Ficha jurisprudencial 37066 Nulidad Absoluta 2016

Magistrado
ponente
Hechos Consorcio Galeras (dte) vs. Empresa licorera de Nariño, LICONAR (ddo):
incumplimiento contractual relativo a la entrega de productos y la calidad
de estos, lo cual generó perjuicios e intereses moratorios. Esta irregularidad
fue puesta en conocimiento de la entidad contratante. Mediante acción
popular se pretendió la terminación del contrato de comercial; se decretó
esta medida cautelar.
La empresa demandada alega en su contestación que el contratista omitía
hacer los pedidos a tiempo, en los términos de la contratación y no realizaba
los pagos convenidos pues varios cheques fueron rechazados por
insuficiencia de fondos. EXCPECIONES: nulidad absoluta por causa y
objeto ilícito e inexistencia de perjuicios.
LICONAR presentó demanda de reconvención pretendiendo que: se declare
la nulidad absoluta del acta de concertación y la resolución que le da la
comercialización de aguardiente al consorcio; esta última en razón a que,
según LICONAR, el consorcio Galeras participó de la elaboración del
pliego de condiciones con el que obtuvo la adjudicación de la
comercialización del licor, desconociendo así el principio de selección
objetiva. Igualmente, alega que la contratación no se hizo correctamente
pues se contrató directamente por ser el consorcio el único proponente, y no
se hizo a través de licitación pública, como debería.
El Consorcio Galeras negó intervenir en la elaboración de los pliegos.

HECHOS PROBADOS: Primera instancia:

 Declara la nulidad absoluta del contrato de comercialización y el
acta de concertación.

1. LICONAR: Ya que esta atravesaba por una crisis financiera decidió

implementar nuevos mecanismos de comercialización y venta de
productos.
a. Realizó primero una convocatoria para contratación directa
en la comercialización de dos marcas de aguardiente, a la
cual no se presentó nadie.
b. Realizó la convocatoria nuevamente para contratación
directa y adjudicó la comercialización exclusiva de estos
licores al consorcio Galeras
c. Se suscribió el contrato.
d. Mediante resolución se autorizaron cambios en la calidad del
producto (de vidrio a plástico), sin embargo, el contratista
(consorcio) solicitó el cambio de los envases y reposición de
los licores.
e. Durante este proceso, se conoció que la fiscalía inició
investigación por peculado contra la gerente de LICONAR,
 pues en la etapa precontractual se denota que los estudios
fueron elaborados y aprobados por conveniencia.
f. Se presentó acción popular con el objeto de obtener
protección de los derechos colectivos al patrimonio público
y la moralidad administrativa.
g. El tribunal administrativo de Nariño ordenó medida cautelar
consistente en la inmediata cesación del contrato de
comercialización. Y después accedió a las pretensiones de la
acción popular: cesar definitivamente los efectos del
contrato. Pues consideró que había privilegios no usuales en
la contratación estatal, como (ej.) una bonificación, a favor
del contratista Consorcio Galeras, lo cual si estaba causando
un perjuicio al patrimonio de la comunidad.

Segunda instancia: Consorcio Galeras apeló, pero la sala del tribunal

concluye que si hay amenaza para el patrimonio público. Sin embargo,
modifica la sentencia para SUSPENDER la ejecución del contrato, hasta
que se resuelva la demanda por nulidad absoluta del contrato.

Análisis del Validez del contrato para identificar si hay incumplimiento y nulidad
caso absoluta del contrato:
Un negocio jurídico es válido cuando se ajusta al ordenamiento y los
requisitos de formación que dicta la ley.

Las causales de nulidad absoluta son taxativas y no se aplican por analogía;

entre ellas cuando “Se celebren con abuso o desviación de poder”.

Esto es, según la jurisprudencia, cuando los funcionarios eluden los

procesos de selección objetiva y demás requisitos y deberes indicados por
ley. Cuando se apartan de los fines que se buscan en la contratación (interés
público y bienestar de la comunidad).

Se debe garantizar que la oferta escogida sea la más favorable para los
intereses de la entidad.

La escogencia del contratista se hace, por regla general, a través de la

licitación pública. ¡La contratación directa es la excepción! En los casos que
expresamente diga la ley debido a la cuantía y naturaliza del objeto a
contratar (Art. 24, ley 80)

HAY NULIDAD ABSOLUTA POR DESVIACIÓN DE PODER.

EFECTOS: (art. 48 ley 80) no se demuestra el perjuicio.

Decisión La comercialización de licores no se encuentra dentro de las causales

previstas para contratar directamente.
El valor del contrato asciende en mucho la menor cuantía.

Era obligación del contratante hacer el proceso mediante licitación

pública, no se cumple con los principios de la contratación estatal.

El contrato está viciado de nulidad absoluta por desviación de poder

porque: no hubo el proceso de selección que se requería y es claro el
favorecimiento al contratista, lo cual desconoce el principio de
transparencia (se reconoce por las actuaciones de la gerente de
LICONAR).

RESUELVE
1. Declarar la nulidad absoluta del contrato, de la concertación y de la
resolución de adjudicación.