneficiarios de las extensiones u opciones de Tarjetas de Crédito
por las consecuencias de la información provista.
TITULO III
ARTICULO 39. — Preparación de vía ejecutiva. El emisor podrá preparar la vía ejecutiva contra
el titular, de conformidad con lo prescripto por las leyes procesales vigentes en el lugar en que
se acciona, pidiendo el reconocimiento judicial de:
a) Declaración jurada sobre la inexistencia de denuncia fundada y válida, previa a la mora, por
parte del titular o del adicional por extravío o sustracción de la respectiva Tarjeta de Crédito.
Si no se cumple con los requisitos que establece el artículo, se pierde la vía ejecutiva y debe de
irse por la ordinaria.
Prescripciones:
NOTA: ME LA PASO ANTO A ESTA CLASE, QUE A SU VEZ SE LA PASO UNA AMIGA.
Profesor: creo que fue Meana.
SERVICIOS PÚBLICOS
Podemos clasificarlos en 2 grupos:
1. GENERAL.
2. DOMICILIARIO: Este es el regulado por la LDC. Para ser considerado Domiciliario,
el Servicio Público debe de ser declarado asi por Ley. Es aquel servicio que se
presta en las residencias de las personas; ej. Luz, gas, etc.
(Se explica más adelante).
RÉGIMEN EXORBITANTE
Derecho administrativo prerrogativas de estado y garantías de los particulares.
Cuestiones no justiciables. Cuando Clarence una empresa que compró bonos de deuda
y a través de un exequatur (por sentencia en el extranjero) quiso ejecutarla en
Argentina, esta empresa obtiene la sentencia en EEUU y quiere venir a ejecutarla acá,
vienen, la rechazan y llega a Corte, Corte admite el RE porque consideraba que se estaba
discutiendo una situación de gravedad institucional. La corte consideró que era una
política de estado, que no era una cuestión justiciable, los estados son soberanos y la
corte no podía controlar o decidir sobre esa cuestión política.
La característica del régimen exorbitante es esto de no poder derribar o ir en contra de
las potestades que tiene el Estado. En un principio la concepción de servicios públicos
es Europea, refiere al régimen exorbitante y era propia del derecho administrativo.
Los servicios Públicos pueden ser prestados:
1. Por el Estado
2. Tercerizado a través de las concesiones.
PRIMER ETAPA
Inicialmente una parte de la explotación del servicio era controlada por ESTADO, y se
controlaba la inversión que el particular hace sobre el servicio. Especialmente se
regulaba el precio del mismo.
Minas de carbón, lo explotaban los particulares y la idea principal era el precio, no se
fundaba como una contraprestación por la utilización del servicio sino que era como una
compra. Compraban el permiso para poder explotar dicha mina que le pertenece al
Estado.
En realidad No todo estaba controlado por el Estado, lo que se controlaba era la
inversión que hacía el particular en el servicio.
SEGUNDA ETAPA
En esta segunda etapa, se empezaron a nacionalizar estos servicios, ya desaparecía
este tercero intermediario, y acá se consideraba que el servicio público era una
manifestación más del poder tributario entonces se concibe la idea de que se pagaba
un tributo por la utilización del servicio (y no un precio).
TERCERA ETAPA.
Se da a finales del Siglo XX aparecieron las llamadas privatizaciones, ley de reforma del
estado, se da por múltiples factores ya que el estado no podía controlar todos los
servicios que brindaban, no solo hablábamos de correo y aguas sanitarias ya teníamos
más servicios, transporte electricidad gas etc. Estas privatizaciones se lograban a través
de una licencia otorgada por el Estado que generaba mecanismos de control y el
Estado se convertía en un controlador de esa prestación, pero el problema que muchos
autores critican es que estas privatizaciones se dieron en la figura de monopolios.
Si bien el espíritu era la mano invisible, libertad de comercio etc. Muchos se configuraron
a través del monopolio.
Ante este panorama se planteó una postura que respondió a una idea imperante que
era mejor privatizar los servicios y el Estado quedaba como un controlador.
Fin de las etapas.
DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LDC El tema está abordado por la Constitución artículo
42. Control de los monopolios, los servicios públicos están regulados en la CN, desde el
punto de vista técnico legal 2do párrafo LDC del año 93 y el 94 reforma de la
constitución, fue una forma de compensar a la ley del estado. Stig… describe esta tercer
etapa de la privatización y dice que si dejamos todo en manos de particulares debemos
defendernos de ellos que manejan servicios básicos para la vida humana. Este artículo
dice que fue una manera de compensar estas leyes que se proponían en cuanto a la
privatización de los servicios. No hay muchos países en el mundo que tengan los
servicios públicos previstos en la Constitución cuando se habló de la modificación del
by-stander, es eliminado de la definición de partes de la relación de consumo, en el
artículo 42 la relación de consumo está protegida.
JULIO RODOLFO COMADIRAEs un autor re sarpado que habla sobre los servicios
públicos. Mas abajo pegué su definición de servicios públicos.
Es decir, hablando de los Servicios Públicos, puede decirse que 1) el ESTADO los presta
DIRECTAMENTE (en el ejercicio del Poder de Administración), de manera INDIRECTA,
esta se divide en dos, los ORGANOS PUBLICOS (ej. Entidades autárquicas, empresas del
estado) o PRIVADOS (ej. Sociedades anónimas). 2) De manera SUBSIDIARIA desarrollar
las actividades que el sector privado no alcanza. 3) Con el ejercicio del PODER DE
POLICÍA.
REFORMAS CONSTITUCIONALES.
- Con la constitución de 1853/60 el servicio público era brindado por los privados
excepto el correo y las obras sanitarias.
- Con la reforma de 1949 hubo un cambio de perspectiva de la CN, que paso a ser
netamente liberal y la titularidad de los servicios pasa a manos del Estado, se
estatizaron los ferrocarriles, obras sanitarias, correos etc.
- Con la reforma del 94 ley de reforma del estado sucedieron las privatizaciones,
vuelven a pasar a manos de terceros y el estado actuaba en forma subsidiaria a
través de los marcos regulatorio y los entes reguladores. Si bien el servicio
pasaba a manos del privado, lo hacía con una normativa específica que lo
regulaba y establecía las distintas situaciones que podían suceder. Para cada
servicio público se creó un ente regulador son personas públicas estatales
autárquicas que controlan la prestación del servicio público.
- Algunos autores sostienen que en el 2002 hay una especie de combinación, una
situación Mixta entre el privado y el estado, participación estatal en
determinadas empresas privadas que brindan servicios públicos, sociedades
mixtas. Pero estamos en un proceso de transformación que no se definió de
cómo va a catalogarse. Desde el año 2003/2004 hay un sistema mixto en cuanto
a los servicios públicos, empresas públicas, participación del estado en empresas
privadas.
FALLO CEPIS.
HECHOS: Paros por todos lados, Bariloche Mendoza santa fe bs as, muchos amparos
sobre una misma cuestión que era el aumento de tarifas del gas, ante esta situación
CEPIS (Centro de Estudios para la Promoción de la Igualdad y la Solidaridad) que es
una asociación que defiende a los consumidores, se presenta por medio de un amparo
colectivo contra el Min de Energía y Minería. Pedía que se retrotraigan las tarifas a la
fecha del aumento porque no se cumplió con llamar a audiencia pública y tampoco se
quedó en claro cómo se estableció el aumento tarifario, cómo se controló.
SENTENCIA DE CORTE NACIONAL. Ante esto que pide CEPIS había una realidad que la
Corte no podía por política judicial desconocer, había amparos en todos lados.
Finalmente la Corte como se discutían normas de cuestión federal abre el RE y trata el
amparo colectivo.
Lo que dice la Corte como es acción colectiva dice cuál es el grupo sobre el que va a
recaer los efectos de la sentencia, usuarios domiciliarios y no domiciliarios. No lo
rechazó por la falta de conformación de grupo porque había un tema fundamental que
resolver dividieron entre usuarios domiciliarios y los no domiciliarios y la sentencia va a
recaer sobre USUARIOS DOMICILIARIOS (que están amparados por la ley de defensa
del consumidor – se los entiende como consumidores y a la prestadora del servicio
como proveedora) porque se funda en el artículo 42 CN.
Hubo un aviso del Procurador del tesoro que decía que tienen que llamar a audiencia
pública antes de establecer la tarifa, esto no se realizó, igualmente deciden la nueva
tarifa y la aplican.
Hasta el considerando 18 habla del artículo 42 y 43, es decir del amparo y derechos del
consumidor, después empieza a marcar el tema de materia tarifaria: no se satisface el
modo en que se realizó aumento con la notificación a los usuarios, no se respeta el
procedimiento que establece la ley, no se hizo la audiencia pública previa.
Se debe garantizar la participación ciudadana al momento de la fijación del precio del
servicio. Es un procedimiento ya estructurado en 1992 mediante el mecanismo de
audiencias públicas.
Hace hincapié en la participación es un factor de previsibilidad con relación a la
información adecuada y veraz.
Para la Corte el cuadro tarifario era para las empresas, no para los ciudadanos y CEPIS
plantea el por qué se le aplicó a los usuarios. En esta audiencia se le debe explicar al
ciudadano el por qué del aumento, cómo se calcula y cómo se va a cobrar. Hace
hincapié en las audiencias públicas, derecho a la información.
En el considerando 27 de la sentencia, la Corte reconoce la potestad al Estado de fijar la
tarifa pero le hace una especie de discurso porque dice que el PE puede fijar tarifas
siempre que cumpla con la ley y debía fijar una audiencia pública previa.
La corte deja sin efecto el aumento en cuanto a este grupo de usuarios domiciliarios, se
hace una audiencia pública y se aplica la tarifa.
Los demás grupos (no domiciliarios) no quedaban comprendidos en el fallo por ende si
se les aplicaría el aumento, en consecuencia, clubes de barrio, entre otras empresas, no
podían pagar el aumento, y se fueron haciendo planes de pago etc. Pero quedó en cada
situación en particular.
La LDC hoy en día se aplica a la mayoría de servicios públicos, se aplica en materia de
transporte y otros servicios que no son domiciliarios. Se aplica a los servicios hay 3
sentencias de Corte contra trenes por trato digno y equitativo, frecuencia y calidad de
la prestación.
El servicio público configura una relación de consumo.
Ley: la LDC da algunas pautas sobre las cuales se deben atener los consumidores y
usuarios.
La función del usuario y de proveedor
El proveedor más allá de la reglamentación administrativa tiene que cumplir con ciertos
requisitos, hay una situación de vulnerabilidad de parte del usuario o consumidor. Las
personas jurídicas son entes ideales y no tienen existencia física, los representantes
deberían delegar en sujetos físicos que se encarguen de acceder a los reclamos.
La normativa de la LDC tiene ciertos artículos
Los electro dependientes si se le corta la luz la tarifa es gratuita.
Artículos de la LDC relacionados con los Servicios Públicos: (hay un titulo específico en
la ley, que va del art. 25 al 31)
ARTICULO 10 quáter: Prohibición de cobro. Prohíbase el cobro de preaviso, mes
adelantado y/o cualquier otro concepto, por parte de los prestadores de servicios,
incluidos los servicios públicos domiciliarios, en los casos de solicitud de baja del mismo
realizado por el consumidor ya sea en forma personal, telefónica, electrónica o similar.
ARTICULO 30. — Interrupción de la Prestación del Servicio. Cuando la prestación del
servicio público domiciliario se interrumpa o sufra alteraciones, se presume que es por
causa imputable a la empresa prestadora. Efectuado el reclamo por el usuario, la
empresa dispone de un plazo máximo de treinta (30) días para demostrar que la
interrupción o alteración no le es imputable. En caso contrario, la empresa deberá
reintegrar el importe total del servicio no prestado dentro del plazo establecido
precedentemente. Esta disposición no es aplicable cuando el valor del servicio no
prestado sea deducido de la factura correspondiente. El usuario puede interponer el
reclamo desde la interrupción o alteración del servicio y hasta los quince (15) días
posteriores al vencimiento de la factura.
Todos los instrumentos como las unidades de medición etc. Deben garantizar la
correcta medición y las facturas deberán ser entregadas al usuario con no menos de
10 días de anticipación al vencimiento.
Profesora: Barbieri.
RESPONSABILIDAD.
Entendida como un abordaje general en el Derecho y los institutos propios de nuestra materia.
En nuestro sistema hubo un cambio muy grande con lo que es el reproche, la diferencia se da
entre el código de Vélez y el nuevo código.
Para Vélez hablar de responsabilidad es mirar la faz patrimonial del sujeto, buscar una
recomposición, restablecer un equilibrio que se había quebrado por una acción antijurídica
(ej. Transgredir la acción de no dañar, incumplir un contrato, etc.). Era un régimen NETAMENTE
RESARCITORIO, la responsabilidad como idea de reproche por haber una conducta que ocasionó
un daño y se busca que lo resarza patrimonialmente como si el daño no hubiera ocurrido. Es
un derecho con una mirada muy individualista. Restablecer un patrimonio quebrado.
El CCCN no solo busca apuntar a la faz patrimonial, sino al sujeto como PERSONA HUMANA y
a la faz PREVENTIVA del derecho de Daños. El legislador no solo ve el patrimonio del sujeto
como su preocupación, sino que además la mirada va buscando esa faz preventiva. Cambió el
contexto social con respecto a la mirada del viejo código. En el año 2015 se reforma el código.
La responsabilidad tiene una mirada INTEGRAL y no solo una indemnización por los daños.
Busca una tutela anticipada de los daños, busca a la indemnización como instituto que
recompone el reparo patrimonial pero no solo eso, sino más integral.
El derecho del consumidor ya venía dando idea a esta nueva mirada del cccn. Es una mirada
más amplia que la civilista. Se busca más que nada prevenir más que punir. El código de Vélez
PENALIZA (civilmente), con repercusiones patrimoniales.
En el derecho del consumidor y el cccn se busca más que nada PREVENIR. Para evitar la
producción de un daño cuando este es previsible.
NOTA: EL CODIGO DE VELEZ SE UTILIZA PARA LOS DAÑOS OCURRIDOS ANTES DEL AÑO 2015.
Código de Vélez:
TITULO IX
De las obligaciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos
Responsabilidad civil
SECCION 1ª
Disposiciones generales
SECCION 2ª
ARTICULO 1710.- Deber de prevención del daño. Toda persona tiene el deber, en cuanto
de ella dependa, de:
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar
que se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la
magnitud de un daño del cual un tercero sería responsable, tiene derecho a que éste le
reembolse el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las reglas del enriquecimiento sin
causa;
Puede ser que haya daño, pero no resarcible. El daño resarcible es el que le importa al derecho.
“El daño resarcible” de Alfredo Cass. Para estudiar aparte sobre este tema.
CAPITULO X
ARTICULO 40. — “Si el daño al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa o de la
prestación del servicio, responderán el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor,
el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista
responderá por los daños ocasionados a la cosa con motivo o en ocasión del servicio.
Hay una discusión doctrinaria en cuanto al alcance que tiene este artículo. En cuanto a
los factores de imputación.
Parecería que este artículo está para un supuesto especial de imputación: al referirse
al “VICIO O RIESGO DE LA COSA”, que hace pensar a parte de la doctrina que esta norma
solo funciona para los supuestos que se comercializan o brindan servicios riesgosos.
En la relación de consumo no siempre se dan cosas riesgosas, APARECE OTRA TEORIA
que hace una distinción. De esta manera se distinguen DOS TEORÍAS:
Teoría restringida:
Esta teoría dice que el art. 40 no se aplica a cualquier reproche derivado de una
relación de consumo, sino solo cuando haya un servicio prestado en situación
riesgosa o se hayan comercializado cosas que pueden ser riesgosas ej. producto
farmacéutico.
Teoría amplia:
Copio masomenos un resumen así nomas del fallo Machimandiarena, como para tener
una idea:
Entonces, los trabajadores le ofrecieron atención fuera del local, a lo que se negó dado
que era un día de bajas temperaturas y no podía exponerse a la espera en la intemperie.
Pero ante la negativa de ayuda de parte de los encargados, debió hacer el trámite en
plena calle.
NOTA: EL DIA ANTES DEL PARCIAL, EL 7/11 ES EL TRABAJO DEL FANTASMA DE CANTERVILLE.
La clase anterior al examen, vamos a trabajar sobre la obra literaria.
CONSIGNAS:
1. Formar un grupo de 4 o 5.
2. La idea es relacionar el cuento con la LDC. Hay que forzarlo. En que vemos nosotros
la posibilidad de aplicar la LDC.
3. Analizar el contexto histórico en que se divulgo la obra y en el que se creo la misma.
Ver la evolución normativa.
Es un chico menor de edad, se encontraba jugando en la vereda con otros pibes. Causa de
una descarga eléctrica, queda inconsciente, sufre lesiones psicológicas y psíquicas. Se lo
traslada a un hospital, la madre inicia acciones. El lugar del hecho es un lugar sin urbanizar,
todos los cables de energía convergían en un solo poste, un solo medidor, eso está mal, es
un elemento condicionante de gran peligrosidad. Había otras personas en el lugar del
hecho, había un señor que cuando se produjo el accidente cortó los cables. Se hizo una
pericia con un ingeniero. Era una columna. ¿Había elementos de peligro? La gente se
acercaba a la columna y les daba descargas. Es decir, el muro tenía electricidad. La descarga
se da porque tocaba la columna. Era de baja tensión.
Lo encuadran en una relación de consumo por aplicación del art. 40 (aunque aplicáramos la
teoría restringida, también entrarían ambos demandados en la cadena de proveedores
entiendo yo).
2. FISTOLERA C/ EDESUR:
Es una señora que durante 10 años se le cortó la luz. Hizo constantes reclamos. Es de CABA
el caso.
En primer instancia la actora se agravia por el monto (daño punitivo y los montos en
general), en segunda se aumentan los montos.
Argumentos: la actora se agravia porque vive en el piso 12 de un edificio, los cortos eran
en enero y febrero épocas de mas calor, no había ascensor, ni aire acondicionado. Tenía
testigos que mostraban que tenía una situación anímica negativa en consecuencia de
esto. Tenía fotos de la situación, etc. Informes testimoniales, etc.
Es un caso corto.
Tarea:
Profesor: Meana.
ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES.
Hablamos de Personas Jurídicas reconocidas como tales. Este reconocimiento tiene que estar
dado por la autoridad de aplicación. Se constituyen este tipo de asociaciones con un Objeto
claro, determinado, y preciso. El OBJETO es EXCLUSIVAMENTE LA EDUCACION, INFORMACION
Y PROTECCION DE LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS.
Para que puedan funcionar como tal, tienen que tener la autorización no solo del órgano de
aplicación (secretaria de comercio), sino también tienen que estar debidamente constituidas
como personas jurídicas Regulares (las informales no pueden funcionar como tal – las
informales son las de la sección IV de la 19.950) – en IGJ o DPPJ según la jurisdicción-.
PROHIBICIÓN:
Las personas jurídicas no pueden solventar los gastos que tienen a través del aporte de
empresas privadas o públicas. Porque su función invalida esa situación, por defender a los
consumidores. Se evita la influencia de las empresas en el actuar de las Asociaciones.
Tampoco puede participar en política, sus integrantes no pueden usar el instrumento jurídico
de la asociación para realizar actividad política.
Por ende, su mantenimiento como persona jurídica es bastante acotado, dependen de sus
asociados para funcionar, o de las acciones que realiza.
ARTICULO 57. — “Requisitos para Obtener el Reconocimiento. Para ser reconocidas como
organizaciones de consumidores, las asociaciones civiles deberán acreditar, además de los
requisitos generales, las siguientes condiciones especiales:
Tiene la facultad de citar a los proveedores y de conciliar con los mismos. Siempre y cuando, o
dentro del ámbito, de su capacidad conciliatoria y los acuerdos extrajudiciales.
Es Fundamental en materia consumeril, que las partes traten de llegar a conciliar, acordar,
mediar. Es importante por las características especiales de la LDC. Por eso, en todas las orbitas,
arbitral, judicial, etc., siempre se trata de conciliar. La primer instancia siempre es conciliatoria.
TUTELA ADMINISTRATIVA
PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS.
El consumidor puede acudir a estos sistemas para intentar resolver sus conflictos en la etapa
extra judicial:
También tenemos la vía Arbitral que se verá en la última clase. Y obviamente la vía Judicial.
Art. 42 de la LDC: Dice que las facultades son concurrentes (entre Nación, las Provincias y
C.A.B.A.). El estado puede controlar la gestión tanto a nivel provincial o a través de las
delegaciones. La autoridad nacional sin perjuicio de las facultades de la autoridad local, podrá
actuar concurrentemente.
Significa que se puede tanto intervenir la autoridad nacional como la autoridad provincial. No
hay choque de competencias. Siempre y cuando se cumpla con el fin de la tutela de los
consumidores, la protección al medioambiente, etc.
TITULO II
CAPITULO XI
AUTORIDAD DE APLICACION
Nota: creo que la autoridad de aplicación del COPREC es la Subsecretaría de Defensa de los
Consumidores.
Ley 26.993.
LO DIVIDE EN TRES FASES:
1. Etapa conciliatoria. En la cual era la primer instancia que tenían los consumidores. Es la
única de las tres etapas que hoy en día funciona.
2. Segunda Etapa. Estaba en manos de unos auditores, quienes eran abogados,
especializados en la mediación y que era una instancia a la que se llegaba si fracasaba
la etapa anterior. Instancia administrativa. –esto nunca se puso en práctica.-
3. Tercera Etapa. Se iban a crear Juzgados de consumo. –tampoco se puso en práctica,
nunc se llevó a cabo-.
La ley apuntaba a crear un fuero judicial consumeril que no existe. Hoy se divide en la vía
administrativa y la del derecho civil y comercial, y la otra vía que es la arbitral con sus
características propias.
Esta ley busca abarcar las tres instancias (conciliación, arbitraje y judicialización del conflicto),
con la creación de un fuero especializado, con mediadores especializados en materia de
consumo y con una etapa conciliatoria.
Esto no pudo funcionar. Este sistema SOLO FUNCIONA EN LA CIUDAD AUTONOMA, solo en la
instancia conciliatoria (la primera de las tres).
Funciona la legislación del art. 45 de la LDC (habla sobre los reclamos en la etapa
administrativa – EL ART. 45 LDC ES DISTINTO A LA ETAPA CONCILIATORIA DEL COPREC LEY
26.993) a pesar de la falta de materialización de la ley de resolución de conflictos de consumo.
Es decir, el art. 45 sigue en vigencia. En la Provincia de Buenos Aires a través de la ley 13.133
(es una Ley de la Provincia de Buenos Aires que propone una ampliación a los Derechos de la
24.240 y un procedimiento para la protección de dichos Derechos), con su modificatoria, es
una ley Provincial, en la cual cuando vemos la normativa. Vemos que confluye en la citada
norma como una ampliación de la LDC.
El consumidor o usuario, ante un reclamo tiene abierta una serie de ventanillas donde puede
hacer sus reclamos, instruirse, sacar sus inquietudes, ser asesorado, y tener su patrocinio
gratuito. Queda en el consumidor elegir la vía.
Es decir, puede ir por la vía regulada en la ley 26.993 (Nacional) o por la ley 13.133 (Provincial).
¿CÓMO FUNCIONA?
Éste es el ámbito que se crea para todo reclamo de consumo ya que es la ley Nacional.
Hay un monto máximo para hacer reclamos: 55 salarios mínimos vitales y móviles. Superado
dicho monto, se puede ir directamente a la vía judicial.
El procedimiento básicamente es gratuito. Tiene el beneficio de gratuidad. Se conforma a
través de un registro de conciliadores que debe estar inscripto en el registro de mediadores.
Estos conciliadores son mediadores. Son los que tienen competencia en la CABA y no en
Provincia de Buenos Aires.
Por lo tanto, estos mediadores, tienen que presentarse, anotarse, hacer un examen, determinar
su idoneidad, y ahí serán considerados mediadores de esta etapa.
Las normas de procedimiento están tanto reguladas por esta ley como por la LDC.
Art 5. 26993.
Nota: en clase dictaron los primeros 3, pero al leer el artículo veo que son 5 las opciones del
consumidor para determinar la competencia.
Estas opciones son en caso de que sea el Consumidor quien inicie el reclamo. En cambio, si el
reclamo lo inicia el proveedor o prestador del servicio, siempre será competente el Juez del
Domicilio REAL del consumidor o usuario. (Nota: no lo dijeron en clases pero esto de la
competencia en caso de que lo inicie el Proveedor se ve en el fallo de Crédito para todos, cuando
pretenden ejecutar un pagaré, el Juez de Primer Instancia nota que es un pagaré de consumo y
por ende se declara a si mismo Incompetente porque tiene que entender el del domicilio del
consumidor).
El art. 6 de la ley 26.993 determina que habrá un formulario de reclamo, y que el mismo deberá
de ser presentado por el consumidor reclamante ante el COPREC. Este reclamo lo podemos
hacer por vía informativa o electrónica. O lógicamente a través del formato papel.
¿Qué se completa en este formulario? El motivo, la queja del consumidor a los fines de que la
autoridad determine si es admisible o no el reclamo.
Dentro de los 3 días (desde completado y enviado el formulario del reclamo) se designa el
conciliador. Una vez designado el mismo, éste tiene 10 días para fijar una fecha de audiencia
(que puede ser dentro de esos 10 días o después).
Todas las comunicaciones que se realicen ante la autoridad competente y el conciliador, se
harán de manera electrónica. Fijada la audiencia y notificada a las partes, el consumidor podrá
ir con letrado, aunque no es obligatorio (beneficio de gratuidad). También podrá ser
representado por una Asociación y en este caso también podrá tener patrocinio jurídico
gratuito.
Si el conciliador, que es el director del proceso, considera que es un caso Complejo, porque
jurídicamente es contradictorio, va a solicitar la designación de un Abogado para el
consumidor reclamante. En este caso si o si va a tener que ir con un abogado, aunque sea uno
del patrocinio gratuito.
La audiencia que se fija con las partes es PERSONAL. Deberán ir personalmente, salvo las
personas jurídicas, que irá su representante, o apoderado con poder suficiente, también las
pueden representar un socio o cualquier otro interesado que designe la sociedad. La única
EXCEPCION a la presentación personal, es cuando la parte se encuentra impedida físicamente
de concurrir en persona (no se especifican los casos en que se considera justificado el
impedimento).
Otra característica de estas audiencias es que son CONFIDENCIALES, salvo que las partes
acuerden que será sin confidencialidad.
Si llegan a un acuerdo con el Conciliador, pasan dicho acuerdo la autoridad de aplicación, quien
va a emitir una Resolución Fundada. La autoridad de aplicación podrá HOMOLOGAR el
acuerdo o RECHAZARLO.
Después de notificado, las partes tienen 10 días para pagar al conciliador (los paga la parte
vencida, principio de gratuidad para el consumidor), que es un particular, y para pagar los
aranceles.
La falta de presentación del proveedor en la audiencia, hará que se le aplique una multa (el
articulo en realidad por lo que entiendo dice que las multas son únicamente para el caso de
incumplimiento de las obligaciones establecidas en el acuerdo conciliatorio). Una multa de un
sueldo minimo vital y móvil (ver, esta en la 26.993) pero tendrá 5 días para justificar su
ausencia. La multa es un salario mínimo y va una parte a favor del consumidor y otra parte de
la multa para el instituto de fomento de la información y educación de los consumidores.
Los acuerdos homologados incumplidos, son ejecutables.
Ley 24.240:
a) Apercibimiento.
d) Clausura del establecimiento o suspensión del servicio afectado por un plazo de hasta
TREINTA (30) días.
e) Suspensión de hasta CINCO (5) años en los registros de proveedores que posibilitan contratar
con el Estado.
En todos los casos, el infractor publicará o la autoridad de aplicación podrá publicar a costa del
infractor, conforme el criterio por ésta indicado, la resolución condenatoria o una síntesis de los
hechos que la originaron, el tipo de infracción cometida y la sanción aplicada, en un diario de
gran circulación en el lugar donde aquélla se cometió y que la autoridad de aplicación indique.
En caso que el infractor desarrolle la actividad por la que fue sancionado en más de una
jurisdicción, la autoridad de aplicación podrá ordenar que la publicación se realice en un diario
de gran circulación en el país y en uno de cada jurisdicción donde aquél actuare. Cuando la
pena aplicada fuere de apercibimiento, la autoridad de aplicación podrá dispensar su
publicación.
El CINCUENTA POR CIENTO (50%) del monto percibido en concepto de multas y otras
penalidades impuestas por la autoridad de aplicación conforme el presente artículo
será asignado a un fondo especial destinado a cumplir con los fines del Capítulo XVI
—EDUCACION AL CONSUMIDOR— ((((el otro 50% entiendo que se lo queda el
consumidor reclamante))) de la presente ley y demás actividades que se realicen para la
ejecución de políticas de consumo, conforme lo previsto en el artículo 43, inciso a) de la misma.
El fondo será administrado por la autoridad nacional de aplicación.
CAPITULO XII
PROCEDIMIENTO Y SANCIONES
Si las actuaciones se iniciaran mediante un acta de inspección, en que fuere necesaria una
comprobación técnica posterior a los efectos de la determinación de la presunta infracción y
que resultare positiva, se procederá a notificar al presunto responsable la infracción verificada,
intimándolo para que en el plazo de cinco (5) días hábiles presente por escrito su descargo.
Las constancias del expediente labrado conforme a lo previsto en este artículo, así como las
comprobaciones técnicas que se dispusieren, constituirán prueba suficiente de los hechos así
comprobados, salvo en los casos en que resulten desvirtuados por otras pruebas.
Sin perjuicio de lo dispuesto en este artículo, la autoridad de aplicación contará con amplias
facultades para disponer medidas técnicas, admitir pruebas o dictar medidas de no innovar.
La Ciudad Autónoma de Buenos Aires y las provincias dictarán las normas referidas a
su actuación como autoridades locales de aplicación, estableciendo en sus respectivos
ámbitos un procedimiento compatible con sus ordenamientos locales bajo los principios aquí
establecidos.
Art. 31 ((creo que no es el 31, porque ese habla de expropiación)) de la Constitución Provincial.
Habla de un procedimiento que es similar.
LA INSTANCIA DEL PROCEDIMIENTO DEL ART. 45. PUEDE FUNCIONAR DE DOS MANERAS.
1. De Oficio.
2. Por denuncia.
POR DENUNCIA.
POR OFICIO.
La autoridad de contralor que realice la inspección, tendrá como medida previa, verificar la
infracción.
Esta instancia conciliatoria PREVIA, es para que las partes lleguen a un acuerdo.
¿Qué va a constar en el acta? (está todo en el art. 45 LDC copiado mas arriba).
Va a surgir el hecho que produce esta denuncia o esta acción de oficio, la norma que se está
infringiendo y la documentación probatoria que la parte denunciante o el organismo de
contralor acrediten. Dicho acta se entrega a las partes, y se da un plazo de 5 días al infractor
para que ejerza su derecho de defensa en juicio, es decir, hacer su descargo y acompañar las
pruebas que considere. Es decir, el infractor en esos 5 días se debe presentar, acompañar
prueba, hacer el descargo, constituir domicilio, acreditar personería. Si no lo hace, se lo intima
por 5 días más bajo pena de tenerlo por no presentado. Si las pruebas que presenta la parte, no
son admitidas por la autoridad, pueden ser recurridas a través de un recurso de
reconsideración, se abre un período de prueba de 10 días hábiles. Ese período de prueba se
abre si la autoridad administrativa considera que el hecho es controvertido o que requiere de
prueba, sino desestima todas las pruebas. Abierto el período de prueba, se realiza la misma.
Esos días pueden ser prorrogados si la complejidad lo amerita. Como medida preventiva se
podrá pedir en la apertura de pruebas que se cese con las conductas que son cuestionadas. Una
vez cerrado el período de prueba, la resolución definitiva debe ser pronunciada dentro de los 20
días hábiles siguientes. Estas resoluciones pueden ser Recurridas en la CABA ante la Cámara
Nacional de Apelaciones Contenciosa Federal, y en BUENOS AIRES ante la Cámara Federal. Se
presentan ante el mismo órgano en un término de 10 días. Si se las sanciona, se aplica las
sanciones previstas en el art. 47 por las infracciones cometidas, que van a ser: 1. Apercibimiento
2. Multa (de $100 a 5 millones) 3. Decomiso. 4. Clausura 5. Suspensión de hasta 5 años para
participar en licitaciones públicas 6. Perdidas de concesiones. La aplicación de estas sanciones
se aplicara conforme el perjuicio causado. El cumplimiento de las mismas se puede hacer valer
por la vía ejecutiva.
En la Prov. de BUENOS AIRES, este mismo procedimiento, salvo ciertas diferencias, está
previsto en la ley 13.133 art. 37 al 78. Es muy similar. PERO IGUAL TENEMOS QUE ESTUDIAR
LAS DOS LEYES.
ARTÍCULO 37: Las actuaciones correspondientes a la Ley 24.240 y esta Ley, podrán iniciarse de oficio
o por denuncia del consumidor o usuario, sin perjuicio de quienes resulten legitimados por
aplicación del artículo 26º. (((ESTO ES IGUAL QUE POR APLICACIÓN DE LA 24.240)))
DE LA INICIACIÓN DE OFICIO
ARTÍCULO 39: El acta (((DE LA INSPECCIÓN))) será labrada por triplicado, prenumerada, y
contendrá los siguientes requisitos:
a) Lugar, fecha y hora de la inspección.
b) Individualización de la persona cuya actividad es objeto de inspección, tipo y número de
documento de identidad y demás circunstancias.
c) Domicilio comercial y ramo o actividad.
d) Domicilio real o social de la persona.
e) Nombre y apellido de la persona con quien se entienda la diligencia, carácter que reviste,
identificación y domicilio real.
f) Determinación clara y precisa del hecho o hechos constitutivos de la infracción y de la
disposición legal presuntamente violada.
g) Nombre, apellido y domicilio de los testigos que a instancias del personal actuante presenciaron
la diligencia, y en caso de no contar con ninguno, expresa constancia de ello.
h) Fecha y hora en que se culminó la diligencia.
i) Firma y aclaración del inspector y de los demás intervinientes.
ARTICULO 40: Labrada el acta en la forma indicada precedentemente, el personal actuante invitará al
responsable a dejar constancia sobre el hecho o hechos motivo de la presunta infracción y la existencia de
testigos y sus dichos. En caso de no hacer uso de tal facultad, deberá dejarse expresa constancia en el acta.
La misma será firmada por el inspector actuante y por el responsable o persona con quien se entiende la
diligencia. En caso de negativa de este último, se dejará constancia siendo suficiente la firma del personal
actuante en la diligencia.
ARTICULO 41: El acta labrada con las formalidades indicadas, hará plena fe en tanto no
resulte enervada por otros elementos de juicio.
ARTICULO 43: Si fuere necesaria una comprobación técnica posterior a los efectos de la determinación
de la presunta infracción, y que resultare positiva, se procederá a notificar al presunto responsable la
infracción verificada, intimándolo para que en el plazo de cinco (5) días presente el descargo por escrito.
ARTICULO 44: El acta será remitida dentro del término de veinticuatro (24) horas para la prosecución
del procedimiento. Su incumplimiento será considerado falta grave.
ARTICULO 45: La iniciación del sumario por denuncia, podrá formalizarse por escrito o
verbalmente (((EL ART. 45 LDC NO DICE NADA DE LA FORMA DE HACER LA DENUNCIA))). En
ambos casos se acompañarán las pruebas y se dejará constancia de los datos de identidad
y el domicilio real. En el formulario que al efecto se cumplimentará se hará saber al
denunciante de las penalidades previstas por el artículo 48° (((SON PERCIBIMIENTOS Y LA
MULTA DEL ART. 47))) de la Ley 24.240, para el caso de denuncias maliciosas.
ARTICULO 49: Cuando las denuncias hayan sido promovidas en razón de derechos de
incidencia colectiva de los consumidores o usuarios, los acuerdos conciliatorios
debidamente homologados obligarán respecto a todos los consumidores y usuarios
afectados por el mismo hecho que motivó el litigio, quienes tendrán la facultad de valerse
de los mismos y exigir su cumplimiento.
A tal efecto, el acuerdo deberá ser publicado a costa del denunciado, a través del medio de
comunicación más conducente.
ARTICULO 50: El auto de imputación será notificado al infractor, a fin de que en el término
de cinco (5) días hábiles e improrrogables presente por escrito su descargo, y ofrezca las
pruebas que hagan a su derecho.
PROCEDIMIENTO COMUN
ARTICULO 52: Las pruebas se admitirán solamente en caso de existir hechos controvertidos y siempre
que no resulten manifiestamente inconducentes. Contra la resolución que deniegue medidas de prueba,
sólo se concederá el recurso de reconsideración.
ARTICULO 53: La prueba deberá producirse dentro del término de diez (10) días hábiles prorrogables
por causa justificada. Se tendrán por desistidas las pruebas no producidas dentro de dicho plazo por
motivo atribuible al presunto infractor.
ARTICULO 54: La prueba documental original o en copia debidamente autenticada se acompañará con
el escrito de descargo. En ningún caso se admitirá documentación que no reúna estos requisitos.
ARTICULO 55: Si procediere la prueba testimonial, sólo se admitirán hasta tres (3) testigos con la
individualización de sus nombres, profesión u ocupación y domicilio, debiéndose adjuntar el
interrogatorio. Se fijará la audiencia dentro del plazo previsto en el artículo 53º. Se hará saber el día, hora
y que la comparencia del testigo corre por cuenta exclusiva del presunto infractor, bajo apercibimiento de
tenerlo por desistido
ARTICULO 56: Si se solicitare informe, se proveerá dentro de los tres (3) días hábiles, debiendo el
presunto infractor correr con su producción dentro del plazo de prueba bajo apercibimiento de tenerlo por
desistido.
ARTICULO 57: La prueba pericial se admitirá cuando sea necesario contar con el dictamen de un experto
para dilucidar hechos controvertidos en cuestiones que sean materia propia de alguna ciencia, arte y/o
profesión, a los efectos de contar con un dictamen técnico científico. El presunto infractor deberá proponer
a su costa el perito en la especialidad que se trate, y los puntos de la pericia. El municipio podrá proponer
un segundo perito quien se expedirá por separado y/o requerir opinión del área técnica competente sea
municipal, provincial, nacional o instituciones públicas o privadas. El plazo de producción lo será dentro
del general de la prueba.
ARTICULO 58: Producida la prueba y concluídas las diligencias sumariales se procederá al cierre de la
instancia conciliatoria, quedando las actuaciones en condiciones de ser resueltas.
DE LA RESOLUCIÓN Y SU CUMPLIMIENTO
ARTICULO 59: La resolución definitiva se ajustará a las disposiciones de la Ley Nacional 24.240 y
normas reglamentarias. Será dictada dentro del plazo de veinte (20) días hábiles. En ella también se
evaluará la existencia o no de antecedentes en el Registro de Infractores.
ARTICULO 61: Se intimará al infractor a formalizar mediante boleta de depósito el pago de los gastos
de publicidad que arancele el periódico del lugar del hecho, a los fines de dar publicidad a la condena,
transcribiéndose la parte resolutiva y su situación de firmeza adquirida.
ARTICULO 62: Si la sanción fuera apercibimiento, se dará por cumplida con su formal notificación al
infractor.
ARTICULO 63: Si se tratare de multa, se intimará al infractor para que abone su importe y acredite su
pago en el término de diez (10) días hábiles, debiendo acreditarse el depósito mediante las boletas
respectivas, sin cuyo requisito el crédito no se tendrá por cancelado.
ARTICULO 64: La falta de pago hará exigible el cobro mediante ejecución fiscal por vía de apremio,
siendo título suficiente el testimonio de la resolución condenatoria firme.
ARTICULO 66: Las mercaderías o productos decomisados, si sus condiciones de seguridad, higiene,
salud, estado de conservación, inocuidad o utilidad lo permitiesen, serán incorporados al patrimonio de
establecimientos del área de la salud, minoridad, educacionales o entidades de bien público, según lo
aconsejen las circunstancias. Si no fuere posible el destino señalado, se procederá a su destrucción bajo
constancia en acta y en presencia de dos (2) testigos.
ARTICULO 67: Si la sanción aplicada fuere la clausura del establecimiento o la suspensión del servicio
afectado por un plazo determinado, la misma será efectivizada por personal de inspección especialmente
destinado al efecto, labrándose el acta correspondiente.
ARTICULO 68: Si la sanción fuere de suspensión temporal en los Registros de Proveedores del Estado,
se procederá a comunicar a la Contaduría General de la Provincia y/o a las Direcciones que se ocupen de
las contrataciones y licitaciones públicas o contrataciones directas, para la debida anotación de la sanción.
Igual temperamento se seguirá respecto de los Municipios, con intervención del Organismo competente.
ARTICULO 70: (Texto según Ley 14652) Las decisiones tomadas por el Organismo correspondiente
agotarán la vía administrativa. La acción judicial para impugnar esas decisiones deberá iniciarse ante la
misma autoridad que dictó el acto, dentro de los veinte (20) días hábiles de notificada. Dentro de los diez
(10) días de recibida la demanda el Organismo remitirá la misma junto con el expediente administrativo
al Juzgado de Primera Instancia Contencioso Administrativo competente.
En todos los casos, para interponer la acción judicial contra una resolución administrativa que imponga
sanción de multa, deberá depositarse el monto de ésta a la orden de la autoridad que la dispuso, y
presentar el comprobante del depósito junto con el escrito de demanda sin cuyo requisito será desestimado,
salvo que el cumplimiento de la misma pudiese ocasionar un perjuicio irreparable al impugnante.
El proceso judicial respectivo tramitará por el proceso sumario de ilegitimidad del Código Procesal
Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires, a menos que a solicitud de parte del Juez por
resolución fundada y basado en la complejidad de la pretensión, considere necesario un trámite de
conocimiento más eficaz.
NORMAS COMPLEMENTARIAS
ARTICULO 71: Antes o durante la tramitación del expediente, se podrá dictar medida preventiva que
ordene el cese de la conducta que se reputa violación a la Ley de Defensa del Consumidor y/o este Código
y/o sus reglamentaciones. Asimismo, y con la mayor amplitud, se podrán disponer medidas técnicas,
admitir pruebas y dictar medidas de no innovar o para mejor proveer. Se podrá solicitar el auxilio de la
fuerza pública al disponer la realización de inspecciones y pericias vinculadas con la aplicación de la ley y
cuando disponga de oficio o a requerimiento de parte audiencias a las que deban concurrir los
denunciantes, damnificados, presuntos infractores, testigos y perito, entre otros.
ARTICULO 72: Las constancias de la actuación serán evaluadas con razonable criterio de libre
convicción. En caso de duda, se estará siempre a la interpretación más favorable al consumidor.
CAPITULO V
SANCIONES
ARTICULO 73: Si la resolución tiene por verificada la existencia de la infracción, quienes la hayan
cometido se harán pasibles de las siguientes sanciones, las que se podrán aplicar independiente o
conjuntamente, según resulte de las circunstancias del caso:
a) Apercibimiento.
b) Multa de cien (100) pesos a quinientos mil (500.000) pesos.
c) Decomiso de las mercaderías y productos objeto de la infracción.
d) Clausura del establecimiento o suspensión del servicio afectado por un plazo de hasta treinta (30) días,
excepto en los casos que se trate de servicios públicos sujetos a la competencia de entes reguladores u otros
organismos de control.
e) Suspensión de hasta cinco (5) años en los registros de proveedores que posibilitan contratar con el
Estado.
f) La pérdida de concesiones, permiso, habilitación, licencia, privilegios, regímenes impositivos o
crediticios especiales de que gozare.
ARTICULO 74: Sin perjuicio de la orden de cesación de los anuncios, se impondrá la sanción
administrativa de contrapublicidad al denunciado que a través de la información o publicidad hubiera
incurrido en prácticas engañosas o abusivas en infracción a las normas nacionales vigentes y a esta Ley.
La rectificación publicitaria será divulgada por el responsable, a sus expensas, en la misma forma,
frecuencia, dimensión y preferentemente por el mismo medio, lugar, espacio y horario, de forma capaz de
eliminar los efectos de la infracción.
ARTICULO 75: (Texto según Ley 14393) Los importes de las multas que surjan de la aplicación de la
Ley Nº 13.133 e ingresen al erario público municipal, el cuarenta por ciento (40%) serán destinados única
y exclusivamente a solventar los gastos que demanden el cumplimiento de la citada Ley y el sesenta por
ciento (60%) restante ingresará a rentas generales.
Los importes de las multas que aplique la Autoridad Provincial de Aplicación, por infracciones a la ley Nº
13.133 y a las Leyes Nacionales Nº 24.240, Nº 22.802 y Nº 19.511, serán afectados en un cuarenta por
ciento (40%) al Ministerio de la Producción, Ciencia y Tecnología y serán destinados a solventar los gastos
de funcionamiento y equipamiento que demande la aplicación de la presente Ley.
El sesenta por ciento (60%) restante ingresará a rentas generales.
ARTICULO 76: En todos los casos se dispondrá la publicación de la resolución condenatoria a costa del
infractor en el diario de mayor circulación de la jurisdicción donde se cometió la infracción.
La Autoridad de Aplicación conservará estadísticas actualizadas de resoluciones condenatorias contra
proveedores de productos y servicios, debiendo divulgarlas pública y periódicamente. Las estadísticas y
su publicación, comprenderán asimismo los casos de negativas a celebrar acuerdos conciliatorios y de
incumplimientos de los celebrados.
ARTICULO 77: En la aplicación y graduación de las sanciones previstas en el artículo 73, se tendrá en
cuenta:
a) La circunstancia de haber denunciado, celebrado o no un acuerdo conciliatorio, y caso afirmativo,
haberlo o no cumplido.
b) El perjuicio resultante de la infracción para el consumidor o usuario.
c) La posición del infractor en el mercado.
d) La cuantía del beneficio obtenido.
e) El grado de intencionalidad.
f) La gravedad de los riesgos o de los perjuicios sociales derivados de la infracción y su generalización.
g) La reincidencia.
h) Las demás circunstancias relevantes del hecho.
Se considerará reincidente a quien, habiendo sido sancionado por una infracción a esta Ley, incurra en
otra de similar naturaleza dentro del término de tres (3) años de haber quedado firme la resolución que la
dispuso.
ARTICULO 78: Si del sumario surgiese la eventual comisión de un delito, se remitirán de inmediato las
actuaciones al Juez competente.
1. Multa.
2. 100 a 500mil. ES LA UNICA DIFERENTE.
3. ETC ETC
PREGUNTAS DE EXAMEN:
1- LO DEL COPREC
2- EL PROCEDIMIENTO DE LA PROVINCIA O EL ADMINISTRATIVO DE NACION (creo que por
Nacipon se refieren a la ley 757 de procedimiento administrativo en CABA). Lo
importante no son los plazos sino las etapas, que se abre con una denuncia o de oficio,
si es de oficio tales cosas para comprobar la infracción, que el acta es el instrumento
fundamental, la apertura a prueba, etc.
3- ASOCIACIONES. Requisitos, prohibiciones.
FALLO CLAPS:
Dos personas (hermanos) hacen un reclamo por unas entradas que compró uno de ellos por
mercadolibre. Hay un problema porque cuando entran al lugar del concierto (de Ceratti), los
retuvieron porque las entradas parece que eran truchas, de contrabando.
En primer instancia: condenan al que vendió las entradas y no a mercado libre por daño
emergente y daño moral. Se logró identificar al vendedor.
DAÑO DIRECTO.
Tiende a resarcir a todo aquel que haya sufrido un daño en sus bienes en consecuencia del
incumplimiento de las obligaciones en cabeza de los proveedores.
No existe ningún resarcimiento salvo estos, que puedan ser reconocidos en sede
administrativa.
ARTICULO 40 bis: “Daño directo. El daño directo es todo perjuicio o menoscabo al derecho del
usuario o consumidor, susceptible de apreciación pecuniaria, ocasionado de manera
inmediata sobre sus bienes (((no sobre las consecuencias del incumplimiento del proveedor
que NO sean consecuencias INMEDIATAS, porque es en sede administrativa, no hay
pruebas))) o sobre su persona (((SEGÚN BARBIERO SOLO REPARA LAS PATRIMONIALES Y NO
LAS PERSONALES))), como consecuencia de la acción u omisión del proveedor de bienes o del
prestador de servicios.
Esta facultad (((es decir, no hay actuación de Oficio – es siempre a pedido de parte y es
facultativo))) sólo puede ser ejercida por organismos de la administración que reúnan los
siguientes requisitos:
a) la norma de creación les haya concedido facultades para resolver conflictos entre
particulares y la razonabilidad del objetivo económico tenido en cuenta para otorgarles esa
facultad es manifiesta; //// es decir, no cualquier organismo puede fijar este daño, tiene que
tener una autorización a tal efecto, tiene que tener tal facultad.
c) sus decisiones estén sujetas a control judicial amplio y suficiente. /// No va a ser cosa
juzgada.
Este artículo no se aplica a las consecuencias de la violación de los derechos personalísimos del
consumidor, su integridad personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas,
las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida ni, en general, a las consecuencias no
patrimoniales”.
A diferencia del concepto de daño del cccn., en donde tiende a recomponer la situación al
estado anterior al hecho que produjo al daño. En cambio el daño en la LDC solo pretende
reparar las consecuencias PATRIMONIALES. Se toma como un pago a cuenta, si acá me dan
este resarcimiento, que es por las consecuencias INMEDIATAS, y después reclamo el resto de
los daños en sede judicial, se descuenta lo pagada por este rubro.
El DAÑO DIRECTO tiene una naturaleza resarcitoria. No se puede pedir en sede judicial, solo
en la sede extrajudicial, o sea, ante la autoridad de aplicación, se da en el ámbito
ADMINISTRATIVO.
El daño DIRECTO se pensó para reclamos pequeños. Nunca se va a poder indemnizar el daño
indirecto (consecuencias no inmediatas) y moral (consecuencias no patrimoniales).
EL ART. 40 BIS NO TIENE NADA QUE VER CON EL ART. 47 DONDE ESTAN LAS MULTAS.
DAÑO PUNITIVO
Lo único en común con el DAÑO DIRECTO, es que son las dos de la LDC. Este se encuentra en el
art. 52 bis.
1. El daño PUNITIVO, SOLO SE OTORGA EN SEDE JUDICIAL (contrario al daño directo que
solo es en sede administrativa y de hecho se debe de denunciar para descontarse de
una eventual indemnización en sede judicial), es decir, solamente le puedo pedir a un
juez o jueza de primer instancia un resarcimiento de daño punitivo.
2. NO SE PUEDE PLANTEAR DE OFICIO. ((esto es igual que el daño directo)). Es decir, es
facultativo de la parte el pedirlo o no.
NATURALEZA JURIDICA:
Es una multa civil (el daño directo tiene naturaleza resarcitoria) a favor del consumidor. Lo que
pido como daño punitivo no va al estado como lo hace la multa del art. 47 que va la mitad al
Estado (para el fomento de la Educación en materia de Defensa de los Consumidores).
Es una suma que fija el Juez discrecionalmente. (El directo lo fija la autoridad de aplicación).
Para una cierta doctrina este daño punitivo es inconstitucional porque para castigar a alguien
no debemos incurrir en esto, sino que para eso está el derecho penal. Otro fundamento es que
no cumple con las garantías de una pena (defensa en juicio, etc), y que también se estaría ante
una doble imposición de una pena. En la legislación extranjera generalmente no tienen un
límite. Tampoco está bien regulada la situación de qué pasaría si un montón de
usuarios/consumidores hicieran el mismo reclamo al mismo proveedor y tuviera éste último que
pagar 5millones a cada uno, o si se distribuyen esos 5 millones entre todos los usuarios. Hay un
caso en España de una empresa que vendía aceite para humanas pero en realidad era un aceite
para autos refinados, se murió mucha gente, sacaron una ley para solucionarlo y dijeron que no
puede haber un límite al daño punitivo.
1. Tiene una función disuasiva, para que el proveedor que incumple con la ley ya no haga
más ese incumplimiento.
2. Va al bolsillo del consumidor, por ende es un incentivo para los consumidores para que
denuncien los incumplimientos de los proveedores.
ARTICULO 52 bis: Daño Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones ((( ES DECIR, LA
LEY NO NOS PIDE NINGUN FACTOR DE ATRIBUCION subjetivo, ES UN FACTOR OBJETIVO, NO
DEBO DE ATRIBUIRLO POR CULPA O DOLO PARA VER SI PROCEDE O NO PROCEDE))) legales o
contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado (((NUNCA DE OFICIO))), el juez
podrá aplicar una multa civil a favor del consumidor (((AUNQUE YO LO PIDA EL JUEZ NO TIENE
OBLIGACION DE DARLO))), la que se graduará en función de la gravedad del hecho y demás
circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que correspondan
(((ES COMPLETAMENTE SUBJETIVO, A DISCRECION DEL JUEZ))). Cuando más de un proveedor
sea responsable del incumplimiento responderán todos solidariamente ante el consumidor, sin
perjuicio de las acciones de regreso que les correspondan. La multa civil que se imponga no
podrá superar el máximo de la sanción de multa prevista en el artículo 47, inciso b) de esta ley
(((DE 100 PESOS A 5MILLONES DE PESOS))).
Profesor: Barbieri.
TEMAS DEL DIA: DAÑO PUNITIVO Y DAÑO DIRECTO. PROCEDIMIENTO DE LAS ACCIONES
JUDICIALES.
UNIDAD 9.
RESPONSABILIDAD.
DAÑO PUNITIVO.
Es un instituto que perfila la responsabilidad en el derecho del consumidor (junto con el daño
directo), porque resultan ajenos ambos a la responsabilidad del código civil.
En el daño directo no hay muchas diferencias con el concepto de daño del derecho civil salvo
que se puede reclamar en la etapa administrativa (art. 40 bis). Es aquel que tiene relación
causal inmediata. Ese daño se toma como un pago a cuenta de eventuales indemnizaciones
que pudiera percibir por otros reclamos.
Resarcir es volver las cosas al estado anterior como si no hubiera ocurrido el daño.
Daño punitivo está en el art. 52 bis con una reforma de la ley de defensa al consumidor con la
ley 26.361 (2006).
En principio parecía tratarse de una pena más que de un resarcimiento, porque penaliza una
conducta. Y en nuestro régimen resarcitorio nunca se busca penalizar sino recomponer un
patrimonio (es una de las grandes diferencias).
SON DOS:
1. Incumplimiento contractual.
2. Incumplimiento legal.
Siempre hablamos de incumplimiento de las obligaciones del proveedor. Como se vio, ya sea de
las obligaciones contractuales pactadas con el consumidor o usuario, o de las obligaciones
legales.
ESTO SE RECLAMA EN SEDE JUDICIAL. (A diferencia del DAÑO DIRECTO que solo podrá
reclamarse en instancia Administrativa).
El Juez podrá (no deberá), aplicar esta sanción al proveedor en beneficio del consumidor. Acá
hay una contradicción, porque las multas siempre tienen como destinatario al fisco y nunca al
reclamante.
ARTICULO 52 bis: Daño Punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o
contractuales con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá aplicar una multa
civil a favor del consumidor, la que se graduará (((se gradúa a través de pautas objetivas
teniendo en cuenta al consumidor para cuantificar el monto, se gradúa de conformidad con la
sana crítica, valorando en su congruencia la totalidad de la prueba))) en función de la gravedad
del hecho y demás circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones (((no
se puede tomar este monto, como deducible de otros rubros indemnizatorios en el rubro civil,
sino que es independiente))) que correspondan. Cuando más de un proveedor sea responsable
del incumplimiento responderán todos solidariamente ante el consumidor, sin perjuicio de las
acciones de regreso que les correspondan. La multa civil que se imponga no podrá superar el
máximo de la sanción de multa prevista en el artículo 47, inciso b) de esta ley. //// Art. 47 inc. b)
= Multa de PESOS CIEN ($ 100) a PESOS CINCO MILLONES ($ 5.000.000).
Acá no hay un perjuicio por eso se lo llama inconstitucional, son sanciones que impone la ley. La
naturaleza es lo discutido. La justificación es que si se aplicara a favor del fisco, por reclamos
pequeños que no fueran rentables patrimonialmente para el reclamante (por su alto costo),
no cumpliría con su función de incentivo para el consumidor/usuario para hacer el reclamo.
Esto es una penalidad (por eso es punitivo, es una multa civil, se busca penar y no resarcir
como en el daño directo) y tiene que estar en relación con el incumplimiento, y no se relaciona
con el quantum del daño, porque no es un resarcimiento sino una penalidad. Queda a discreción
del Juez. Critican este artículo también porque es demasiado amplio el monto y no hay una
regla clara sino que queda a discreción del Juez. También lo critican porque dicen que este
instituto fomenta la industria del Juicio, aunque Barbieri ni está de acuerdo, dice que ella no
conoce ningún caso en que se hayan aplicado multas por montos demasiado altos, siempre se
utilizo con mucha discreción por los Jueces. La mayoría está de acuerdo con este instituto,
doctrinariamente.
CUADRO COMPARATIVO.
EL DAÑO DIRECTO: se reclama en sede administrativa. Se deduce de otros resarcimientos.
Tengo que acreditar la relación causal (solo responde por el daño inmediato) inmediata del
hecho con el daño causado.
EL PUNITIVO: se reclama en sede judicial. No se deduce. Acá no hay que acreditar nada mas
que el incumplimiento de una obligación legal o contractual por parte de un proveedor.
ARTICULO 53 DE LA LDC. Está dentro del título “DE LAS ACCIONES” de la LDC.
ARTICULO 53. — “Normas del proceso. ((Acá estamos hablando de las normas de un PROCESO
JUDICIAL)) (((Primero nos dice qué tipo de proceso tiene que aplicarse para un reclamo de
derecho de defensa al consumidor – nota, trabada la litis pasamos de tener un derecho dudoso
a tener un derecho litigioso, es el momento más importante de la demanda según Barbieri))). En
las causas iniciadas por ejercicio de los derechos establecidos en esta ley regirán las normas
del proceso de conocimiento más abreviado que rijan en la jurisdicción del tribunal ordinario
competente (((sumarísimo en Provincia o Sumario en Nación, salvo que la parte lo pida y lo
funde debidamente, y será entonces ordinario. Es la primer norma procedimiental que
encontramos en el artículo – nota esto dijo Barbieri pero no existe mas el proceso sumario en
Nación))), a menos que a pedido de parte el Juez por resolución fundada y basado en la
complejidad de la pretensión, considere necesario un trámite de conocimiento más adecuado.
Quienes ejerzan las acciones previstas en esta ley representando un derecho o interés individual
((( O sea intereses individuales, subjetivos, y nunca colectivos))), podrán acreditar mandato
mediante simple acta poder en los términos que establezca la reglamentación (((poder ir al
Juzgado como se hace en laboral y otorgar poder al abogado que va a representarlo, sin tener
gastos notariales. Este poder se da sin acreditar nada, porque se busca no incurrir en gastos
para quien acciona individualmente. Es otro principio procesal, de representación procesal))).
Los proveedores deberán aportar al proceso todos los elementos de prueba que obren en su
poder (((es otro elemento masomenos procedimental, que hace a la valoración de la prueba y
su carga dinámica)))), conforme a las características del bien o servicio, prestando la
colaboración necesaria para el esclarecimiento de la cuestión debatida en el juicio.
Las actuaciones judiciales que se inicien de conformidad con la presente ley en razón de un
derecho o interés individual gozarán del beneficio de justicia gratuita (((esto derivó en el caso
OVIEDO C/ PEUGEOT que reclaman por un vehículo y pretenden hacer uso de este instituto de
gratuidad de este articulo. Es el proveedor quien tendrá que demostrar que el consumidor tiene
los recursos suficientes – no haría falta beneficio de litigar sin gastos del proceso civil. La
expresión “beneficio de justicia gratuita”, trajo mucho debate. Se refiere a saltearnos la primera
valla del acceso a la justicia, las costas de tasa y sobre tasa de justicia… Esto lo vemos mejor mas
adelante))). La parte demandada podrá acreditar la solvencia del consumidor mediante
incidente, en cuyo caso cesará el beneficio (((hay dos formas de interpretar esta expresión: 1)
la literal y 2) la exegética, esta última se refiere a buscarle el espíritu a la norma (((la existencia
del incidente se pone en cabeza del proveedor y no del consumidor como en materia civil con
el beneficio de litigar sin gastos)))”.
DOS POSTURAS CON RESPECTO A LA EXPRECIÓN “BENEFICIO DE JUSTICIA GRATUITA”.
Por un lado están los jueces que entendieron que el término BENEFICIO DE JUSTICIA
GRATUITA, es sinónimo del Incidente de Beneficio de Litigar sin gastos.
La otra postura, entiende con invocar este artículo, el Consumidor goza de esta presunción de
pobreza, y está en cabeza del proveedor demostrar lo contrario por incidente. Esta última es
la postura de la jurisprudencia actual (por el caso OVIEDO c/ Peugeot).
Nota: el beneficio de litigar sin gastos es provisorio, es hasta tanto mejore de fortuna. La
consecuencia del beneficio, es que lo que debería pagar en costas la parte, deberá de pagarlo la
contraria. Para obtener el beneficio tengo que tener al menos 3 testigos, ahora se pueden
presentar las declaraciones ya hechas desde el Juzgado, el cual no tendrá que tomar la audiencia
a los testigos. La parte fiscalizadora (es la contraparte en el juicio principal) puede pedir que
esa declaración se tome en audiencia en el Juzgado. La parte que pide el beneficio, tiene que
probar la imposibilidad / impotencia patrimonial para afrontar los gastos, esto quiere decir
que aunque tenga bienes, puede que no tenga liquidez, es decir, si tengo una casa y un auto, y
tengo que pagar 100mil pesos de tasa, no voy a andar vendiendo mis bienes para afrontar esos
gastos, o quizás no tengo liquidez para afrontar el 100% de los gastos. Se me puede otorgar
quizás por el 50% de los gastos, o cualquier porcentaje. Efectos de la concesión del Beneficio,
paga todos los costos y costas la contraria. En caso de adelanto de gastos / honorarios de los
peritos, los tiene que pagar la contraria, pero si no lo hace termino perdiendo la prueba esa es
la realidad en los hechos. El percibir indemnización por el juicio NO ES MEJORAR LA FORTUNA,
porque es resarcitoria, aunque si tuviera un daño punitivo, para algunos, al no ser resarcitorio,
se podría tomar para el pago de costos y costas, para el otro sector doctrinario no se lo toma
para pagar.
La gratuidad (del art. 53) SE INVOCA y el mero hecho de invocar la norma encuadrada en un
reclamo del consumidor, ya lo hace gozar de esta franquicia, y es el proveedor que por un
incidente debe hacer caer esta presunción. Se lo conoce como contra beneficio a este incidente.
Leer bien el Fallo OVIEDO.
El beneficio de litigar sin gastos, se promueve por parte, en un incidente, que debe de impulsar
y probar de la insolvencia / impotencia patrimonial para afrontar los gastos. La contraria
puede fiscalizar el proceso pero no impulsarlo.
TUTELA JUDICIAL.
Antes vimos los artículos referidos a los juicios INDIVIDUALES (art. 53).
Esta forma de litigar es una construcción social que se copia del derecho laboral, porque en el
derecho laboral empezaron los litigios colectivos conocidos como Convenios Colectivos de
Trabajo, a través de esta forma de litigar (sindicato contra grupo empresario), el reclamo
hecho tenia repercusiones sobre todos los miembros del sindicato aunque no hayan
reclamado ellos personalmente.
En Argentina a nivel Nacional no hay ninguna ley de acciones colectivas, en Buenos Aires
tampoco. Salvo algunas como tierra del fuego. Porque las normas procesales son derechos de
las provincias.
Si tenemos leyes como la ley general del ambiente o la ley de defensa del consumidor, que
asume que se puede litigar asi, pero no hay leyes en cuanto al procedimiento de estas acciones
al menos no en Nación ni en Provincia de Buenos Aires.
Hay que tener en cuenta que si bien no tenemos una ley, La CORTE tiene casos, como Ernesto
HALABI c/ Estado Nacional. Este caso lo que hace es instalar este tema a nivel país. Es decir,
sobre las acciones colectivas.
En el fallo HALABI, el Estado impugna para llegar a la Corte, porque la sentencia de Cámara era
Erga Omnes. HALABI dice que una ley es inconstitucional porque viola mi privacidad y en
consecuencia la de todos, pinchar teléfonos para escuchar conversaciones privadas. La defensa
del estado es que no lo pide el defensor del pueblo, sino un individual, es decir, ataca la
legitimación.
Cuando llega a Cámara dice que el efecto de esta sentencia, iba a ser erga omnes y no solo en
su caso particular, acá radica el peligro de la sentencia. Porque acá no se discute algo
patrimonial, sino una potestad del Estado.
Cuando llega a la Corte, el poder ejecutivo dice que el Estado está equivocado, dice que la CN
establece que si tiene legitimación HALABI (el afectado), y este efecto de la sentencia está
reconocida por nuestro ordenamiento, por ende confirma la sentencia de Cámara.
Cuando HALABI se presenta habla por él mismo, aunque luego la pretensión por imperio de las
facultades de los jueces se termina haciendo erga omnes.
Otro tema importante es el Registro de Acciones Colectivas. También habla sobre la forma en
que yo notifico de que en tal Juzgado se inició una acción colectiva para que los demás tengan
que presentarse en el mismo Juzgado. Por ejemplo en el caso de aerolíneas, se notificó por la
misma página de aerolíneas. En algunos casos se puede noticiar por un canal de televisión, no
está claro.
En la causa “PADEC c/ Swiss Medical S.A.” la Corte Suprema reconoció que una asociación de
usuarios y consumidores (PADEC) puede iniciar una acción colectiva para obtener la nulidad de
una clausula contractual que autoriza a una prestadora de medicina prepaga a modificar
unilateralmente el valor de las cuotas mensuales que cobra a sus afiliados.
HALABI:
Lo primero que hay que tener en cuenta es la división tripartita de los derechos que hace la
Corte en este fallo, esto es, según la legitimación que tenemos Son tres:
1. INDIVIDUALES. Subjetivos. Acá hay una persona que reclama y otra a la que demando
o quizás un litisconsorcio pero tengo un derecho que me corresponde a mí únicamente
y no a un grupo.
2. DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA SOBRE BIENES COLECTIVOS. El caso del medio
ambiente, porque no se puede dividir el medio ambiente, es un bien colectivo
naturalmente indivisible. Acá la corte puntualiza que la legitimación le corresponde a
cualquiera (defensor del pueblo, ministerio público, el damnificado, etc.). En este caso
hablamos no de mi pretensión individual sino de una pretensión general por afectar a
todos.
3. DERECHOS COLECTIVOS SOBRE BIENES INDIVIDUALES HOMOGENEOS (es la que nos
importa a nosotros). Ésta es sobre bienes que pueden ser divisibles, fraccionados. Estos
casos reconocen un único hecho generador del daño, y pueden basarse al momento
de demandar en una única legislación. Ejemplo: Aerolíneas cobró durante el 2016 una
tasa adicional por cada vuelvo, que no debería haber cobrado. Esa tasa variaba según el
tipo de vuelo, pero al momento en que la asociación de Defensa de los Consumidores,
se presenta a reclamar, la demandada reconoce que debía de devolver el importe, pero
decía que cada uno tenía que hacer su reclamo, que cada uno haga su reclamo individual
porque los montos varían mucho según el tipo de vuelo. Esto es lo que termina diciendo
el Juez, que cada uno tendrá que hacer su reclamo, invocando la misma normativa en
cada reclamo.
En HALABI se marcan los criterios para iniciar una acción colectiva, lo primero que hay que
hacer es distinguir la clase, ejemplo: clientes del banco provincia. Y por ende la sentencia erga
omnes va a tener efectos únicamente sobre esa clase.
En el caso LOMA NEGRA, se presenta la asociación de defensa de los consumidores, y presenta
una acción colectiva por la suba del aumento en el precio de la bolsa de cemento (esta bolsa no
es solo para construir, sino que se la toma como una unidad de medida, hay contratos que se
ajustan al valor de la bolsa de cemento, sobre todo en lo relacionado al rubro inmobiliario). En
el caso Loma Negra, no identifica bien el grupo, sino que pretende demandar por varios grupos.
La CORTE rechaza la demanda por no haberse conformado bien el Grupo.
SEGUNDO REQUISITO. Que se marque bien el hecho generador del daño, que tiene que ser
común para ese grupo.
TERCERO: Que la fundamentación legal sea única. Es decir, que van a reclamar todos por el art.
8 de la LDC por ejemplo. Esa normativa tiene que abarcar todos los casos.
SEXTO REQUISITO. Que no se superpongan los reclamos al haber varios actores, varios
damnificados. Es importante saber que hay medidas precautorias que aunque hayan sido
dictadas por un Juez incompetente, dicha medida es de todas formas eficaz. Ahora hay un
REGISTRO DE ACCIONES COLECTIVAS, cuando iniciamos un reclamo, se debe de librar un oficio
para anotar dicho reclamo. Y si aparece otra causa para este reclamo, no puede de iniciarse,
sino que deberá de sumarse al primer reclamo inscripto.
La representatividad no está regulada por ley. Puede de hacerse un poder por todos los
reclamantes.
SEPTIMO. MODO DE NOTIFICACION. Debe de ser fehaciente y público. Aparte tienen que
avisar que tenemos la posibilidad de salir del grupo, porque nadie está obligado a reclamar.
LEER FALLO HALABI Y FALLO CEPIS (2016), ES PREGUNTA DE PARCIAL. (Al final dijeron que solo
entra CEPIS).
Con estas sentencias puede haber una “declaración de responsabilidad general”. Y después de
esto, cada persona reclame por el importe que le corresponde. Por un incidente de ejecución
de sentencia.
En todo proceso Judicial donde se vean afectados los derechos a los consumidores, el agente
fiscal (del ministerio público), intercede como FISCAL DE LA LEY. En Nación puede impulsar
prueba, controlar, impugnar. Si en el medio del proceso la asociación del consumidor
desaparece o el juez le quita la representación adecuada, el grupo no queda a la buena de
dios, sino que queda a cargo del fiscal.
En Provincia el ministerio público fiscal no tiene legitimación activa para estas cuestiones y
solo intercede como fiscal de la ley, es decir, como controlador, y no como parte que impulse
el proceso.
La sentencia que haga lugar a la pretensión hará cosa juzgada para el demandado y para todos
los consumidores o usuarios que se encuentren en similares condiciones (((En el fallo HALABI el
Estado decía que esto no era asi, sino que tenía que intervenir el Defensor del Pueblo, la Corte
no le asiste razón al Estado en este caso))), excepto de aquellos que manifiesten su voluntad en
contrario previo a la sentencia en los términos y condiciones que el magistrado disponga. (((El
Juez va a decidir cuándo puede salir del reclamo y cuando no))).
DOS PRINCIPIOS
1. LEER SOLO CEPIS (2016) Y NO HALABI (recordar que HALABI no es patrimonial, pero
que por primera vez en PADEC c SWISS MEDICAL hubo un fallo patrimonial, aunque
no hace falta leer PADEC).
2. OVIEDO c/ PEUGEOT.
3. A.C.G. / PASEMA y toda la cadena mas carga dinámica. Es de responsabilidad. Es de
Suprema Corte. De las nugget de McDonals.
4. COTO C/ DGDC.
5. MIRANDA MAZA.
6. KOSTEN C/ MERCADO LIBRE.
7. CLAPS C/ MERCADO LIBRE (y el vendedor de las entradas)
8. MONZON c/ EDENOR Y MUNICIPALIDAD DE SAN ISIDRO
9. FISTOLERA c/ EDESUR (daño punitivo)
10. BELEN RODRIGUEZ, PARA REFERENCIARLO CON KOSTEN.
El art. 45 es el procedimiento administrativo puro que busca que el Estado multe al Proveedor.
Hay una serie de pasos a seguir. Por otro lado, el COPREC, es que si vamos a litigar a CABA,
primero vamos a tener que pasar por el COPREC para litigar como una instancia PREVIA a la
Judicial.
¿Se pueden hacer ambos reclamos en simultáneo? Si.
Ej.: la aseguradora no me quiere pagar la destrucción total del vehículo y supera el 80%.
Entonces puedo decidir hacerle un Juicio. Como voy a tener que ir a litigar a un juzgado
nacional, voy a tener que ir a caba, por ende previo tengo que pasar por el COPREC. Si aparte
tengo ganas de que los multen, también voy a ir por el art. 45 (multa del art. 47 que por
ejemplo se puede aplicar por el art. 40 bis – daño directo - o por el incumplimiento de algún
acuerdo – art. 45 de procedimiento administrativo-).
En la ley, el consumidor deja de ser parte en el procedimiento SALVO que pida DAÑO DIRECTO.
¿DÓNDE SE PIDE?
En la CABA los Juzgados administrativos les reconocen ser parte a los consumidores en el
proceso.
La auditoría de la que habla la ley nunca se creó. Como esto no se creó, alguien tiene que
aplicar el daño directo. Entonces la Subsecretaria de Defensa al Consumidor PUEDE APLICAR
DAÑO DIRECTO (es el órgano de contralor).
Generalmente se arman reclamos en OMIC cuando no los consideramos tales como para armar
un Juicio.
Según Rosa María de Luján Panarisi (de la Universidad Abierta Interamericana), se puede dar un
concepto amplio de Ente Regulador: “es todo aquel que, creador por ley o por decreto, bajo
alguna forma de descentralización, autárquica o no, regula con plenitud de funciones una
actividad determinada, haya sido declarado o no como servicio público”.
ARBITRAJE.
La ley de defensa al consumidor nos da múltiples opciones para solucionar nuestros reclamos.
1. Judicial
2. Administrativa
3. Arbitral
¿Qué es el arbitraje?
A través del uso de tratar de conciliar a las partes denominado procedimiento arbitral.
Todas las personas pueden llegar a transar cuestiones conflictivas a través de los árbitros.
Lo primero es que las partes de común acuerdo hayan establecido su compromiso a someterse
en caso de conflicto a la resolución ARBITRAL, a este laudo que luego del análisis del caso
emitirá el árbitro. Esta cláusula se la denomina CLAUSULA COMPROMISORIA.
Lo primero entonces que arbitran los árbitros, es que se hayan sometido las partes a que en caso
de un eventual juicio, van a ir a un árbitro y no a sede judicial.
PROCEDIMIENTO:
OBJETO – PROHIBICIONES: las cosas que no transgredan el ORDEN PÚBLICO (porque éstas solo
podrán tratarse en el poder Judicial), y las personas que tengan capacidad restringida. Las
personas no pueden ser representadas.
El arbitraje que está en el código de procedimiento dice que tiene que estar relacionado con
un Juzgado competente. Es decir, es el JUEZ el que abre el arbitraje (en principio) y ante ese
juzgado se va a designar a los árbitros. El Juez es el que ordena en principio el traslado de la
demanda. Ese traslado se corre a la contraparte, y se presentan a una audiencia parecida a la
conciliación (con sus efectos), si no llegan a acuerdo se abre proceso (ordinario o sumario) en
ese período las partes ofrecen prueba ante los árbitros. En el caso del ARBITRAJE COMUN (en
oposición al de consumo), de no ponerse de acuerdo con la selección del árbitro, las artes
elegirán a un árbitro cada una, y los árbitros elegirán al tercero (a otro arbitro). Y si no se
ponen de acuerdo el Juez decidirá esa cuestión. La prueba se insta en donde tiene la sede este
tribunal, ahí mismo sopesarán las pruebas y terminará en una decisión que se denomina
LAUDO.
Ese laudo si es de IURE se aplica las reglas del derecho civil y consumidor. Estrictamente se
someten a las normas vigentes.
Si es de amigables componedores se aplica lo que los árbitros consideran justo sin atenerse a
derecho.
Estos laudos solo pueden ser apelables salvo que en la clausula compromisoria hayan excluido
esta posibilidad (aclaratoria y nulidad son los únicos recursos). Apelan ante el Juez de primera
instancia.
SEGÚN EL MONTO DEL RECLAMO, se va a aplicar un solo arbitro institucional, o si supera a ese
monto, se designarán a tres árbitros (uno de la asociación de consumidores, otro de la cámara
de empresarios y otro de la autoridad competente).
PROCEDIMIENTO.
PREGUNTA DE EXAMEN