~

"

Paulo Rangel
observadas todas as formaUdades constitucionais em favor do acusado
8, por issa. a juri dave ser reformado de verdade (a reforma da Lei
11.689/08 nao atendeu ao minima necessaria para se alcangar urn com,..
promisso etico no juri) e nao extinto, por enquanto.
4.3. A reforma processual penal do juri constitucionalizada
N6s permitimos que voces julguem mais uma vez, desde que
condenem logo,3S
o processo penal brasileiro ja foi objeto de mumeros anteprojetos de
3
lei 6 visando a sua reforma, mas nenhum deles, efetivamente, saiu do
papal, pais hit uma certa resistencia do legislador em mudar a codigo,
durante a democracia a, quando 0 faz, e para piar.3? A reforma proces-
sual penal nao pode ser pontual, parcial, como s6i acontecer, mas sim
geral, a lim de que se possa ter uma perfeita harmonia do sistema. Niio
e criveI, mas e verdade: e mms facil se elaborar uma Constituigao38 do
que urn C6digo de Processo Penal compativel com ela. 39
MARCHI, op. cit., p. 210. Na obla e relatada a hist6ria de Manoel da Motta Coqueiro. acu-
35
sado de ser a mandante da morte ds uma familia de aite colonos (marida, mulher e seis
filhos). Coqueiro foi processado e condenado a pena de morte, em 19 de janeiro de 1853,
e enforcado em 1855. 0 processo nao tinha provas testemunhais nem periciais convincen-
tes. 0 juiz foi totalmente parcial durante 0 julgamento. a pavo queria vinganga. Com direi-
to a urn novo jUri, 0 mesmo foi marcado com rapidez. porque a que se queria era a conde-
nag8.o. Em 28 de margo de 1853 iniciou-se 0 segundo julgamento com repetida condena_
gao a forca, nos tennos do art. 192 do C6digo Criminal do Imperio. Morto, descobriu-se
que ele era inacente e que foi vitima de uma grande conspiraqao por seus adversarios.
Imperador Pedro II decidiu que vinguem rnais setia conden.;l.qq a morte no Pais, nao obs-
tante- a legislaqao perman~~er a me~ma: pois uma vez condenado 0 Imperador indultaria.
36 Projeto Frederico Marques (0 Projeto Frederico Marques, revisto por comissao formada
por Benjamin Moraes Filho, Jose Salgado Martins e Jose Carlos Moreira Alves, tomou a
nllmero 633/75); Helio Bastos 'Ibrnaghi (Portaria nil: 320, de 26 de maio de 1981, do Ministro
Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Historica, Social e Juridica
II
'I
!i
,Ii
I!
A Lei 11.689/08 niio fez uma reforma total do processo penal, mas
parcial do tribunal do jilli.
A alegagiio de morosidade no processo legislativo e diliculdade ii
politica para a provagao de urn novo c6digo nao pode ser motivo para
impedir sua elaboragao, pois, quando 0 governo deseja aprovar qual- i
quer projeto, ele aprova. Para tanto, basta observar 0 projeto de refor- ,I
:!)
ma da previdencia social, de reforma tributaria, 0 Estatuto do Desar-
mamento, 0 C6digo Civil, dentre outros. Todos, aprovados com vontade 'f
a determinagao politicas. Neste sentido, a questao e meramente da po-
:1
Iitica de governo a compromisso social. II
Tern-sa por objetivo, agora, propor wna reforma no jUri, em especial
na parte referente a incomunicahilidade, deixando urna contribuigiio, niio
It
I
Ii
obstante se entenda que tal reforma nao pode ser apenas no juri, mas sim
"
em todo 0 c6digo. Porem, como uma proposta de reforma total do c6digo
foge aos limites deste estudo, trahalha-se em cima (da desconstrw;:iio) do i
ultimo projeto apresentado no ana 2001 a lim de ultimar-se uma verdadei-
ra modificagiio do juri, mas sempre a luz da Constituigiio dirigente.
i
A reforma processual penal, antes de tudo, deve ser principiol6gica.
As p"iticas antigarantistas inseridas no atual C6digo de Processo Penal
amparavam (e amparam) wna normatividade de em.erg€mcia e de pamco
.~
fruto de urn sistema politico que expressava os ideais setorizados de uma
~
sociedade agraria que encontrava no tribunal do jUri urn dos locais de
expressiio e manifestagiio de seu poder. 40 Logo, toda e qualquer reforma I
I
destinada a imunizar as garantias das reformas parciais, assistematicas e contingenciais ·1
° (... ). Os reformistas, ao sustentar a inexeqiiibilidade de uma reforma total, acabam optan-
do por refonnas topicas, demonstrando demasiado otimismo, como se esse modelo fosse
I
I
idoneo para reorganizar urn· sistema cuja estrutura e absolutamente autoritaria. A justi-
ficativa apresentada e a de que uma refonna total, seguida de urn processo de recodifi-
cagao da materia esparsa, ' ... nao seTia exeqiiivel operacionalmente'" (CARVALHO e
CARVALHO, op. cit., p. 108).

37
da Justiga), e a ultimo, Ada PeIlegrini Grinover (Portaria nil: 61, de 20 de janeiro de 2000).
"Os reformadores contemporaneos, oIvidando este trago que funda a CPP (a polltica cri-
40 "0 tribunal popular, durante 0 longo periodo que precedeu ao Decreta-lei n2 167, de 1938,
sempre foi urn dos setores de atuagao da politica local. A relativa impunidade dos capan- i
,
gas dos 'coroneis' encontrava sua explicagao principal na influencia que os chefes politi-
minal de defesa socialJ, ressuscitam as velhos argumentos do legislador do Estado Novo, .j
potencializando sua face autoritaria" (CARVALHO e CARVALHO, op. cit., p. 100). cos locais exerciam sobre 0 juri. Par na rua au fazer condenar quem tivesse cometido
38 Desde a promulgaqao do CPP de 1941 ja tivemos a Constituiqao de 1946; a de 24 de janei- algum crime tern sido, tradicionalmente, problema importante para a politica local, sobre- !.
tudo quando 0 criminoso, ou seu mandante, ou vitima tern atuagao partid8ria de relevo.
ro de 1967 (com a Emenda Constitucional nil: 1, de 17 de outubro de 19S9); e a ultima, de ,
1988. Contudo, 0 C6digo de Processo Penal e 0 mesmo. (... ) Nao era, pOis, somente a '16gica do sentimento' que informava a decisao do jUri, senao
39 ainda a 'logica partidaria', que nem sempre funcionava para absolver, mas tambem para "
"Torna-se fundamental sustentar, tendo como pressuposto a negagao das legislaqoes !i:'
emergenciais, a recodificaqao das leis penais e processuais panais. Mais, percebe Ferra- condenar. Na influencia da politica local sobre os julgamentos populares podemos obser-
var, nitidamente, como a autoridade propria dos 'coroneis' deriva de sua ascendencia eco- I
joli a necessidade de introdugao, em sede constitucional, de uma 'reserva de c6digo'
n6mica e social, e reforgada pela autoridade de emprestimo, recebida do governo estadual
penal e processual penal como fonna de impedir respostas meramente simb6licas do
poder publico as demandas sociais criminalizantes. Criar-se-ia, pois, uma metagarantia
atraves do compromisso caracteristico do 'coroneIismo'" (ci. LEAL, Victor Nunes. Coro-
nelismo, enxada e voto. 3.ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1997, p. 234).
Ii
~ i
102 'I'
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103 dl
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Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica

:ii
do juri (e de todo 0 C6digo de Processo Penal) tern de afastar esses ideals) !(
Na audiencia de instrugao proceder-se-a a tomada de decla-
e adotar os de uma sociedade justa, livre e solidana (art. 3<> da CR).
rag6es do ofendido, se possivel, it inquirigao das testemunhas
arroladas pela acusaqao e pela defesa, nesta oIdem, bern como
~:
4.3.A. A Lei 11.689/08 - arts: 406 usque 413 - Instruc;:ao aos esclarecimentos dos peritos, as acareaq6es e ao reconheci- ''iii
I"
preliminar mento de pessoas e coisas, alem do interrogat6rio do acusado II,
,\HI
(art. 411); -I,'
Na Lei 11.689/08, em vigor no Pais''desde 09 de agosto de 2008, sim-, As alegaq6es serao orais, concedendo-se a palavra, respectiva-
mente, a acusagao e a defesa, pelo praza de vinte minutos,
plificaram 0 rito do juri, mas a simplificagao foi tanta que nao perceberam
que a realidade brasileira naa ,comparta audiencia una, ista e, tadas as prorrogaveis por mais dez (§ 4P. do art. 411);
I
atas realizadas em urn unico dia cam audiencia regida pela principia da :1
- 0 procedimento sera cancluido no praza maximo de noventa
concentragao. S6 quem nao rnilita no juri, ou quiga tenha entrada em urn.
forum, pode pensar que sera passivel 0 juiz realizar, num Unica dia, lima : ';'
dias (art. 412);
Encerrada a instrugiio preliminar, 0 juiz, fundamentadamente,
II
L,
! I

audiencia ouvinda, em regra, 17 pessaas, no minima, alem de repetir Os decidira sobre a admissibilidade da acusagiio, recebendo-a e
II
mesmos erros do Codigo pass ada, ou seja, e a novo Com cara de velho. pronunciando 0 acusado (art. 413). ;1
Vejamos a rita processual do juri na sua la fase com as inovagoes I
da Lei 11.689/08: Imagine urn processo em que 0 MP e a defesa arrolaram cada urn
oito testemunhas, sendo que a defesa requer, desde logo, a esclareci-
1< PRlMEIRA FASE: mento do perito oficial que elaborou 0 laude (art. 159, CPP), sendo 02
JUizo DE ADMISSIBILlDADE: as acusados, ou seja, senia ouvid?-s na AIJ 19 pessoas, em tese.
(Judicium aCCIlsationis)
Considerando que cada part"e, em alegag6es orais, tern vinte mi-
nutos para fazer sua sustentagao oral (§ 4P. do art. 411) teremos 60 mi-
prava de acusa«;ao nutos (vinte para cada defesa de cada reu e mais 0 MP), ou seja, alem
prova de defesa da oitiva das 19 pessaas ainda teremos os debates orais. Isso significa,
esclarecimentos dos peritos, se em tarmos de tempo e de pauta de urn juiz brasileiro urn dia inteiro. E
D - C - RP - OMP - Desp houver. quase, senao um, juri.
(marca -se a AIJ): interrogatorio do acusado Vejamas cada ate da instruqao preliminar, isaladamente.
alegat;6es finais orais
i decisao de pronUnma 4.3.A.1. Oferecimentoda denuncia (D)
(Denuncia - Citagao - Resposta previa a acusagao _ Oitiva do MP Concluido 0 inquerito pela autoridade policial no praza previsto ern
- Despacho)
lei (cf. art. 10 do CPP), os autos vaG com vista ao Ministerio Publico para
formaqao da sua opinio delicti.
Oferecida a denuncia (art: 406);
Entendendo haver fato tipico, ilicito e culpavel, 0 Ministerio PUblico
o juiz ordenara a citagao ·do acusado para responder -a acusa-
oferece denuncia, nos termos do art. 41 c/ 395 do CPp, provocando a juris-
gao (art. 406);
digaa e instaurando 0 processo. a juiz determina a citaqao do acusada
o juiz ouvira 0 Ministerio Publico sobre a resposta previa a acu- com c6pia da inicial para que ele possa conhecet os tarmos da acusagao
sagao (art. 409);
que ora the e feita e oferecer sua resposta previa a acusac;ao (RPA), exer-
a juiz determinani a inquirigao das testemunhas e a realizagao
cendo seu direito constitucional de ampla defesa.
das diligencias requeridas pelas partes, no--prazo maximo de
dez dias (art. 410); Se 0 reu for citado pessoalmente e nao comparecer, ser-lhe-a decre-
tada a revelia, seguindo-se nos demais termos do processo, pais, como

105
 : ,~.

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Tribunal do JUri: Visiio Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica

se depreende do art. 367 do CPp, 0 instituto da revelia (rectius = Contu_ ausencia de urn desses elementos pode trazer a talsa per-
mfiCia) nao desapareceu do C6digo. A hip6tese que se discute atual, '~.·b·~pgao da realidade fatica que, confrontada com ° inquerito, acarreta,
mente e do rEm citado par edital que nElD comparece nem constitui advo_ ':;1 .. consequencia, a inepcia da inicial, autorizanda a juiz a indeferi- :,i; li!I·I'
l ,

gado para sua defesa. Neste caso, aplica-se a regra do art. 366 do· ,Ii'
Por issa, tambem, quando a recebe deve motivar sua decisao. Nao ~ ji
meSmo diploma legal para os fatos que sao posteriores a 17/6/1996. xnais possibilidade, em plena seculo XXI, do juiz receber uma III'::
Afranio ensina: ,~I!
-". d,8,nuncia colocando uma etiqueta au urn carimbo. He. que se manifes· 'T

Nao baste que a den Uncia impute ao reu uma conduta tipica,
. tar, fundamentadamente (art. 93, IX, CR), ao exercer 0 juizo de admis-
sibilidade da acusagao.
II",. .i!'
,I!'"
(I.
ilfcita e culpavel. Isto satisfaz 0 aspecto formal da pega acusat6na,· Trata-se, assim, mais uma vaz, do garantismo penal em nome da L,II
mas para 0 regular exercicio da agao pUblica se exige que os fatos dignidade da pes so a humana, impedindo que 0 Cidadao seja processa- Iiii
1··'
.·1·1
ali narrados tenham alguma ressonancia na prova do inqueiito Ou do sem que tenha conhecimento das raz6es integrais que autorizam a I~ ::i
constantes das pegas de informagao. A acusagao nao pode resultar persecugao penal, colocando em risco sua liberdade de locomogao. 1
de urn ato de fe
ou de adivinha<;lio do autor da a<;lio penal. 41 Nao aceitamos mais 0 principia do in dubio pro societate como ins-
l).li
pirador do oferecimento de denuncia quando 0 Promotor estiver na ii,I .;~,
A denuncia, as vezes, nao descreve 0 fato como deveria, dando duvida se oferace au nao a petigao inicial e, portanto, 0 ate de recebi- .,.
sua perfeita adequagao ao mundo da vida. Ela deve fazer uma expo- mento da pega exordial deve estar lastreado pelo fumus comissi delicti I:
sigao minuciosa, nao somente do fato infringente da lei, como tambem que ira autorizar sua fundamentagao. I~
:I
De nada adiarttaria a Constituigao Federal assegurar a motivagao
de todos as acontecimentos que a cercaram; nao apenas de seus aci.
dentes, mas ainda das causas, efeitos, condig6es, ocasiiio, antecedentes das decis6es judiciais se 0 magistrado pudesse receber a denuncia
I'
e consequentes , pais para que a ate humana seja considerado bam, sern motivar sua decisao. Ou se gatante ao cidadao a ciencia dos moti- 11
~

e vos pelos quais 0 Estado-administragao 0 esta processando ou de nada

I~,
torga que 0 seja tanto no essencia1 quanta no acidental. No terreno do
Direito punitivo a circunstancia par si s6 nao determina a punibilidade, vale a garantia da motivagao das decis6es judiciais.
extamente por naa ser essencial.42 A Gonstituigao e um documento normativo do Estado e da socieda-
1
As circunstancias em que as fatos se deram sao resumidas nas de, representando um momenta de redefinig8.o das re1agoes politic:as e
seguintes expressoes: sociais desenvolvidas no seio de determinada formagao social. Por isso,
possui forga normativa, vinculando, sempre, positiva ou negativamente,
os poderes publicos (Cleve, Clemerson Merlin. A Teona ConstitucionaI e
a) .Y:llim!: refere-se a pessoa do agente, seus antecedentes e per-
o Direito Alternativo).
sonalidade;
b) que caisa: diz respeito aos acidentes do evento, do aconteci-
mento hist6rico; c) onde: lugar em que os fatos se deram; 4.3.A.2. Resposta previa a acusagao (RPA) - art. 406,
d) com que: refere-se aos instrumentos do crime; § 3Q, do CPP
e) pargue: relaciona-se com as razoes do crime;
f) de _C;n;M,! maneira: diz respeito a fanna de execugao do crime; § 3Q Na resposta. 0 acusado podera arguir preliminares e a1e-
g) quando: diz respeito ao tempo em que 0 crime foi cornetido.43 gar tudo ~ interesse §. sua defesa. oferecer documentos e justifi-
cagoes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas,
ate 0 maximo de 8 (oito), qualificando-as e requerendo sua intima-
glio, quando necessano.' (NR)
,.,
41 Jardim: 2007, p. 98. I~t. 408. Nao apresentada a resposta no prazo legal, Q juiz ~i
42 Tornaghi: 1991, p. 43, vol. I.
nomeara defensor 12S!m oferecB-1a em ate 10 (dez) dias concedendo-
43 'Ibrnaghi: ab. cit. p. 43, vol. I. J
I:,.
lhe vista dos autos. " (NR) ,I
106
107

Paulo Rangel
Apos a denuncia 0 rEm e citado, ou seja, completa-se a formagBo
regular do processo (art. 363 do CPP) a fim de que ele possa exercer 0
cantradit6ria que e formada pelo binomio informaqao e reas:ao, isto e,
a ci€mcia bilateral dos atas e term as do processo e possibilidade de con-
traria-los. 44
A RPA e uma novidade no rito especial do tribunal do juri a exem-
plo do que ja ocone na Lei de Dragas (art. 55), possibilitando ao r,m,
desde ja, demonstrar com documentos e justificagoes 0 desacerto da
acusagao, bern como, especificar as provas que pretende usar na
instrugao, permitindo ao juiz a analise de sua licitude ou nao.
A defesa podera arralar ate oito testemunbas (§ 3Q do art. 406).
para serem auvidas na AIJ e aqui, desde ja, fica uma critica it reforma:
em se tratando de rEm patrocinado pela Defensoria Publica a defensor
tern cantata com a rEm em audiencia que, segundo a lei, e a propria AIJ
onde as testemunhas serao ouvidas. Ora, como 0 defensor vai anolar as
testemunhas se sequer teve cantata com a rem e nao sabe quem sao as
pessaas que podem ser ouvidas? E mais: uma vez citado a praza
comega a contar.
A regra do art. 306, § 1Q , do CPP, tambem nao resolve 0 problema,
ou seja, 0 defensor recebe apenas copia do APF (auto de prisao ern fla-
grante) e nao a indiciado em seu gabinete para conversar e se inteirar
dos fatos.
Por quo,? Porque a reforma foi feita por advogados que quando tern
seus clientes pres as eles ja estao na delegacia para dar assistencia
juridic a, diferente do indiciado pobre que nao tern assistencia juridica
na unidade policial.
Urn sistema ideal, lange ainda de s~r a1canqado no Brasil, seria
aquele. que- permitisse que--en1 urn mesma predio, espaga fisico, hou-
vesse 0 forum, a unidade policial, a defensaria publica e 0 Ministerio
Publico para quando a individuo fosse preso ja tivesse contato com seu
defensor que the assistiria, com 0 juiz que a entrevistaria sobre os fatos
narradas no APF e 0 promotor de justiqa que fiscalizaria a aplicaqao e
execugao da lei penal.
SoluC;ao: Pensamos que 0 iuiz, quando determinar a notifi-
ca~ao do defensor publico para oferecer a resposta previa acu-
44 Almeida, Joaquim Canuto Mendes de. Pnncipios Fundamentais do Processo Penal. Sao
Paulo: RT, 1973, p. 82.
108
i:1:i1i
II
'IS
I:
'Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
;\':1
sagao, devera requisitar a apresentagao do preso a. Defensoria il!i:
publica, no honirio de expediente forense, com a finalidade do "
Ijl'
I::'.,
acusado se entrevistar com 0 defensor, devendo 0 oficial de ;:,:,
justiga certificar a entrevista nos autos e, a partir dai, correr 0 \
:1 1
prazo de 10 dias, contados em dobro (§ 32 do art. 406 do CPP c/c )::
art. 89, I, e art. 128, I, ambos, da Lei Complementar no 80/1994, T;
nos termos do art. 798, § 1 Q , do CPP), nao se contando 0 dia do i'
come~o, portStID incluindo-se 0 do vencimento.
Logo, 0 prazo concedido it defensoria publica sera de 20 dias. I
,i
Do contrario, se assim nao far feito, haverci flagrante desigualdade ,
entre os reus que tern advogados e aqueles que sao patrocinados pela !
defensoria publica, em verdadeira afronta ao principio da igualdade de
todos perante a lei (art. 52, caput, da CR).
e
A lei clara e nao pode 0 interprete pensar diferente: se nao for
oferecida resposta previa no prazo de 10 dias, ou se 0 acusado citado
naa constituir defensor Q juiz nomeara defensor para oferece-la, isto e, a
res posta previa a acusagao e obrigat6ria e se nao for oferecida havera
flagrante violagao ao direito de ampla e efetiva defesa e, consequente- ,
mente, nulidade do processo. Do contnirio, nao haveria necessidade da
lei dizer que 0 juiz ira nomear defensor para oferece-la.
£
'"
'~t. 408. Nao apresentada a resposta no prazo legal, Q juiz
nomeara defensor para oferece-Ia em ~ 10 (dez) d.is..§., conceden-
do.lhe vista dos autos." (NR) (sem grifos no original)
Nesta pega processual, 0 principal para a defesa e anolar seu
numera legal de testemunbas (oito - art. 406, § 3 Q , do CPP) e requerer
as diligencias que entender cabiveis, pais, nao requerendo nesta fase,
havera preclusao temporal, naD lhe sendo mais licito faze-lo. A lei nao
fala expressamente em "requerer diligencias" nessa fase, mas e ine-
rente ao direito de defesa que se possa faz~-lo ao oferecer a RPA.
A defesa tecnica nao deve, nesta peg a processual, esmiugar sua
tese defensiva, mostranda ao Ministerio Publico sua bateria de provas,
pais a ato de recebimento da denuncia ja ocorreu e de nada adianta
a agora uma profunda contestagao, salvo nos pracedimentos em que se
exige uma resposta previa a acusagao, antes de 0 juiz emitir 0 juizo de
admissibilidade da demanda (cf. art. 399 do CPPt Q 9.lli! nEW ocone !lQ
caso em tela, paiS a denuncia ill foi recebida.
1n!l
 \1
'~I~
Paulo Rangel
Tribunal do Juri: Visao Lingliistica, Historica, Social e Juridica

A materia alegada na RPA e mais processual e nem tanto de meri_

contido na arguigao. Enfim, tudo pode acontecer, inclusive, entender

~~I!
to, salvo urn caso raro de atipicidacte visivel ou de total exclusao da cUI-
pabilidade. que a defesa nao tern razao.
Nesse sentido, entendemos que a manifestagao do MP apos a
Por forga do § 40 do art. 394 (as disposigoes dos arts. 395 a 397 deste
C6digo aplicam-se a todos as procemmentos penais de primeiro grau,
ainda que nao regulados neste C6digo) poderia 0 interprete pensar que
resposta previa da defesa e extremamente necessaria e util ao proces-
so; mas claro, desde que 0 MP exer<;;a seu papel de orgao fiscalizador e
executor da lei (art. 257, II, CPF, com redagao da Lei 11.719/08), deixan-
Il
'Ii~
a regra do art. 397 do CPF, da absolvigao sumaria do caso penal, ll@
aplicar-se-ia tambem no rita do juri. Ledo engano. do de lado 0 rango de ergao, exclusivamente, de acusagao. r~
Questao que vai agitar as tribunais e: os fatos cometidos antes da il
Perceba que no rito do juri ja M. julgamento antecipado do caso !~
entrada em vigor da Lei 11.689/08 serao submetidos ao rito processual ,,
penal no art. 415 do CPP onde 0 rol e mais extenso e a unica hipotese 'I'
contemplada no art. 397 que nao ha no art. 415 e a extingao da punibi-
lidade que pode ser reconhecida, de oficio, pelo juiz em qualquer
da Lei nova, ou serao regidos pelo rito processual antigo do CPP?
A questao se resolve pela observancia da natureza da norma con- Il;
tempo, por se tratar de materia de ordem publica. tida na Lei nova que trata do procedimento criminal: trata-se de lei
~

Nesse sentido, NAo HA no rito do juri outro momento em que 0 juiz processual penal material prejudicial ao reu, au seja, a adogao dos I ~

podera, desde logo, absolver 0 reu l! nao lmI: Q do art. 415 do CPP. Ate
porque, a razao de ser da absolviqao sumaria no rita comum ordinaria
(art. 397 c/c 399, ambos do CPP) e que 0 juiz, depois de oferecida a
resposta previa a acusaq8.o, nao tendo recebido a denuncia paden1, co-
nhecendo do teor da resposta previa adotar uma, dentre tres opg6es:
1) nao receber a denuncia;
2) absolver sumariamente 0 reu; au,
3) proferir 0 despacho liminar positivo (recebendo a denuncia) e
marcando AIJ.
Ii: 0 que pens amos diante da reda<;;ao dos arts. 396 e 399.
Logo, nao faz sentido esse procedimento no juri, pois ja ha a absol-
vi<;;ao sumarianoarL 415 CPP. Nao e .sem .razao que o art. 394, § 32 ,
.exchii -9 juri e dft urn procedimento pr6prio a ele.
4.3.A.3. Oitiva do Ministerio Publico - art. 409
No rito do juri hft uma providencia impar que nao consta do rito
camum ordinaria: oitiva do MP apes a resposta previa a acusaq8.o.
Ii
principios da concentragao e da imediatidade com a realizaq8.o de Ii
audi€mcia una em que todos as atos serao realizados, teoricamente, em
urn unieo dia, prejudica 0 rEm que tinha antes mais tempo para preparar
sua defesa.
I
I,',..'~
Na medida em que h8. 0 encurtamento do rito, concentrando os ,
atos em uma unica audiencia, 0 reu tern prejuizo 'com a Lei nova que
~
~
nao podera regular 0 seu caso penal por ser prejudicial.
Nem se tente mantar urn tereeiro rito, ou seja, extrair 0 que e born ~
da Lei nova (0 interrogatorio ser feito apos a oitiva das testemunhas de l~
acusaqao e defesa) e montar no rito antigo a tim de que se de ao reu jJ
, '
maior oportunidade defesa. Isto e inadmissivel. Nao se faz combinagao ,
,
de duns leis para. se obter uma tereeira.
Destarte, entendemos que 0 rito processual penal da Lei 11.689/08
son1ente sera aplicado .aos fatos que- forem cornetidos apos a sua entra-
da em vigor e, consequentemente, os fatos que sao anteriores a sua
vigencia serao disciplinados pelo rito bi-fasico antigo do CPP (arts. 394
usque 497).
Basta imaginar a seguinte situagao, comum no cenario politico e
social brasileiro: urn grave e covarde crime de homicidio e cometido. A
imprensa do mundo todo se volta para 0 Brasil notieiando 0 fato. A re- ,

E possivel que apos a resposta previa da defesa a acusagao, aMP percussao e extremamente negativa. 0 turismo sofre com 0 fato. Inves-
se convenqa de que a imputaq8.o penal, efetivamente, nao esta bern tidores financeiros internacionais recuam diante da noticia de violencia
lastreada nas provas do inquerito policiaI, sendo, inclusive, infundada, Ii:
urbana no Pais. As autaridades confusas nao sabem 0 que dizer em
diante da documentagao que a defesa juntou aos autos. Ou ainda, que suas entrevistas. 0 autor fai preso e confessa 0 brutal assassinato I:
aquelas preliminares sustentadas pela defesa tern realrnente funda-
diante das cameras de Tv. 0 cenario esta pronto. 0 Congresso Na-
mento e, desde logo, opina favoravelmente pela procedencia do pedido ::-t:'
Gional reage e resolve mudar a lei. ",:
iii
110
111 ,
'f't
 Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
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Paulo Rangel
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ii
Ij:
o rito processual e aquele que esta no CPP antes da Lei 11.689/08 direitos humanos, alem do cerceamento de outras liberdades publicas Ii
entrar em vigor (D - I - DP - PA - PD - ALF - P - LffiELO - CONTRARIE- e
no Pais. A China urn Pais comunista e adota a pena de marte, sendo Ii,

DADE - SEssAo DE JULGAMENTO:"I.- RELATORIO - LEITURA DE que 0 Estado cobra da familia a bala que mata seu ente querido. 0 ri- IiII,
PE<;:!AS - PA - PD - DEBATES - DECISUM DOS JURADOS) que, nor- tual da execw:;ao sumaria dura uma semaoa. :1
~i
malmente, dura, com recurso da decisao de pronuncia e HC impetra- Talvez seja isso que se queira para 0 Brasil quando negam 0 res-
dos, 3 a 4 anos, dependendo de ca(ia estado,.as vezes atemais. ··..;~)Jeito aos direitos e garantias fundamentais, mas aqui fagamos urn re-
(
I
Pois bern. Diante do clamor publico 0 Congresso Nadonal publica gistro honesto: E porque 0 reu nao e urn de n6s, nem muito menos
lei nova e a Presidente da Republica a sanciona: encurta 0 rito dimi- noss o tilho. Neste campo temos que ser inflexiveis, seja quem for 0 reu,
nuindo prazos, tanto de acusagao como de defesa, e suprimi recursos e
diminui 0 procedimento recursal dos que permanecem, Oll seja, com pobre ou rico, nao importa.
essa moditicagao legislativa os homicidios poderao ser julgados em ate
90 dias, diz a lei. Pergunta-se: e possivel aplicar essa lei nova aos fatos 4.3.A.4. Despacho de mero expediente - art. 410
que lhe sao anteriores? Claro que nao. E visivel 0 prejuizo do rElU e a
instabilidade juridica criada pelo casuismo. '>'\It. 410. 0 juiz determinare. a inquirigiio das testemunhas e a
o principio constitucional da irretroatividade da lei penal mais realizaqao das dilig€mcias requeridas peJas partes, no prazo maxi-
severa (art. 52, XL) e a baliza que separa 0 Estado autoritario, fascista,
mo de 10 (dez) dias." (NR)
casuistico do Estado Democratico de Direito. E 0 espago politico social
de consenso dentro do qual 0 cidadao encontra guarida.
Ap6s a manifestag8.o do MP .0 juiz profere urn despacho de mera
Se 0 Estado quer endurecer 0 sistema penal como urn todo que 0
expediente determinando a realizagao da Audi€mcia de Instrugao e
faga, mas respeitando os limites estabelecidos na Constituig8.0 da
Republica, sob pena de se dar urn duro golpe na democracia estabele- Julgamento com a inquirigao das testemunhas e a realizagao das dili-
cendo a ditadura do legislador. gencias requeridas, no prazo maximo de 10 dias. Esse prazo somente
Esta e a razao pela qual na vigEmcia de urn Estado Democnitico de sera possivel se as diligencias a serem realizadas torem cumpridas
Direito se estabelecem garantias constitucionais e delas nao abrimos dentro dele, pois do contrario devera 0 juiz adiar a AIJ a tim de cumprir
mao, sob pena de pagarmos caro, primeiro, com a liberdade do outro, com 0 requerido pela partes.
depois, em breve, com a nossa. Tratando-se de despacho de mero expediente e irrecorrivel, pois a
Por is so que a teoria dos aorpos suaessivos, de Warat, se aplica a materia nele veiculada n8_0 preclui podendo ser arguida quando da pro-
hipotese: a;. 9f?f?sa --.rips direitos .do outro'~constitui'a' -defesa dos meus
direitos. 0 Dutro me constitui, eu sou 0 outro, logo 0 outro sou eu. De- lag8.o da sentenga.
fender seus direitos e defender nossos direitos.
A democracia tern urn alto custo, urn prego inflacionado que deve- 4.3.A.5. Audii'mcia de Instrugao e Julgamento - art. 411
mos pagar para vivermos nela, mas vale a pena. NELO ha a menor con- .
digao de se avangar rumo a consolidagao da derhocracia sem b respeito ; paiva de acusagao
as liberdades publicas. prova de defesa
esc1arecimentos dos peritos, se
OBS.: com a noticia dos Jogos Olimpicos 2008 de Pequim tomamos
AIJ:
f houver.
conhecimento de que 0 Presidente da Republica H;u Jinta_o. deu sua
interrogatorio do acusado
prime ira entrevj.sta coletiva, em cinco allOS de poder, no Grande SalaD
do Povo, na Praga da Paz Celestial, evitando talar de temas como: a aJegaq6es finais orais
repress{w no Tibete, a censura a sites da internet e as vioJaqaes aos \
decisilo de pronl1ncia (se for 0 caso)

11:1
112
 ,II
rI.
Paulo Rangel Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica. Hist6rica. Social e Juridica I
:11

4.3.A.5.1. Prova de acusa<;:ao Ora, a defesa ira alegar urn problema de saude e pedir 0 adiamen-
. to da audiencia, bastando para tal juntar urn atestado medico. au
~!,
'll.
Nesta audiencia sao ouvidas as testemunhas arroladas na dent1n- ainda, urn compromisso profissional em outr~ estado, juntando a pas- Iiir
cia, que nem sempre sao provas de acusagao, podendo ser de defesa. sagem aerea ou qualquer outro documento que comprove 0 alegado. iii
!J::f
N 13.0 a diticH uma testemunha do Ministerio Publico inocentar a rau com Enfim, nao faltarao meios de se adiar uma audiencia que 0 legislador
seu depoimento. II quis porque quis fazer no mesma dia". ·,1
'!,:'.:,·,1
'j
as principios que regem esta audiEmcia sao as da concentragao, A reforma acreditou que isso fosse ser possivel. Enfirn. continuando. .,
1
,:;(
da oralidade, da imediatidade e da identidade fisica do juiz. a que fazer com as fatos cometidos antes da entrada em vigor da :11
'jl
Observa-se que, em nome das principios constitucionais do coo- Lei 11.689/087 II
traditorio e da ampla defesa, as testemunhas arroladas palo Ministerio Duas correntes. 'I'J
Publico devem ser ouvidas antes das de defesa, sob pena de haver A primeira entende que 0 rito da lei nova a prejudicial ao rEm por
inversao processual a cerceamento de defesa, acarretando, assim, nuli-
dade do ato processual.
concentrar todos os atos em uma s6 audiencia diminuindo a oportu- {
nidade de defesa do acusado, sendo, portanto, materia de direito i
A intengao era de que em urn dia fossem ouvidas todas as teste- processual penal material: ampla defesa. Logo, os fatos anteriores a I
munhas, mas a realidade e bern diferente. E comum uma testemunha
vigencia da lei nova nao sofreriam incidencia do novo rito. Neste caso,
faltar, seja por qual motivo for e, nesse caso, sendo testemunhas do MP'
aplicar-se-ia a regra do art. 50, XL CR: irretroatividade da lei penal mais 11.[
a juiz nao pod era ouvir as testemunhas de defesa antes das de
severa. Esta e a nossa posiqao.
acusac;:ao, sob pena de violac;:ao do contradit6rio e da ampla defesa,
A segunda corrente entende que se apIica a lei nova imediata-
salvo concordancia da defesa.
IDemte, pois se 0 juiz ja interrogou 0 rEm antes do dia 09 de agosto de
A lei e clara no art. 411: a inquiri<;:ao das testemunhas arroladas
pela acusagao e pela defesa, nesta ordem. Logo, 0 que acontecera quan-
2008, data em que a Lei 11.689/08 entrou em vigor, dever'" determinar [;J
data para a realizac;:ao da AIJ com a oitiva das testemunhas de ~i
do presentes as testemunhas do MP e da defesa, estiverem faltando l<,i
acusaqao e defesa, dando ao rau oportunidade de ser reinterrogado, se
duas do MP e a promotor quiser ouvilas? 0 juiz tera que olivir as que
a defesa quiser. Se 0 juiz ja interragou e ja realizou a oitiva das teste- I,;!
estiverem presentes e adiar a oitiva das demais para nao ofender 0 con- 11;

tradit6rio. Outra data sera designada para a oitiva das testemunhas munhas de acusaqao antes da entrada em vigor da lei, devera determi- iii
: :i
restantes. Enquanto as testemunhas de acusagao nao forem ouvidas as nar data para a realizac;:ao da AIJ com a oitiva das testemunhas de , ;1

de defesa nao poderao se-las.
':~?1TIGontar que a pauta dosjuizes brasileirb"s ha6- peirnite que se
fa9a unla unica audiEmcia por dia, de urn unico processo. Imagine as
partes (MP e defesa) arrolarem cada uma oito testemunhas, sendo dois
os raus (as vezes ate mais) cada urn podera arrolar ate oito teste-
munhas cada urn, ou saja, em urn dia serao, teoricamente, ouvidas mais
de vinte pessoas. Impossivel 0 juiz realizar mais de uma audiencia com
esse nurnero de testemunhas e reus de tun unico processo. E bern ver-
dade que em alguns pequenos casas isso sera possivel, mas em muito
poucos.
Sem contar a novidade adotada no art. 265, § 10, do CPP:
defesa, dando ao reu oportunidade de ser reinterrogado. Em outras
palavras, apliea~se, imediarnente, a lei prqcessual penal nova, transfor-
mando 0 ato a ser praticado, de acordo com 0 que diz a lei. Para esta
segunda corrente a lei nova incide, desde logo, nos atos a serem rea-
lizados, sob sua vigencia, independentemente de ser ou nao rnais se- :1·
vera, pais leva-se ein consideraqao a art. 2Q do CPP.
~ i!'
A segunda corrente nao trabaIha com 0 principo constitucional da
irretroatividade da lei penal mais severa (art. 5Q , XL, CR) e sim, apenas,
com 0 principio da imediatidade da lei processual penal (art. 2o, CPP).
4.3 .A.5. LA. Sistema presidencialista

§ 12 A audU~ncia podera ser adiada se, par motivo justificado, "Art. 212. As perguntas serao formuladas pales partes direta-
o defensor naD puder comparecer. mente § testemunha. nao admitindo 0 juiz aquelas que puderem

114
""

',)(:."
Paulo Rangel
':'}nciuzir,a resposta, nao tiverem reJagao COm a causa au importarem
;'./) .,pa, :repetiqao de Dutra ja respondida ..
Paragrafo unico. Sobre as pontos nao esalarecidos. 0 juiz
podera comDlementar a inquirigao." (NR) (sem grifos no original)
Dutra novidad~ Ila tomada de. deppjrnentp dastestemJ.lqj1as e 0
raspeito ao principio acusatorio, au seja, -0 juiz nao' exerce mals-..:o sis-
tema presidencialista na tomada dos depoimentos. As partes, direta e
pesso'almente, e que faraD perguntas as testemunhas, preservando a
imparcialidade do magistrada.
Em urn processa penal democratica, banhado pelo sistema
acusat6rio, 0 juiz deve ser afastado da colheita de provas, deixando tal
tarefa as partes. Se sistema e a todo e naa uma parte nao pode a
processo ter momentos em que seus atos serao a luz da estrutura
acusat6ria e autros a luz de uma estrutura inquisitoria. Isso nao e sis-
tema. Logo, em audiEmcia nao paderia ser diferente.
Sistema acusatorio nao e apenas 0 MP promover, privamente, a
aqaa penal publica. mas sim a necessidade que se busca no processo
(por isso sistema) de se afastar 0 juiz da persecugao penal, mantendo
sua imparcialidade e retirando de suas maos a gestao da prova.
Sera diticil os magistrados brasileiros se curvarem a nova maneira
de agir e pensar a processo penal, afinal sao mais de 60 anos fazendo
dessa forma. Contudo, a desafio sera exatamente esse: olhar 0 novo
(Lei 11.690/08) com os olhos do novo e nao com os olhos do velho (CPP,
de 1941).
A colheita de depoimento pelo juiz pas sou a ter uma fungao suple-
tiva, ou seja, se ele entender que ha alGum :pon~o n<'j.o e9clarecido,
p'ode-ra 'complementar '8:' inquirigao, mas rlOt~-~~' bern:· e 'sobre pontos
nao esclarecidos, au seja, alga relevante ao julgamento do caso penal
que envolve aquele depoimento. Trata-se de ponto substancial e nao
acid ental do depoimento. . dade dQ depaimento, salvo a irnpossibilidade da videoconferencia,
Obvio, nos parece, que as' partes, em .primeiro '1ugar, inic,ian1 as
perguntas para, s6 d'epois, 0' juiz fazer a~ perguntas que ehtender
cabiveis, em fungao supletiva. Para evitar contaminagao do jui-z devem
as partes ditarem, diretamente, ao secretaria que estiver digitando os
depoimentos, a que esta sendo dito pelas testemunhas, sem passar
pelo juiz.
E cediqo, em alguns casos, que sao feitas perguntas que nada tern
a ver com 0 merito da acusaqao, e tais devem ser evitadas ate para que
116
III
Tribunal do Juri: Visao Lingiilstica, Hist6rica, Social e Juridica
il
\[1
se possa cumprir, ou tentar cumprir, com a unicidade da audiencia, au II
seja, realizar a audiencia em urn unico dia. I:
Diferente do que se possa pensar isso ern nada diminui 0 papel da
magistratura na audiencia, muito pelo contrario. 0 juiz exercera a papel
de garantidor dos direitos e garantias fundamentais do acusado. Se 0
advogado ou a promotor exercer pressaa sobre a testemunha arneaqan-
do ou coagindo-a cabera ao juiz intervir e estabeleeer a ordem.
Por sua vez 0 Ministeria Publico tera que se arnoldar a nova lei, isto
e, 0 promotor tera que (re)aprender a fazer perguntas, se inteirando de
tado 0 processo, quando da audiencia, a tim de que possa perguntar
dados importantes as testemunhas. Ate entaD 0 MP, sentado aD lado
direito do juiz na audiencia (art. 41, XI, da Lei 8.625/93), olivia 0 juiz
fazer as perguntas e depois fazia aquelas que entendia neeessarias,
mas as principais erarn feitas pelo juiz e 0 MP complementava, quando
o fazia.
o juiz inquisidor tera que mudar seu camportamento e se arnoldar
a nova estrutura de processo penal em que a imparcialidade sera 0
principia mor a s'er respeitado em audiencia.
Tal regra se apliea por intei~o ao tribunal do juri, isto e, as partes
se dirigem diretamente as testemunhas para inquiri-Ias nao havendo
mais 0 sistema presidencialista. Portanto, seja na primeira fase (juizo
de admissibilidade - art. 212) seja na segunda (juizo de merito - art.
473) as partes irao se dirigir diretamente as testemunhas.
4.3.A.5.1.B. Depoimento da testemunha e 0 rElU assisti-lo por video-
conferencia
IOutra novidade'que"se tornara li3tra marta e a possibilid.ade da
oitiva de testemunha e 0 reu assisti-Io par videoconferencia, no forum,
quando houver real situagao de humilhagao, temor, ou serio constran-
gimento a testemunha au ao ofendido, de modo que prejudique a ver-
quando':~ntao 0 rEm sera retirado da ·audiencia. Iato e 0 que vai acabar
acontecendo.
o legislador acha que a Brasil se resume a Rio de Janeiro e Sao Pau-
lo e mesmo assim capital. Nao. Sao 5.560 municipios (dados de 2002)
distribuidos entre 8.514.876,599 kIn2 (dados de 20 de julho de 2008). Hit
lugares que 0 forum e numa casa velha, cainda aos pedaqos. Imagina
se 0 juiz vai ter uma sala de videoconferencia? Ja tern que se dar por
satisfeito em ter uma sala e uma eadeira para ele sentar.
117
 Paulo Rangel
Enfim ... o rem sera, como sempre foi, retirado da audiencia.
Contudo, nao vemos obice constitucional em se olivir a teste-
munha por videoconferencia, diferente do interrogatorio em que somas
totalmente contrarios.
N.B. Quem assiste a depoimento par videoconferencia e a rEm, nao
a testemunha. Ela presta depoimento perante a juiz. 0 rem assiste, de
uma sala do proprio f6rum au de qualquer outro ambiente saudavel, ao
lado do seu advogado, a testemunha depor para que possa, se for 0
caso, orienta-Io quanta as perguntas.
"Art. 217. Sa 0 juiz veri/icar que a presenga do rau' podera
causar humilhagao. temor. ou serio constranqimento a testemunha
ou ao ofen dido. de modo que prejudique a verda de do depoimento,
tara E inquirigao por videoaonfer€mcia e, somente na impossibili-
dade dessa forma, determinara a retirada do rau, prosseguindo na
inquiric;ao, com a presenc;a do seu defensor.
Paragrafo Unico. A adoqiio de qualquer das medidas previstas
no caput deste artigo devera constar do term 0, assim como as
motivos que a determinaram. (NR) (sem grifos no original).
1I
4.3.A.5.2. Prova de defesa (PD)
Feita a oitiva das testemunhas arroladas pelo Ministerio Publico,
passa-se, imediatamente, a oitiva das testemunhas de defesa, onde
sao feitas as mesmas observag6es acima. 0 nilmero legal de testemu-
nhas que podem ser arroladas e de oito, por forqa do art. 401 do CPp,
excetuando as que nElD prestam compromisso legal e a testemunhas
ditas referidas.-
o c6digo excepciona do compromisso de dizer a verdade 0 ascen-
dente ou descendente, a afim em linha reta, 0 conjuge, ainda que
desquitado, 0 irmao e a pai, a mae, au a filho adotivo do acusado, bern
como, as doentes e deficientes mentais e aos menores de 14 (quatorze)
anos. Logo, podera a parte arrolar dez testemunhas, sendo oito que
prestam a compromisso e mais a pai e a mae da vitima (au do acusa-
do), por exemplo. Ou ainda, mais duas (au mais pessoas) pessoas (alem
das oito) que tenham side referidas nos depoimentos, par exemplo.
E comum a testemunha compromissada que presta depoimento
dizer que ela, em si, nada sabe, mas a Joao da banca de jornai ao lade
onde 0 fato se deu, sabe. Fbi ele quem me contou. 0 Joao e 0 que se
chama de testemunha refenda e poders. ser intimado a depor.
118
'Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
As partes podem desistir das testemunhas arroladas, au seja,
abre-se uma excegao ao principia da comunhao da prova testemunhal,
no processo penal (§ 20 do art. 401), como dissemos acima (item 7.5.1,
supra).
Se uma testemunha de defesa for ouvida antes das testemunhas de
acusagao havera flagrante nulidade por violagao do contraditorio e da
ampla defesa, salvo se houver plena concordancia da defesa tecnica.
Se for ouvida alguma testemunha de defesa par precatoria 0 ato
somente podera ocorrer apos a realizagao da oitiva das testemunhas de
acusagao, sob pena de se inverter a ordero da AIJ que agora e expres-
sa: "nessa ordem" (art. 400) e, consequentement8, cercear a direito de
°
ampla defesa e contraditorio.
4.3.A.5.3. Esclarecimentos dos peritos, as acarea<;:oes e ao
reconhecimento de pessoas e coisas
E permitido as partes requererem ao juiz esc1arecimentos dos per-
itos sabre os laudos, bern como, as acareag6es e 0 reconhecimento de
pessoas e coisas. Em se tratando de laude uma observagao, desde
logo, deve ser feita: em regra 0 NIP oferece denuncia sem 0 laudo com-
~
provando a materialidade, em especial quando ha flagrante delito. pois
nao ha tempo habil de se juntar aos autos do inquerito policial a laudo,
respectivo.
Nesse sentido, a AIJ nao podera ser designada pelo juiz sem que
haja a comprovagao da materialidade, ate porque as partes, sem 0
laudo nos autos, nao pocterao pedir quaisquer esc1arecimentos. Isso vai
exigir do MP uma nova postura no sentido de buscar agilizar, 0 maxi-
mo possivel,. os laudos .respectivos ..8, ftm de que, quando da AIJ, 0
processo esteja informado e instruido.
Ademais, os quesitos ou quest6es a serem esc1arecidas pelos peri-
tas devem ser encaminhados com antecedencia minima de 10 (dez)
dias da AIJ (art. 159, § 50, I c/c art. 411, § 10, CPP). Logo, AIJ somente
se houver 0 laudo para que possam as partes pedir esc1arecimentos
aos peritos. Nao se trata de uma petigao pedindo esc1arecimentos ao
perito, mas sim de sua oitiva em audiencia, que e, extremamente,
desnecesss.ria.
Ha que se resgistrar que as partes, se requererem diligencias e
forem deferidas, levarao 0 processo a ter memeriais, dando tempo sufi-
ciente para que os esc1arecimentos passam ser dados pelos perites,
par escrito, evitando-se, assim, eventuais exccessos de prazo.
119

Paulo Rangel
4.3.A.5.3.1. Assistente tecnico na pericia
Outra novidade que ingressa no processo penal e a nOmeagao de
assistente tecnico indicado, facultativamente, pelo Ministerio
Publico, pelo assistente de acusagao, pelo ofendido, pelo querelante
e pelo acusado,
Imagine a que nao fara urn reu Com uma boa situaqao financeira
que pode contratar urn born perito particular para discutir 0 laudo que
foi feito com isenqao e seriedade por urn perito oficia}? E a privatizagao
e a mercantilizagao da prova no processo penaL Estao pensando que 0
processo penal e 0 civil que trata, em regra, de direitos disponiveis,
Art. 159
§ 3Q Serao facultadas ao Ministario Publico, aD assistente de
acusagao, ao ofen dido, ao querelante e ao acusado a formula gao de
quesitos e indicaca.o de assistent@ tecnico.
§ 4Q a assistente tecnico atuania partir de sua admissBo ~
juiz e apos §. conclusao dos exames g eiaboracao do laudo ~
peritos oficiais. sendo as partes intimadas desta decisao.
§ 5R Durante Q curso do processo judicial, a permitido
partes, quanto a pericia:
I - requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou
para responderem a quesitos, desde que a mandado de intimaqao e
os quesitos ou questoes a serem esclarecidas sejam encaminhados
com antecedencia minima de 10 (dez) dias, podendo apreseI;1tar as
.: respostas em 1audo complenlentar;
11- indicar assistentes U~cnicos ,qyg poderao apresentar pare-
ceres m:n prazo .§. ser fixado pe10 juiz ill! ser inquiridos em audi€mcia.
§ 6Q Havendo requerimento das partes, 0 material probatorio
que serviu de base a pericia sera disponibilizado no ambiente do
6ryao oficial, que mantera sempre sua guarda, e na presenqa de
perito oficia1, para exame pelos assistentes, salvo se for impossivel
a Sua conservaqao.
§ 7n. Tratando-se de pericia complexa que abranja mais de ~"lma
area de conhecimento especializaC!0 poder-se-a designar a atuaqao
de mais de urn
"perito olicial, e a parte indicar mais de um assistente
tecnico." (NR) (sem grifos no original).
120
II~
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica "I~
Ii'li". I,.i i
iii
o assistente tecnico nao faz 0 laudo junto com 0 perito nem inter- IIII
[ :il','
vern na feitura deste, pois apenas ingressa nos autos do processo apos 1
a elaboragao do laudo pelos peritos oficiais. i1l '1 !
[::1
As partes poderao ouvir as peritos em juizo a fim de que eles
esclaregam a prova ou para responderem a quesitos, Nada mais equi- II'I;:
I"
vocado. Os peritos ja fizeram 0 laudo e se as partes tern alguma duvi-
da pedem esclarecimentos do laudo, com antecedemcia minima de 10 Ii 1
1:
dias. 0 esclarecimento e do laudo e deveria ser feito no instituto de ~ i:
Ii'
criminalistic a, par escrito em outro laudo, nao em juizo.
A oitiva de peritos em audiencia vai retardar mais ainda as peri-
cias e, consequentemente, as audiencias e, obvio, as processos. Ima-
gina 0 perito sair do seu local de trabalho para ir ao forum ficar
esperando as audiencias, enquanta podia estar trabalhando. 0 quadro
de funcionario, em regra, ja e deficitario, assim entao ficara pior, No juri
issa vai ser uma diversao da defesa para desacreditar 0 laudo e, conse-
quentemente, a prova do MP, na frente dos jurados. Tratando-se de
juizes leigos que sao vao ouvir urn perito contratado dizer que a perito
oficial est a errado, etc, E a particular se sobrepondo ao publico,
Os esclarecimentos das peritos devem ser possivel sim, mas nao
com sua oitiva em audiencia, Afinal 0 trabalho do perito a tacnico, A lei
nesse ponto deu urn passimo passo.
as
Nao sera admitido 0 ingresso de assistente tacnico na fase de
inquerito policial, ja que a lei e clara que a indicagao de assistente tec-
nico samente se dara no curso de processo judiciaL
Se 0 estado tern perito oficial, concurs ado, que trabalha de forma
isenta e seria, nao ha razao para se admitir assistente tEwnico no proces-
so penal a nao sar para tumultuar a processo e procrastina-la. Tera side
assa intengao? E mais uma vez 0 prin10 pobre (processo penal) pedindo
esmola (assistente tecnico) aa primo rico (processo civil). "
4.3.A.5.3.2. Acareagao
Acaregao (ou acaroar) e 0 confronto cara a cara visando a elucidar
eventuais divergencias que possam existir entre os depoimentos, Nao
se trata apenas de vis6es e ideias diferentes sobre 0 mesmo fata, mas
sim de divergencia manifesta sabre 0 fato,
Tourinho Filho ensina:
Acareagao consiste em colocar duas ou mais pessoas (raus,
vitimas, testemunhas), cujos depoimentos sejam conflitantes, em
121
 Paulo Rangel
presenga uma da outra - cara a cara - para que expliquem as
diverg€mcias. 45
Art. 229. A acareagao sera admitida entre acusados. entre
acusado e testemunha entre testemunhas entre acusado au teste-
munha e a pessoa afendida, e entre as pessoas ofendjdas. sempre
que diverqirem. em SUas dealaraqaes, sobre fatas au circunstancias
relevantes.
Paragrafo Unico. as acareados serao reperguntados, para
que expliquem as pontes de divergencias, reduzindo~se a terma a
ato de acarea'lao (sem grifos no original).
Qual a natureza juridica da acareagao?
A acareagao nao e meio de prova, em si, mas ato instrut6rio infor-
mativo, destin ado a robustecer 0 pressupasto e a avaliar a credibilidade
de um elemento de prova (Tornaghi: 1991, p. 429).
A prova e a testemunho em si, a acareagao e a contraste da prova,
E a elemento para avaIia-Ia. E a instrumento colocado a disposigao do
juiz para que ele possa soIucionar as divergencias que a meio de prova
·apresentam.
Quais as requisitos da acareagao?
Dais sao os requisitos:
a) anteriores declaragoes divergentes e;
b) pontos relevantes dos depoimentos.
Nao se faz acareagao (confronto cara a cara) com pessoas que
ainda vao depor, muito menos Se as decIarag6es sao unissonas. No
mesma sentido, nao se faz acareagao se a ponto a ser escIarecido nao
for i~portante e relevante ao processa.
Perceba que a acareagao nao e a reinquirigao da testemunha au a
reinterragat6rio do acusado, par exemplo, nlas sim a explicagao que pres-
tam sabre pontos de divergencias em seus depaimentos. 0 juiz ao pro-
ceder a aCareagao vai dileto ao ponto de divergencia entre os depoimen-
tos, nao sendo necessaria que as testemunhas presteIn novo compromis-
so de dizer a verdade, pais ja e fizeram quando do depoimento anterior.
Se forem testemunhas e na acareagao descobrirmos que faltaram
com a verdade responderao por falso testemunho porque quando
depuseram, no primeiro depoimento, prestaram a compromisso legal.
45 Tourinho FiJho, Fernando da Costa. Processo Penal, 30. ed" Sao Paulo: Saraiva, 2008, p,
354, vol. 3,
122
TribUnal do Juri: Viscio Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
Os acareados, alertados pelo juiz , debatem entre si os pontos de
divergencias devendo a juiz evitar que haja, entre eles, qualquer alte-
ragao de comportamento, durante a audiencia.
4.3.A.5.3.3. Reconhecimento de pessoas e coisas
o reconhecimento de pessoas e coisas e a ato peio qual alguem
verifica e confirma a identidade de pessoa ou coisa que Ihe e mostrada,
com pessoa au coisa que ja viu (ouviu, palpou - que the caiu sabre as sen~
tidos), que conhece (Tornaghi: 1991, p. 429, vol. I).
A natureza juridica do recanhecimento e a mesma da acareagaa:
ato instIut6rfo infonnativo.
o reconhecimenta deve ser feito sempre com outras pessoas e
nao, unicamente, com a acusado, apontando-o a vitima, por exempla.
Ra urn procedimento a ser adotado, previsto no art. 226:
I) descrigao previa. Primeiro a pessoa que tiver de fazer a reconhe~
cimento sera convidada a descrever a pessaa que deva ser reconhecida,
au seja, se a testemunha vai reeonhecer 0 possivel autor do fato devera
descrever como ele e, fisicamente;
II) indicagao do reconhecendo. A pessoa, cujo reconhecimento se
pretender, sera calocada, se possivel, ao lado de outras que com ela
tiverem qualquer semelhanga, convidando-se quem tiver de fazer a
reconhecimento a aponta-la. Nao se admite a reconhecimento se a pes-
soa a ser reconhecida estiver sozinha sem que haja outras ao seu lado
e com urn detalhe importante: as outras devem ter com 0 reconhecen-
do certa semelhanga fisica. Nao da para fazer reconhecimento (e nao
eUlnprii:iamos com a lei se 0 fizessemos) quando a pessoa a ser reco-
nhecida e alopecica (vulga~mente cham~da de careca) ,e as Dutia's que
ficarao ao seu lado tenham cabelas.
III) ocultac;ao. se houver razao para recear que a pessoa chamada
para 0 reconhecimento, par efeito de intimidacao au outra influencia,
nao diga a verda de em face da pessoa que deve ser reconhecida, a
autoridade providenciara para que esta nao veja aquela, Pade acontecer
que a pessoa que ira fazer 0 reconhecimento tenha medo de sofier
represalias e par isso possa prejudiear a ate de reconhecimento. Neste
caso, a autoridade providenciara para que 0 reconhecendo nao veja a
reconhecedor. Faz-se a reconhecimento na chamada "sala de manja-
mento" (uma sala espelhada onde quem esta do lado de dentro nao va
quem esta do lado de fora. De dentro para fora trata-se de urn espelho).
123

Paulo Rangel
Sem uma razao' plausivel a legislador DaO permite que se faga tal
reconhecimento quando na fase de instrugao criminal, au em plenario
de julgamento, 0 que, por si so, prejudica 0 julgamento (pan'grato unico
do art. do art. 226).
o mesmo procedimento dito acima se aplica em se tratando de
reconhecimento de coisas, in verbis:
Art. 227. No reconhecimento de objeto, proceder-se-a com as
cautelas estabelecidas no artigo anterior, no que for aplicBvei.
4.3.A.5.4. Interrogat6rio do acusado
o interrogatorio, no rita processual especial do tribunal do juri,
que est amos estudando, nao e mais a prime ira ato da instrugao crimi-
nal como era, em verdadeiro prejuizo ao exercicio do dire ito de defesa.
o interrogatorio, de acordo com a Lei 11.689/08, passa a ser urn
verdadeiro meio de defesa, pais a reu 13 ouvido apos a oitiva das teste-
munhas de acusagao e defesa e eventual esc1arecimentos dos peritos.
o ideal seria a Lei silenciar 0 juiz ta~bem durante a oitiva do reu nesta
primeira fase do procedimento como a faz em plenario, deixando que as
partes fizessem as perguntas diretamente a ele, in verbis:
Art. 474. A seguir sera 0 acusado interrogado, se estiver pre-
sente, na forma estabelecida no Capitulo III do Titulo VII do Livro I
deste C6digo, com as alteragoes introduzidas nesta Segao.
§ 12 Q Ministeria Publico, 0 assistente, a querelante .@. Q delen-
grr, nessa ordem, paderao formular diretamente. perguntas aD aau-
sado (sem gritos no original).
Contudo, de acordo com a Lei nQ 10.792/03 que deu nova redagao
ao art. 188, as partes serao indagadas, pelo juiz, se reston algum fato
para ser esclarecido. A lei foi timida, mas ja deu urn grande pas so. Diz
in verbis:
f1\rt. 188. Apos proceder ao interrogat6rio, 0 juiz indagara das
partes se restoll alqum lato para ser esclarecido formulando as per-
guntas correspondentes se 0 entender pertinente e relevante. (NR)
11
Trata-se de providencia de suma importancia, dentro da estrutura
acusat6ria do processo penal, onde quanta menos houver interven9ao
124
~Ii
Tribunal do Juri: Vis§.o Lingiiistica, Hist6rica, Social e JUridica
di·
-
j[N·'
'1.,1.I[
do juiz maior sera a garantia da sua imparcialidade. Nao temos duvidas
em afirmar que de acordo com 0 novo texto legal (art. 188) tanto 0 MP +.·I~.,·.
~6
quanta a defesa tecnica poden3.o fazer perguntas e 0 juiz as repassara
ao reu, se entender que sao pertinentes e relevantes. Em outras pala-
VIas: a contraditorio foi trazido para dentro do interrogatorio sem alte-
rar-Ihe sua natureza juridica como meio de defesa. Ate porque, agora,
, ij!1
iill
~.
ele e realizado depois da oitiva das testemunhas, possibilitando ao n~u,
efetivamente, se defender.
-~
'',!."1i
Ate aqui nao ha diferen9a do que Dcorre com a oitiva de testemu- :1
~
nhas, pois quando 0 juiz entende que a pergunta formulada pela parte :•'[
..
13 impertinente ou irrelevante a indefere, fazendo constar na assentada 'I
a pergunta a fim de futura e eventual arguigao de nulidade.
o interrogatorio nesta primeira fase do juri, lamentavelmente, con-
tinua sendo realizado pelo juiz (caracteristica da judicialidade) e se pro-
cess a da mesma forma que determinam as arts. 187 e seguintes do CPP.
Pensamos que, em nome da estrutura acusatoria do pIocesso
penal, a interrogatorio deveria ser feito pelo MP e pela defesa nos mes-
mas moldes do que ja se faz com a oitiva das testemunhas, como vimos ,
acima, ficando 0 juiz apenas como guardiao dos direitos e garantias
\~
individuais alertando 0 acusado de que determinadas perguntas nao t::
devem ser respondidas por ferirem seus direitos constitucionais e claro (:'
,
b
"policiando" a MP e eventual assistante de acusagao a fim de evitar
que constranjam a rElU enl audiencia.
Se assim fosse, a imparcialidade do juiz ficaria mais preservada.
Todavia, tal avango e demais para a cabega de determinados operado-
res juridicos que vao precisar de mais alguns anos ate que uma nova
lei diga a que j a. e inerente ao sistema acusat6rio. Eles ainda trabalham
com 0 Cpp de 19'41, ou seja, olham 0 novo (CRFB) com os olhos do
velho. Vamos aguardar.
Na Lei 11.689/08, que reestruturou 0 tribunal juri, as partes fazem
as perguntas diretamente ao reu, durante a interrogatorio (art. 474, § 1Q ,
CPP), porem na Lei 11.719/08 que reestruturou os procedimentos
comum e especial nada se fala enl relaqao ao juizo singular nos pare-
cendo que deixou tudo como esta, isto 13, persiste, no jUlzo singular, 0
sistema presidencialista, durante a interrogatorio.
Claro que a reforma parcial andou mal nesse sentido. Deveria ser
uniforme quanta ao interrogatorio, isto 8, seja no juizo comum singular,
seja no juizo comum do tribunal do juri e, neste, independentemente da
fase, as partes deveriam se dirigir diretamente ao reu para interroga-lo.
125
 Q
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica ••i j
Paulo Rangel I' ,
i'[I,"
;:L _~"
i
': '~
gem, de maneira a determina-la numa perspectiva condizente com ~~
,i ~ ,
4.3.A.5.4.1. Interrogat6rio par precat6ria
o que a partir dela se mostra. 46 ~G
I~
II"

'I
'0
Se 0 rem for interrogado par precatoria par residir fora da comarca do Alguns juizes ten1 adotado a seguinte procedimento quando
local dos fatos seu interrogatorio somente paden} ser realizado apos a oiti-
~11h~
abrem as partes a oportunidade de pedirem esclareaimentas sobre fato
va das testen1unhas de acusagao e defesa que, agora, ocorre na AIJ. Se relevante, qual saja: 0 juiz, depois de interrogar a rElU, passa a palavra,
par alguma razao 0 rEm for interrogada antes da oitiva das testemunhas, primeiro, a DEFESA, e depois ao MP. ou seja, a acusagao fala por ulti- "1',',
1,,

ou seja, antes da AIJ, haven\. cerceamento de defesa (cf. art. 411, CPP). mo em verdadeiro cerceamento ao direito de defesa. A justificativa 13 ',"'I
I,'[]
o juizo deprecante devera remeter ao juizo deprecado capias dos
depoimentos prest ados na AIJ, pois se a interrogatorio e realizado apos
a oitiva das testemunhas exatamente para que 0 reu possa exercer sua
que 0 interrogat6rio e urn meio de defesa e, assim sendo, deve a defe-
sa, da mesma forma que se faz quando da oitiva das testemunhas de
defesa, falar primeiro. Errado. A analogia a impr6pria. Se 0 acusado esta
·l ,
defesa e obvio que ele tera que receber copia dos depoimentos para
inteiro teor do que contra e a favor dele foi dito. E vejam: somente apos
a interrogatorio e sua juntada aos autos e que as partes poderao ofer-
ali para se defender das acusag6es que !he sao feitas, e QUEM AS FAZ
E 0 MP. deve este falar, em primeiro lugar, para, depois, a defesa tacni-
aa perguntar defendendo 0 acusado. A inversao da ordem acarreta cer- ,;1
}
tar seus memoriais, pais na altura dos acontecimentos ja nao mais sera "
,~:
ceamento ao direito de defesa e, consequentemente, nulidade do ato.
possivelo debate (leia-se manifestagao oral), como quer a lei (art. 411).
Tal pnltica nao tern sido rechagada pela defesa que, inclusive, con- ::i!
corda com a inv~rsao da ardem durante a audiencia. Nesse sentido, Ijl'
4.3.A.5.4.2. Interrogat6rio e a palavra as partes i~
naD podera arguir a nulidade do ato por causa do principia do interesse .~
'~
o entendimento que esta surgindo na pratica forense de que a juiz (art. 565 do CPP). Q
nao dB. a palavra aD MP e a Defesa, mas sim apenas indaga se restau
aigum fata a ser esclarecido e equivocado. Como as partes vao dizer 4.3.A.5.4.3. Interrogat6rio ja realizado e vigencia da Lei 11.689/08.
~
;1
que querem certo esclarecimento, sobre algum fato, se nao a fizerem o que fazer? ",
atraves de uma pergunta? Como nao usar a linguagem para pedir
esclarecimentos? E obvio, e nao poderia ser diferente, que as partes Questaa que pode surgir e: realizado 0 interrogatario com base no
vao formular perguntas (PARA ESCLARECER FATO RELEVANTE) rito antigo (antes da Lei 11.689/08) se a instrugao estiver marcada para
quando assim entenderem necessaria as suas teses. ap6s 09 de agosto de 2008, quando a Lei entrou em vigor, 0 que fazer?
Ate porque, se observarmos a lei, 0 interrogatorio 13 dividido em A oitiva das testemunhas devera ser realizada nos limites do art. 411 do
duas partes: sobre a pessoa do acusado e sabre os fatas (art,_ 187 do CPP 0 que, consequentemente, autoriza que 0 rEm seja reinterrogado,
CPP) _~ 9·juiz 'deve-perguntar ao~reu-,'s6mente -s6br(;-6~fi~to's e,
conse-. dando-lhe a oportunidade que a lei nova impos de se defender. Se 0
quenteniente, a que for relevante. Juiz que tern objetividade 110 interro- interrogat6rio 13 meio de defesa nao podeni ser subtraido do rell essa
gat6rio naG perguntar ao reu aquilo que nao for inerente e relevante ao oportunidade. Claro que aqui estamos trabalhando com a ideia de que
fato, logo as partes nao podem fazer indagag6es sobre algo que nao havera adogao, por completo, do novo rito com a entrada em vigor da lei.
seja capital, mas podem fazer perguntas. o juiz transformara as antigas prova de acusagao e prova de defe-
A linguagem e inerente ao homen1 e nao e possivel pedir esclare- sa, que eram feitas em datas distintas, em AIJ, isto 13, todas as teste-
cimentos sabre fatos se nao for atraves de perguntas. munhas serao ouvidas num s6 ato e, consequentemente, 0 reu devera ,I
,
Diz Heidegger: ser ouvido logo apas para exercer seu direito de defesa de acordo com
A Jinguagem pertence, em todo caso, a vizinhanqa mais proxi- a nova lei.
ma do humano. A linguagem encontra-se par toda parte. Nao e, por-
tanto, de admiral' que, tao logo 0 homem faga uma ideia do que se -
46 -HEIDEGGER,
-- Martin. A caminho da Linguagem. Petropolis. Rio de Janeiro: Vozes, 2003, p. 7.
acha ao seu redo~ ele encontre imediatamente tambem a lingua- [:'I
126
127' ,I

Paulo Rangel
4.3.A.5.4.4. Interrogatorio e sua natureza juridica e a presenga obri-
gatoria do MP e da defesa tecnica
o interrogatorio trata-se de ato personalissimo (outra caracteristi_
ca), pois Bomente 0 proprio rEm pode ser interrogado, nao sendo admis-
sivel qualquer representagao. Tern a natureza jurfdica de urn meio de
defesa, pois e dado ao acusado 0 direita constitucional de permanecer
calada, sem que 0 sil€mcio acarrete-lhe prejuizos, pais 0 paragrafo
unico do art. 186 do CPP veda expressamente aquilo que a CRFB ja fa-
zia, mas precisava de uma lei para dar efetividade a Constituigaa a que,
por si s6, caracteriza urn absurdo incomensuravel. Ademais, 0 interro-
gatorio agora e realizado depois da oitiva das testemunhas, isto e,
como instrumento de defesa. Nao hs. mais duvida. E mais: nao podeni
a juiz retirar 0 reu da audiencia durante a oitiva das testemunhas de
acusagao, como ja foi feito.
No Brasil e assim: precisa de uma lei para fazer valer a Constitui-
ga.o. Veja 0 que ja diziamos, em edig6es anteriores, antes da Lei 10.792/03:
Neste caso, advogamos a tese de que a parte final do art. 186 do CPP esta
revogada, nao sendo mais licito ao juiz advertir a reu na forma prevista
no mencionado artigo, sob pena de nulidade, em verdadeira afronta a
regra constitucional que garante ao reu a direito de permanecer calado.
A possibilidade das partes intervirem no interrogatorio (contradi-
torio) nao elimina sua natureza juridica de meio de defesa, como js. dis-
semos, au seja, continua a reu podando se reservar ao direito de nao
responder, DaO so a todas as perguntas que forem formuladas, mas a
apenas algumas, em especial aquelas formuladas pela acusagao. As
consequencias de sua negativa, perante a conselho de sentenga no juri,
par .exempI~, e ~m 611':1S seu, Ja que,·lamentavelmente, a jl'ui brasileiro,
ainda trabalha COIn a intima convicgao. De nada adianta a art. 478, II,
proibir que 0 silencio seja usado pelo MP, pais se os jurados enten-
derem que a reu se calou porque "tem culpa no cart6rio" poderao con-
dena-Io e ninguem sabera a motivo.
o direito ao silencio permite ao reu responder algumas perguntas
do juiz, mas 11aO a outras que entende que nao deva faze-la, au seja, ele
pode exercer a direito em relagao apenas a algumas perguntas (ou a
todas se quiser).
o interrogatorio e uma autodefesa, pais e 0 proprio acusado que
se defende da imputagao do fato narrado na denuncia. E tambenl cha-
mado de defesa material, pais, no interrogatorio, a acusado rechaga a
violagao ao direito rnateriaI narrado na denuncia. Entretanto, trata-se
128
~~IIII:1il .
Tribunal do Juri: Visiio Lingiiistica. Historica, Social e Juridica ,iii'
···'.'1'
~
ato processual necessaria, porem, nELD e imprescindivel a validade "I
~
1\;
da relagao juridico-processual, pois, se for citado e nao comparecer, a
~.
rElU responde 0 processo a revelia. '·1·
Nesse sentido, necessaria e inlprescindivel e sua citagao para
comparecer em juizo, a tim de responder it acusagao, sob pena de nuli-
~I
i;f!
dade, mas nao a interrogatorio, pais, do contrario, nao haveria proces- ~!~
so penal contra 0 revel. Se for citado e nao responder ao chamado judi- II
cial, nao ha que se falar em nulidade (ct. art. 564, III, e, do CPP). i'l
~r
Em uma visao garantista do processo penal, entendemos que, nao \:.
j
obstante a interrogatorio ser ato presidido pelo juiz, com intervengao
das partes, 0 Ministerio Publico deve estar presente ao ato, a fim de .Ji
evitar ofens a aos direitos e garantias individuais, defendendo a ordem
juridica e protegendo 0 reu das possiveis investidas inquisidoras do
juiz. Ou exigindo respeito as regras basic as para a desenvolvimento de
·i)1
;:1
urn processo penal justa. Isso po de evitar que haja alguma nulidade e,
consequentemente, 0 processo venha a ser anulado em instancias
superiores. 0 promotor de justiga (ou procurador da republica) que
,.
assim trabalhar evita trabalhar duas vezes pelo mesmo fato. "
Antes da Lei nQ 10.792/03 afirmavamos que 0 MP tinha que estar ;"
presente obrigatoriamente ao atci de interrogatorio com base na CRFE. S
:~
Agora, e intuitiva sua presenga com base na Lei, ou seja, mais uma vez ~
a CRFB sera cumprida porque a lei ordinaria deterrnina, so no Brasil. ?
Agora, diante da AIJ criada pela Lei 11.689/08, nao ha mais duvi-
da: a MP tern que estar presente ao interrogatorio. '(
o problema e que diziam que a lei, em nenhum artigo, dizia que a :j
MP devia estar presente ao ato, au seja, DaO percebiarn que tal exigen-
cia se depreendia do art. 127 da CRFB. 0 reu nao podia ser interroga-
do sern a presenga do exercicio d<;t defesa tecnica, a que. signific.a dize.r:
antes de ser interrogado devia entrevistar-se com seu defensor a fim de
ser orientado quanta ao seu depoimento, sendo indispensavel ao ato a
presenga do mesmo, sob pena de nulidade.
Isso ja diziamos com base na CRFB e no Pacto de Sao Jose da
Costa Rica, agora esta previsto na lei ordinaria (cf. art. 185, § 2Q , do
CPP). Agora, 0 art. 411 do CPP ao criar a AIJ, e intuitivo.
Trata-se de orientagao, previa, ao rEm, de como comportar-se dian-
te dos fatos que Ihe sao imputados pelo Ministerio Publico e que serao
perguntados pelo juiz. Interrogatorio realizado sem que antes 0 acusa-
do tenha se entrevistado com a defesa tecnica e interrogatorio inquisi-
dar, realizado par juiz inspirado pela epoca em que a Codigo foi feito,
na Era Vargas, durante a ditadura.
:il
129 '"
I
 Paulo Rangel 'Itibunal do Juri: Visao Lingiiistica, HistOrica, Social e Juridica
l~Id
;i;)"
:1'.:1

A Lei 11.689/08 que adota 0 rito que estamos estudando cria eSSe dir 0 advogado de participar do ato estara 0 magistrado incorrendo em
'I :.
,I'
;il l1.,
,: I ~

i n,
problema que ja vimos quando falamos da resposta previa. 0 rem chega
a AIJ (que estamos estudando cada ato, de per si) e devera ja, ante-
riormente, ter se entrevistado com seu defensor. Do contnirlo, 0 juiz nao
grave violagao ao direito constitucional de ampla defesa; fato que, por si
so, permite a propositura da agao constitucional de habeas corpus para
declarar 0 ato, sem a intervengao do advogado, nulo de pleno direito.
l
i]!:I:
11~1
iiit
pode iniciar a AIJ sem que is so ocorra, pois 0 defensor precisa se Nao ha duvida de que a fata de urn acusado acusar a outr~ nao ii'll!
H
iii:
inteirar dos fatos para que possa fazer perguntas as testemunhas. pode autorizar 0 magistrado a candenar 0 reu. pois a chamada do co-
reu nao tern valor probatorio, em si. Mas tal acusagao pode levar a i'I:'
:il::
.II:!
4.3.A.5.4.5. Interrogatorio e a presenc;;a do advogado do co-rElU outros tipos de provas (documentos, testemunhas, etc) 0 que deve ou il ;1
revel: pode fazer perguntas ao rElU presente? pode ser iJidido pela defesa tecnica do reu ausente.
A defesa se divide em autodefesa e defesa tacnica e esta, como ja .::\,:,
Questao que tambem tern trazido tormento e 0 caso do co-rem no demonstramos, a indispensavel, imprescindivel, porem somente sera :'1:'
interrogatorio. efetiva se for assegurado ao acusado 0 tempo necessaria para prepara- I'
Imagine que nossos famosos meliantes Ticio, Caio e Mevio estao la, bern como a entrevista com seu advogado (ou defensor publico).
respondendo, em concurso de agentes, processo criminal pela pratica Era comurn na praxe no Forum, pelo menos no Estado do Rio de I:
do crllne de roubo, ou de colarinho branco, nao importa. Ticio, cit ado, Janeiro, 0 juiz interrogar 0 rEm e depois do interrogat6rio, perguntar se
f

nao comparece ao interrogatorio tornando-se revel, nao obstante ter
defesa tecnica patrocinada por advogado constituido, regularmente,
nos autos. No intarrogat6rio, portanto, somenta estao presentes Caio e
Mevio com suas respectivas defesas tecnicas que sao distintas, entre
si, em face da colidencia entre elas.
Pergunta-se: pode a advogado de Tido comparecer ao interragat6-
rio e fazer perguntas aos autras co-reus (Caia e Mevio)?
A respasta somente pode ser afirmativa.
Primeiro, em nome da ampla defesa e do contraditorio, pois uma patente que:
vez ausente a advogado, ou impossibilitado manu militare pelo juiz de
participar do ato, havera serios prejuizos ao exercicio da defesa tecni-
ca que mio podera produzir prova em favor do acusado ausente.
, Segundo,. que a sangao propria para a contumacia do reu e a decla-
rag'ao'de rev.'elia;-'sem as consequencias da veracidade dos fatos como
ocorre no processo civil, diante de direitos disponiveis (art. 330, II, do
ele tinha advogado. Se tinha e nao estava presente ao ato 0 juiz iria inti- :\1:
i1i'
ma-Io para ofertar a defesa previa. Se nao tinha, a juiz nomeava '\:'
:'1'
Defensor PUblico ·e 0 encaminhava ao Defensor para que fosse orienta-
" •
do. Tudo na contra mao de diregao do Estado Democratico de Direito. ~
Agora, de acordo com a Lei 10.792/03, isso sera inadmissivel (perceba ~
o leitor que ja defendiamos esse ponto de vista em edig6es anteriores,
mas aramos vencidos. Agora somos lei, chega ser ironico).
~~J
Luigi Ferrajoli, ensinando-nos sobre a garantismo penal, deixa
No interrogatoria do acusado e
onde se manifestam e se
medem as diferengas rums profundas entre metoda inquisitivo e
metodo acu§atorioo No prQ9~sso inquisitiv.0 premoderno, 0 interro-
gatorio do acusado representa "0 comego da 'guerra forense", quer
dizer. 0 primeiro ataque do juiz contra 0 reu para abter dele por J

epe).
qualquer meio, a confissao. 47
Terceiro, que a impossibilidade do advogado de participar do ato
e uma exclusao do rEm da relagao juridico processual, estando ele no Continua 0 mestre italiano, em sua preciosa obra, para chegar a
processo. Ha urn vinculo juridico processual Uganda a rEm ao processo fungao garantidora do processo penal e concluit:
quando da imputagao recebida pelo juiz. Logo, nao po de 0 advogado
ser impedido de participar do primeiro ato, em regra, da instrugao cri- Pelo contrario, no modelo garantista do processo acusat6rio, infar-
minal, sob pena de graves prejuizos ao exercicio constitucional da defe- mado pela presungao de inocencia, 0 interrogatorio 0 prinCipal meio e
sa tecnica.
Quarto, que a ampla defesa se divide em defesa tecnica e auto defe-
sa, sendo esta disponivel e aquela indisponivel. Razao pela qual, ao impe- 47 Tradugao livre do autor - Derecho y Raz6n, 3. ed., Madrid, Trotta, 1998, p. 607,

130 131,

Paulo Rangel
de defesa e tem a Unica flmqao de dar materialmente vida ao juizo con-
tradit6ria e permitir ao imputado refutar a acusaqao au aduzir argu_
mentos para se justificar (traduc;ao livre do autor - Ob. cit., p. 608).
Par ultimo. para firmarmos nos sa posigao. nao basta a presenga
fisica do advogado it audiEmcia. Mister se faz a exercicio de seu munus
COIn entrevista previa com seu cliente (au assistido se for pela
Defensoria Publica). Esta e a determinac;ao do Pacto de Slio Jose da
Costa Rica, que foi aprovado pelo Congresso Nacional atraves do
Decreto Legislativo n2 27, de 26/5/1992 e determinado seu integral
cumprimento pelo Decreto n 2 678, de 6/11/1992.
Diz a Pacto. que integra a ordem juridica, no nosso entender. com
patamar de norma constitucional (cf. art. 52, § 22, da CRFB):
Art. 82 Garantias JUdiciais
1. Toda pessoa tem d.ireito a ser ouvida, com as devidas garan-
tias e dentro de urn prazo razoavel. por um juiz au tribunal compe-
tente, independente e imparcial, estabelecido anteriarmente por lei,
na apuraQao de qualquer acusaQao penal formulada contra ela, au
para que se determinem seus direitos ou obrigaQoes de natureza
civil, trabalhista, fiscal au de qualquer outra natureza.
2. Tbda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma
sua inocencia enquanto na~ se comprove legalmente sua culpa.
Durante 0 processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade. as
seguintes garantias minimas:
a)
b) comunicaQao previa e pormenorizada aD acusado da acusa-
'llio formulada;
c) concessfio ao acusado do ternpo e dos meios adequados
Dara a preparacao de sua defesa:
d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser
assistido por urn defensor de sua escolha e de comunicar-se.
livremente e em particular com seu defensor:
e) direito irrenunciavel de ser assistido por urn defensor pro-
porcionado pe10 Estado, remunerado ou nao, segundo a
legis1agao interna, se 0 acusado nao se defender e1e pr6prio
nem nomear defensor dentro do prazo estabelecido pela lei.
(sem grifos no original)
132
II
ii'
IIi
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica. Social e Juridica ,I
Amilton Bueno de Carvalho, Desembargador do Tribunal de Justi-
ga do Rio Grande do SuI, em artigo denominado "Nos. Juizes , Inqui-
sidores", que gentilmente enviou-nos via e-mail. faz a critica indispen-
savel ao ata do interrogatorio, referindo-se ao juiz. quando diz:
Alguem de n6s - juizes, promotores, advogados -, com toda
a (de)formagao que tern os, ousariamos comparecer a interroga-
t6rio sem antes receber orienta gao de advogado? Ousariamos ser
inquiridos sem a presenga de defensor?
... e se for reu 0 nosSO filho? Permitiriamos a ida dele ao Fbro
para participar deste ato solene e simbolicamente confuso sem
apoio defensivo?
Alguem de n6s ja viu urn burgues perfumado chegar ate a sala
de audiencia desacompanhado de advogado?
Claro que nao! Evidentemente que nEw!
I~t. 187. a interrogat6rio sera constituido de duas partes:
sobre a pessoa do acusado e sobre os fatos.
§ 12 (.. .)
§ 2Q Na segunda parte sera perguntado sobre:
1- ser verdadeira a acusagao que the feita; e
Neste inciso, busca-se a confissao do acusado que podera. nao
s6 confessar a integralidade da acusagao. como ale gar alguma exclu-
dente de ilicitude. Portanto. sua confissao podera ser parcial. 0 fato
existe, a reu e seu autor, porem nao e crime.
II _ nao sendo verdadeira a acusagao, se tern algum motive
particular a que atribui-la, se conhece a pessoa ou pessoas a quem
deva ser imputada a pratica do crime, e quais sejam, e se com elas
,:~
est eve antes da pratica da infra gao ou depois dela;
'i"
Ha que se separar duas situagoes: Primeira. Os fatos podem ser
verdadeiros, nao obstante 0 rEm nao ser 0 seu autor. Segunda. Os fatos
nao existem e. consequentemente, 0 rEm nao poderia ser seu autor. Se
as fatos existern. porem a acusado nao e seu autor e porque. prov8.vel
e possivelmente. nao estava ele naquele lugar. naquele dia, naquela
hora. Poderia estar. mas nao estava. Logo. este inciso pode agambarcar
a se guinte ou quiga 0 primeiro.
133
 Paulo Rangel
Exemplo: crime de furto. 0 lesado foi, efetivamente, furtado em
sua casa, porem 0 reu, apontado na denuncia como autor do fato, nega
a autoria. Aqui se nega a auto ria de urn fato que existiu.
Crime de calunia. 0 reu nega que tenha praticado 0 fato porque tal
fato nao existiu, trata-se, na sua opiniao, de invenqao do ofen dido
(invengao de urn fato que se atribui ao acusado).
Crime de homicidio. 0 reu confessa a pratica do fato, porern alega
que a fez em legitima defesa. 0 fato existe, porem na versao defensiva
nao e orin1e. Volta-se para 0 primeiro inciso,
III - onde estava ao tempo em que foi cometida a infragao e
se teve noticia desta;
Alibi. 0 reu aqui pode alegar encontrar-se em lugar distinto da
onde foi praticada a infragao. Ou seja, se a infragao existe ou nao, quem
e seu autor, nao importa a tese defensiva, Simplesmente 0 rEm naa esta-
va naquele lugar, dia e hara, Pode ele conhecer a vitima, parem nao
sabe da autoria do fato.
IV - (...)
VII - todos os demais fatos e pormenores que conduzam a elu-
cidagao dos antecedentes e circunstancias da infragao;
o reu nliO tern que conduzir 0 juiz a elucidagao dos fatos. 0
MP e que tern que provar as fatas que alegau em sua denuncia,
o onus da prova e todo do MP. Este incisa fere a estrutura do
devido processo legal quando coloca nas maos do reu, ja que se
trata de autocl~fesa, a _~.espap.sabilidade. pela elucidagao d~
infragao. 0 principio da nao culpabilidade inverte 0 onus da
prova, isto e, e 0 orgaa de acusagao quem tern 0 enoargo de
provar 0 que descreveu na denuncia, sob pena do reu ter que
ser absolvido,
':Art. 189. Se 0 interrogando negar a acusagao, no todo au em
parte, padera prestar esclarecimentas e indicar provas. (NR)
II
o reu nao e, nem poderia ser, obrigado a esclarecer nada nem a
indicar provas porque 0 onus, como ja dissemos, e do MP. Contudo, se
quiser, podera faze-lo. Trata-se de uma faculdade e nao de urn dever
juridico.
134
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica. Historica. Social e Juridica
"Art. 190. (... )
iJ
'~t. 194. (revogado)" ii'
A revogagao deste artigo corrobora 0 que ja haviamos dito quanto ;i~
aD novo codigo civil em vigor, au seja, a revogagao da figura do curador
no processo penal ao menor (aquele que tern entre 18 e 21 anos). Sa ele
~!i
1"1
Il~,
e, agora, maior (art. 5g do ee) nao hit mais necessidade de curador. 'il
Ii!;'
:,il
'M. 196. A todo tempo 0 juiz poden, proceder a novo inter- ii
"I
I
rogatorio de oficio ou a pedido fundamentado de qualquer das
partes. " (NR) IIII'
Esta providencia ja era inerente a estrutura acusat6ria do proces-
Ii.,
so. penal, bern como, ao direito de ampla defesa, ,-I
Contudo, agora, as partes poderao requerer, fundamentadamente ii
novo interrogatorio, ou seja, e a lei mais uma vez dizendo aquilo que ja
'I
se depreendia da Constituigao agradando aos positivistas que preci- I
sam de urn texto 'legal, nao obstante as principios constitucionais,
o juiz, hodiemamente, nao podera realizar interrogatorlo sem a pre-
senga das partes, 0 que significa dizer: se 0 fizer 0 ato sera nulo de pleno 3
direito, Ausente 0 promotor de justiga? A audiencia sera adiada com as S
consequencias inerentes a sua conduta (comunicagao a PGJ para adogao •
de providencias que entender cabiveis), mas jamais a realizagao do ato,
sob pena de nulidade, Ausente a defesa tecnica? Dar-se-a 0 mesmo.
E mais: embora ausente 0 advogado do reu (au seu defensor) 0 juiz,
normalmente, solicita ao oficial de justiga que chame urn advogado no
corredor do rormn para realizar a audiencia de interrogatorio, Pois bern.
Esse somente pod era fazer se for urn advo.gado afeto a area penal, isto e,
nao da para chamar apenas urn advogado par ser advogado, mas sim urn
advogado que conhega a materia, sob pena de grave violagao ao direito
de defesa.
Vivencianlos urn caso, no exercicio da profissao de promotor de
justiga, em que a juiza chamou urn advogado para assistir urn reu no in-
terrogat6rio, Ao entrar na audiEmcia 0 advogado foi logo dizendo que era
advogado trabalhista e nao entendia nada da materia penal e que estava
no f6rum apenas para saber de urn processo do escritorio em que traba-
lhava e que, portanto, nao se sentia corn condig6es de fazer a audiencia,
A juiza usou daquele argumento do sensa comum teorico: "Doutor, por
favor, ealabore com a justiga e s6 urn interrogatorio. Nao vai demorar".
Quando percebemos que a ato iria se realizar, irnpugnamos, Alegamos
135
 Paulo Rangel
que a defesa, nos termos do art. 261, panlgrafo Unico, do CPp, tern que ser
ampla, efetiva e fundamentada e como 0 rem seria amplamente defendido
par urn advogado que nao conhecia a materia penal? A juiza, sensibiliza_
da com nossa intervengao, mudou de ideia e adiou a audiencia. Era 0
minimo. Nao fez por maldade, mas com a pressa digna de quem "quer
limpar a pauta de aUdi€mcia".
E obvio que juiz nenhum deve perguntar ao advogado se ele sabe
direito penal e processo penal para fazer uma audiencia, mas na nledida
em que 0 proprio advogado esta dizendo que nao conhece a materia e que
nElD quer fazer a audi€mcia nao pode 0 juiz obriga-Io a faze-Io.
Que fique claro ao leitor: a rem cometeu urn crime grave e covarde e
merecia ser punido, mas dentro do devido processo legal com respeito as
garantias fundamentais do individuo previstas na Constituigao.
4.3.A.5.4.6. Interrogat6rio e 0 contradit6rio no inquerito policial.
Existe?
Par ultimo, pergunta-se:
A inovac;ao de intervenc;ao IIdas partes" no interrogat6rio (art.
188 do CPP) alcan9a a fase de inquerito policial ja que 0 art. 6 2 , V, do
CPp, manda ouvir 0 indicia do, com observancia, no que for aplicavel,
das disposi90es dos arts. 185 usque 196?
A resposta e negativa.
No inquerito policial nao ha partes. Nao ha contraditorio, muito
menos acusagao tecnica e formal. Logo, nao ha que se falar em exerci-
cio pleno e efetivo de defesa tecnica, nao obstante ter a advogado direi-
to de acompanhar seu cliente a delegacia e, portanto, estar presente ao
ato,.serni,n.tervir (art. 50. LXIII, daCR).
A lei e clara. em dizer: no que for aplicavel. No caso, em tela, nao e
aplicaveI, razao peIa qual nao se aplica 0 disposto no art. 188 do CPP
na fase inquisitorial.
" no presidio, e a juiz, sem se deslocar da sala de audiencias do forum, a
Conclusao: Se a interrogat6rio for realizado sem a presenga do MP
au da defesa tecnica, sera nule de pleno direito. Cabe a defesa promo-
ver a agao de Habeas Corpus para anuIar 0 processo (at art. 648, VI, do
CPP) au, como no caso do MP, aguardar a decisao final para reCOIIer ale-
gando no merito do sell recurso a nulidade do processo, se for a caso.
o interrogatorio par precatoria somente podera ser realizado depois da
oitiva das testemunhas de acusag8.o e defesa, no juizo deprecante. a
juiz, ap6s interrogar 0 reu, concede a palavra ao MP e depois a defesa.
136
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica. Hist6rica, Social e Juridica
L
i.ljl.:1
!H
i Sendo a interrogatoria urn meio de defesa as partes devem estar pre-
sentes ao ato, obrigatoriamente. a advogado do co-reu revel pade estar lil'"Jll
presente ao ate e fazer perguntas aos outros reus. Ernbora as partes iii;
f a 9 am perguntas ao reu, no interrogatorio judicial, tal regra nao se apli- 1m:
ca na fase do inquerito policial. "~\
a ,
q,,'
Em concurso para 0 Ministerio PUblico flurninense (XX Concurso, em
:i~:
6/10/1996), 0 examinador eIaborou a seguinte questao aos candidatos: ~:i:
i i!1
Em que consists a autodefesa, tambem conhecida como defe- flil
e
sa material? Ela indispens8vel? i.;: 1:1
Resposta objetivamente justificada. I,Ii:!
Resposta: ki!
Autodefesa ou defesa material e a interrogatorio. 0 primeiro I'-i'
momento processual que a reu tern, no rita processual comum
ordinaria, de se manifestar, refutanda os fatos descritos na denun- Ii
I!
cia. Nesse ato, a reu apenas se manifesta quanto ao direito mate- 'il
:d
rial, ou seja, quanta ao fato tipico, ilicito e culpavel que the e irnpu-
II
tado. Trata-se de ato impartante, necessaria a instrugao, face a
verdade processual, base do processo penal, e a principio da
~
;~
ampla defesa, porem dispen'savel se 0 reu, citada pessoalmente
nao comparecer para responder ao pedido ministerial.
~i
""
Indispensavel nao e 0 interrogatorio, mas sim a citagao do reu rr
para se ver processar, sob pena de nulidade. Se 0 interrogatorio
fosse indispensavel, naD haveria processo a revelia.
4.3.A.5.4.7. Interrogat6rio por videoconferEmcia
. Muito se discutil-l sobre a necessidade de se adatar 0 interrogato-
rio por videoconfer€mcia (interrogatorio por videoconferencia, teieinter-
rogatorio, interrogatorio on line, teleaudiemcia, interrogatorio virtual,
videoconferencia sao express6es usadas) em que 0 preso pennanece
interroga par urn monitor, atraves de urn sistema de software proprio.
A Lei 11.900/09 tornou realidade esse' instrumento no direito
brasileiro, adotando-o de forma excepcional. A pergunta continua, ago-
ra, com objeto definido: a Lei 11.900/09 e constitucionaI?
Em Sao Paulo, uma lei permitia a realizagao de interrogatorio pelo
sistema de videoconfer€mcia. Arguida a ilegalidade atraves de He per-
ante 0 Supremo 'Ibbunal Federal, 0 processo foi declarado Dulo de pleno
direito a contar do interrogatorio do paciente.
137

Paulo Rangel
A Lei paulista 11.819/05 foi declarada, incidentalmente, inconsti_
tucional no final de outubro de 2008. A maioria dos ministros entendeu
que apenas a Uniao po de legislar sabre a materia.
A epoca, sem entrar no menta da constitucionalidade da norma, 0
}\iJinistro Carlos Alberto Menezes Direito citou 0 Pacta de Sao Jose da
Costa Rica, que garante 0 direito a presenga tisica do rem perante 0 juiz,
deixando antever que possivelmente qualquer lei ordinaria sancionada
pela Uniao feriria a Constituil,'ao da Republica porque a lei ordinaria
nao tem patamar constitucional superior ao Pacto. Vamos ver.
as Ministros Marco Aurelio e Carlos Britto tambem teoeram oon-
sideragoes a respeito. Eles se posicionararn contra a distancia entre 0
rem e 0 juiz durante 0 interrogat6rio. "0 acesso a jurisdigao e acesso ao
juiz natural, que nao e virtual", disse 0 Min. Britto. Para ele, 0 procedi-
mento fere 0 direito a ampla defesa do acusada. liSe 0 transporte do pri-
sioneiro e custoso ao Estado, isso e urn problema da seguranqa publica" ,
completou.
Abaixo transcrevemos a ementa do acordao.
HC 88914/SP - sAo PAULO
HABEAS CORPUS - Relatar(a): Min. GEZAR PELUSO
Julgamento: 14/08/2007 - Orgiio Julgador: Segunda Thrma.
EMENTA: AgAo PENAL. Ato processua!. Interrogatorio.
Realizaqao mediante videoconfen3ncia. Inadmissibilidade. Fbrma
singular nao prevista no orr!-enamento juridico. Ofensa a c1ausulas
do justo processo da lei (due process of law). LimitaaEio ao exerci-
cio da ampla defesa. compreendidas a autodefesa e a defesa tecni-
ca. Insulto as regras ordinarias do local de realizaqEio dos atos
processuais penais e as gajantia:s aonst"itIicibnais fia.'jgualdade e da
Dubliaidade. Falta, ademais, de citaqao do reu preso, apenas insta-
a
do a comparecer sala da cadeia publica, no dia do interrogatorio.
Forma do ata determinada sem motivaqEio alguma. Nulidade
processual caracterizada. He aonceclido para renovagao do proces-
so desde 0 interrogat6rio, inclusive. Intelig€mcia dos arts. 5 Q , £1"" LV,
LVII, XXXVII e LIII, da CF, e 792, caput e § 2 Q, 403, 2' parte, 185,
caput e § 2 Q, 192, paragrafo unieo, 193, 188, todos do CPF. Enmzanto
modalidade Qf!!ll9. processual nao Drevista no ordenamento jUIicIi-
ao vigente. e absolutamente nulo 0 interrogatorio penal realizado
mediante videoconferencia, sobretudo quando tal forma e determi-
nada sem motivaqao alguma, nem citaqao do reu.
138
\:11
t~I·
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juddica
\. 11. 1
Decisao i\I\1
A Thrma, por votaqao unanime, deferiu 0 pedido de habeas :t.j
corpus, nos termos do voto do Relator. Falou, pelo paciente, a Dra. Ill!
,I
Daniella Sollberger Cembranelli. Ausente, justifieadamente, neste •• 1
:'1
julgamento, 0 Senhor Ministro Joaquim Barbosa. 2£! Thrma, I
14.08.2007.
:'·1\
I
o Ministro Cezar Peluso, relator do HC citado, afirma que "em ter- i
mas de garantia individual, 0 virtual nao vale como se real au atual fosse,
ate porque a expressao 'aonduzida perante' nao contempla a possibili-
dade de interrogat6rio on line".
Acertada decisao.
Na primeira fase procedimental do juri sera compreensivel, embo-
ra inadmissivel, a realizag8.o do interrogatario por videoconferenoia,
porem em PLENARIO DO JURI, perante os jurados, sera tambem aten-
tatario ao principio do juiz natural (corpo de jurados) e da soberania
dos veredictos. '
No plenario do juri os jurados tern a direito de fazer perguntas ao
rell para formar sua convicgao s·obre os fatos, nao sendo licito que 0
fagam atraves de urn monitor sem captar no reu suas reagoes diante
das perguntas.
o contato pessoal e publico com a reu, em plenario, da aos jurados
uma D1aior percepgao dos fatos relatados e das reagoes fisicas que ele
possa ter. Queiram au nao no juri funciona muito, embora 0 direito
penal refute, 0 direito penal do autor. E 0 autor que ali esta que sera jul-
gado pelos jurados e nao os fatos que lhe saO imputados. Par isso, no
juri, ale111 da violagao a todos os principios que vamos elencar abaixo
tambem sera inadmissivel e improprio a realizagao do interrogatario
do rEm por videoconferencia.
Van10s comentar a art. 185 em seus paragrafos e manter, atualiza-
do, 110SS0 posicionamento que ja tinhamos quanto a materia.
"Art. 185 ....
§ 1Q 0 interrogatorio do reu preso sera realizado, em sala pr6-
pria. no estabelecimento em que estiver recolhido, desde fJJJQ este-
iilln garantidas sa sequranga do juiz, do membra do Ministerio
Publico e dos auxiliares bern como a presenqa do defensor e a pu-
blicidade do ata.
1390
 Paulo Rangel
Ja dissemos, em outras oportunidades,__ que 0 Brasil nao se resume
a Rio de Janeiro e Sao Paulo, isto 6, a_ realidade entre 0 Oiapoque e 0
Chui e bern diferente. Ra lug ares em que 0 juiz sequer tern uma sala de
audiEmcias com 0 minimo de conforto necessaria para 0 born desem-
penho do seu mister, quanta mais "sala de videoconferEmcia".
E mais: em se tratanda de juri ha comarcas que nem plenario
pr6prio tern, quanto mais sala de videoconferencia.
Pais bern.
A regra e que 0 juiz va ao presidia a, se houvar seguranga, realize
la a interrogatorio. Contudo, veja a leitor a regra do art. 399, § 12.
§ 12 0 acusado preso sera requisitado para comparecer £Q
interroqatorio. devendo 0 poder publico providenciar sua apresen-
tagiio. (sem grifos no original)
Ora, pergunta-se 0 preso sera requisitado para comparecer ao
forum para ser interrogado ou e juiz vai ao presidio? Fizeram mais uma
reforma pontual e nao perceberam a regra do art. 399.
Pela regra nova do art. 185, § 1Q , 0 juiz, se 0 rEm estiver preso, ira·
ao presidio, sempre, desde que esteja garantida a seguranga dos ope-
radores juridicos que atuarao na audiencia. Qual a presidio brasiIeiro
que oferece seguranga? Nenhum. 'Itata-se de letra morta. Os interro-
gatorios continuaram a se realizar no forum.
Ademais, 0 que a legislador nao sabe (nao sabe, mas fez a Lei
11.719/08) e que 0 juiz tern agora uma AIJ para realizar, ou seja,
audiencia una em que tanto as testemunhas, peritos e 0 rEm serao
ouvidos num so ate.
-("
§ 22 Excepcionalmente, a juiz., por decisao fundamentada, de
oficio au a requerimento das partes, podera realizar 0 interragatorio
do reu preso por sistema de videocanfer€mcia au outro recurso tec-
nol6gico de transmissao de sons e imagens' em tempo real, desde
que a medida seja necessaria para atender a uma das seguintes
finalidades (sem grifos no original):
Perceba que a regra e a juiz ir ao presidio, porem excepcional-
mente pod era realizar 0 interrogatorio par videoconferencia. Ba uma
aparente contradigao entre 0 art. 185 (0 acusado que comparecer pe-
rante a autoridade judiciaria) e seu § 12 (0 interrogatoria do Ieu presa
140
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
".,4,."sera realizado, em sala propria), porem e s6 aparente. No caput trata-se
do reu solto, no panlgrafo do reu preso.
a interrogatorio por videoconferemcia e medida de carater excep-
cional e nada tern a ver com 0 processo em si, mas sim com uma
questao de seguranga publica. Se 0 transporte do preso e dispendioso
para 0 Estado e exige maior cautela dos agentes publicos, is so nao e
questao processual a justificar alteragao das regras de processo que
garante 0 direito de defesa, mas sim uma questao administrativa liga-
da a politic a de seguranga publica do Estado, naD justificando adogao
de medida extrema de videoconferencia que afronta 0 devido processo
legal e seus corolarios principios (ampla defesa, contraditorio, publici-
dade, juiz natural, soberania dos veredictos).
E inerente ao devido processo legal a publicidade dos atos proces-
suais (arts. 5 Q , LX, c/c 93, IX), que s6 po de ser excetuada na forma dita
na propria Constituigao: defesa da intimidade, interesse social e inter-
esse publico. Restringir a publicidade de urn ato, como 0 interrogatorio,
atraves da vide0conferencia, e voltarmos a inquisigao, em que as
processos eram regidos pelo sigilo de seus atos. A virtualidade da
videoconferencia nao pode substituir 0 contato fisico do rem com seu il
juiz natural, que, no juri, sao os jurados. "'
au sera que alguam ira dizer que as portas do presidio Bangu 1,
no Rio de Janeiro, estarao abertas para qualquer estagiario au popular
que quiser assistir ao interrogatorio do rau, atraves da sala especial de
videoconfer€mcia? E urn escarnio aD direito de ampla defesa e da pu-
blicidade dos atos processuais.
I _ prevenir risco a seguranca pUb!ica quando exista fundada sus-
J
neita de que 0 preso integre orqanizayao criminosa ou de que, por outra
razao. possa fuqir durante 0 deslocamento; (sem grifos no original)
o legislador quer, atravas do processo penal, resolver os proble-
mas de seguranga publica que ele nao consegue eliminar e cria con-
ceitos vagos que sao perigosos de serem usados.
o que e risco a seguranga publica? Em cidades como a Rio de
Janeiro e Sao Paulo 0 risco ja exista pela propria natureza dos proble-
mas que elas enfrentam, bern como nas grandes capitais, embora urn
cidadao carioca all pauHsta possa se sentir segura em sua cidade:
seguranga e Ulna questao de sensagao.
Ate porque a que se quer hodiernamente a impossivel de se obter:
seguranga e liberdade. Ou se tern liherdade-e nao se tern seguranga; au
141
 Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Hist6rica, Social e Juridica
Paulo Rangel :I'i
I~
Iii
se tern seguranga e nao se tern liberdade. Os dois conceitos nao se E claro que conceito de seguranga publica e construido ao longo
0 :W

"I.;
~
coadunam, entre si. dos seculos com 0 objetivD de proteger a classe dominante segregan-
Bauman ensina: do 0 homem, confinando-o no careera e isolando-o dos demais ate por
..
ser ele (0 criminoso) urn indesejavel. I:!
A seguranga sacrifiaada em nome da liberdade tende a ser a E quando 0 Direito Penal exeree seu verdadeiro papel desempen- i:
seguranqa dos outros; e a liberdade sacrificada em nome da segu- hando para a c1asse dominante seu instrumento de protegao, fazendo a i~
ranqa tende a ser a liberdade dos outros.48 inversao ao coloaar 0 homem na linha de fins da lei: 0 homem existindo :i,
il'l·
para a lei, e nao a lei existindo para 0 homem. 51 Ii':
Neste vies, Foucault tern muito a nos dizer sobre como se constr6i iJ'i
Sao problemas que devem ser resolvidos na 6rbita do direito
a imagem do criminoso: 0 criminoso e aquele que danifica, perturba a I11I
administrativD, tanto que a definigao de seguranga publica vamos bus-
car neste direito. Seguranga publica ou ordem publica e a conservagao,
sociedade. 0 criminoso e 0 inimigo social. 0 criminoso e 0 inimigo inter-
no. Individuo que no interior da sociedade rompeu 0 pacta que havia
preservagao, reproduqao e organizagao da ordem vigente a vida em
teoricamente estabelecido. 52
LI·
soaiedade. 49 i:
Ora. claro nos parece que 0 conceito de risco a seguranr;;a pUbli- '1"1
I'
Diogo Figueiredo Moreira Neto ensina:
ca e de fundada suspeita e criado para que a sociedade incluida Ii
possa manter a exclusao dos outros e f principalmente, justificar, em Ii
o conceito te6rico de seguranga publica e 0 de uma atividade nome da ordem, publica, a violaqao de direitos e garantias funda- II.
estatal voltada a preservagao da ordem publica e, Como corolario, mentais da pessoa humana, em especial da pessoa humana encar- II
"-;1
da incomunicabilidade das pessoas e do patrimonio. A ordem pUbli- cerada. . 6,
ca e objeto da seguranqa publica e, esta, 0 instrumento do Estado, E a hipocrisia e 0 falso discurso que se constroi de que n6s 56 ~
disposto a manter ou estabelecer a ordem pUblica, caracterizando- j:
vamos conter a onda de violencia se restringirmos direitos e garan- .1'
se pelo emprego da coergao, no desempenho da vis absoluta, por ele I
tias fundamentais, e aqui urn registro: dos outros, claro.
legitimamente monopolizada.50 Quando a lei excepciona e possibilita 0 interrogatorio por video-
conferencia, comega a relativizar direitos (devido processo legal; arnpla ,\
A questao, portanto, deve ser resolvida atraves do poder de poH- defesa e contradit6rio; juiz natural, soberania dos veredictos, dentre ,,
~
cia do Estado, estabelecendo medidas de coergao para manutenc;ao da outros), dando margem a abusos que serao praticados com 0 tempo.
paz e da tranquilidade social das pessoas e nao da nega<;ao do exerci- A lei fala em organizagao criminosa, mas nao conceitua 0 que vern
cia de direitos e garantias individuais ftindamentais aSfiegurados a ser, deixando ao juiz a discricionariedade para dizer se esse preso
pela Constitui"ao da Republica. pertence ou nao a uma organizagao. E pior: permite a videoconferencia
E ai vern a quesUio dos conceitos: a quem eles interessam e a se houver risco de fuga durante 0 deslocamento do pre so. Trata-se de
quem eles protegem, ou seja, prevenir 0 risco a ordem pUblica de uma presungao perigosa .
quem, cara palida? .It dever do Estado manter 0 reu preso e encarcerado dentro das
regras e principios do sistema penitenciario evitando, atraves dos
instrumentos legais postos a sua disposigao, que haja evasao.
48 Bauman, Zygmunt. Comunidade: a Busca por Seguranga no Mundo Atual. Rio de Janeiro:
Jorge Zahar, 2003, p. 24.
49 Sulocki, Victoria-Amalia de Barros Carvalho G. de. Seguranga Publica e Democracia: As-
pectos Constitucionais das Politicas PUblicas de Seguranga. Rio de janeiro: Lumen Juris,
2007, p. 53. 51 Batista, Nilo. Introdugao Critica ao Direito Penal Brasileiro. 4 ed., Rio de Janeiro: Revan,
50 Moreira Neto, Diogo Figueiredo. Curso de Direito Administrativo. 12 ed., Rio de Janeiro: 1999, p. 112.
Forense, 2002, p. 404. 52 Foucault, Michel. A Verdade e as ForOlas Juridicas. Rio de Janeiro: Nau, 1999, p. 81. I,
Ii
142 143 ' I:
I11
 , ~

Paulo Rangel

II - viabilizar a participaqao do n§u no referido ato processual, quan_ "'~O

Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica

Art, 217. Se 0 juiz verificar que a presenga do reu podera aausar hu-
I
II
l~
'f!!:
,I
, 1,I1
'.1 . '
II~

tl~'I
do haja relevante dificuldade para seu cDrripareaiment~" em juiza, par milhagao, temor, ou serio constrangimento a testemunha au ao ofen-
dido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, fara g iIlill!i::
:Ill
enfermidade au Dutra circunstancia pessoa1; . 11'.1
A colheita de prova pode ser feita de 'forma antecipada, au tam- riQao QQI videoconferencia e, somente na impossibilidade dessa forma, .
:,1'1
determinani a retirada do n3u, prosseguindo na inquirigao, com a pre~ .~i
bem chamada de ad perpetuam rei memoriam, isto 13, a prova, pelo ,I,
principio da concentraqao,. 13 produzida na audiemcia de instrugao e iul- senga do seu defensor. (Redag8.o dada pela Lei n Q 11.690, de 2008) ::1
'1"
gamento. Casos especiais exigem produg8.o antecipada: testemunha ~I
au a reu com idade muito avangada, ou que esta grave mente Perceba que no art. 217 quem assiste ao depoimento par videocon-
enferma(o) ou que viajara para local distante,
No caso em tela, 13 0 reu quem sera ouvido por videoconferencia
ferencia a 0 rau, naD a testemunha. A testemunha presta 0 depoimen-
to perante 0 juiz, aD vivo. Se DaO houver videoconferemcia na sala do
:
i')
par se encontrar nestas situagoes. Nestes casos, tais fatos autorizam a forum, 0 juiz manda retirar 0 rau.
realizagao do interrogatorio par videoconferencia. Thdavia, 0 inciso III em comento deixa antever que quem presta
Em se tratando de juri em que, hoje, 0 reu pode ser julgado sem depoimento par videoconferencia e a testemunha ou a vitima. Errado e
que esteja presente (art. 457), seu interrogatoria par videoconferencia contradit6rio. E 0 rau quem assiste ao depoimento atravas de videocon-
ii
sera 13 uma contradigao. Se nao quer comparecer, nao pode ser ouvido. ferencia enquanto a testemunha fala ao vivo com a juiz. ~ ;1

Sequer comparecer para prestar esclarecimentos deve ter a direito de A aparente contradiqao e fruto da reforma parcial. p,
olhar os jurados, seu juiz natural, e dizer 0 que bem entende. Logo, no Ate porque, em se tratando de tribunal do juri, os jurados podem, n'
.,~
"

juri, 13 mais atentatorio do direito de defesa 0 interrogatorio par videa- se quiser, fazer perguntas as testemunhas que devem estar presentes
a audiencia.
conferencia.
Se ele esta enfermo deve 0 juiz aguardar seu restabelecimento ~
/

para submete-Io a julgamento. Se a estado de saude 13 grave estando a
rEm, por exempla, em coma nao pode 0 juiz julgar, em plenario, urn rau
que nao po de se manifestar se quer ou nao comparecer em juizo.
Portanto, a regra da prova ad perpetuam rei memoriam, no juri,
sera de dificil aplicagao, alam, a claro, de todas as violagoes que esta-
mos tratando.
A questao e imaginar que 0 Estado ira disponibilizar unla sala de
videoconferencia no local onde 0 presQ estiver para ouvi-Io. Imagine urn
rEm hospitalizado por qualquer motivo e 0 juiz determinando que 0 ofi-
cial de justiga va ao hospital com uma aparelhagem e sistema de soft-
ware proprio para olivi-Io. No Brasil, is so vai ocorrer sim, quando esse
rau for urn grande empresario ~u urn banqueiro, mas DaD 0 "Ticio" ou
seu comparsa "Caio". Se bern' que no juri a c1ientela e outra. Isso
chama-se ingenuidade ou cinismo.
III - impedir a influ€mcia do n3u no animo de testemunha ou da viti-
rna, desde que nao seja possivel Gelber a depoimento destas por video-
confer€mcia, nos termos do art. 217 deste C6digo.
Vamos reproduzir 0 art. 217:
IV - responder a gravissima questao de ordem publica.
Aqui est" urn cheque em branco dado ao juiz pelo legislador,
criando urn precedente perigo so, pois em se tratando de direitos e
garantias fundamentais nao pode haver relativizagaa. 0 que a gravissi-
rna questao de ordem publica? E 0 juiz quem vai dizer. Quer caisa pior?
Gada juiz vai entender de urn jeito.
Individuo presQ, depois de praticar diversos assaltos a carras na
cidade: utilizando dos chamados "BONDES" (varios carras raub ados
por bandidos que saem pelas ruas cometendo crimes) sera uma gravis-
sima questao de ordem publica? Urn ped6filo que ja abusou sexual-
mente de 02 criangas e ainda nElD foi preso sera urn cas a de gravissima
questao de ordem publica? Enfim ... diversos exemplas poderiam ser
dados, mas quem ;'ai dar a resposta a 0 juiz.
§ 32 Da decisao que determinar a realizaqao de interrogatorio por
videoconferencia, as partes serao intimadas com 10 (dez) dias de ante-
cedencia.
Quando a juiz receber a denuncia, devera determinar que 0 acusa-
do presa seja requisitado para comparecer ao interrogatoria, devendo 0

'." I·
144 4·
_·ll~
145

Paulo Rangel
poder publico providenciar sua apresentaqao (art. 399) au determinar
que ele seja ouvido par videoconferencia?
Ha que se fazer uma adaptagao entre as dais dispositivos legais: se
receber a denuncia e quiser, pelas raz6es excepcionais ditas na lei, ouvir
a reu par videoconferencia, devera determinar a sua realizagao com
antecedencia minima de 10 dias, a que significa dizer: a AIJ, onde a rell
seria ouvido, nao podera se realizar antes de 10 dias se a rEm for ser
ouvido por videaconferencia. E pior: como a audiencia e una, pelo princi-
pia da concentragao, 0 reu permanecera no presidio onde se encontra
assistindo a tudo (oitiva de testemunhas, peritos, debates) pelo video.
E mais: em se tratanda de tribunal de juri a primeira fase e decisiva para
colheita da prova a tim de que a reu seja au naD pronunciado.
§ 4Q. Antes do interrogatorio par videoconferencia, 0 preso podera
acompanhar, pelo mesmo sistema tecnol6gico, a realizaqao de todos as
atos da audiencia unica de instruqao e julgamento de que tratam as
arts. 400, 411 e 531 deste C6digo.
Aqui esta a total exclusao da presenga tisica do rElli da AIJ e nao
so seu interrogatorio. Com a reforma realizada pelas Leis 11.689/08 e
11.719/08, adotaram-se os principios da oralidade e 0 da concentragao
(vide item 4.3.A5.6. retro) impedindo, em regra, a cisao dos atos.
Logo, 0 rEm ira assistir a toda audiencia pelo sistema de videocon-
ferencia violando, assim, seu direito de autodefesa que se divide.
segundo Ada Pellegini Grinover, em:
Dois aspectos, a serem escrupulosamente observados: 0 direito
de audi€mcia e 0 direito de presenqa. a primeiro traduz-se na possi-
bilid~.r:ie de,o acusado ipfiuir sobre a formaqao do C?onvencimento do
juiz mediante 0 interrogatorio. 0 segundo manifesta-se pela oportu-
nidade de tomar ele posiqao, a todD momento, perante as alegag6es
e as provas produzidas, pela mediaqao com 0 juiz, as razoes e as
provas. 53
a objetivo e a total exclusao da presenga tisica do reu da audien-
cia afrontando seu direito de autodefesa. Flagrantemente inconstitu-
cional, tambem neste aspecto, a interrogatorio par videoconfereHlcia.
53 Grinover, Ada Pellegrini et aL As Nulidades no Processo Penal. 10. ed., Sao Paulo: RT.
2008, p. 91.
146
Iii
Tcibunal do Juri: Viscio Lingi.i.istica, Historica. Social e Juridica
:\1
i
:1
§ 52 Em qualquer modalidade de interrogat6rio, 0 juiz garantira ao 1:
;'·i
reu 0 direito de entrevista previa e reservada com 0 seu defensor; se rea- :!
"I
lizado par videoconferencia, fica tambem garantido Q aaesso g canais
telefonicos reservados para comunicagaa entre 0 defensor que esteja no
presidio e 0 advogado presente na sala de audifmcia do Forum, e entre
este e 0 preso. (sem grifos no original) .'\
Esta regra e desnecessaria e ing€mua e perigosa. Desnecessaria
porque ja inserida no Pacto de Sao Jose da Costa Rica (Art. 8 2 , 2. d:
direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido par
um defensor de sua escolha e de Gomunicar-se, livremente e em particu-
lar, com seu defensor) e ingenua e perigosa porque a linha telefonica do
presidio estara grampeada, violando a conversa do acusado com seu
defensor. So quem tinge desconhecer a situagao dos "grampos" no Pais
pensa que a linha telefonica do presidio estara imune a violagbes par
agentes publicos inescrupulosos. Se a linha telefonica do Ministro do
STF foi violada ao falar com urn Senador, imagina do advogado com seu
cliente dentro do presidio.
Nao existe no Pais, hoje, linha telefonica segura. E a pior: primeiro
se gratnpeia a linha telefonica de quem se queT interceptar para
depois, com base em denuncia anoninla feita pelo proprio autor do
grampo, pedir a "interceptagao por ordem judicial". 0 judiciario e 0
ministerio publico acabam legitimando essa conduta e 0 resultado esta
ai no Pais: milhares de escutas telef6nicas em que as numeros ninguem
sabe ao certo ..
a legislador em vez de criar mecanismos de protegao de direitos.
facilita sua violagao. Pensar que a presidio sera 0 ambiente sadia e de
protegao dos direitos do preso e viver na utopia; Quanto mais nos rela-
tivizarmos direitos fundamentais, mais eles serao violados.~
§ 6Q A sala reservada no estabeiecimento prisional para a realiza-
gao de atos processuais por sistema de videoconfer{mcia senft fiscalizada
pelos corregedores e peio juiz de cada causa, como tambem pelo
Ministerio Publico e pela Ordem dos Advogados do Brasil.
Outra regra que ja nasce marta. A lei de execugao penal diz que:
Art. 68. (. ..)
Paragrafo tinico. a 6rgao do Ministerio Publico visitara men-
salmente os estabelecimentos penais, registrando a sua presenqa
ern livro proprio.
147
 Paulo Rangel
Ora, DaO so 0 _Ministerio Publico, mas tambem 0 juiz da execugao
deve ir mensalmente ao presidio fiscalizar suas dependencias e adotar
as medidas neeessarias ao perfeito exercicio dos direitos do preso que
nao foram aleangados pela perra privativa de liberdade. Pergunta-se:
vao? Apenas 8m alguns pequenos casos isso ocorre. Logo, e hipocrisia
a regra do paragrafo em comento.
Se juizes 8 promotores (au pracuradores da RepUblica) fassem aas
presidios, mensalmente, nos nao teriamos presos cumprindo pena
alem do prazo estipulacto na sentenga, muito menos 0 ambiente de vio-
lag&o dos direitos humanos que temos no careere.
§ 7Q Sera requisitada a apresentaqaa do rau presa em JUlZD nas
hip6teses em que 0 interrogat6rio nao se realizar na forma prevista nos
§§ 12 e 22 deste artigo.
Regra tambem desnecessaria porque ja esta no art. 399, § 1Q , do
CPP. So nao podemos esquecer que a requisigao se dinge ao diretor da
unidade prisional em que se encontra 0 preso, devendo este ser citado,
pessoalmente, com copia da denuncia para que possa conheeer 0 teor
da acusagao.
§ Apliea-se 0 disposto nos §§ 2 2, 3Q , 40 e 52 deste artigo, no que
82
caube~ a realizaqaa de Dutros atos processuais que dependam da parti-
cipaqaa de pessoa que esteja presa, como acareaqao, reconhecimento de
pessaas e coisas, e inquiriqao de testemunha au tomada de declaraq6es
do ofen dido.
o legislador aqui foi lange demais. Ouer que 0 reconhecinlento,
por exemplo, seja feito par uma t~la de video; ou, ai.nda, 0 confronto
bara a cara '(acareagao) seja feito por video. Irnagina isso: uma pessoa
de urn lado, urn video no meio e a outra pessoa do outro lado, ambas se
confrontando a fim de que se possa saber quem diz a verdade. 0 instru-
mento, confronto cara a cara, perde sua razao de ser e no juri, entao,
sera risivel.
No minimo, 0 legislador pens a que esse video sera de qualidade
digital HD MAX como nas telas das TVs modernas com TV a cabo.
Ingenuidade.
Tal prova (acareaqao, reconhecimento de pessoas e coisas, e inqui-
riqao de testemunha au tomada de declaraq6es do ofen dido), se for co-
lhida por esse meio sera iHcita por afrontar ° devido processo legal
insculpido na Constituiqao da Republica.
148
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
'i~
A quantidade de dinheiro que se vai gastar com a instalagao de I
salas de videconferemcias por todo 0 Pais nos poderiamos reaparelhar
o judiciario com cursos de aperfeigoamentos e rnelhorias do setor
II
humano, investindo no magistrado e seus funcionarios.
\
§ 92 Na hipotese do § 80 deste artigo, fica garantido 0 acompa- '1
nhamento do ato processual pelo acusado e seu defensor,l1 (NR)
o direito do acusado e seu defensor de acompanhar a realizagao
do ato processual pela videoconferemcia nao elimina a ilegalidade au 0
torna licito, pois 0 devido processo legal, que e20ge a presenga do acu-
sado perante a autoridade judiciaria, continua desrespeitado.
A seguir vamos prosseguir na linha que sempre sustentamos
quanta a videoconferencia.
Na ItsJia, par exemplo, os interrogatorios podem ser feitos por
videoconferencia, em especial quando do combate a ms.-tia. Franga e
Espanha tarnbem fazem usa desse instrumento de colheita de prova.
Mas aqui fica ur:n a advertencia para aqueles que gostam de usar a di-
reito comparado como desculpa para importagao de novidades: nesses
paises, nao mais se discute sob~e a efetivagao dos direitos e garantias
individuais que nao s6 estao positivados como efetivados a todo e qual-
quer ser humano. No Brasil, n6s apenas positivamos os direitos (art. 5Q
da CR), mas ainda nao conseguimos efetiva-los.
o primeiro interrogatorio a distancia, no Brasil, foi proeedido em
1996, na Comarca de Campinas, pelo, it epoca, Dr. juiz de direito Luiz
Flavio Gomes, 0 qual utilizou a internet para 0 envio e recebimento de
nlensagem de texto em tempo real. A partir de entao, comegou-se a
defender a utilizagao da tecnologia para realizagao do interrogatorio on
line. 0 que se quer, para aqueles que 0 defendem, e uma maneir8: de
agilizar, desburocratizar e trazer economia a Justiga.
Alega-se que ha uma economia para os cofres publicos na medida
em que nao se precisara transportar os presos ao forum, alem do que
rapidez na prestagao jurisdicional, desafogando, assim, a Poder Ju-
diciario.
Sera? Vejamos.
o Direito Penal e 0 Processual Penal, diferentemente do que mui-
tos pensam, sao instrumentos de garantia e nao de punigao de uma
sociedade, pelo menos enquanto sociedade organizada dentro de urn
Estado Democratico de Direito.
o Direito Penal tipifica condutas que a Estado entende que,
necessariamente, devem ser proibidas, dando ao individuo a eerteza
149
 Paulo Rangel
do que a proibido e 0 que e permitido. 0 processo penal garante que
todos os direitos previstos na Constituiqao serao assegurados aos acu-
sados a tim de que, se nao bouver alternativa e for provada a culpa do
rau, seja ele condenado. A regra a a liberdade; a prisao, a exceqao. E
aqui urn primeiro registro: seja 0 acusado urn burgues, seja ele urn ple-
beu, a Constituigao e uma so.
Jacinto Nelson de Miranda Coutinho sempre disse: prisao nao foi
feita para pobre nem para rico. Prisao foi feita para culpa do, seja pobre
seja rico.
Par iSBO ja se disse alhures: 0 direito penal a 0 estatuto do delin-
quente, eo processo penal, do inocente (Franz Von Liszt).
Nesse mecanismo de garantia, 0 acusado tern a direito de se
entrevistar, pessoal e publicamente, com seu juiz natural, em urn
ambiente sadio, livre de pressoes e com serenidade e seguranga, aDs
olhos protetivos e/ou criticos do povo certo de que seu depoimento a
consequencia do exercicio arnplo de sua defesa, do contraditorio e do
principio da publicidade processual.
E lamentavel, mas e verdade: muitos operadores juridicos desco-
nhecem a Convengao Americana dos Direitos Humanos, chamada de
Pacto de Sao Jose da Costa Rica, que' foi assinada em 1969 e ratificada
em 1992, ou, se conhecem, nao lhe daD 0 efetivo cumprimento. In verbis:
ARTIG08
Garantias Judiciais
1. Toda pessaa tem direito a ser ouvida, com as devidas garan-
tias e dentro de um prazo razoavel, par um juiz au tribunal compe-
:;;'
tente, independente e imparcial, estabelecida anteriarmente par lei,
I;Ia apura.qaa dt? qualqueracusaqao penal formulada- contra ela, au
. para que'se determinem seus direitos' ou obrigag6es de natureza
civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer Dutra natureza.
d) direito do acusado de defender-se pessoalmente au de ser
assistido par um defensor de sua escolha e de Gomunicar-se, livre-
mente e em particular, com seu defensor;
6. 0 processo penal deve ser publico, salvo no que for necessa-
rio para preservar os interesses da justiga.
Na medida em que 0 acusado e interrogado por videoconferencia,
lange do ambiente fisico do tribunal, consequencia da garantia consti-
150
Tribunal do JUri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
tucional, efetiva, do juiz natural, violarn-se os direitos de ampla defesa t :;!I"'
da dignidade da pessoa humana, da igualdade de todos perante a lei e
'I't.;I,:
da calbeita de prova de forma licita. 0 presQ assistira, segundo a § 42
do art. 185, toda a AIJ por videoconferEmcia, ou seja, a prova colhida Ilil'I:!
nao sera nos exatos limites do texto constitucional: contradit6rio e
ampla defesa. E mais: sern que possa 0 reu conversar, reservadamen-
te, com seu advogado, durante 0 referido depoimento da testemuha, ,~
por exemplo. I I'!,I
Ha grave violagao do devido processo legal que exige que a t·t
~",
111
~!:I;il~
autodefesa se consubstancie nos direitos de audi€mcia e de presenqa au
participac;aa do reu no interrogat6rio. A possibilidade da entrevista
reservada do preso por telefone e achincalhe ao direito de ainpla defe·
:'1'
sa (autodefesa + defesa tecnica). ,·,1 ,
Ademais, em que local permaneceria 0 advogado: no forum. onde IIJIIi:
os depoi.mentos estao sendo tornados; au no presidio, onde se encontra I'
:1'
o Tau perigoso? A lei respondeu a essa indagagao dando ao acusado I:~l
dois defensores: ':lm advogado e outro defensor (§ 5Q do art. 185) que
ficarao no f6rum e no presidio, respectivamente. E se houver colidencia ~
~
i
de estrategia entre os dois? Que~ tenl advogado vai poder ter defen- "?:
sor tambem, au a defensoria pUblica e apenas para as presos hipossu-
ficientes? Imagina no juri termos dois defensores: urn no f6rum e outro
I!i~
. I
no presidio com 0 rau. Nao tern defensor nem para realizar audiencia,
quanta mais dois. 0 ideal seria que houvesse defensores na delegacia
.,';1
quando 0 reu fosse preso e no forum para assisti-Io em juizo, mas essa
nao e a realidade do Pais tupiniquim.
Estando no forum, como se entrevistar. reservadamente, com
seu cliente a fim de perguntar a que quiser sobre as fatos relatados
par aquela testemunha? A lei deu aO preso e ao seu defensor 0 tele-
fane. Esperamos que a
linba 'nElD caia e muito menos que esteja
"grampeada" .
Como assegurar ao reu, que se encontra no presidio, que sera tra-
tado com dignidade e respeito, durante 0 interrogat6rio, sabendo que
ele deseja relatar uma tortura a que foi submetido? E ainda que dese-
ja fazer a chamada do co-rau, ou seja, delatar urn dos comparsas que se
encontra preso no mesmo presidio visando ao beneficia da chamada
delaqao premiada? Algumas respostas a lei deu e as outras sao em
desfavor do reu.
Aqui urn segundo registro: esse preso e 0 plebeu perigoso, mas nao
o burgues perfumado acusado de crime de calarinho-branco de milh6es,
talvez bilh6es, de reais. Com a Lei 11.900/09 0 reu pobre, patrocinado
151
 Paulo Rangel

!'i ;~
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica fii,
il'I.;.:I.
iii '.

)\:'1·';;
;il
pela defensoria publica, serc1.--0 verdadeiro prejudicado. A defensoria :'i!
.j perigoso e outro, mas, se nos so discurso e comprometido Com a i Iii~ II
publica, lamentavelmente, ainda nao tern estrutura de pessoal Sufi.;.;~--. 0
,![IIi'
ciante para funcionar den~ro do forum, quanta mais dentro do presidio e ,;Gonstitui<;ao da RepUblica, calcado na etica da alteridade (a etica para l
·Il't~
li,'
b~rn a autro enquanto urn ser igual a nos na sua diferenga), todos
forum. He. estados que - nem defensoria publica existe organizada e
estruturada. somos perigosos. It uma questao referencial.
: .: . ,"
!ll·
Precis amos deixar de ser cinicos e hipocritas. Em verdade, par cinismo e hipocrisia sociais, nao queremos reco-
if~ ~!
A'Phecer que os maiores marginais e verdadeiros bandidos, as vezes, i.lI,1
Terceito registI'o: queremos afastar do nosso convivio, mesmo que , ·I~i
estaa ao nosso lado sentados em cadeiras de grande relevancia na
no tribunal, Os acusados pobres que criamos como perigosos. a labora_ ,'ti"
estrutura administrativa hierarquica do Estado. Isso faria com que nos !":!,1
torio de criagao Sao nossos medos. Entretanto, 0 burgues perfU1YJado, Iii
sentissemos muito mal, par issa transferimos para 0 outro a periculosi- ::i!
autor de crimes de evasao de divisas, de corrupgao, de colarinho-bran_
dade. E psicologico. E urn meio de defesa que possuimos para afastar- ! .. !
i:ll
co e de sonegagao fiscal, pode se entrevistar, pessoalmente, com 0 juiz, ",1
mos nossos fantasmas internos.
porque, no irnagine.rio popular, ele nao e perigoso. Logo, nao tamos
o que, entao, nos duere deles? a tipo de arma. A nossa, em regra, ;"
medo dele. Dizer, pOI exemplo, que fraud adores do INSS que lesaram
as cofres publicos em milh6es de reais, ou ainda que os autores dos cri-
e a caneta e 0 papel. A deles, a arma de fogo e/ou punhal. II:
:'1

o espa<;o pUblico administrativo tern mostrado a quantidade de

mes cometidos em detrimento de obras publicas, au quiga, dos propin- i;;
dinheiro que ja fai desviada sabe se la da onde, e ninguem ainda esta
odutos da vida nao sao perigosos e ter urn conceito estrito de perigo atras das grades, mas, se urn homem assalta urn onibus e subtrai,
social, au sequer te-Ios.
Bauman assevera: mediante violi'mcia com emprego de arma de fogo, R$ 2.000,00 (dois mil ·!1
.~~
reais), nenhum juiz concedara liberdade provisoria a ele e a condena- '11
~~
gao e intuitiva. a 1adrao sera execrado pela opiniao publica.
as medos contemporaneos, os "medos urban os" tipicos, ao Economia para as cafres publicos, portanto, nao e interrogatorio
"
).

contrario daqueles que outrora levaram a construqao de cidades,
concentram-se no flinimigo interior". Esse tipo de medo provoca
menos preocupagao Com a integridade e a fortaleza da cidade como
urn toda - como propriedade coletiva e garante coletivo de seguran-
ga individual - do que com a isolamento e a fortificagao do proprio
lar dentro da cidade. as muros construidos outrora em volta da
cidade cruzam agora a pr6pria cidade em inumeras direq6es.
Bairros vigiados, espaqos publicos com protegao cerrada e admis-
sao controlada, guardas bem armados no portao dos condominios e
portas operadas eletronicamente - tudo isso para afastar concida-
daos indesejados, nao exercitos estrangeiros, salteadores de estra-
da, saqueadores ou outros perigos desconhecidos emboscados
extramuros. 54
o canceita de reu perim)SO _pode variar muita dependendo do local
de ande se fala. Se falamos·, cOlnpron1etidos apenas com nos mesmos,
54 BAUMAN, Zygmunt. Globalizagao: as Consequencias Humanas. 'Iradugao de: Marcus
Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999, p. 55.
152
on line, virtual, Ii custa da dignidade da pessoa humana e dos princi-
f:
pios constitucionais do acusado, mas sim urn basta a corrupgao.
Nao podemos confundir inoperancia tecnica com gasto publico, au
seja, se urn determinado preso e levado ao Forum por 200 policiais, isso
e a constatagao de que 0 Estado coloca a quantidade acin1a da qualida-
de. Policiais, ern numero bern menor, altamente treinados e, principal-
mente, motivados podem fazer 0 transporte do presa sem risco a quem
quer-que -seja.
Porem, a cada dia mais nasce a falsa sensagao de que 0 Direito
Penal ira salvar a sociedade da violencia. Se fosse assim, nos EUA,
ande em alguns estadas americanos ha penas de morte e de prisao per-
petua, nao existiriam crimes. Basta ter urn pouco de senso critico e
olhar para 0 sistema penal privatizad6 americana: dais milh6es e meio
de presos. Quanta maior 0 numero de presos, maior 0 ganho financeiro
dos empresarios do setor carcerario. A prfsao passa a ser urn grande
negocio financeiro, eo Brasil e um.cEiT?pd fertiI em face dos dados alar-
mantes da ONU.
Dados do Instituto Latino-Americana da ONU para a Prevenqao
do Crime e Tratamento do Criminoso nos informa que de 28 paises
analisados ha 0 seguinte quadro:
153
 Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
Paulo Rangel
III
perigosa". 0 lIerime" era a manifestagao de uma inferioridade, que [Jili
a) explosao carceraria nesses paises nos anos 90;
b) os sistemas penitenciarios desses paises funcionam
nem sempre podia ser corrigida (em tal caso impunha-se eliminar ,!
'I
au segregar definitivamente a portador). 0 grupo de poder era ;,1
mente em materia de saude, higiene, alimentaqao, renrA~r<;::­ quase invulneravel a tais "sanq6es", pois sua IIsuperioridade gene- '1
i~j

capacitaqao profissional, trabalho, seguranqa etc. ,I

tica" ou "biol6giea" 0 preservava. Somente por acidente, algum de ;il
a) No iniaio de 1990 tinhamos mais au menos 90.000 presos; it~1
seuS integrantes poderia ser atingido. 57
1999 eles totalizavam 195.000; em 2002 ja passamos a casa 11
[1.:
250.000 presos;
o
que significa dizer que 0 ensinamento e bern atual, embora tra-
,f
e
d) 0 Brasil um dos Paises de maior crescimento penitenciario: de
tando de epoca distante do atual minimalismo penal ou da intervengao
'!'

1990 a 2002 aumentou 160% sua populaqao aaraeraria; !i

e) 0 Brasil tem um dos maiores indices de presos caute1ares dos
paises investigados: cerca de 36% do total dos presos cautelares
desses 28 paises estao no Brasil.
f) 0 numero de vagas nao comporta 0 contingente carcerario,
havendo, atuaimente, uma especie de genocidio caraerario. 55
Contudo, cansarnos de ouvir: no Brasil, as leis sao leves e nao punem.
Precisamos implementar leis mais severas para conter a onda de crimes.
Se naD pune, por que esse quadro cHnico horrivel nas penitencianas?
Por que nossos presidios estao com 100% de sua capacidade lotada?
o que se quer, na voz de LoIc Wacquant, e a uGlobalizaqao da tole-
rancia zero enquanto instrumento de 1egitimaqao da gestao polieial e
judieiaria d~ pobreza que ineomoda" .56
Na cidade do Rio de Janeiro, urn Vice-Governador, arquiteto de for-
magao, chegou a sugerir, em programa de TV enos jornais de grande
circulagao, que se fizesse urn muro em volta das favelas para isolar as
pessoas e conter a violencia urbana.
Hodiernamente, repete-se a epoca em que se perseguiBIll os escravos
(os Capoeiras), os espiritaq, os )epros~s, o~ _j~deus _~. todOE;' 1;1queles -que
representavam pEirigo -a: sociedact8. O· que muda e quem e perseguido.
Zaffaroni, do alto de seu magisteria, prelecionando sobre a organi-
CiSlll0 positivist a como ideologia do capitalismo, diz que:
o homem era uma coisa entre outras coisas, e existiam os de
melhor e de pior quaIidade. Os de pior qualidade, os Udegenerados"
e biologicamente defiaientes, eafam na escala social, por um proaes-
so de decantaqao "natura]", e, deviam ser controlados pelos que se
mantinham no poder, pois se convertiam em UIl1a "c1asse social
minima do Estado na esfera das liberdades public as que, pensamos,
deva ser adotado. \1
E aqui 0 ultimo registro e uma confissao: temos medo sim, mas de
urn Estado policial, autoritario, racista, desigual e descompromissado ti
com as politicas pUblic as serias de urn verdadeiro Estado Democratico i;:
de Direito. Temos medo de acordar, abrir a porta e darmos de cara com "~I
urn Al5 disfargado de democrata. Temas medo de urn discurso desvian- "t;j
te do verdadeiro, perigo, qual seja, a corrupgao que as sola 0 Pais e que ~i
impede de darmos ao outra a que, efetivamente, nos tiraria essa pecha II
de pais de 3Q munda: dignidade, respeito e educagao ao pova. •
Por tudo, entendemos que 0 interrogatorio por videoconferencia e f
manifestamente inconstitucional por vedar aD acusado 0 direito ao juiz
natural em toda a sua plenitude (entrevista pessoal com 0 juiz, ambien-
te sadio, principio da isonomia e, no juri, a soberania das veredictos),
por afrontar a ampla defesa e 0 contradit6rio e impedir a publicidade
dos atos processuais, na medida em que e vedado ao acusado 0 ambien-
te da audiencia, em verdadeiro discurso do direito penal do inimigo.
o Superior Tribunal de Justiga, em ac6rdao da lavra do Ministro
Felix Fischer, tambem -concedeu He entendendo que 0 interrogatorio
pOI videoconferencia e violador do devido pracesso legal.
Eis a ementa:
HC 108457/ SP - HABEAS CORPUS - 2008/0128665-1
Relator(a) Ministro FELIX FISCHER (1109)
Orgao Julgador: QUINTA TURMA.
Data do Julgamento: 18/09/2008
Data da publicaqao/Fonte: DJ e 03/11/2008

57 Zaffaroni. Eugenio Raul et 81. Manual de Direito Penal Brasileiro: Parte Geral. 4. ed., Sao
55 Gomes, Luiz Flavia. 0 Direito Penal na Era da Globa1iza~ao. Sao Paulo: RT, 2002, p. 155.
Paulo: RT, 2002, p. 296.
56 Wacquant, Laic. As Prisoes cia Miseria. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001, p. 30.
15!D
154
 Paulo Rangel
Ementa
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 157, CAPUT.
DO CODIGO PENAL. INTERROGATORIO REALIZADO POR MElD
DE VIDEOCONFERENCIA. NULIDADE ABSOLUTA. OFENSA AO
PRINCiPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. EXGESSO DE PRAZo.
I - a interrogatorio judicial realizado por meio de videoconfe_
rencia constitui causa de nulidade absoluta processual, uma Vez
que viola a principio do devido processo legal e seus consectarios,
assegurados constitucionalmente nos termos dispostos no art. 52,
inciso LV, da Garta Magna.
n- uInicialmente, aduziu-se que a defesa pode ser exercitada
na conjugagao da defesa tecnica e da autodefesa, esta, consubstan-
oiada nos direitos de audiencia e de presenga/participagao, sobre-
tudo no ate do interrogatorio, 0 qual deve ser tratado como meio de
defesa. Nesse sentido, aSseverou-se que 0 principio do devido pro-
cesso legal (GF, art. 5 Q, LV) pressup6e a regularidade do procedi-
mento, a qual nasce da observancia das leis prooessuais penais.
Assim, nos termos do Codigo de ProcessD Penal, a regra a realiza-e
gao de audiencias, sess6es e atos processuais na sede do juizo ou no
tribunal onde atua a orgao jurisdicional (GPp, art. 792), nao estando
a videoconferencia prevista no ordenamento. E, suposto a houvesse,
a decisao de faze-la deveria ser motivada, com demonstraqao de
sua excepcional necessidade no caso concreto, 0 que nao ocorrera
na especie. Ressaltou-se, ademais, que 0 projeto de lei que possibi1i-
tava a interrogatorio par meio de tal sistema (PL 5.073/2001) fora
rejeitado e que, de acordo com a lei vigente (GPp, art. 185),0 acusa-
do, ainda que presa, deve comparecer perante a autoridade judi-
ciar~a.P.9r:~ s~.r iY!.t~r.l.o.gEtdo, Entendeu.-s.eT" no pon~ot. que e.m termos
de garantia individual, 0 virtual nao valeria como se real ou atua1
fosse, haja vista que a expressao "perante" nao contemplaria a pos-
sibilidade de que esse ato seja realizado on-line. Afastaram-se, ade-
mais, as invocag6es de celeridade, reduqao dos custC?s e seg-uranga
referidas pe10s favoraveisi a adoqao dess~ sistema. (;onsiderou-se,
pois, que·o interroga't6rio por meio de t.31~~onferencirl' viola a publi-
cidade dos atos proaessuais e que 0 prejuizo advindo de sua ocor-
rencia seria intuitivo, embora de demanstragao impossivel.
Concluiu-se que a inteireza do processo penal exige defesa efetiva,
por forga da Constituiqao que a garante em plenitude, e que, quan-
do impedido 0 regular exerc1cio da autodefesa, ·em virtu de da ado-
gao de procedimento sequer previsto em lei, restringir~se-ia a defe-
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Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
sa penal" (STF - HG 88914/SP, Rei. Min. Gezar Peluso, 14.8.2007-
Informativo n Q 476).
III _ Deve ser reconhecido 0 excesso de prazo na formagao da
culpa, se 0 paciente est" preso cautelarmente desde 28/05/2007 e
ainda sera necessaria a repetigao de toda a instrugao processual.
Ordem concedida para anular a Aqao Penal n Q 765/07 desde 0 inter-
rogatorio judicial, inclusive, bern como para re1axar a custodia
caute1ar do paciente, com a expedigao do respectivo alvara de
soltura, salvo se por outra motive estiver preso.
Ac6rdao
Vistos, relatados a discutidos as autos am que sao partes as
acirna indicadas, acordam os Ministros da QUINTA TORMA do
Superior Tribunal de Justiqa, JlQI unanimidade, conceder a ordem,
nos tennos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Laurita
Vaz, Arnaldo Esteves Lima, Napoleao Nunes Maia Filho e Jorge
Mussi votaram com 0 Sr. Ministro Relator.
4.3.A.5.5. Alegag6es finais orais (Afo)
Art. 411 (.. .)
§ 42 As a1egac6es serao orais, poncedendo-se a oalavra , respec-
a
tivamente, acusagao ~ §. detesa, pelo prazo de 20 (vinte) minutos,
prorrogaveis por mais 10 (dez).
§ 5Q Havendo mais de 1 (um) acusado, Q tempo orevisto para l!
acusagao ~ f! defesa de cada Jlill deles sera individual.
§ 6Q Ao assistente do Ministerio Publico, apos a manitestagao
des-te, serao aoncedidos 10 fdez) minutos, prorrogando-se por igual
periodo a tempo de ·manifestaga.o da defe.s,a. . ....
§ 7Q Nenhum ata sera adiado, sa1v~ quando i~pre;cindiveJ a
prova ta1tante, determinando 0 juiz a condugao coercitiva de quem
1.". deva compareaer,
§ 89. A testemunha que comparecer- sera inquirida, indepen-
" dentemente .da suspensao da audi€mcia, ·observada em qualquer
caso a ordem es.tabe1eGida no aapHt deste 'artigo.
§ 90 EncerrBdos os debates, Q juiz proferira a sua decisao. ou 0
tara em 10 (dez) dias, ardenando que 0$ autos para issa the sejam
conclusos. (NR)
Neste ata pracessual, ultimo em que as partes manifestam-se em
audiencia, cabe a elas abordar todas as quest6es juridicas e faticas,
157
 Paulo Rangel Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
Il'

·:i
pracurando demonstrar 0 acerto de suas teses, trazendo aos autos a a lei). Se inverter a ordem, nulidade absoluta por cerceamento ao direi-
Iii
pasigao da doutrina e da jurisprudencia patrias. to de defesa. il'!
E nesta fase que tanto a acusagao como a defesa devem arguir l!i
todas as nulidades sanaveis que existirem nos autos, sob pena de 4.3.A.5.6. Principio da identidade fisica do juiz no processo penal I"i'I"
haver preclusao, nos termos do art. 571, I, c/c 572, I, do CPP (com as jilll
adapta<;oes necessarias diante da reforma parcial da Lei 11.689/08) . 0 A reforma da Lei 11.719/08 instituiu no processo penal 0 principio I';
curiosa e que a reforma pontual alterou 0 art. 406 do CPP, dando-Ihe da identidade fisica do juiz e aqui fica a pergunta: inclusive no juri?
I,'
nova redagao, que era a momenta no qual as partes arguiriam as nuli- Nao temos a menor sombra de duvidas que sim.
dades no rita especial do tribunal do juri. E agora em que momenta
Vejamos.
vamos arguir as nulidades?
Pensamos que embora a lei esteja capenga pela reforma pontual
Art. 399 do CPP (...J
que fez, nao ha outro momento melhor senao quando da abertura da § 22 0 juiz que oresidiu a instrugao devera proterir a sentenga."
audiencia de instrugao e julgamento. E neste momenta que as partes i'::
(NR) (sem grifos no original). L
deverao arguir os vicios que entenderem existir. Claro, as nulidades re- I'
lativas, je. que as absolutas podem ser arguidas em qualquer tempo. II
,
A reforma cometeu urn erro grave que temos que consertar: Q juiz
E bern verdade que se 0 juiz der a palavra as partes em alegag6es ".
~~
que presidir s instrugao. Se por urn acaso a juiz presidir a instrugao :~,
orais e elas nada alegarem, nao he. que se falar em vicio processual.
',""
ouvindo as testemunhas de acusagao e, par faltar duas imprescindiveis
Nao sera comum a cena, mas se oconer nada ha que se alegar em pre-
a acusagao, na visao do MP, 0 juiz designar outra data para ouvi-Ias ~1t
juizo. 0 que nao pode ocarrer e 0 juiz nao dar a palavra as partes, pois
haveria cerceamento, seja de acusagao ou de defesa.
junto com as testemunhas de defesa e mais a interrogatorio, e sair de 'il:,":
No rita especial do tribunal do jlui as diligencias, agora, poderao ferias: quem ira dar a sentenga? 0 que iniciou a instrugao, ou 0 que ter- "
~
ser requeridas apos a decisao de pronuncia, na fase da preparagao do minou?
processo para julgamento em plenario (art. 422). Nao ha mais 0 libelo Se por alguma razao os prazos nao forem cumpridos (isso nao e
nem contrariedade. dificil) e houver fracionamento da AIJ 0 juiz que ja estiver promovido,
Havendo mais de 1 (urn) acusado, 0 tempo previsto para a removido au aposentado tera que dar a sentenga porque presidiu a
acusagao e a defesa de cada urn deles sera individual, isto e, cada urn instrugao?
tera 0 prazo de 20 (vinte) minutos prorrogaveis por mais 10 (dez). Em outras palavras nao se observou 0 que dizia 0 Codigo de
Imagine urn prccesso com tres reus. Cada urn podera arrolar ate 08 Processo Civil de 1939 e 0 de 1973 com a evolu<;ao hist6rica do princi-
(oito) testemunhas e mais a MP, au seja, 32 testelnUlillas. Cada parte pia da identidade fisica do juiz. -Vejamos.
tera 20 minutos (alem da possivel pronogagao), sem cantar os tres CPC de 1939:
interrogatorios. Moral da historia: as juizes brasileiros terao que ter urn
unico dia para realizar essa audiencia, se conseguirem realizar. Art. 120. a.iYiz. transferido, promovido ou aposentado conN
Terao que rezar para nao faltar nenhuma testemunha de acusagao. cluira 0 julgamento dos processos cuja instruQao houver iniciado
Se faltar alguma, ouvern-se as que estao presentes e adia-se 0 ato para em audiencia, salvo si a fundamento da aposentaqao houver sido a
outra data, sem cuvir nenhuma de defesa. A regra e clara: A testeN absoluta ineapacidade tisiea ou moral para 0 exereieio do cargo.
munha que comparecer sera inquirida, independentemente da suspen- a juiz substituto, que houver tuncionado na instruqao do
sao da audiencia, observada em qualquer caso a ordem estabelecida no processo em audiencia, sera 0 competente para julga-Io, ainda
caput deste artigo (art. 411, § 82). Quer-se dizer: as que serao ouvidas quando 0 etetivo tenha reassumido 0 exercicio.
sao as testemunhas de acusagao. N a outra data marc ada vamos iniciar Paragrafo unico. 8i, iniciada a instruqao, 0 juiz talecer ou ficar,
pelas testemunhas de acusagao e depois as da defesa (nesta ordem, diz por moJestia, impossibilitado de julgar a causa, 0 substituto man- I
158
,I
159
II

Paulo Rangel
dara repetir as provas produzidas oralmente, quando necessaria
(sem grifos no original).
Em outras palavras: pelo C6digo de Processo Civil de 1939 0 jUiz
que iniciasse a instruqaa, mesma que aposentado, removido au trans-
ferido teria que dar a sentenqa. A expressao "iniciado" a instruqao
trouxe divergemcias interminaveis na dautrina, ou seja, bastava a jUiz
dar inicia a instruqaa com alguma tomada de depoimento que se vin-
culava eternamente ao processo.
Em Estados de grande extensao territorial era impossivel 0 pre-
ceito legal, pais 0 magistrado nao podia voltar a comarca anterior, para
completar a instrugao da causa, ou para julga-Ia. No cas a de promoqao
entao nem se fala: a juiz promovido a desembargador com fungoes dis-
tintas e mais elevadas deveria retornar a comarca a qual nem se lem-
brava mais a caminho para dar sentenqa. E 0 juiz aposentado? Esse, de
pijarna em casa, au exercenda outra atividade na iniciativa privada au
publica, inclusive, as vezes par ter alcangado a idade maxima de 70
anos no servigo publico era chamado a resolver 0 litigio (cf. Barbi: 1983,
p.538) . .
o professor Tourinho Filho nos conta uma hist6ria, via e-mail,
interessante:
Rely Lopes Meireles, a grande administrativista brasileiro, foi Juiz
de Direito de 1947 a 1965, aposentado como Desembargador do Tribu-
nal de Justiga de Sao Paulo. Foi juiz na Comarca de Sao Carlos quando
iniciou a instrugao de uma agao possessoria e fai removido. Anos mms
tarde foi promovido ao TACRIM-SP e depois ao T J-SP. Aposentou-se em
~" 1965 e foi ser Secretario de Estado de SP.Pois bern. Chamaram ele para
dar sentenga na agao possess6ria a qual ele havia se vinculado por te-
la iniciada, mas nao concluido e que, finalmente, chegou ao fim.
Por esses motivos e outros semelhantes, a jurisprudencia se recusou
a fon;ar 0 cumprimento dessas disposiq6es legais que, apesar da clareza
do texto, transformaram-se em letra morta (Barbi: 1983, p. 538).
o C6digo de Processo Civil de 197:3:
Art. 132. 0 juiz, titular ou,~ubstituto, que conciuir,fi aUdisqcia
julgan!ra lide, salvo se estiver. cOllvocado '-Jicenciado, ' afastadl por
qualquer motivo. Dromovido' au -aposentado~ ,casos B:1l1 q"Ue passara
os autos "090 seu sucesso~. (Redaqao dada pela. Lei nQ 8.637, de
31.3.1993) (sem grifds no original),
160
),1i,
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lill
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Tribunal do Juri: Viseo Lingiiistica. Historica, Social e Juridica I'Ii!
iii
!I!
; ~ I'
Paragraio unico. Em qualquer hipotese, 0 juiz que proterir a
sentenga, se entender necessario, pod era man dar repetir as provas ii
ja produzidas. (Redagao dada pela Lei no 8.637, de 31.3.1993) !i
.,ii
1:1'
Quando da elaboragao do CPC havia a expressao "que iniciar a :1,
'.,
audiencia, concluini a instrugao" trazendo discussoes sabre 0 que sig- -I
nificava iniciar a audiencia. A Lei no 8.637, de 31.3.1993 deu nova
redagao ao art. 132 do CPC.
Barbi, antes da Lei 8637/93, explicava:
Mas a expressao iniciar a audi€mcia deve ser entendida em
harmonia com a finalidade do instituto, isto e, s6 se aplicara a regra
se 0 juiz colheu depoimento pessoal, au de testemunha, ou se ouviu
os esclarecimentos verbais do peTito.
Se, iniciada a audiencia, nao houve conciliag{w entre as partes,
mas a colheita daquele tipo de prova DaO se iniciou, nao ha razao
para 0 juiz Dcar vincuJado a causa (Barbi: 1983, p. 538).
Nesse sentido, e que 0 CPC ·de 1973 consagrou 0 principio da iden-
tidade fisica do juiz de forma coerente e razoavel, excetuando 0. juiz
Gonvocado. licenciado. afastado par qualquer motivo, promovido QU
aoosentado, razao pela qual, no processo penal, embora a redagao do §
20 do art. 399 do CPP nao diga nao vemos problema em aplicar a analo-
gia ou interpretagao extensiva com 0 epe.
E bern verdade que analogia se aplica quando ha lacuna na lei e
no caso em tela nao ha. A lei apenas deixou de dizer alga que comple-
taria a dispositivQ legal. Par iSBa, talvez, pudessernos dizer interpre-
tagao extensiva.
Respondendo a pergunta feita aeirna: a juiz penal convocado,
licenciado, afastado par qualquer motivo, promovido ou aposentado que
tenha iniciado e presidido a instruqao nao tera que dar sentenqa.
E por que a regra da identidade fisica do juiz se aplica aD juri?
Porque a regra da identidade fisica do juiz e inerente ao procedi-
mento comum ordinario (art. 399, § 20) e por forga do disposto no art.
394, § 5Q apJicam-se subsidiariamente aos procedimentos especial,
sumario e sumarissimo as disposicoes do procedimento ordinario.
,:.' Nao faz sentido que no juri a juiz qU8.presida a-instrugao nao fique
vinculado, mas fique no juizo singular. E do si~t~ma processual penal
hodierno a identidade fisica do juiz. 0 juiz que concluir a instrugao na
161
 Paulo Rangel
AIJ tera que dar a decisao que entender cabivel a especie (pronuncia,
impronuncia, absolvigao sumaria au desclassificagao).
a que significa a identidade fisica do juiz?
Para que pass amos responder a essa pergunta mister se faz saber
a que significa 0 principia da oralidade.
Oralidade. Quem melhor estudou 0 principia da oralidade, no ini-
cia do saculo XX, foi Chiovenda que sintetizou afirmando que a orali-
dade consistia no conjunto de principios distintos, conquanto intima_
mente Jigados entre si, que, apJieados a uma legislagao proeessual, faz
naseer 0 proeesso oral (Chiovenda, Giuseppe. 'fraduqao da 2,§. edigaa do
italiano: Paolo Capitanio. Instituigoes de Direito Processual Civil. Sao
Paulo: Bookseller, 1998, p. 61).
Ora, os principios que formam a oralidade sao:
a) prevalencia da palavra falada sabre a escrita;
b) imedia~ao da relagao entre 0 jUiz e as pessoas cujas declar-
agaes deva apreciar;
c) identidade da pessoa flsica do juiz, isto e, a juiz que colher a
prova e que deve julgar a causa;
d) concentrac;;ao do conheCimento da causa nurn unico periodo
(debate) a desenvolver-se numa audiencia au em pOllcas audiencias
contiguas;
e) irrecorribilidade das interlocutorias em separado (cf, Chiovenda
(tradugao de Paolo): 1998, p. 61).
a) a prevaJencia da palavra faJada como meio de expressao, par si
so, nao significa muita coisa, mas apenas quando e como expressa uma
relaqao pessoal entre a julgador e todas os operadores falantes do
processo.
. E a"'presenga
constante do jUiz junto as partes que the assegura
urn maior conhecimento dos fatos objeto de litigio e esta aproximagao
e que chanlamos de imedia~ao.
b) par iS80 que a imediaqao da relagao entre 0 juiz e as pessoas
eujas decJaraqoes deva apreciar e que canfigura a imediatidade, au
seja, 0 cantata pessoal do juiz conI as testemunhas, com as peritos e
Com as proprias partes, a quenl deve ouvir. Seria letra marta a lei que
assegurasse a oralidade, Illas nao garantisse a cantato direta e pessoal
do juiz com Os atores juridicos.
c) e exatamente por assegurar a oralidade + a imediaqao que
surge a necessidade do me sma juiz que houver presidido a instrugao
do processo dar a sentenga. Ora, se a oraHdade tem por tim capacitar 0
162
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica. Hist6rica, Social e Juridica
:1
julgador para uma avaliagao pessoal e direta nao s6 do h'tigio mas da I]'
.ji
forma como as partes procuram prova-lo no processo, naD teria sentido \,1
que a juiz a quem incumbisse prolatar a sentenga fosse outra pessoa,
"
diversa daquela que tivera esse contato pessoal com a causa (Silva,
\1.1
:1
~I
Oviclio A. Batista. Curso de Proaesso Civil. 7. ed., Rio de Janeiro:
Forense, 2005, p. 54).
il
Logo, fica patente que tanto a oralidade quanto a imediagao sao t
impossiveis de se obter se os diversos atos processuais se desen-
"~
volvem perante pes so as fisicas a cada trecho variadas, ou seja, perante ,~
juizes diversos (Chiovenda: 1998, p. 65).
d) a oralidade nao faria sentido, com todos as sellS consectarios
logicos, se nao pudessemos reduzir toda a instrugao processual a urn
unico ata, au quiga, a pOllcas audiencias, ande instruiriamas e julga-
damos a causa.
o que se quer a evitar urn lapso de tempo excessivo entre 0 ins-
truir e a julgar a causa, por isso a condensagao de todos as atas em
uma unica audiencia que chamamos de principia da concentraliao.
e) a irrecorrihilidade visa evitar eventuais interrupg6es na mar-
cha processual impulsionadas pelos recursos interpostos pelas
partes contra as decis6es tomadas pelol magistrado, durante a
tramite do processo.
Quer-se dizer: para assegurar a oralidade e a imediaqao impede-
se a interposiqao de recurso contra as decis6es interlacut6rias.
Respondenda a pergunta feita acirna: Q que significa 9 identi-
dade fisica do juiz?
Trata-se da exigencia legal de que a juiz que presidiu e concluiu a
instrugao do caso penal seja 0 mesmo que ira julga-Io, ja que 0 princi-
pia_ da oralidade que a permitiu avaliar direta e pessoalmente as fatos,
bem como, por seu cantata imediato COln as partes nao autorizam que
outro magistrado julgue a causa.
A identidade fisica do juiz e urn consectario logico do principia da
oralidade e da imediagao. E a que lhes da consistencia e os torna efe-
tivos (Ovidio: 2005, p. 53).
Nao ha duvida de que a principio da identidade fisica do juiz se
aplica a todas os procedimentos criminais de lQ grau (expressao da lei
que ja fizenlos criticas, pas nao existem procedimentos penais de 2 Q, 3Q
ou 40 grau).
Adotando-se a principio da identidade fisica do juiz qual a ma-
gistrada que dara sentenqa quando houver a (inevitavel e possivel) fra-
cionamento da AIJ? Por exemplo: a juiz titular ouviu seis testemunhas
163

Paulo Rangel
de aeusagao e como duas faltaram ele remarcou a continuidade da AIJ
para outra data. Nesta data outro juiz substituindo as farias do titular
ouviu as duas testemunhas faltantes do MP e todas da defesa, alam de
interrogar a rEm. Pergunta-se: qual b juiz que se vineulou para dar a
sentenqa? Pens amos que a juiz -vinculada e aquele que concluiu 9
instru~ao com a oitiva das testemunhas e interrogat6ria do rEm, evitan_
do, assim, a confusao que se estabeleceu quando do C6digo de
Processo Civil de 1939, como js. explicamos.
4.3.B. Art. 413 - pronlincia
'fut.413. 0 juiz, fundamentadamente, pronunciara 0 acusado,
se convencido da materiaUdade do fato e da existencia de indicios
suficientes de autoria ou de participagao.
§ 12A fundamentaqao da pronUncia 1imitar-se-a a indicagao da
materialidade do fato e da exist€mcia de indicios suficientes de auto-
ria au de participac;ao. devendo Q juiz dec1arar 0 dispositivo legal em
que julqar incurso 0 acusado e especificar as circunstancias qua1ifi-
cadoras e as causas de aumento de pena.
§ 2Q Se 0 crime for afiangave1, 0 jw'z arbitrara 0 valor da fianga
para a cancessao au manutenqao da liberdade provisoria.
§ 32 Q juiz decidira. motivadanJ.ente, no caso de manutencao
revoqagao ou substituigao da prisao au medida restritiva de liber-
dade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado salta, sa-
bre a necessidade da decretaqao da prisao ou imposiqao de quais-
quer das medidas previstas no Titulo IX do Livro I deste C6digo.
(NR) (sem grifos no original)
.,
A Lei mantem a decisaa de pronuncia que, sem duvida, e instru-
menta de garantia do acusado, mas nao conl 0 juiz dizendo que dispo-
sitivo legal esta em curso a rEm, ou seja, servindo como verdadeiro acu-
sad~r em plena (e aparente) sistema acusatorio.
A pronuncia e a "garantia do acusado de nao submete~lo a um jul-
gamento injusto, que, de modo algum, ensejaria 0 acolhimento da acu-
saqao pelo juri" .58
58 AQUINO, Alvaro Ant9nio Sagulo Borges de. A fungao garantidora da pronimcia. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 106.
164
'Ii
1"1'
!I,
Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Historica, Social e Juridica
I!t!;
II
Pronuncia mativada e acusagao ex officio feita pelo magistrado que :i~
nao pode passar pelo filtro axiol6gico da Constituigao, em face da in- !i~
fluencia que exerce sabre os juradas a motivagao da pronuncia. 'fiata-se 'I!
Ii!"1'
de pronuncia nula por excesso de "eloquencia acusat6ria"59 que, como li~
ill!
tal, deve ser "lacrada" pelo tribunal, em eventual pedido em recurso ern
sentido estrito ou agao de habeas corpus, a fim de que naa seja usada il
em desfavor do rEm pelo Ministeria Publico quando em plenaria do tri-
bunal do juri.
Nesse sentido, se 0 rnagistrado avanqa no marita, quando da deci-
sao interlocut6ria de pronuncia, tecendo considerag6es desfavoraveis
ao reu, ha evidente quebra de imparcialidade que deve ser rechagada
pelo tribunal, caso provocado, ou mesmo ex officio.
Rene Ariel Dotti, comentando a projeto de Lei nQ 4.900/95, de refor-
rna do juri, do qual fez parte da comissao, assim se manifesta sobre a
I
pronuncia:
Com a finalidade de evitar interfer€mcia indebita na canscien- ~
cia do jurado, 0 Projeto estabelece que a fundamentagaa da pro-
<.I~
"
nuncia limitar-se-a a indicagao dos requisitos estabelecidos no art. <
408. Este e a mandamento do art. 408. 60 f:
Logo, no projeto anterior ao que deu origem a Lei 11.689/08 que se
comenta, a decisao de pronuncia se lhnitava apenas a indicar a mate-
rialidade do fata e os indicios suficientes de autoria e/ou participaqao,
evitanda qualquer influencia sobre os jurados.
A pronuncia e a decisao judicial que reeanhece a admissibilidade
/I
da acusaqao feita pelo Ministerio Publico (ou excepcionalmente pelo
ofend ida) em sua petiqao inicial penal (denuncia), determinando, como
consequencia, 0 julgamento do reu em plenario do 'fiibunal do Juri,
perante a Conselho de Sentenga.
'fiata-se de decisao de cunho meramente declaratorio, pois reeo-
nhece a plausibilidade da acusagaa feita, declarando a necessidade de
se submeter 0 rEm a julgamento perante seu juiz natural, em face da
presenga da n1aterialidade do fato e de indicias suficientes de autoria.
A Lei 11.689/08 deu nova redagao ao art. 476, in verbis:
59 He 85260 do STF _ Julgamento: 15/02/2005 - Orgao Julgador: Primeira Turma - Publica-
gao: OJ 04-03-05.
60 DOTIl, Rene Ariel. Urn novo tribunal do juri. Revista de Processo, Sao Paulo, p. 138,
jan./mar. 1997.
165
 Paulo Rangel
Art. 476. Encerrada a instrugao, senft concedida a paJavra a6 -
Ministerio Publico, que fara a acusaqao, nos limites da pronuncia ou
das decis6es posteriores que julgaram admissivel a acusaqao, sus~-·;­
tentando, se for 0 caso, a exist€mcia de circunstancia agravante.
A acusagao, com a reforma processual penal feita, sera com base ~
na pronuncia, pois 0 libelo foi suprimido. Se estava ruim, fieou pior. Sa
diante da estrutura acusat6ria do processo penal 0 juiz nao devia limi:
tar a aeusagao do libelo a pronuncia, agora ele delimita ela na propria-
pronuneia. Eles conseguiram piorar a que ja era ruim.
Quer-se dizer: no sistema acusatorio quem aeusa a 0 juiz na de.:.
cisao de pronuncia e 0 MP tera que le-la aos jurados. Se ja entendiarnos
que 0 MP nao deveria fiear adstrito aos termos da pronuncia, agora a
lei manda ler a pronuncia como limite da aeusagao. Nada mais equivo-
eado. Enfim, assim sera. (cf. nosso Direito Processual Penal. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2008, item 2.4.5).
4.3.B.l. Natureza juridica da pronuncia
A pronuncia a prolatada no curso do processo, no final da primeira
fase do rito que, como ja vimos, a bifasico, ohrigando 0 juiz a resolver
uma questao incidente, qual seja: e admissivel OU nao a acusagao? A
decisao pela qual 0 magistrado resolve, no ourso do processo, uma
questao incidente a chamada de interlocut6ria. Esta a a natureza juridi-
ca da decisao de pronlincia: decisao interlocut6ria mista nao terminati-
va, pois 0 que se encerra naG a 0 processo, mas sim uma fase do proce-
dimento. Todas as vezes que uma decisao judicial apreciar questao inci-
dente,- nao- julgar 0 meTitum causae pondo tim a n~]agao proc-essual, cha": .
maremos de interlocut6ria mista terminativa. No caso da pronuncia,
como ela nao encena 0 processo, mas sim a primeira fase procedimen-
tal, trata-se de decisao interlocut6ria nlista nao terminativa.
A Lei 11.689/08, dando nova redagao ao art. 421, nao mais usa a
expressao coisa julgada a pronuncia, pais se nao e uma sentenga pro-
priamente dita, nao ha que se falar em coisa julgada, e, sim, em preclu-
sao pro judicato, ou seja, aquela se dirige ao juiz e 0 impede de alterar
sua decisao, salvo nas hip6teses previstas em lei.
'ht. 421. Prec1usa a decisao de pronuncia, os autos serao
encaminhados ao juiz presidente do Tribunal do Juri.
166
Tribunal do Juri: Visao Lingtiistica, Hist6rica, Social e Juridica
§ 12 Ainda que preclusa a decisao de pronuncia, havendo cir-
cunstanaia superveniente que altere a classificaqao do crime, 0 juiz
ordenara a remessa dos autos ao Ministerio PUblico.
§ ,2Q. Em seguida, as autos serao conclusos ao juiz para deci-
sao." (NR) (sem grifos no original)
Frazo. Tratando-se de uma decisao interlacut6ria mistar nao termi-
nativa, de cunho meramente declarat6rio, a prazo para que a juiz a pro-
fira e de 10 dias, nos termos do art. 800, I, do CPP.
Requisitos. A lei exige dois requisitos indispensaveis para a prola-
gaO da decisao de pronuncia: materialidade do fatQ e indicias sufi-
cientes de autoria ou de participagao (art. 413, CPp, com a redagao da
Lei 11.689/08).
o antigo art. 408 era mais preciso: exist€mcia do crime e indicios de
que 0 Tell seja seu autor. Em outras palavras: agora com a reforma
poderao dizer que basta 0 fato existir, mas nao, necessariamente, que
precisa ser crime, desde logo. Podem dizer que ser crime au nao a
materia a ser decidida pelos jurados. NADA MAIS EQUIVOCADO.
A decisao de pronuncia e urn
freio que 0 Estado-juiz coloca a dis-
posigao do acusada contra a sanha persecutoria do MP, que pode faze!
uma acusagao fora dos limites da investigagao que 1he serve de
suparte, au mesma que dentro dos limites informativos do inquarito
que nao encontra ressonancia, agora, nas provas dos autos.
Desse lllOdo, embora a lei nao traga mais a expressao crime a
intuitivo que 0 fato seja criminoso para que 0 rau seja pronunciado. Se
o juiz verificar que 0 fato, materialmente falando, existiu, mas na~ cons-
titui infragao penal o"juiz devera absolver sUluariamente 0 rau (art. 415,
Ill, CPP).
A existEmcia do crime pode ser comprovada nao s6 pela materiali-
dade atestada no laudo de exame cadaverico (cl. art. 158 do CPP). mas
tambam por qualquer meio id6neo de prova admitida no direito, pois G
.:); proprio legislador admitiu, no art. 167 do CPp, que a prova testemunhal
pode suprir a falta do exame de corpo de delito, se as vestigios desa-
parecerem.
Assim, pens amos que, uma vez comprovada a existencia do crime
atravas de prova testemunhal id6nea e outras provas que nao 0 auto de
exame cadavarico, a juiz estara autorizado a pronunciar, desde que
haja, tambem, indicios suficientes de autoria.
167'
 Paulo Rangel
Em verdade, a possivel que haja processo crime e, consequente_
mente, julgamento do acusado sem que seja encontrado 0 corpo da
vitin1a, au seja, 0 chamado juri sem corpo.
N a ciemcia moderna e atual nao he. Como desprezarmos a tecnolo_
gia que e colocada em nossas maos para aferir determinados fatos, tais
COnlO: interceptaqao telefOnica; exame -de DNA; exam.e. de voz; 0
bafOmetro e 0 exame de sangue rnais -- sensivels para' ~detectar, par
exemplo, dosagens alcoolicas, dentre autros,
Nesses termos, embora possa nao haver prova taenica direta da
morte da vitirna, ou seja, 0 famaso e comum auto de exame cadaveri-
-., ·os vestigios de sangue e as fios de cabela achados no porta-malas do
co atestando a causa mortis, e possivel Se comprovar a materialidade
par outros meios idoneos de prova. Ate porque a sistema de provas
adotado entre nos e 0 do livre convencimento.
No DF; em Brasilia, 0 policial civil J.P.S" 37 anos, foi acusado
de ter assassinado a estudante M.B" 16 anos, vista pela ultima vez
no dia 10 de julho de 1998 quando entrava no carro dele, em
Cei1andia.
o caso foi investigado por agentes da Delegacia de Homicidios,
que atrwuiram 0 crime a J.P. COm base em depoimentos e provas
tecnicas. A principal delas: urn exame de DNA comprovou serem da
vitima os vestigios de sangue e os fios de cabelo achados no porta-
malas do carro do poh'cial.
o policial, casado - pela segunda vez - e pai de dais filbos,
negou qualquer envolvimento com a estudante, A situagao de J.P.
,.J
se compJicou quando um amigo dele, ouvido pela policia, disse ter
side orientado a simular um alibi. J.P. teria pedido a ele para dizer
" a policia que os dois estavam juntos quando a mep-ina loi vista pela
ultima vez. a exan1e de DNA completou a convicqao da policia e do
Ministerio Publico de que 0 pOlicial matou a estudante. J.P. foi
denunciado par homicidio e ocultagao de cadaver.
A juiza Leila Cury, brilhante em sua decisao de pronuncia, atesta:
Apesar do espanto inicial dos mais ceticos, que veem na ausen-
cia do exame de corpo de delito direto um abice para a pronuncia
e, ate mesmo, uma ameaga para as ditames de um Estado Demo-
cratico de Direito, creio que temos que interpretar os artigos 408 e
158 do Cadigo de Processo Penal, de acordo com nossa realidade
atual, com os avanqos tecno16giCos, atraves dos quais, se realizam
16B
Tribunal do JllJi: Visao Lingiilstica, Hist6rica, Social e Juridica
Iii~;,
Ill'
:,! {
,i:'"
"I "
[")
exames antes inilnaginaveis, cujos resultados bastam, por si s6, para
!il'';1~
deslindar uma situagao fatica aparentemente insoluvel, nao se descu-
rando, ainda, do espirito da pr6pria Lei Adjetiva em vigor (Decisao ~,
interlocut6ria proferida no processo 1999 011 070156-5 - DF).
'[\:,1ii"
Ora, no caso em tela, 0 exan1e de DNA comprovou sersm da vitima 11:>,.
carro do policial, destruindo a versao do rell que negava a autoria, mas
nao soube explicar C01TIO esses vestigios encontravam-se no seu carro.
Resultado: foi condenado a 15 anos de reclusao pelo homicidio e
t
Iii
02 anos pela ocultagao de cadaver, totalizando 17 anos de reclusao pe- . HI
rante a conselho de sentenga. Apelou ao T JDF e aguarda resultado da 'I
.1,
apelagao (ate 23/07/2008). Enquanto nao transitar em julgado pesa il
sabre ele a presunqao de inocemcia, JI
Em 1998, residuos de esperma do entao presidente estadunidense
Bill Clinton foram identificados num vestido da estagiaria Monica
ill
i"
Lewinsky e confirmaram 0 escandaloso caso amoroso entre os dois. a \~\
Presidente negava 0 fato e respondeu por crime de perjurio, par isso. ~:I
~,
IINo futuro sera uma das grandes vertentes da criminalistica ll • A r;"·1
, I,
opiniao sobre 0 uso do exame de DNA na elucidaqao de crimes e do
perito legista Francisco Jose Ferreira Simao. Ele e 0 diretor tecnico cien-
'"
:<~'
I
tifico da Secretaria de Seguranc;a Publica e Defesa da Cidadania do
Ceara. Simao foi 0 responsavel pela pericia nos corpos dos empresarios
portugueses assassinados em Fortaleza em 2001.
Nao e 0 unico exemplo do uso da tEknica. i
Em 19/11/2000, os cearenses acompanharam chocados a investi-
gagao d.a morte da joven1 E. A. M. 17 Rnos. A estudante prestava ves-
tibular e foi estuprada e morta em um banheiro do canlpus da Univer-
sidade de Fortaleza {Unifor}. Foram encontrados respingos de sangue
no tenis do acusado, urn vigilante que negava ter cometido 0 crime, 0
exame de DNA, realizado no Instituto Nacional de Criminalistica (INC),
em Brasilia, apontou que 0 sangue era da estudante. 0 vigilante foi le-
vado a juri popular e condenado a 24 anos de prisao.
o DNA e urn acido celular {chamado de acido desoxirribonucleico}
encontrado nos cromossomos. Sao estruturas responsaveis pela trans-
missao das caracteristicas geneticas dos seres vivos, de geragao para
geragao. A molecula de DNA foi desvendada em 1953 pelo britanico
Francis Crick e pelo americana James Watson, que ganharam 0 Premio
Nobel pela pesquisa.
169

Paulo Rangel
o DNA humano tem 98% de semelhanga aom 0 dos ahimpanzes.
Entre hwnanos, a DNA se diferencia somente em 0,2% de pessoa para
pessoa. Ainda assim, a sequencia de DNA de uma pessoa nunca e igual
a de outra. E uma diferenciac;ao mais precisa do que as digitais, que
tambem nao se repetem. Par iS80, 0 exame de DNA e considerado tao efi-
caz na identificaqao de algw3m.
Destarte, a tecnologia esta ai a disposigao da justiga para elucidar
os fatos que, ate entaD, ficariam impunes pela falta de materialidade.
Outra novidade, na pronuncia, a a expressao "participaqao" que
nao havia anteriormente. Pade acontecer de haver co-autoria ou parti-
cipagao. Naa imparta. A decisao de pronuncia tera que agambarcar os
dais casas e defini-Ios, ate porque ela estabelecera os limites de atuagao
dos dois para que 0 MP possa sustentar sua acusagao, em plenario.
A participagao e sempre uma atividade acess6ria, dependente da
principal. Nao existe participaqao se nao houver urn fata principal. Co-
mo atividade acessoria, a participagao pode ser moral ou material. Diz-
se moral a participagiio nos casas de induzimento e instigagiio. Material
seria a participaqao por cumplicidade.61
A pronuncia tera, agora, que delimitar tudo isso, ja que e COlll base
nela que 0 MP ira fazer sua sustentagao oral. Os juizes terao que ter
muito cuidado com .a delirnitagao da acusagao para que nao invadam 0
merito aausae. 0 art. 413 e claro quando afirma que a fundamentagao da
pronUncia limitar-se-a a indicacao da materialidade do fato ~ da existen-
gig de indicios suficientes de autoria ou rre. particinagao. devenda 0 juiz
declarar a dispositivo legal em que julgar incurso a acusado e especificar
as circunstanaias quaiificadoras e as causas de aumento de pena.
Nessa sentido, a.pronuncia··nao· deve· avangar na an8.lise do meri-
to, mas deve delimitar a acusaqao, sob pena do reu ficar indefeso, pais
nao sabera como e nem do que se defender. A supressao do libelo trara
esse incoveniente.
Indicios de autoria sao indicaqoes au apontamentos de que a rell
e a autor do fato. E certo, como salienta 0 llustre Professor SergiO
Demoro Hamilton que 0 indicia vem colocado em pe de igualdade com
quaIquer outro meio de prava, naD se justificando, dessarte, qualquer
preconceito, no que respeita a sua aplicaqao.62
61 Greco: 2007, p. 451, vol. I.
62 Temas de ProcessQ Penal. Rio rle Janeiro: LUmen Juris, 1998, p. 42.
170
'.I,lli
'If
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica I~:i
,il
Neste caso, entendemos que nao havendo prova, atraves do exame ,I:'
de corpo de delito, da materialidade (existencia do crime), mas siro atra- :'I'.~'
vas de robusta prova testemunhal, bern como de indicios veementes, ;'.1)!
,.I
estara 0 juiz autorizado a pronunciar 0 rEm. Pensar que esta exist€mcia
do lato somente podera ser comprovada atraves do exalne de corpa de
delito a desconsiderar que, em muitas vezes, pode haver ocultagaa do
i,
"- ·cadaver e, consequentemente, nao haver carpo a examinar. Todavia, 0
crime existiu. Alam de ser verdadeira afronta aD sistema do livre con-
vencimento adotado peJa JegisJagao patria (af. art. 155 do CPP). 'Ill
I!:;
Hodiernamente. as milicias que se espalham pelo Rio de Janeiro e
:!\l
demais regioes do Pais desaparecem com a cadaver de suas vitimas a
:II
nao pademos fechar as olhos a essa raalidade se tamos a tacnologia a /11
nossa disposiqao. Ii'
1,,1
jlil
Destarte, sustentamos a tese de que pade haver pronuncia, com-
provando a exist€mcia do crime e a sua autoria, atravas nao s6 do iill
exame de aorpo de deJito, mas tambem de prova testemunhaJ, de indi- )11
aios e de outros elementos idoneos de provas admitidos no direito que ~,I
nao sejam ilicitos (cf. art. 50, LVI, da CRFB).
~i
li·1,.
4.3.B.2. Principio do in dubio pro societate (?) I , I~
·l:.i
f,~
Na pronuncia, segundo dautrina tradicional, a qual nao mais
seguimos, impera 0 principio do in dubio pro societate, au seja, na duvi- [
da, diante do material probatorio que lhe e apresentado, deve 0 juiz 'i
decidir sempre a favor da sociedade, pronunciando 0 rau e 0 mandan-
\:i'
do a juri, para que 0 consalho de sentenga manifeste-se sobre a impu-
taqao feita na pronnncia. Nao deve, como ja. dissemos, 0 juiz entrar no 1
merito nesta decis.ao, pOis este compete aos jurados. Havendo os requi-
sitos exigidos pela lei para a pronuncia (indicios suficiente~ de autoria
. 'I
ou de partiaipagao e indiaagao de. materialidade do fatal, deve ser juJ- II
gada adrnissivel a acusagao. :',
Entendemos que, se ha duvida, e porque 0 Ministerio Publico nao !' '!~
logrou axito na acusagao que forffiulou em sua denuncia, sob 0 aspec-
to da autoria e materialidade, nao sendo admissivel que sua falEmcia
funcional seja resolvida em desfavor do acusado, mandando-o a juri, i:
onde a sistema que impera, lamentavelmente, e 0 da intima convicgao.
o processo judicial, em si, instaurado, por si s6, j a e urn gravame
social para a acusado, que, agora, tem a duvida a seu favor e, se houve
duvida quando se ofereceu denuncia, a que, par si s6, nao poderia auto-
riza-Ia, nao podemos perpetuar essa duvida e querer dissipa-Ia em ple-
nano, sob pena dessa duvida autorizar uma condenagao pelos jurados.
171 ..1
 I~~
:. ':lhiiil
. ,il

Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Historica, Social e Jurldica

Paulo Rangel :ll:~
';~:fi'"
Urn promotor bern falante, convincente em suas palavras. pode A questao que nos interessa e saber se 0 juiz, na fase da pronun- !tf
denar urn reu, na duvida. Juri e linguagem. cia, po de ineluir em sua decisao uma qualificadora DaD contida na
A des culpa de que os jurados sao soberanos nao pode autorizar' denilncia, pois pela redagao do art. 413, § 12 , parece que sim. In verbiS: Ji
uma condenaqao com base na duvida. E bern verdade que ha a reeurso" il:\
,~

da decisao dos jurados manifestamente contraria a prova dos autos .
593, III, ct, do CPP), mas tambem e verdade que, sefor dado:Jlrovimeri_
to ao racurso;- a rEm vai a novo juri' a, sa ofdurados~~ndenar~~-no .
mente, somente a revisao c;rirninal, nas hip6tases, taxativamente,
vistas no art. 621 do CPp, pod era socorre-Io.
Sabemos de julgamento no Tribunal do Juri em que a reu toi eon-:
denado samente pela sua folha penal; au pela sua aparencia de "ban~_
dido" (?). Condenagoes essas injustas e violadoras do onus da prova~
que e todo do MP.
Par conseguinte, se 0 MP verificar que hii duvida nos autos quau,"::,-'.;
to a autoria, nao obstante a materialidade se encontrar comprovada;::
deve postular a absolvigao do acusado, nos exatos limites do art. 415
do CPp, com redagao da Lei 11.689/08.
4.3.B.3. Pronuncia e qualificadoras do crime
As elementares do tipo legal de crime correspondem a elementos
especificos do injusto penal que, mna vez retirados, podem trazer uma
atipieidade absoluta ou relativa. Exemplo da primeira: no crime de prava-
ricaqao, se retirarmos a elementar funcionario pUblico, a conduta do agen-
te sera atipica, pois nao ha outro ilicito penal que se arnolde a esta hip6-
tese. Entretanto, se do crime de peculato retirannos a elementar funcio-
nano pUblico, restara 0 tipo do art. 168 do CP (apropriagao indebita).
Trat<?-se de uma atipicidade xelativa,. pOis nao teremos urn crime pratica-
'do por'-fi.inCibnario piililico c~~t~~ administr~gao em geral, mas terelTIOS
urn crime contra a patrimonio. Ou, ainda, no crime previsto no art. 123 do
C6digo Penal, se retirarmos a elementar llormativa es~ado puerperal, fic':l-
remos com 0 hornicidio praticado pela nl~i.e contra seu proprio filho duran-
te 0 parto, conduta que tera que ser tratada nos limites do art. 121 do CP.
As qualificadoras sao circunstElllQias legais espeeiais do crime que
se encontram previstas na parte especial do C6digo Penal e, uma vez
retiradas do comportamento do, agente, nao excluenl 0 ilicito penal,
mas, sim, diminuem sua sangao. Ou seja, perrnitem punigao somente
pelo caput do dispositivo legal. Exemplos sao todas as hipoteses previs-
tas no § 2Q do art. 121 do Codigo Penal. Porern, se nao estiverem presen-
tes, havera 0 crime de homicidio simples, pois 0 nueleo.e matar alguem.
172
Art. 413 (... ) ,I'
§ 12 A fundamentagao da pronuncia limitar-se-a. a indicagao "!
da materialidade do fato e da existeDcia de indicios suficientes de i.'1
,1,
autoria ou de participagao, devendo 0 juiz declarar 0 dispositivo 'Il
legal em que julgar incurso 0 acusado e especificar as circunstan-
das qualificadoras g as causas @ aumento de pena (sem grifos no i,
i':
original). .1
',1:
:II
A resposta parece-nos facil, se entendermos bern 0 principio da I:
ii
congruencia exposto anteriormente. ~,ii
Em outras palavras: se 0 reu nao se defendeu, durante a instruqao,
:1
da qualificadora objeto da pronuncia, ha uma surpresa para ele, que tera
~r\
cerceado seu direito constitucional de ampla defesa e do contradit6rio.
o proprio Codigo de Processo Penal, no art. 41, imp6e ao Mi- ~!
nisterio Publico 0 dever de expol: 0 fato criminoso com todas as suas :i:iI.
circunstancias, ou seja, 0 promotor de justiga deve narrar 0 fat~-crime
delimitando 0 ambito de incidencia da pronuncia, pois 0 que vai deli-
.."
<:...
mitar 0 campo de atuaqao da pron(mcia e a denuncia, bern como, a que
delimitara 0 campo de atuagao dos quesitos, ern plenario, sera a
pronuncia, nos exatos limites do art. 482, CPP, com a reforma da Lei
11.689/08, in verbis:
Art. 482. 0 Conselho de Sentenga sera. questionado sobre
materia de-fato B se 0 acusado deve ser absolvido.
Pan!J.grafo Unico. as quesitos serao redigidos em proposiq6es afrr-
matlvas, simples e distintas, de modo que Gada um deles possa ser
respondido com suficiente clareza e necessaria prf)cisao. Na sua ela-
borac;ao. a presidente levani em conta Q§. termos/da pronuncia ou das
decis6es posteriores que julgaram admissivel a acusaqao, do interro-
gatorio e das aJegag6es das partes. (NR) (no original sem grifos)
Desta forma, se na denuncia nao constar a qualificadora, nao esta-
ra 0 juiz autorizado a pronunciar pelo crime qualificado sem a providen-
cia anterior do aditamento a denuncia. Pais, se assim agir, havera afron-
ta ao principia constitucional da ampla defesa, bern como ofens a ao
principio da congruencia (correlagao entre a pronuncia e a denuncia).
'I
173

Paulo Rangel
arem defende-se dos fatos narrados na denuncia e nesta
constava a qualificadora. Os arts. 41, 421 e 476, (as dois ultimos . . "JJ.u . ,.
redagao da Lei 11.689/08), devem ser vistos harm6nica e nao isolada_'.·'
mente.
Nao obstante nosso raciocinio, 0 Supremo Tribunal Federal decidiu
que a qualificadora pode ser reconhecida na pronuncia, mesmo que
nao narrada na denuncia. Veja-se adiante 0 ac6rdao da lavra do
Ministro Relator Soares Munoz.
HC n Q60.597 - Habeas Corpus. Relator: Ministro Soares Munoz.
Publicagao DJ: 8/4/1983. Julgarnento: 4/3/1983. Primeira Turma.
PranUncia. Reconhecimento de circunstancia qualificadora
nao capitulada na denilncia.
E passivel 0 reconhecimento, na pronUncia, de qualificadora
do homicidio nao capitulada na dem.lncia. Aplicagao dos arts. 408,
§ 40, e 416 do CPP e nao incid€mcia do art. 384, par;'grafo unico, do
mesma Cadiga. Habeas corpus indeferida . Unanime.
o erro, com a devida venia, e pensar que a quaIificadora seja uma
circunstancia judicial da pena e, portanto, deva ser decidida pelo juiz
na hora da sentenga, uma vez condenado 0 rEm pelo Tribunal do JUri,
bern como confundir a ciassificar;ao do crime, prevista no art . 418 do
CPp, com nova definigao juridica do fato, prevista no art. 384 do CPP
(com redagao da Lei 11.719/08).
Para nos, a qualificadora e urn elemento derivado do tipo que,
uma vez presente, deve ser narrado na denuncia, para que 0 rem possa
. dele se d,~~e.I].q~r,.~e_m . . surpresa.s . TaD.to . que, urria vez em_pl~mh:io, se
os jtirados condenarem pelo c-rime qualificado (dig amos homicidio
qualificado) e houver recurso defensivo com base no art. 593, III, d, do
CPp, a Tribunal ad quem nao podera diminuir a pena, afastando a qua-
lificadora, como se fosse erro na sentenga do Juiz-Presidente (cf. art.
593, JII, c, do CPP).
Nao. A hipotese e de cassagao da decisao das jurados e remessa
a novo juri, para que este decida sobre a qualificadora, pois 0 juri e
soberano e naa pode ter uma decisao sua alterada no merito pelo
Tribunal ad quem sem que seja determinado novo julgamento (cf. art .
593. § 30, do CPP).
Nossa posigao e corroborada pelo Superior Tribunal de Justiga em
acordao de que transcrevemos a ementa:
174
'II
Tribunal do JUri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica ;~
l~:!'I'
RESP nQ 12.011- Recurso Especial. Relator Ministro Costa Leite. I]
publlcagao DJ: 3/8/1992. Julgamento: 23/6/1992. Sexta Turma.
processo penal. Juri. Qualificadora. A qualificadora elemen- e :1
to do crime, e nao circunstancia da pena, pelo que, na hipotese de 101
'I
a
o jUri acoJhe-la, contrariamente prova dos autos, a consequencia
e a submissao do reu a novO julgamento popular, nac podendo 0 tri- ;\
bunal simplesmente exclui-la e retificar a pena. Precedentes. Re-
curso conhecido e improvido . Unanime. ,I
Todavia, surgindo uma qualificadora e nao constanda esta na
denuncia, deve-se dar vista ao Ministerio Publico para que este adite a
denuncia em nome do principia da obrigatoriedade da agao penal
publica e em respeito ao principia da ampla defesa e do contraditorio.
A nova redagao do art. 384 CPp, determinada pela Lei 11.719/08,
nao deixa margem a duvidas quanto ao contraditorio e ampla defesa,
in verbis:
"Art. 384. (...)
§ 1Q (...)
§ 20 Ouvido 0 defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e
admitido 0 aditamento, 0 juiz, a requerimento de qualquer das
partes, designara dia e hora para continua gao da audiencia, com
inquirir;ao de testemunhas, novo interrogatorio do acusado, realiza-
gao de debates e julgamento.
(.. .)
§ 40 Havendo aditamento, cada parte pod era arrolar ate 3 (tres)
testemunhas. no prazo de 5 (cinco) dias, ficando 0 juiz, na sentenga,
adstrito aos termos do aditam.en.to. (sEmi grifos no original) .
Conclusao: nao deve 0 juiz reconhecer qualificadora nao contida
na denuncia, sem que antes possa 0 Ministerio Publico aditar a pega
inicial do processo para fazer inclui-Ia, sob pena de haver ofens a aos
principios da ampla defesa e do contraditorio e afronta a correlagao
entre acusagao e decisao.
Surgindo nova prova, no curso da instrugao criminal, de existencia
da qualificadora, por forga do principio da obrigatoriedade da aqao
penal publica deve 0 Ministerio Publico aditar a denuncia para inclui-
lao Apos a aditamento, a defesa tecnica deve manifestar-se exercendo
o contraditorio e a ampla defesa e, ai sim, a pronuncia pelo tipo quali-
ficado, se for 0 caso.
175
 Paulo Rangel
4.3.B.4. Pronuncia e prisao preventiva
Diz 0 art. 413:
':Art. 413. ( ... )
§ 1Q (•.•)
§ 2Q (.. .) ,
§ 3Q 0 juiz decidua, .motivadaI1:!~nte, no caso de; manu~epgao
~""'diiigencias,- nao-obstante ter side preso em flagrante. Neste caso, solta
revoqagao au_ substituicao _da nrisao oU.!T1edida res.tritiva ds"liper-
dade anteriormente decretada e, trata'ndo-se de acusado salta,
sabre a necessidade da decretaqao da prisaa au imposiqao de quais- .
quer das medidas previstas no Titulo IX do Livro I deste C6digo. '!
(NR) (sem grifos no original)
A reforma da Lei 11.689/08 nao mais trata, e com acerto, a prisao
como efeito da decisao de pronuncia. A prisao pass a a ser decretada se
houver necessidade e sempre preventivamente. 0 juiz ao proferir a
decisao de pronuncia verificando a necessidade de se decretar a prisao
preventiva decide no corpo da pronuncia, tratando a prisao nao como
efeitd da decisao de pronuncia, mas sim como prisao preventiva.
Nao ha mais a exigencia da primariedade ou dos bans antece-
dentes para se conceder a liberdade provis6ria como havia, anterior-
mente, com 0 advento da Lei Fleury (veja 0 anterior § 2Q do art. 408 - Se
o reu for primario e de bans antecedentes, podera. a juiz deixar de decre-
tar-lhe a prisaa au revaga-la, caso ja. se encantre presa. (Redagao dada
pela Lei n Q5.941, de 22.11.1973).
Hodiernamente, se 0 juiz verificar que nao estao presentes os
motivos que autorizaITI a prisao preventiva deixa 0 acusado enl liber-
dade,' se assim estiver. Se estiver presQ preventivalllsnte, solta-o revo-
gando a prisao.
a magistrado, portanto, podera decretar a prisao, independente-
mente, de ser 0 rEm primario e de bans antecedentes, bastando para
isso estarem presentes os motivos que autorizam a prisao preventiva.
Sempre defendemos esse ponto do vista, qual seja: a prisao em
decorr€mcia da decisao de pronuncia "era letra morta da lei". Agora,
com a reforma, ela desaparece, definitivanlente, do texto legal.
Podemos afirmar que:'
1. Sendo presQ em flagrante delito, os autos sao remetidos ao juiz
para verificar a legalidade da prisao (cf. art. 5 Q , LXII). Recebendo os
autos da vista ao MP para se manifestar sobre a legalidade da prisao.
176
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica f
:1
, ,, :I
"
1'~ri4:O se manifestado 0 MP (positiva ou negativamente) 0 juiz decide: IIIi
.';88 ~i~laxar a prisao e porque ela era Hegal. Se a mantiver, aguarda-se a
vinda dos autos principais ao MP, em 10 dias, para formar sua opnio del-
licti. a tim de pratique urn dentre tres atos posslveis: a) oferece denun-
,Ii
cia; b) requer 0 arquivarnento do inquerito; ou c) determina 0 retorno
. autos a delegapj.a de policia de origem para complementar as I
I
Se houver denuncia, 0 juiz, alem de rscebe-la, verifica tambeffi se
estao presentes os motivos que autorizam a prisao preventiva. Em caso I
negativo, concede a liberdade provisoria (ct. paragrafo unico do art. 310
i
do CPP). Em caso positivo, converte a prisao em flagrante em prisao
preventiva.
Pensamos que, diante da prisao em flagrante, 0 juiz deve sempre
se manifestar, de oficio ou a requerimento, quanto a possibilidade de se
_. conceder a liberdade provis6ria, pais, sendo esta ina!=Imisslvel, conver-
te-se a prisao em flagrante em prisao preventiva. Do cantrario, conce-
de-se a liberdade provisoria. Portanto, para n6s, sob ponto de vista tee-
nieo, jamais deve 0 reu chegar ao final do processo presa em flagrante.
Porem, na pratica, e 0 que mais ocorre.
Esta e a razao pela qual, ao nos depararmos com uma prisao em
flagrante para oferecermos denuncia, verificarmos sempre se estao
presentes as raz6es que autorizam a prisao preventiva. Estando, ofere-
cemos denuncia e requerernos a conversao da prisao em flagrante em
prisao preventiva. Do contrario, ofere cernos denuncia e requeremos a
liberdade provis6ria do acusado.
Esse entendimento nao extingue a liberdade provis6ria, muito
_pelo contrario, deixa-a mais viva do que nunca. 0 MP, ao oferecer
denlJ.llcia, manifestar-se-a sobre a necessidade da prisao, au pela con-
cessao da liberdade provisoria, 0 que significa dizer: desde 0 dia da pri-
sao em flagrante ate 0 dia em que 0 MP oferece denuncia (em tese, e
matematicamente falando, 15 dias - art. 10 clc 46, ambos do CPP),
pod era ser concedida a liberdade provis6ria.
Com esse entendimento, resolvemos 0 problema do impedimento
legal da concessao de liberdade provisoria nos crimes hediondos, pais,
uma vez convertida a prisao em flagrante em prisao preventiva, no ato
de recebimento da de:qUncia, digamos, 0 reu, no curso do proeesso, pode-
ra, se desaparecerem os motivos, ter revogada sua prisao preventiva.
2. AD prolatar a decisao de pronuncia, 0 juiz verifica se estao pre-
sentes os motivos que ensejam a prisao preventiva independentemen-
177
 1,.
Paulo Rangel Tribunal do JUri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
I;,
·.
~
·1·.
te de ser a rEm primario e de bans antecedentes, IDuito menos, como a rito do Tribunal do Juri, como ja vimos, e bifasico, ou seja, tern
gostam alguns advogados, ter 0 rem domicilio certo. Nada dis so impede duas fases bern nitidas e distintas entre si: a primeira, do juizo de il",
a prisao preventiva se estiverem presentes os motivos que a autorizam; admissibilidade da acusagao; a segunda, do juizo de merita. i
l!
Em caso negativo, deixa de decretar a prisao do pronunciado. Em caso E cedigo que, na segunda fase, em plenario, procede-se a urn arre- JI
positivo, decreta a prisao preventiva no corpo da pronuDcia, mesmo medo de instrugao criminal, (PA, PD, eventualleitura de pegas, interro-
sendo 0 rem primario, de bons antecedentes e tendo domicilio certo. gat6rio, debates Drais entre MP e defesa, e a decisao dos jurados). Nesse 1i
11
3. Estando a rEm preso preventivamente, 0 juiz, ao prolatar a deci- ·:·.'~ep.tido, a liberdade do acusado pode colocar em risco 0 que se vai apu- 'I'.
t i
I-I":
sao de pronuncia, verifica se persistem as motivos que autorizaram sua ~ar em plenario, motivo pelo qual pode ser decretada sua prisao pre- I '~

prisao. Ern caso negativo, revoga a prisao preventiva (cf. art. 316 do ventiva na primeira fase e as raz6es persistirem ate a segunda fase, 'h
CPP). Em caso positivo, mesmo sendo priInario, de bons antecedentes como, por exemplo, necessidade de sua prisao para oitiva das testemu- -i",
e tendo domicilio certo, manteID a reu preso preventivamente. nbas arroladas pelo Ministerio Publico.
..
i.l·
Destarte, claro nos parece que a primariedade, as bons anteceden- Se decretada a prisao do acusado para garantir 0 curso da instru- :ii'
tes e a domicilio certo, que podem ser reconhecidos na decisao de pro- gao criminal (oitiva das testemunhas arroladas pelo MP) durante a l' 'il
a
nuncia, nao constituem abice decretagao da prisao preventiva se as fase do rito do jUri, 0 juiz, na pronnncia, devera mante-Io preso se per- !\
motivos que a autorizam estiverem presentes. sistirem as razoes que a autorizaram, pois, em plenario , as testemu-

.
1

E comum a defesa requerer a revogagao da prisao preventiva do
rEm alegando que a reu Ole primario, de bans antecedentes e que tern
domicilio certo, alem de possuir wna familia exemplar e ser wn bam
ahefe de familia, etc.". Nada disso impede a prisao preventiva, au sua
manutengao.
A prisao em decorrencia da decisao de pronuncia desaparece do
ordenamento juridico. 0 juiz tera que levar em consideragao as requi-
sitos da prisao preventiva.
o Supremo Tribunal Federal ja se pronunciou neste sentido, ado-
tando este entendimento. Vejamos a ementa do acardao:
HC nQ 74.839/SP' Habeas corpus. Relator Ministro I1mar Gal-
vao.Publicagao DJ: 11/4/1997, p. 12.191. Julgamento: 18/2/1997 -
Primeini Turma.
Habeas corpus. Prisao. Pronuncia. Alegagao de primariedade
e de bans antecedentes. Reu que naD foi encontrado no enderego
indicado no interrogatorio. A jurisprudencia do Supremo Tribunal
Federal tem-se firmado no sentido de que 0 nao-comparecimento do
aausado aDs atas de instrw;ao do processo e born motivo para a
constrigao cautelar par conveniencia da instrugao criminal.
De Dutro lada, a eventual condigao de primariedade e a posse
de bons antecedentes mio afastam a possibilidade de decretagao da
medida, se as demais ciraunstanaias impedem que seja concedido
ao TeU 0 direito de permanecer em liberdade apas a pronuncia.
Habeas corpus indeferidD. Unanime.
nhas poderao ser ouvidas novamente. I~I
.',
4.3.B.5. Pronuncia e intimagao pOI edital ~
Art. 420. A intimar;;ao da decisao de pronUncia sera feita:
,,
:!,",
I - pessoalmente aD aausado, ao defensor nomeado e ao Mi-
nisterio Publico;
II - ao defensor constituido, ao querelante e ao assistente do
Ministerio Publico, na forma do disposto no § lQ do art. 370 deste
C6digo.
Paragrafo tillico. Sera intima do par edital 0 aausada solto Q..!Jg
nao for encontrado. (NR) (sem grifos no original)
A nova regra de intimagao da decisao de pronuncia acaba com
aquela impossibilidade que existia de se processar 0 rEm que nao era
encontrado sern que ele tivesse conhecimento da decisao de pronuncia.
Agora, se a rEm estiver solto e naD for encontrado, sera intimado
por editaL NaG he. mais paralisagao do processo por nao ser 0 rEm
encontrado para ser intimado da decisao de pronuncia.
E aqui surge a pergunta: inclusive para os fatos cometidos ante-
riores a vigencia da lei? Pens amos que sim. Trata-se de regra de direito
processual penal formal, ou seja, nao ha
ofens a a direito material con-
sagrado na Constituigao. Aplica-se 0 principia da imediatidade da lei
processual penal formal (art. 20, CPP).

178 1791
 !I
Paulo Rangel Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica. Hist6rica. Social e Juridica
It
,d
,
'I" ~

Ademais, se 0 reu foi citado pessoalmente ele sabe que esta sendo)" {..... devem ser levados a plenario do Tribunal do Juri. 0 que the e admissi- ~ij
processado. Se foi citado por edital, nao constituiu advogado e nem vel e pronunciar ou impronunciar a autor do roubo.
compareceu 0 processo permanece suspenso, logo nao chega a decisao Pronunciado 0 autor do homicidio, 0 autor do roubo somente pode- 'l':;\
,

de pronuncia. Nesse sentido, se ° reu e pronunciado e esta em lugar

'.
ni ser pronunciado ou impronunciado, jamais absolvido ou condenado ,~ :i
incerto e nao sabido (certificado por oficial de justiga) sera intimado fase da pronuncia.
par edital e 0 processo seguira, podando ser julgado no tribunal do juri' A decisao interlocut6ria mista nao terminativa de pronuncia e
a revelia.
causa interruptiva da prescrigao, nos exatos limites do art. 117, II, CPO

4.3.B.6. Pronuncia e crimes conexos

o recebimento da denuncia

o Ministerio Publico ao oferecer denuncia podera faze-Io imputan"": 4.3.B.7. Pronuncia e interrupc;;ao da prescric;;ao i.~:ii,,
,

do ao reu, por exemplo, dais crimes, conexos entre si: homicidio e ocul- . t,i
A decisao interlocut6ria mista nao terminativa de pronuncia e
tagao de cadaver. 0 crime de homicidio e da competemcia do tribunal
causa interruptiva da prescrigao, nos exatos limites do art. 117, II, CPO ii
do juri e 0 de ocultagao de cadaver do juiz singular. Neste caso, como
sao conexos entre si, a competencia sera do tribunal do juri, par forga
Ora, pronunciado 0 rEm cria-se urn novo marco de contagem do prazo
,,i
do art. 78, I, CPP. prescricional: a decisao de pronuncia. Se houver recurso do reu da "

Todavia, ao chegar na fase da pronuncia naD pode 0 juiz absolver

au condenar a rEm pelo crime da competencia do juiz singular (ocul-
tagao de cadaver) e pronunciar pelo crime doloso contra a vida (homici-
dio). E que, por forga da conexao, a competencia para se decidir sobre
o merito do crime da competencia do juiz singular e do Tribunal do Juri.
Se 0 reu for pronunciado pelo crime dolaso contra a vida, 0 juiz
somente podera pronunciar au impronunciar pelo crime da competen-
cia do juiz singular, porem jamais absolver ou condenar, subtraindo do
juri 0 crime da competencia do juiz singular que, por forga da conex8.o,
deve ser levado ao Tribunal popular.
Nao podemos confundir. Pronunciar au impronunciar 0 crime da
cOll1petencia do juiz' singular, que foi atraido pelo crime dotaso contra a
vida e segue este rita, e perfeitamente admissivel. Ate porque, como
mandar a juri sem que haja prova de existencia do fato e indicios sufi-
cientes de autoria? Ou, a contnirio, deixar de mandar a juri, havendo
prova de existencia do fato e indicios suficientes de autoria? Seria urn
contra-sensa e uma ilegalidade. Porem, uma vez pronunciando 0 crime
doloso contra -a vida, a decisao quanto ao crime conexo somente podeni
ser de pronuncia au impronuncia, jamais de absolvig80 ou condenagao.
No mesmo sentido, deve-se adotar a mesma postura tratando-se
"
de dois acusados. Exemplo: urn por homicfdio dolo so e outro por roubo.
o juiz nao pode pronunciar 0 autor do homicidio e absolver ou conde-
nar a autor do roubo, pois, par forga da conexao entre os crimes, ambos
decisao de pronuncia e 0 Tribunal de Justiga (ou Tribunal Regional Li'to
Federal, nos crimes dolosos contra a vida de competencia da justiga
federal) nao der provimento ao recurso (na linguagem forense: confir-
iI-i ~
Hi
mando a decisao de pronuncia) havera nova interrupgao da prescr-igao ~j
(art. 117, III, CPl. ·'1
Questao interessante e ada Sumula 191 do STJ: f: ;;!
'i
A PRONUNCIA If: CAUSA INTERRUPTIVA DA PRESCRIQAo, ii:
AINDA QUE 0 TRIBUNAL DO JURI VENHA A DESCLASSIFICAR
(!
o CRIME.
Se 0 tribun-al do juri tlesclassifica 0 crillle doloso contra_a vida para
Dutro de competencia do juiz singular, v.g., homicidio dolo so para Iesao
corporal seguida de morte a pronlincia continua sendo causa interrup-
tiva da prescrigao. Ora, basta. perguntar: se 0 juiz, na fase da pronun-
cia, entendesse,_,que se tratava de lesao corporal"seguida de morte e
desclassificas·ss.' esta decisao interromperia a prescrigao? Nao, claro
que nao. Logo", nao ven10S como a sumula assim decide. E urn contra
, senso, ou na?melhor da linguagem, trata-se de uma sumula inconstitu-
cioal par ferir a soberania do juri. Se 0 juri decide que NAo se trata de
crime doloso contra --~ vida nao- pode- a decisao que 0 reconheceu
-/ . (decisao de pronunda) ainda produzir seus efeitos, urn deles a inter-
rupgao da prescrigao.

180
]1 181
 Paulo Rangel
Se 0 crime doloso contra a vida desaparece pela decisao soberana
dos jurados nao pode persistir 0 efeito da decisao que 0 reconheceu:
interrupgao da prescrigao.
Se entre a data do recebimento da denuncia (art. 117, I, CP) e a
decisao do conselho de sentenca ja tiver ultrapassado 0 praza pres-
cricional do criole reconhecido pelos jurados, ha que se reeonhecer a
prescrigao da pretensao punitiva estatal.
A Sumula 191 do STJ e inconstitucional por ferir a soberania do juri.
4.3.C. Art. 414 - impronuncia
"Art. 414. Nao se convencendo da materialidade do fato ou
da existencia de indicios sufieientes de autoria ou de partici-
pagao, 0 juiz, fundamentadamente, impronunciara 0 acusado.
Paragrafo (mico. Enquanto nao ocorrer a extingao da puni-
bilidade, podera ser formulada nova denuncia au queixa se hou-
ver prova nova." (NR)
A decisao de impronuncia foi mantida na Lei 11.689/08 em verda-
deira afronta ao principio da presungao de inocencia, ou seja, nao se
encontram indieios de autoria ou prova da materialidade do fato, mas,
mesma assim, a rEm permanece com a espada de Damocles sobre sua
cabega. Logo, a decisao correta a ser adotada e decisao absolutoria,
pais houve falba do Estado-administragao no exercieio da pretensao
acusatoria, que nao logrou exito em provar a acusagao. Nao e licito, por
evidente, saerifiear a dignidade do rEm em detrimento de uma falha do
_~sta9-g'.l?oil? o_p~~c~sso,. pOI si so,. e_ uIl1 mal-j.rrepa~av~l, uma_ceri.rn6nia--.
fUnebre 63 da qual nunc a mais se livrani
Ora, tal decisao nao espelha 0 que de efetivo se quer dentro de
urn Estado Democratico de Direito, ou seja, que as decis6es judiciais
ponham urn fim aos casos penais,64 decidindo-os de forma merit6ria e
dando aos acusados e a sociedade a possivel (in)seguranga juridica.
63 Ct. CARNELUTTI, Francesco. Las Miserias del Proceso Penal Buenos Aires: EJEA,
1959, p. 112.
64 A expressao "caso penal" aqui segue a linha de raciocinio adotada por Jacinto Nelson
de Miranda Coutinho que refuta 0 entendimento de que existe lide no processo penal, in
verbis: "Com ele (caso penal) estamos diante de urna incerteza, de duvida, quanto a apli-
cagao da sanqao penal ao agente que, com sua conduta, incidiu no tipo penal. Em nao
sendo auto-executavel a sanqao, nao hit outro caminho que 0 processo para fazer 0 acerta-
182
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica .\.,'
(i;'
til:n'"
Trata-se, entao, de decisao inconstitucional, que nao da ao acu-
sado a certeza de que 0 Ministerio Publico, titular exclusivo da agao
penal publica e do onus da prova, falecendo no seu mister, pedira a
absolvigao. Ate porque 0 principia da presungao de inocencia (em
verdade principio da inversao do onus da prova) informa essa fase
processual.
Se 0 reu e inocente porque se nao 10gIOU exito em colher indicios
suficientes de que e 0 autor do fato que the foi imputado, nao faz sen- i'
tido ser impronunciado e fiear aguardando, para sua (in)seguranga, a I;
extingao da punibilidade. Inclusive, porque 0 legitimado poden'! ir para II'U
o civel promover a competente agao civil de ressarcimento de danos, iii
fato que, por si s6, causa-lhe irreparavel prejuizo. I ~ i
1:i
Se nao he. indicios suficientes de autoria e prova da materialidade
'.\
,I.
~;
do fato, ou se apenas ha prova da materialidade do fato, mas nao ha
indicios de que 0 rEm e seu autor, deve ser absolvido. A absolvigao e 11
medida de justiga, e nao favor do Estado.
No Estado pemocratico de Direito nao se pode admitir que se
coloque 0 individuo no banco dos reus, nao se encontre a menor indi-
,
il
!I.
::1
cio de que ele praticou a fato e. mesmo assim fique sentado, agora, :j[
no banco do reserva, aguardando ou novas provas ou a extingao da ~I
punibilidade, como se ele e quem tivesse de provar sua inocencia, ou ~
'·1
melhor, como se 0 tempo e que fosse lhe dar a paz e a tranquilidade
necessarias.
A decisao de impronUncia nao e nada. 0 individuo nao esta nem
absolvido nem condenado, e pior: nem vai a jUri. Se solicitar sua folha de
antecedentes, consta 0 processo que esta "arquivado" pela decisao de
impronUncia, mas sem julgamento do mento. Se precisar de folha de ante-
..·cedentes crhninais· sem ..anotag6es, nao 0 tera; nao obstante o'Estado
dizer que nao he. os menores indicios de que ele seja a autor do fato, mas
nao absolveu.
0
o
pracesso penal moderno e instrumento de garantia e nao de
punigao. Neste caso, como acentua Vazquez Rossi:
Dentro de urn moderno Estado de Direito democratico, de base
constitucional, onde 0 poder se encontra limitado por sua mesma
mento do caso penal. A jurisdigao, ademais, e indefectivel e atua, ate a acertamento
positiv~, de condenagiio, alheia a elementos de ordem subjetiva" (COUTINHO, Jacinto
Nelson de Miranda. A lide e 0 conteiido do processo penal. Curitiba: Juruit, 1989, p. 135).
183 I
 'I~
Paulo Rangel
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica '~,
.,',1:
;i
~.!

1:(
regulamentag8.o e legitimado pelo respeito de direitos fundamen- 1> PRIMEIRA FASE: I:
tais, a finalidade do ordenamento punitivQ nao pode ser outra se JUiZQ DE ADMISSIBILIDADE:
nao a protegao dos direitos humanos e dos bens juridicos imprescin:-
diveis a sua coexistEmcia. 65
(Judicium accusationis) Ii
- prova de acusagao I:!
- prova de defesa
Destart"t, a reforma da Lei·11.689/0B cometeu as mesmas falhas_.
_ esc1arecimentos dos peritos, se houver.
do c6digo anterior. Nao 'inova .~~ quase -nada~"· muito pelo contrario; D - C - RP - OMP - DESP: A1J _ interrogat6rio do acusado
continua velha com a famigarada dacisao de impronuncia a, 6bvio,
_ alegag6es finais orais
continua inconstitucional.
Durante a imperio, a decisao de impronuncia era decisao que _ decisao de imDroniincia
extinguia a processo, dando ao acusado a certeza de que nao mais
seria processado pelo mesmo fato. (Denuncia _ Citagao - Resposta previa a acusagao - Oitiva do MP
Joao Mendes de Almeida Jr. ens ina sabre 0 processo penal brasi- _ Despacho de mero expediente e a Audiencia de Instrugao e
leiro da fase do imperio: Julgamento)

Quando a juiz nao obtenha plena conhecimento do delito au "

indicios veementes de quem seja 0 delinquente, declarara nos autos
que nao julga procedente a queixa au a dentincia, devendo esta
sentenga ser fundamentada.
as nossos textos legislativos denominam a decisao sabre a pro-
nUncia, ora despacho, ora sentenga; nos prefeririamos denominar
sempre - sempre, porque, na pronuncia au nao pronUncia, ha um jul-
gamento, conquanto sujeito a recurso em sentido restrito e a ulterior
reconsideragao em processo plenario. 66
Contudo, 0 CPP de 1941, bern como a reforma da Lei 11.689/08
que ora se comenta, constitui verdadeiro retraces so social tipico de
l;I,.
urn sistema autoritario e .antigaranttsta-.
Adiante esquematizamos urn grafico para visualizarmos 0 encer-
ramento da 1.!! fase do rita especial do tribunal do juri com a decisao
de impronuncia.
65 ROSSI, Vazquez. Derecho Procesal Penal. Buen.os Aires; Rubinzal Culzoni, 1995. Torno
I. p.106.
66 Almeida Jr. Joao Mendes de. 2. ed., a Processo criminal brasileiro. Rio de Janeiro: Fran-
cisco Alves, vol. II, 1911, p. 202 (a adaptac;ao para 0 portugues hodierno foi feita pelo
autor da obra).
Neste caso.. ,encerra-se a primeira fase do procedimento escalona- !
,t
do do Tribunal do Juri, com a deciarag8.o de que a imputag8.0 penal e
inadmissivel. Porem, reza 0 panlgrafo unico do art. 414 do CPP que,
enquanto nao extinta a punibilidade, podera ser formulada nova dentin-
cia au queixa se houver orova nova.
Ora, claro nos pareee que, se podenl ser reaberto a processo em
face do rEm, com nova denuncia, levando-o a julgamento (se houver
novas provas), esta decisao tambeID nao faz coisa julgada. Trata-se de
mera preclusao temporal, pais, se a decisao nao for inlpugnada no
tempo e no modo devido, fica praticamente extinto 0 direito de a fazer.
Havendo impronuncia, para que seja passivel 0 rEm ser novanlente pra-:,
cessado, mister se fazem' novas -provirs, com Consequerite ofereeimen-
to de nova denuncia.
Entendemos que estas novas provas, exigidas pelo paragrafo
unico do art. 414 do CPp, tem a natureza juridica de uma condigao espe-
cifica de pr<?cedibilidade, pois sem elas nao pode ser oferecida denun-
cia contra a rEm. Trata-se de provas que ja 'existiam e nao foran1 produ-
zidas no momento opoduno, au de provas que surgiram ap6s 0 encer-
ramento do processo,com a decisao de impronuncia.
Sempre- sustentamos, e agora SOU10S lei, que se fosse instaurado
novo processo contra 0 rell somente poderia se houvesse nova denun-
cia. Nao se tratava de reabrir 0 p-rocesso com aquela denuncia que fora
julgada improcedente, mas sim de ser oferecida nova denuncia.

185
184

Paulo Rangel
4.3.C.1. Impronuncia e revisao criminal
o Codigo se refere a novas provas apenas quando para processar 0
rem e nao vislumbra solugao quando as provas novas 0 inocentarem.
Diante disso pergunta-se: e se surgirem novas provas de que 0 reu a, real-
mente, inocente? Exemplo: 0 autor nao a Ticio e sim Caio? 0 que fazer?
o C6digo nao traz solugao expressa. N ao foi feito para inocentes e
sim para culpados. C6digo da ditadura preve sOlugao apenas para se
processar nao para inocentar pessoas. Parece-nos que duas solug6es
podem ser aventadas.
A primeira, que defendernos, no proprio processo penal, aplicau-
do-se a analogia: a agao de revisao criminal. Se a agao revisional tern
como escopo reparar urn erro judiciario, reconstruindo e resgatando a
dignidade da pessoa humana que foi vitima da instauragao de urn pro-
cesso penal injusto, nao hit porque nao permitir que se utilize dessa
agao para desfazer a coisa julgada formal que informa a decisao de
°
impronuncia, pais naquele processo juiz nada mais pode fazer, tanto
que, surgindo novas provas, deve ser reaberto novo processo contra 0
rau. Aquele processo inicial, primeiro, ja foi extinto, sem julgamento do
merito. Agora, com novas provas, dcvera ser reaberto outro, portanto,
com nova denuncia.
A Lei agora veda que seja a mesma denuncia. Se ja houve manifes-
tagao judicial sobre aquele pedido conUdo naquela agao (elementos da
agao: partes, causa de pedir e pedido), nao ha mais como ressuscitar a
pedido ja. apreciado e usa-Io em outra agao, se as provas que 0 autori-
zam agora sao outras. A lei agora a clara: sera oferecida nova denun-
cia e-nao, como muitos pensavam, s'implesmente abrir-se-ia novamente-
o processo, aproveitando-se a denuncia que ja fora oferecida.
Nesse sentido, pensamos que, uma vez surgindo provas novas de
inocencia do acusado, tera ele direito a reparagao dos prejuizos sofridos
com aquele processo penal, atravas da revisao criminal, que deve ser
utilizada, analogicamente, nesse caso.
E bern verdade que reviseD criminal, segundo a lei, somente se
admite de sentenga condenat6ria (at art. 621 do CPP), por is so apJica-
mos a analogia e estendemos sua eficacia e utilidade juridica. Do con-
trario, irernos consagrar uma injustiga e s6 admitiremos novas provas
de culpabilidade do rEm, autorizando, assim, reabertura do processo de
pretensao acusat6ria e nao de pretensao libertaria.
186
'iii
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Jur irlica
k;1
i'
1.!i
Dutra solugao aventada na moderna doutrina e a aplicagao da
··
agao declaratoria, prevista no art. 4Q do CPC. Discutindo 0 assunto, 0
Dr. Aramis Nassif da a solugao:
I1·!j':
I:'
A sentenqa de impronUncia produz coisa julgada formal, vez
que nao ha julgamento de merito. Mas, como referido anteriormen-
ii
te, traz irrefutavel prejuizo aD impronunciado, vez que, diante da
I
prova da sua inocencia, nao pode ver declarada a sua absolviqao,
com a que, pelo estigma processuai, sua dignidade permanece ofen- I
dida.
Entendo que, aplicando a analogia, deve-se fazer usa da aqaa
declaratoria prevista no art. tjQ do Codigo de PrOC8SS0 Civil (Direito
Penal e ProaessuaJ Penal: Uma Abordagem Critica. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2002. p. 95).
1
Pensamos que, para aplicar a analogia, devemas faze-lo dentro do
proprio processo penal e, nesse caso, utilizaremos a revisao criminal.
II
t,
4.3.C.2. Impronuncia: natureza juridic a e prazo "
i
"
Se 0 juiz na fase da pronlincia a cllamado a decidir a cerca de uma
questao incidente, qual seja: ha ou nao indicios suficientes de autoria
":1
e prova da materialidade do fata? Se a resposta e negativa deve 0 rau
ser impronunciado. Logo, a natureza da decisao e de uma decisao inter-
locut6ria mista terminativa.
Tratando-se de decisao interlocut6ria mista terminativa deve ser
apJicado 0 disposto no art. 800, I. CPp, isto e, 0 prazo sera de 10 dias.
4.3.C.3. Impronuncia e crimes conexos
A situagao de conexidade que nos referimos acima na decisao de
pronuncia pode ocorrer tambeffi quanta a impronuncia, isto e, entre urn
criIne doloso contra a vida e outro da campetencia do juiz singular, v.g.,
urn homicidio dolaso e urn roubo, nao pode 0 juiz, impronunciando 0 rau
pelo homicidio, pronunciar, absolver ou condenar pelo roubo, pOis, neste
caso, falece-Ihe competEmcia para assim decidu.
E a situagao a 6bvia: se 0 rall e impronunciada pelo homicidio, cess a
a competencia do Tribunal do Juri para apreciar 0 crime de roubo atrai-
do ao rito processual do juri par forga da conexao (cf. art. 76 c/c 78, I,
ambos do CPP). 0 roubo s6 ests. no rito do juri por forga da atragao que
187 ;
 Paulo Rangel Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Historica, Social e Juridica

sofre pelo nexo, Iiame com 0 homicidio. 0 homicidio e a "carro chefe" e a ;'-. Art. 415. 0 juiz, tundamentadamente, absolven!. desde logo a
"lotag8.o" que carrega a roubo ao juri. acusado, quando:
Neste caso, deve a juiz aguardar a transcurso do prazo para a inter.;., I - provada a inexistencia do fato;
posigao do recurso de apelagao au a seu impiovimento (art. 416 CPp, com II _provado DaO ser ele autor ou participe do fato;
redagao da Lei 11.689/08) para remeter a crime de roubo para a juiz singu- III - 0 fato DaO constituir infraqao penal;
lar ou, se for competent~; julga:19:·ApIica~,sfLl1a:hipote~eJ-quanto,ao crime:. IV _ demonstrada causa de isencao de pena ou de exclusao do
que nao e da competenclit dOjuri,o parAgTafci (iilico do art. 81 doCPP. crime.
Pode acontecer de 0 juiz, na propria pronU,neia, afastar uma quali- Paragrafo unico. Nao se aplica a disposto no inciso IV do caput
ficadora contida expressamente na denllncia e pronunciar apenas pelo deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art.
homicidio simples. Neste caso, ha uma inlpronuncia quanto a quaIifica- 26 do Decreta-lei nO 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Codigo Penal,
dora e uma pronuncia quanta ao fato original (homicidio simples). salvo quando esta for §! unica tese defensiva. (NR) (sem grifos no
Nesta hipotese, a recurso cabivel e a recurso de apelagao (art. 416 original)
CPp, com redagao da Lei 11.689/08). Trata-se de recurso da decisao de pro-
nUncia que, em seu bojo, impronunciou 0 rEm por urn pedago do fato afas- A absolvigao sum aria e uma sentenga de ffierito que julga impro-
tando a qualificadora. Em verdade, 0 recurso e da parte da decisao que cedente a pedido contido na agao movida pelo MinistthiO Publico,
impronuncia 0 rEm peia qualificadora, por isso apelagao. expresso na denuncia, em face da pres eng a de uma das condig6es
mencionadas nO artigo acima citado.
4.3.C.4. Impronuncia e ausencia de dolo o que se julga improcedente e 0 pedido contido na ag&o e nao
esta, como normalmente se diz. Abaixo segue a rita para entendermos
Se ao final da audiencia de instrugao e julgamento 0 juiz verificar enl que momenta deve ser proferida a sentenga de absolvigao sumaria.
que nao hft 0 dolo e a crime imputado nao admite a modalidade culposa
qual a decisao a ser proferida? 1< PRlMEIRA FASE:
Trata-se, pensamos, de absolvigao sumaria, pois 0 que se eviden- JUiZO DE ADMISSIBILIDADE:
cia e que 0 crime nao existiu, ja que, pela teoria finalista da agao, 0 dolo (Judicium accusationis)
esta no tipo, e, se este nao existe, 0 fato e atipico. Trata-se de atipici-
dade e nao de excIusao de ilicitude ou muito menos de tipicidade. Nao prova de acusaqao
se exclui 0 que nao existe. Se, para ser crime, necessario se faz ser tipi- prova de defesa
co, ilicito e culpavel, nao .havendo a tipicidade nao ha. crimf;!. Neste. esclarecimentos dos peritos, se houver.
,.
caso, nao existe prova- da existenc{a cia crime. Nao ~e provou '0 dol~. D - C - RP - OMP - DE-SP; AIJ ) interrogatoriodo acusado .
A Lei 11.689/08, aD eriar outros casos de absolvigao sumaria, in- alegaq6es finais orais
cluiu se 0 fato nao constituir infraqao penal. Neste sentido, a hipotese sentenqa de absolvi.,iio sumaria
agora passa a ser de absolvigao sum aria e nao mais de impronuncia,
como admitiamos (ct. Rangel, Paulo. Direito Processual Penal. 15. ed., (Denuncia _ Cita<;ao - Resposta previa a acusagao - Oitiva do MP
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 588). ~ Despacho de Inero expediente)

4.3.D. Art. 415 - absolvigao sumaria Vejamos cada situagao de absolvigao sumaria, isoladamente.

A Lei 11.689/08 que reformou a tribunal do juri crion outros casos I) provada a inexistencia do fato;
de absolvigao sUlllaria alnpIiando 0 rol que antes se restringia a Se durante a audiencia de instrugao e julgamento ficar apurado que
exclusao de ilicitude e de culpabilidade. a fato imputado ao rEm naG existiu 0 juiz 0 absolve. NaG ha que se con-

189
188
 Paulo Rangel
fundir a situagao de ser provada a inexistencia do fato com a de naa
haver prova da existencia do fato, prevista no inciso II do art. 386 do CPP.
A reforma da Lei 11.689/08 nao poderia ter incluido esta situagao .
(nao haver prova da existencia do fato) tambem como de absolvigao
sumaria, pais ela da margem a impronuncia. Sao situag6es diferentes
que necessitam de decis6es distintas.
Uma coisa e estar provado que 0 fato nao existiu (inexistencia
material do fato). Outra, bern diferente, e nao haver provas de SUa
exist€mcia. A primeira leva a absolvigao sumaria; a segunda a im-
pronuncia. A primeira impede a propositura da ag8.o civil de ressarci-
menta de danos, pais se 0 fata naa existe no juizo penal nao pode exis-
tir no juizo cive!: 0 fato e urn so (art. 935 CC); a segunda permite agao
civil, pois podem ser produzidas no juiza civel as provas necessarias
do fato.
A inexistencia do fato se dil, par exempla, quando a vitima dita
assassinada, viva se encontra e aparece aos olhos de todos. Ha uma
piada forense, cantada pelos quatro cantos, sabre a inexist€mcia do fato
no tribunal do juri.
o advogado fazia sua sustentagao oral em plenario dizendo
aos jurados que aquele fato naa existiu e que, inclusive, a vltima iria
entrar no plenaria do juri a qualquer momenta, pais estava viva.
Sustentava que havendo a menor duvida sobre 0 fato 0 reu tinha
que ser absolvida com base no brocardo "in d':lbio pro reo n. Dado
instante, a advogado pede aos jurados que olhem para a porta que
a vitima iria entraT e todos aiham curiosos e nada aconteceu.
No final os jurados condenaram a n3u por 7xO, e 0 advogado
'perg-untou::i/os seiih~iei n~'(rfi(;ai-am na dilvida? Naa oiharam para
a porta esperando a vltima entrar, porque condenaram a reu com
base na duvida?" Os jurados responderam: "nos olhamos, mas 0 seu
cliente nao".
Moral da hist6ria: nao basta ter um bam advogado, 0 reu tem
que colaborar.
Conclusao: entendemos que se estiver provada E:. inexistencia
do fato, deve 0 juiz absolver 0 rEm. Contudo, se nao houver provas de
que Q fato existiu, devera 0 juiz impronunciar 0 reu. Sao situag6es
distintas em que s6 a primeira esta no art. 415, I, e a segunda, no art.
414, CPP.
190
n~
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
provado nao ser ele autor ou participe do fata;
Neste inciso esta provado que 0 acusado nao e 0 autor ou participe
do fato, razao pela qual a absolvigao e medida de justiga. Perceba que
!
t,
°
aqui foi provado que reu nao e seu autor OU participe, embora a fato
tenha ou possa ter existido. Contudo, pode acontecer de nao existir
prova de ter 0 reu concorrido para a infraqao penal (art. 386, IV; CPP) e
ai e caso de impranuncia (art. 414, CPP). 'fiata-se de indicios INsufi-
cientes de autoria au participaqao. It
Todavia, se esta provado que 0 acusado nao e 0 autor ou participe
II
do fato merece, desde logo, ser absolvido.
A hipotese acrescentada pela Lei 11.689/08 permite que 0 reu,
uma vez reconhecido nao ser ele autor do fato, seja absolvido fechando
as portas do elvel (art. 935 do CC).
ill - 0 fato nao constituir infragao penal.
Pode acontecer de 0 fata imputado ao acusado nao constituir
infragao penal, ~mbora 0 fato possa ter existido e ser 0 acusado seli
autar. Crime e urn fato tipico, ilicito e culpavel. Logo, a ausencia de urn
dos seliS requisitos leva a inexi:?tEmcia do crime, nao obstante 0 fato
existir e ser, v.g., urn ilicito civil. .
A ausencia do dolo nos crimes que nao admitem a modalidade cu1-
posa exclui a tipicidade e, por sua vez, 0 crime, pois se nao ha 0 dolo
nao existe 0 crime, sendo caso de absolviqao sun'laria.
IV _ demonstrada causa de isen<;aa de pena OU de exclusao do
crime.
Na primeira hipotese, 0 reu e isento de pena, podendo ser absolvi-
do, ·pois·o fato"tipico e ilicito naEl e punivel. Os casos de isengao de
pena estao claros no CP: eno de proibiqao (art. 21); coaqao moral irre-
sistivel (art. 22); obediencia hierarquica (art. 22); embriaguez acidental
(art. 28, § 10).
E bern verdade, e aqui reconhecemos a possibilidade, de existir
uma causa supra-legal de exclusao da culpabilidade como a inexigibil-
diade de conduta diversa, autorizando 0 juiz a absolver sumariamente
a reu.
Como diz Greco, 0 aborto no caso de gravidez resultante de
estupro (art. 128, II, CP) - se a gravidez resulta de estupro e 0 aborto e
precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu
representante legal - e uma causa supralegal de exclusao da culpabili-
dade:
191 '
 Paulo Rangel
Enfim, no inciso II do art. 128 do C6digo Penal existem dois
bens em confronto: de um lado, a vida do feto, tutelada pelo nOSSQ
orden amen to juridico desde a, concepc;ao; do outro, como sugers__ .
Frederico Marques, a honra da mulher vitima de estupro, au a
pela recordac;ao dos momentps terriveis pelos quais passou nas
maos do estuprador.
Entendemos, com a deVida- venia das posigoes em contrario;;·
que, no inciso II do art. 128 do C6digo Penal, 0 legislador cuidou de
uma hip6tese de inexigibilidade de conduta diversa (Greco: 2007,
pp. 420/421, vol. J).
A lei impede que 0 juiz absolva sumariamente quando a defesa
alega, por exemplo, legitima defesa e inimputabilidade por doenga
mental, pais a queste.o da legitima defesa devera ser decidida pelos
jurados. Se 0 juiz absolve sumariamente 0 rEm pela doenga mental, apli-
cando medida de seguranga, impede que ele possa ser absolvido pe-
rante 0 conselho de sentenga, que e uma decisao bern mais favoravel
do que a medida de seguranga.
'I.'0davia, se 0 rEm alega apenas que e doente mental Como tese
t'inica, 0 juiz 0 absolve sumariamente, uma vez provada essa situagao.
E 0 que esta no paragrafo tinieo do at. 415, in verbis:
':Art. 415 (...)
Paragrafo {mico. NEw se aplica 0 disposto no inciso IV do caput
deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art.
26 do Decreto-Iei n Q 2.848, de 7 de dezembro de 1940- C6digo Penal,
salvQ quando esta for E. unica ~ defensiva. (NR)
II
Nasegunda hipotese (exclusao do crime), nao ha crime, nao sendo
possivellevar a rEm a julgamento por um fato que nao eneontra proibi-
gao na ordem juridic a, ou seja, e licito () fato tipico.
Em verdade, se na fase de inquerito essa licitude jii se demonstra-
va, nao hii como ser oferecida denuncia, pais exige 0 art. 41 CPP que 0
MP descreva 0 fato criminoso com todas as suas eircunstaneias.
4.3.D.1. Absolvic;:i.io sumaria e crimes conexos
A sentenga absolut6ria proferida em face do crime da competen-
cia do Tribunal do Juri nao deve manifestar··se em relagao ao crime
conexo afeto ao iuiz sincruj::lr, que, par forga da conexao, foi levada ao
192
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist61ica, Social e Juridica
I
I,
'Iribunal do Juri, pois, uma vez absalvido a rau sumariamente do crime
Il
doloso contra !! vida, eessa a eompetencia do Tribunal do Juri para i
conhecer e julgar crime conexa naa dolo so contra a vida. I:
Assim, havendo conexaa entre urn homicidio doloso e urn raubo,
se 0 juiz absolver sumariamente 0 rElU do homicidio dolaso, devera
r
L
~;,~(-esperar 0 transito em julgado da sentenga para remeter 0 processo ao
juiz singular, a fim de que este se manifeste sobre 0 crime de raubo. Se
Ii
for 0 competente (jurisdigao eumulativa), devera cumprir as formalida- Ii
"
'I
des inerentes ao direito de defesa e julgar a reu.
Este a a posicionamento do Professor Damasio E. de Jesus, citan-
:1
do Herminio Alberto Marques Porto: :)
Crimes conexos.
7Tatando-se de conexidade do delito da competencia do juri
com outros, do juiz singular, a absolviqao sum aria nao pode abran-
ger todos. 0 juiz s6 pode absolver sumariamente 0 rau da imputa- .,
qao do crime doloso contra a vida. Quanto aos outros, s6 pode julga- 'I
~I
los ap6s 0 transito em julgado daquela decisao (no sentido do texto:
RT 512/361 e 362 e 556/310;· RJTJSP 138/402). Assim, suponha-se ,.i
que um rau esteja respondendo por tentativa de homic1dio, e Dutro,
por roubo. 0 juiz nao pode, na mesma sentenqa, absolver sumaria-
"~
mente 0 primeiro e absolver 0 segundo, por exemplo, em face da
precariedade da prova (RT 496/287 e 474/299). Vide Herminio Al-
berto Marques Porto, Juri, 2. ed., Slio Paulo: Revista dos Tribunais,
1980, p. 61, e RT 583/335.
Crimes conexos e recurso de oficio.
Absolvido 0 rau ~umariamente da imputaqao de crime da compe-
tencia -do jtirL s6 cabe recurso oflcial em relaqao a este; nEfo do detto
conexo da competencia do juizo singular (ex.: lesao corporal). Havendo
recurso olicial abrangendo os dois delitos, nao deve Ser conhecido na
parte em que se relaciona com 0 segundo (TJSp, RES 109.188, Rei. Des.
Fbrtes Barbosa, RJTJSP 136/442). No mesmo sentido: RJTJSP 136/444
(C6digo de Processo Penal Anotado, 14. ed., p. 306).
OBS. A cita~ao acima foi feita a apoea em que havia 0 recurso de
oficio revogado pela reforma da Lei 11.689/08, ora em comento.
Gutra questao quanto a sentenga de absolvigao sumaria e a possi-
bilidade de 0 ofendido, habilitado ou nao como assistente de aeusagao,
193
 Paulo Rangel
interpor recurso desta decisao que 0 impede de obtar urn decreto con_
denat6rio e, consequentemente, urn titulo executivo judicial.
He. ac6rdaos que negam ao ofen dido legitimidade para recorrer·
nesta hipotese, entendendo que 0 art. 271 restringiu sua atuagao. Eis
uma ementa de ac6rdao do TJRJ:
A atuaqao do assistente, na aqao penal, esta condicionada e
restrita aos recursos interpostos pelo Ministerio PUblico, sendo-lh~
facultado, tao-somente, recorrer, ele pr6prio, diretamente, nos
casos previstos no art. 271 do CPP (RT 547/396).
Julio Fabbrini Mirabete professa 0 mesmo entendimento:
o assistente do Ministerio Publico, porem, nao pode reCOTIer
na hipotese ja que nao se Ihe confere expressamente a possiliilida-
de de interpor recurso em sentido estrito (Mirabete, Julio Fabbrini.
C6digo de Processo Penal Interpretado, 5 ed., Sao Paulo: Atlas, p.
548, item 411.4).
Data venia, ousamos divergir do acordao e da posigao do mestre .
Mirabete.
A uma, porque 0 principal abjetivo da atuagao do ofendido no pro-
cesso penal e obter a ressarcimento dos danos sofridos com a ilicito
penal e, com a sentenga de merito absolutoria, proferida sumariamen-
te no rito do juri, as portas do civel podem se fechar. Sem contar que 0
ofen dido ja nao tera urn titulo executivo judicial nas maos (cf. art.
475-N do CPC) obrigando-o, assim, a iniciar uma agao civil pelo proces-
so de conhecimento, se for esta admissivel.
A dUBS, -porerne, por urn principia comezinho de"hermeneutica, onde
existe a mesma razao fundamental ha de se aplicar a mesma regra de direi-
to, ou seja, 0 § 10 do art. 584 do CPP permite que se aplique 0 art. 598, do
mesmo diploma legal, onde he. legitimagao do ofen dido para interpor
recurso da sentenga quando neo for interposta pelo Ministerio Publico.
Ora, claro nos parece que 0 legislador legitimou extraordinariamente 0
ofendida para interpor recurso, sempre que 0 Ministerio Pl1blico nao a
fizer, prejudicando, assim, seu interesse enl, tendo urn titulo executivo
judicial nas maos, obter 0 ressarcimento dos prejuizos sofridos com a con-
duta do autor do, em tese, fato-crime.
o art. 598 do CPP, embora nao diga que tipo de sentenga (se abso-
lut6ria ou condenatoria), nao deixa margem a duvidas de que samente
pode ser a absolut6ria, pois, no § lQ do art. 584 do CPP, refere-se a deci-
194
Tribunal do Juri: Vis§.o Lingiiistica, Hist6ricn, Social e Juridica
sao de impronlincia, all saja, aquela que, tarnbem, impede 0 ofendido de
obter urn titulo executivo judicial (pensarnos que a regra do § lQ do art. 584
deveria passar para dentro do capitulo que trata da apelagao, je. que e esta
que se interpoe da decisao de impronuncia, segundo 0 art. 416, CPP).
A tres, porque 0 pr6prio art. 584, § 10 , manda aplicar a regra do art.
59B, ambos do CPP, ou seja, da decisao de impronuncia (que impede 0
reu de ser levado a juri) cabe apelagao (art. 416 CPp, com a reforma da
Lei 11.689/08) pelo ofen dido (se 0 Ministerio Pl,blico nao a interpuser).
portanto, a decisao de absolvigao sumaria (que impede 0 rEm de ser 1e-
vado a juri) comporta recurse de apelagao pelo ofendido se a Ministerio
publico nao a interpuser.
4.3.D.2. Absolvig8.0 sumaria e efeitos civis
'~t. 415. 0 juiz, fundamentadamente, absolvera desde logo 0
acusado, quando:
I - prqva da a inexistfmcia do fa to;
II - provado nao ser ele autor ou participe do fato;
III - 0 fato nao constituir infragao penal;
N - demonstrada causa de isenqao de pena ou de exclusao do
crime.
I - provada a inexistencia do fato.
Se 0 fato nao existiu no crime, nao podera ser provado no civel, pois
o fato e urn s6 e ele naG existe. Logo, provada sua inexistencia material,
nao havera como ser proposta agao civel de ressarcimento de danos. 0
fato nao existiu. Por is so a regra clara do art. 66 do CPP:
Art. 66. NEW obstante a sentenga absolut6ria no juizo criminal,
a agao civil podera ser proposta quando naD tiver sido. categorica-
mente, reconhecida g inexistencia material do fato. (sem grifos no
original)
Nesse sentido, absolvido sumariamente por inexistencia do fato,
nao cabera agaa civel de ressarcimento de danas"
II ~ provada nao ser ele autar ou partlcipe do fato.
Se 0 acusado nao e 0 autor do fato, nao sera possivel demanda-Io
no civel, pois sendo a fato urn so nao e admissivel que ele possa ser
105

Paulo Rangel
autor no civel. 'fiata-se aqui de negativa de autoria e a sentenga penal
que reconhecer nao ser ele 0 autor do fato tara coisa julgada no civel.
A regra do C6digo Civil e clara:
Art. 935. A responsabilidade civil e independente da criminal,
nao se podendo questionar mais sabre a exist€mcia do fata. ou sabre
quem seja Q seu autor. quando estas quest6es se aeharem decididas
no juizo criminal. (sem grifo no original)
Destarte, sendo provado que 0 rEm DaO e 0 autor do crime, nao
cabera agao elvel de ressarcimento de danos. He. uma prevalencia da
responsabilidade penal sabre a civil, embora sejam elas independentes.
'fiata-se, portanto, de uma independencia relativa.
m -0 fato nao constituir infrat;ao penal.
o tato pode nao constituir infragao penal, mas ser urn ilicito civil e,
neste caso, surgir ao acusado 0 dever de indenizar a vitima Oll seus
familiares. Perceba que 0 que a sentenga diz e que a tato nElO e urn ili-
cito penal, mas pode ser urn ilicito civil.
Nestes termos, a sentenga que reconhecer que a fato nao e crime
nao impedira, necessariamente, a agao civil de ressarcimento de
danos.
o C6digo Civil e claro:
Dos Atos Ilicitos
Art. 186. Aquele que, por aqao ou amissae voluntaria, negligfmcia au
imprudencia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusiva-
mente moral,_ - comet&.-.ill;Q j}icito (sem grifos no .original).
:, '--- '-' ,-". ' " ' -,,'. --.'
'-' '- ,',.-
IV - demonstrada causa de isengao de pena ou de exclusao do
crime.
Nesta parte, temos que distinguir a razao de ser da absolvigao
sumaria. Se em razao de haver uma exc1udente de ilicitude Oll de eulpa-
bilidade. Vejamos a primeira.
Se a absolvigao sumaria der-se em face de excludente de ilicitude,
como diz a art. 23 do Codigo Penal, desaparece a responsabilidade civil
do autor do fato, pais, como se constata pela redagao do art. 188 do CC
(Lei nQ 10.406/02), aquele que age de acordo com 0 direito nao pode ser
punido, seja criminal au civilrnente.
A regra do art. 188 do novo C6digo Civil e clara:
.;:.
~~
~X
196
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
Art. 188. Nao constituem atos ilicitos:
I _ os praticados em legitima defesa ou no exercicio regular de
um direito reconhecido;
II _ a deterioraqao ou destruiqao da coisa alheia, ou a lesao a
pessoa, a tim de remover perigo iminente.
Paragrafo iznico. No caso do inciso II, 0 ate sera legitimo somen-
te quando as circunst8ncias 0 tornarem absolutamente necessaria,
DaO excedendo os limites do indispensavel para a remoqao do perigo.
Cai.o Mario da Silva Pereira, preleeiona que:
A conduta human a pode ser obediente ou contraveniente a
ordem juridica. a individuo pode conformar-se com as prescriq6es
legais, ou proceder em desobediencia a elas. No primeiro caso
encontrarn-se as atos juridicos, entre os quais se inscreve 0 neg6cio
juridico ... earacterizado como declaraqao de vontade tendente a
uma finalicl,ade juridica, em consonancia com 0 ordenament.o legal.
No segundo estao as atos ilicitos, concretizados em um procedimen -
to, em desacordo com a ord~m legal. a ate licito, pela fon;a do reco-
nhecimento do direito, tem 0 poder de eriar faculdades para 0 pr6-
prio agente. i: jurigeno. 67
Ora, como responsabilizar (civil au criminalmente) aquele que agiu
de aeardo com 0 direito? Se a propria lei diz que nao constituem atos ili-
citos, nao ha conlO dai nascer responsabilidade civil para 0 autor do ato
Iicito. 0 brocardo qui iure suo utitur neminem laedit (quem usa de um
direito seu nao causa dana a ninguem) deve ser trazido a colagao.
- TodaVia, se' a-,-'legitima defesa ,6 reai, em aberratio ictus aplicanl-se 0
arts. 927 a 954 do C6digo Civil, ou seja, he. 0 dever de indenizar 0 ofendido.
Exemplificamos:
A agride injustanlente B. Este, em legitima defesa, atira contra A,
vindo a matar C. B e processado erirninalmente e absolvido em face da
legitima ,defesa real. Provado no civel que 0 ato praticado par B foi liei-
to, mas nao cometido em repulsa a agressao de C, terao os sucessores
de C direito a obter ressarcimento dos danos sofridos. Neste caso, B
responde civilmente.
67 Pereira, Caio Mario da Silva. Instit;uit;oes de Direito Civil, 10 ed., Rio de Janeiro: Forense.
1987, p. 451, vol. I.
197

Paulo Rangel
Nesta hip6tese, ernbora usanda regularrnente de urn direito,
ofendido bern juridieo de tereeiro, surgindo 0 dever de indenizar
Ie que em nada contribuiu para a agressao injusta.
Do contrano, a regra do art. 65 do CPP deve ser inteirarnente aplicada.'·
em verdadeira consonancia com 0 preceituado no art. 188 do C6digo
Tratando-se de absolvigao sumaria com exclusa.'o da CUlpabilidad~:
ha que se verificar se houve aplieagao do art. 26 do Cp, pois, neste caso,
o amental e privado de discernimento, porem a responsabilidade dirige-
se para a pessoa responsavel pela sua guarda. Entretanto, ha que se: .
provar a negligencia da pessoa responsavel pela guarda do amental;
nao havendo negligencia e senda 0 amental desprovido de recursos
suficientes para suportar os prejuizos, a vitima fieara irressarcida.
Nossa opiniao tern apoio no mestre Silvio Rodrigues:
Na direito vigente, provado que a agente causador do dana e
urn amen tal, sem capacidade para medir 0 alcance de seu gesto,
nao e ele pessoaimente responsavel pela reparaqaa do dana causa-
do. Se a responsabilidade nao puder ser atribuida a pessoa incum-
bida de sua guarda ou vigilanaia, fiaara a vitima irressaraida, da
mesma maneira que oaorreria se a seu infortimio derivasse de aaso
fortuito ou de forc;a maior.68
a Codigo Civil tern regra semelhante aD dispor sabre a responsa-
bilidade civil.
Art. 932. Sao tambem respons;3.veis pela reparaqao civil:
I - os pais. pelos filhos menores que estiverem sob sua autori-
dade e em sua companbla;
II - 6 tutor e 0 curador. pelos pupilas-.e Guratelados;--qw3' se
acharem nas mesmas condic;6es;
III - 0 empregador au comitente. par seus empregados, servi-
gais e prepostos, no exercicio do trabalha que lhes competir, ou em
razao deJe;
W - os dODOS de hoteis, haspedarias, casas au estabelecimen-
tos ande se albergue par dinheiro, mesma para fins de educagao,
pelos seus hospedes, moradares e educandas;
V ~ os que gratuitamente houverem panicipado nos pradutos
do crime, ate a concorrente quantia. (sem grifos no original)
68 Rodrigues, Silvio. CUISD de Direito Civil, 11 ed., Sao Paulo: Saraiva, 1987, p. 27, vol. IV:
198
I"
(
I"
Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Historica, Social e Juridica !'!
I,
I'
Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo ante-
cedente, ainda que nao haja culpa de sua Darte, respanderao pelos 1~
l~
atos Draticados pelos terceiros ali referidos. (sem grifos no original) !ll
Sem embargo de opini6es em eantrario, entendemos que se deve-
ra verificar eada hipotese autorizadora da absolvigao sumaria, pais, H
naquelas em que nao houver culpa do agente, nao ha que se falar em !l
ressarcimento de danos, pois as casas de responsabilidade civil objeti~
va sao expressos em lei.
4.3.D.3. Absolvigao sumaria e a revogagao do recurso de
oficio - Lei 11.689/08
a recurso de oficio da absolvigao sumana nao mais subsiste no
ordenamento juridice. 0 art. 415 nao mais contempla qualquer tipo de
reeurso necessaria au de oficio, deixando claro ao interprete que em urn
processo penal moderno nao ha espago para recurso de oficio da decisao
que concede a liberdade. Quando muito, se houver recurso de otleio, de-
vera ser da decisao que cassa a liberdade e naa da que concede.
Diante da reforma pontual cine foi realizada, uma duvida pade sur-
gir ao operador juridice, qual seja: se 0 reeurse de oficia foi revogado,
per qual raz8.a 0 legislador teria deixado a mengao a ele nos arts. 574,
II, e 564, III, n, ambos do CPP?
Bern. Em verdade a resposta e simples: par pura falta de taenica e
ignorancia. E isse que a refarma pontual permite que se faga.
Perceba que, embora 0 leitor possa ter quase razao quando diz que
a artigo 574, II, menciona 0 recurse de oficio da decisao de absolvigao
sUlnaria, ele se refere a decisao que absolver desde logo a reu com fun-
II
~amento na existencia de circunstancia que ~xc1ua 0 crime au lsente 0
reu de penal nos termos do art. 411", isto e, a referencia e ao artigo que
°
foi revagado, razao pela qual reeurso que ali estava previsto teve a
me sma sorte.
Quando no art. 564, III, n, se diz que 1'0 recurso de afieio, nos casas
em que a lei 0 tenha estabelecido", a lei nao mais a estabelece, logo ele
nao mais existe (salvo a art. 7Q da Lei 1521/51 de duvidosa constitu~
cionalidade). No art. 564 esta a sangao que se aplica pela ausencia do
reeurso de otlcio. Ora, como apliear sangao pela ausencia de algo que
nao mais e previsto em lei? Nao se apliea.
Destarte, somas do entendimento, que os dois dispositivos legais
(arts. 574, II, e 564, III, n, CPP) foram derrogados pela ausi'mcia, hodier-
199.
 Paulo Rangel
na, do recurso de oficio que foi, 8xpressamente, revogado pela
11.689/08.
Nosso entendimento e de que a recursa de alicia ja nao possuia .
vigencia diante do texto constitucional par representar urn retrocesso "
social, em plena Estado Demacratico de Direito.
4.3.E. Art. 419 - desclasslfica9ao'
A decisao de desclassificagao G operada sempre que 0 jUiz
entende qua 0 crime descrito na danuncia nao e dolosD contra a vida e
sim, outro, de competencia do juiz singular, rametendo os autos do
processo a este, a disposigao do qual ficara 0 acusado preso.
Se houvar urn homicidio doloso conexa com urn roubo e a desclas-
sificagaa for feita na primeira fase (juizQ de admissibilidade), ou seja,
desclassificado a homicidio doloso para outro crime que nao da compe"7
tencia do 1hbunal do Juri, v.g., homicidio culposo ou lesao corporal
seguida de marte, devem os autos ser remetidos ao juiz singular caffi-
petente para conhecer tanto do crime desclassificado (homicidio culpo-
so ou lesao corporal seguida de morte) como do crime de roubo. Neste
caso, vamos aplicar a primeira parte do § 3Q do art. 74 do CPp, que
manda observar a disposto no art. 419 do mesmo diploma legal. Ou
seja, 0 juri nao po de conhecer de crimes que nao sejam da sua compe-
tencia (homicidio culposo e roubo).
o operador do direito deve perceber que a desclassificagao feita
na prime ira fase (juizo de admissibilidade) desnatura D crime doloso
contra a vida, dando-Iha nova ou vardadeira feigElO. Os jurados nao
.;;;. podern reunit-se para apreciar- UIh crinle'(ou-dois, COU10 no 8xen1plo
dado) que nao seja de sua esfera constitucional de competEmcia (cf. art.
50, XXXVlII, d).
4.3. Art. 417 - aditamento a denuncia
'Art. 417. Se houver indicios de autoria ou de participagao de
outras pessoas nao incluidas na acusagao, 0 juiz, ao pronunciar ou
impronunciar 0 acusado, determinara Q retorno dos autos aD
Ministerio Pllblico, par 15 (quinze) dias, aplicavel, no que couber, 0
art. 80 deste C6digo.' (NR) (sem grifos no original).
200
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
A reforma manteve no chamado aditamento proprio pessoal provo·
cado; ou seja, 0 juiz determina ao MP aditar a pega exordia! em verda-
afronta ao sistema acusatorio, quebrando sua imparcialidade. E
verdade, que a expressao "para aditamento da inicial e demais
~~~~lligencias" foi suprimida do art. 417, mas e intuitivo que quando a juiz
~=.:~~'~termina 0 retorno aD MP 0 faz para aditamento. Se 0 principio que
a a9ao penal publica e a da obrigatoriedade e a MP quem tern que
atento a culpabilidade de novos elementos que surgem na
instrugao criminal.
Logo, se a obrigatoriedade existe e a estrutura do processo penal e
acusatoria, quem tern de agir, nesse sentido, e 0 Ministerio Publico, e
nao 0 juiz, provocando-o. Tal providencia fere a imparcialidade que se
exige do magistrado.
Do contr<lrio, se nao hOliver aditamento pelo orgao acusador, 0 reu
deve ser julgado pelo fato descrito e narrado na denuncia, nElD sendo
licito ao juiz adotar qualquer medida substituidora do referido adita-
menta. Ate mesmo a providencia, ex officio, de enviar os autos it Pro-
curadoria Geral de Justiga (art. 28 c/c § 1Q do art. 384, ambos do CPP)
nao deve ser adotada par ferir a imparcialidade objetiva do magistrado.
Nesse sentido, ·a reforma do art. 384 e inconstitucional quando autariza
o juiz aplicar a art. 28 do CPP.
o feU se defende dos fatos narrados na denuncia e se ha urn pecta-
go do fato (ou quiga Dutro fato conexo) que nao foi narrado nao deve 0
juiz faze-Io no lugar do Ministerio Publico.
A providencia citada na lei do art. 80 e quanta aD possivel
desmembramento do processo diante da necessidade de nao preju-
dicar a liberdade do acusado preso que teria, em tese, de aguardar a
andamento do proces~o do CO-FeU ..
4.3. Art. 418 - emendatio libelli
"Art. 418. 0 juiz podera dar ao fato definigao juridica diversa
da constante da acusagao, embora 0 acusado fique sujeito a pena
mais grave." (NR)
Thata-se de aplicagao, no juri, do instituto da emendatio libelli, isto
e, 0 juiz carrige apenas 0 pedido do Ministerio Publico, sem alterar, urn
milimetro que seja, 0 fato descrito na denuncia. Alias, a reforma feita
pela Lei 11.719/08 alterou a redagao do art. 383 que expressamente
preve: a juiz; sem modificar 9. descrigao £l.Q Jato contida na dendncia QU
201
 Paulo Rangel
queixa. poden!J. atribuir-Ihe definiqao juridica diversa, ainda que, em
sequencia, tenha de aplicar pena rnais grave.
Logo, desnecessaria a regra do art. 418 ja que 0 C6digo tern
clara no art. 383 e 0 juiz, se fosse 0 caso, poderia aplica-la para corriqil?
a pedido ministerial.
Se 0 MP narra urn infanticio e pede pronuncia pelo crinle de homicf_Y
dio 0 juiz quando da decisao de pronuncia corrige 0 pedido. Como a'
competencia do tribunal do juri e para as crimes dolosos contra a vida a
rita sera a mesmo, isto e, rita especial do tribunal do jUri, nao havendo
prejuizo para 0 rEm. Nao se trata de urn novo fato, au de acrescimo do
fato descrito, mas sim de corrigenda do pedido, nao do fato.
Diante da estrutura acusat6ria do processo penal 0 magistrado
nao pode alterar 0 fato descrito na denuncia. Ou racebe toda a denun-
cia, au parte dela, mas nao podera altera-la. Caso haja necessidade de
aditamento a denuncia para acre seer urn pedago do fata que ficou fal-
tando 0 Ministerio Publico, titular da agao, 0 fara, mas nao Q juiz.
4.3. Art. 421 -libelo (revogado) e sistema da intima
convicgao
'~rt. 421. Preclusa a decisao de pronuncia, os autos serao
encaminhados ao juiz presidente do Thibunal do Juri.
§ 1Q Ainda que preclusa a decisao de pronuncia, havendo cir-
cunstancia superveniente que altere a classificagao do crime, 0
juiz ordenara a remessa dos autos ao Ministerio Publico.
§ 22 Em seguida, as autos serao conclusos ao juiz para
decisao." (NR)
Libelo crime acusat6rio era a pega atraves da qual a Ministario
Publico inaugurava a segunda fase do rito processual do Thibunal do
Jlui, fazendo a imputaqao penal ao reu e pedindo sua condenagao no
delito julgado admissivel na pronllncia.
Thatava-se de uma exposigao escrita e articulada dos fatos apura-
dos oa fase do iudicium acc:usationis, que devia 0 Ministerio Publico,
segundo a doutrina tradicional, da qual, como ja dissemos, discor-
davamos, ser fiel a pronuncia, e nao podia dela se atastar, sob pena de
nulidade do libelo.
Todavia, 0 libelo foi revogado pela Lei 11.689/08, que nao mais 0
contempla. Em doutrina sempre houve manifestag6es contrarias e a
favor do libela.
202
'fribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
Rene Ariel Dotti, redator do anteprojeto de reforma do processo
penal de 1994, sempre foi contra 0 libelo. Citado por Rogerio Lauria
Tucci, diz:
Somente 0 ze10 arqueo16gico com determinadas f6rmulas do
processo de feigao imperial justificaria a manutenqao do libelo,
como se a simples leitura dessa pega em plenario caracterize urn
ate de repercussao no espirito dos jurados. Quanta ao requerimen-
to de provas e de diligencias, que constitui urna das partes do libelo,
o Anteprojeto preve 0 exerc1cio de tal facu1dade ap6s a transito em
julgado da decisiio de pronuncia ... Nenhuma dificuldade, nenhum
cerceamento, portanto. Busca-se, dessa forma, simplificar a proce-
dimento e evitar nulidades. 69
Rogatio Lauria Tucci, a favor do libelo, ensina:
Sem ~ libe10 defmha-se a contrariedade, enfraquece-se a atua-
gao defensiva, desorianta-se a rea1izagao da prova oral em plenario e,
com isso, desvigora-se a quesitagao - tudo a negar (isso simI) a
tradigao conservadora da instituiqao do juri.
Por isso que a sua supressao, certamente, desfigurara a secu-
lar concepgao da pronuncia, que, de ato decis6rio determinante
da viabilidade da acusaqao, passara a uma autentica proposigao
aausat6ria, transmudando 0 juiz pronunciante num parcial orien-
tador do julgamento do meritum causae, pelo Conselho de
Sentenqa. 70
A razao esta com Tucci.-
o libelo era sim uma fonte de nulidade quando a MP nao era estru-
turada em carreira como a hoje. Tinhamos promotores ad hoc, antes da
Constituigao de 1988. Alern do que, se a estrutura do processo penal e
acusat6ria, nao cabe ao juiz acusar. Se pesquisarmos a jurisprudencia,
naG vamos encontrar rnuitos ac6rdaos anulando julgamentos com base
em vicios do lib ala que justificassem a sua supressao, mas sim par
69 Tucci, Rogerio Lauria. Tribunal do JUri: origem, evolugao, caracterlsticas e perspectivas.
In: Tribunal do JUri: estudo sobre a mais democratica instituiqao juridica brasileira. Sao
Paulo; RT, 1999, p. 86.
70 Db. cit. p. 88.
263
 Paulo Rangel
vlcios de quesitagao, esta sim uma fonte de nulidades. Ademais, 0:
vicio, par si so, nao justifica a supressao de urn instituto. N ao sao pou~
cas as sentengas anuladas por vicio processual e nem par isso se des8_-
ja extinguir a prestagao jurisdicional.
A supressao do libelo, pela reforma, nao trara agilidade nenhuma: ;
ao processo, mas sim NULIDADES, pais cabera ao juiz estabelecer os.~
limites da acusagao, e 0 MP fara sua sustentagao com base na pronun_
cia. Se estava ruim com 0 libela, ficara pior sem ele. Juiz naa acusa.
Pronuncia nao pode servir de peg a acusatoria a ser sustentada em
plenario pelo MP. Se a juiz, no seu impeto acusat6rio, avangar demais
na pronuncia na analise do fato, nula sera a promincia.
Ora, curiosamente a lei impede que a MP leia a pranuncia como
argumento de autoridade (art. 478, I), in verbis:
'ht. 478. Durante os debates as partes nao poderao. sob Q.§1g . ','::
de nulidade. fazer referencias:
I-§. decisao de Dronuncia. as decis6es posteriores que julgar-
am admissivel a acusaqao ou a determinaqao do uso de algemas
como argumento de autoridade que benefic;iem au prejudiquem 0
acusado" (sem grifos no original).
E aqui fica a pergunta: 0 que sera argumento de autoridade a jus-
tificar a nulidade do julgamento?
Argumento e a recurso para se convencer alguem ou para alterar-
Ihe a opiniao ou 0 comportamento, utilizando-se da forqa de personali-
dade de um individuo, ou grupo, que the permite exercer influencia
sobre pessoas, pensamentos e opmi6es; ascend€mcia. A autoridade
emana sempre de urn" especialista" "de" reconhecido" lnen'td em dado
campo de conhecimento (Antonio Houaiss).
Sera que se 0 promotor disser:
"Eu nao posso ler a pronuncia, mas vossas excel€mcias tern copia
da pronuncia par torga do paragrafo tinico do art. 472 e eu gostaria que
os senhores lessem a pagina 03 dela". au ainda: "as senhores do juri
tern copia da pronuncia, lei am e irao entender 0 que quero dizer".
Isso e argumento de autoridade? Se for, porque entao a lei entrega
c6pia da pronuncia aos jurados? Se 0 juri nELD pode ter conhecimento do
que diz a juiz, em sua decisao, porque entregar copia ao canselha de
sentenga?
E claro que, pela redagao do artigo, a leitura da pronuncia pelo
promotor de justiga nao pode ser feita como argumento de autoridade,
204
Tribunal do Juri: Visao Lingu!stica, Hist6rica, Social e Juridica
I
;~.,.i
" mas poder<~" ser lida em plenario a fim de que os jurados tenham pleno
conhecimento dos fatos objeto de julgamento" Ler sim, mas usa.-Ia
I
como argumento de autoridade nao.
Enfim ... inventaram uma moda que trara, al sim, nulidades ao jul-
gamento .
,
Nesse sentido, a libelo que era oferecido e delimitava a acusagao
permitindo ao MP expor os fatos de forma a possibilitar maior ampli-
tude de defesa foi eliminado. a juiz tera que ser economico em suas
palavras na decisao de pronuncia, como determina a lei.
Art. 413 (...)
§ 12 A fundamentagao da pronuncia limitarRseRB. g indica gao
da materiaHdade do fato e da existencia de indicios suficientes de
autoria ou de participagao, devendo 0 juiz declarar a dispositivo
legal em que julgar incurso 0 acusado e especificar as circunstan-
cias qualificadoras e as causas de aumento de pena. (sem" grifos no
original)
Quer dizer: 0 libelo foi eliD;1.inado. a juiz nao podera adentrar a
analise dos fatos quando da pronuncia e 0 MP nao podera usa-la,
lendo-a em plenario (frise-se: como argumento de autoridade). Ora, de
que a defesa ira se defender? Dos artigas de lei? De quais fatos? Se a
defesa e ampla e efetiva, ela s6 podenl. ser exercida na medida em que
os fatos lhe sao imputados. Seria melhar entao permitir, e nao vemos
problema que isso ocorra, 0 MP ler a denuncia em plenario.
Quiseram simplificar e fizeram isso: criaram uma (nova) fonte de
nulidades: juiz acusando.
Smnos, portanto, a favor do libelo. A experiencia vai n10strar que
seu retorno se dara em breve. Aguardem.
Quanto ao libelo pode acontecer do MP oferecer 0 libelo antes da
entrada em vigor da Lei 11.689/08 (09 de agosto de 2008) e os autos
irem COIn vista a defesa para afertar a contrariedade apos a sua entra-
da em vigor. a que fazer? Deve se admitir a contrariedade, sob pena de
cerceamento a defesa. Adota-se 0 principio da isonomia. Todavia, se a
lei ja entrou em vigor e ainda nao foi apresentado a libelo ele nao mais
o sera 8, consequentemente, talnbem nao havera contrariedade e, em
plenario, aplicar-se-ao as regras referentes a nova quesitagao, por
serem mais benefica ao reu.
Se a reforma quis impedir a analise de elementos que pudessem
levar 0 juri a decidir com base no direito penal do autor deveria impedir
205
 Paulo Rangel
a leitura da folha de antecedentes criminais (FAC) do reu, ainda, extrair
dos autos do process a as informagoes repetiveis contidas no inquerito
policial.
Os jurados continuam com a famigerado sistema da intima coo-
vicgao que deveria ser extirpado do c6digo par ausEmcia de motivaqao
na decisao.
In verbis:
Art, 472. Formado 0 Conselho de Sentenga, 0 presidente, le-
vantando-se, e, com ele, todos os presentes, fara aos jurados a
seguinte exortaqao:
uEm nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com
imparcialidade, e a proferir a vossa decisao de acordo com a
vossa consciencia e as ditames da justic;a."
Os jurados, nominalmente cham.ados pelo presidente, respon-
denio:
"Assim 0 prometo." (NR)
Nesse lamentavel equivoco (in)constitucional da reforma se con-
tinua com a pratica da violagao do principia da motivagao das deci-
soes judieiais, pais, se a juri e orgao do Poder Judieiario e se toda e
qualquer decisao judicial deve ser motivada, as jurados devem moti-
var sua decisao; mas, para tanto, 0 inquerito usado, normalmente,
pelas partes em plenario deveria ser extirpado dos autos quando do
reeebimento da denuncia, mantendo-se apenas as provas chamadas
irrepetiveis au nao renavaveis.71
Flavia Boechat Albernaz ensina:
Pocte-se asseverar, ··partanto, com traLiquilidade, que uma das
maiores virtu des do dever de motivar a ato decisorio e a de impe-
dir, ou de reduzir aD minima, a arbitrio judiciario, consistente em
resolver a conflito lastreado em elementos de convicgao nao conhe-
cides pelas partes au que nao guardem relaqa.o com 0 fata da vida
levada ao pracesso.72
71 Todas aquelas produzidas na fase policial que nao podem ser reproduzidas em juizo, tais
como: exame de corpo de delito; pericia de local do crime; interceptac;ao telefonica que
serviu de base a denUncia.
72 ALBERNAZ, FULVio Boechat. 0 Principio da Motivac;a.o das Decisoes do Conselho de
Sentenc;a. Revista Brasileira de Ciencias Criminais, Sao Paulo, nIl 19, p. 38.
206
.J... .
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica II,
.t·!
.
i:·i
.1
A decisao de pronuncia sofre a preclusao pro judicata, ista e, pre-
clui para 0 juiz, 0 que nao impede que possa ser alterada se surgir cir-
:1
1
i "~ :
cunstancia superveniente que altere a classificagaa do crime, determi-
nando 0 juiz a remessa dos autos ao Ministerio Publico para que este
adite a denuncia. Se a reu e acusado de tentativa de homicidio e a
pronuncia vern nesse sentido pode aconteeer da vitima morrer, apos a
decisaa de pranuncia. Deve a magistrado abrir vista ao MP do docu-
mento que comprova a n10rte e este deve aditar a denuncia. Apos a juiz
dB. vista a defesa para que ela se manifeste sobre 0 aditamento e, por
fim, 0 juiz adita a pronuncia para incluir a resultado morte. Pensar que
o juiz de imediato adita a pronuncia sem que 0 MP adite a denuncia e
violar a principia da ampla defesa e do contraditorio.
o reu pode alegar que nao he. relagao de causalidade entre 0 fato
primario e a resultado morte.
·Ii
'.1
4.3. Arts. 422. e 423 - despacho saneador, relat6rio e i
i,
principio da oralidade
~
~
"Art. 422. Ao receber os autos, 0 presidente do Tribunal do
~
Juri determinani a intimagao do argao do Ministerio Publico ou do i'!
querelante, no caso de queixa, e do defensor, para, no praza de 5
(cinco) dias, apresentarenl rol de testemunhas que iraQ depor em
plene.rio, ate 0 maximo de 5 (cinco), oportunidade em que poderao
juntar documentos e requerer diligencia." (NR)
·~t. 423. Deliberando sobre as requerimentos de provas a
serem produzidas au exibidas no plenario do juri, e adotadas as
providencias devidas, 0 juiz presidente:
I - ordenara as ·dilig€mcias necessarias para sanar .qualquer
nulidade on esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa;
II - fara relat6ria sucinto do processo, determinando sua
inclusao em pauta da reuniao do Tribunal do Juri." (NR)
He. previsao de ser proferida uma decisao saneando 0 processo na
medida em que a juiz verificar que ha vicios que a maculam. E importan-
te registrar que tal decisao tern a natureza juridica de uma decisao inter-
lOGutoria, mas que nao sera impugnada atraves de recurse em sentido
estrito, apelagao, muito menos de agravo de instrumento, pois as ques-
toes nela tratadas nao precluem e, portanto, poderaa ser alegadas em
eventual apelagao da decisao do jUri, quando do final do julgamento.
207 '
 Paulo Rangel
Com a supressao do libelo e da contrariedade criou-se uma 0por-
tunidade processual para que as partes possam ofertar seu rol
testemunhas, requerer as diligencias que entenderem necessarias $.
sua postulagao em plenario e juntar as documentos COm a escopo de
evitar a incidEmcia do art. 479.
o famigerado relat6rio sucinto trocou de lugar: agora a jUiz a faz:
antes do julgamento e par escrito e nao mais em plenario. Peg~
desnecessaria 0 relatorio, pais quem ira se debrugar no relatorio do
juiz? E para que ele serve? Ninguem e para nada. Ou se serve apenas '.
para quebrar a imparcialidade do magistrado. Se qualn exerce a acu-
sagao no tribunal do juri e 0 Ministerio Publico, diante da estrutura
acusat6ria que rege a processo penal, nao deve 0 juiz manifestar qual-
quer opiniao sabre os fatos, meSmo sem tamar parte da acusaqao e da
defesa.
A hist6ria relevante do processo deve ser contada pelo MP e pela
defesa, durante as debates.
Juiz imparcial e falacia 8, portanto, nao se po de acreditar em sua
existencia, principalmente no tribunal do juri, onde a sentimento de
r!'liva ou pena 73 prevalece sabre as jllrados, sobre 0 jlliz e, as vezes,
lamentavelmente, no promotor de justiga, que, quando nao tern contro-
Ie emocional e maturidade pro fissional, assume a causa como se fosse
uma questao pessoal, se conlportancto como se fosse inimigo do reu.74
Relat6rio au exposigao deve ser feito pelas partes durante sua expo-
sigao oral. No processo penal 0 magistrado exerce 0 papel de garantidor
dos direitos e das garantias individuais, pois, ao se estabelecer a sepa-
ragao entre as fungoes de acusar e julgar, nao hEt. outro espago para ele,
Diz Ferrajoli:
A separagao de juiz e acusagao e a mais inlportante de
todos as elementos constitutivQs do modelo te6rico acusat6rio,
como pressuposto estrutural e 16gico de todos os demais. (".) A
garantia da separagao, assim entendida, represent a por uma
73 "Ordinariarnente a juri e de uma benignidade excessiva, de urn sentimentalismo m6rbi-
do .... As simpatias do juri nao sao pelos que morrem, sao palos que mata~n" (cf. ~EAL,
Victor Nunes. Op. cit., p. 396, nota 120 do quinto capitulo).
74 "Quando a promotor, atendendo a sua proverbial tend€mcia verborragica, usava expres-
soes mais duras e arrebatadas, quase sanguinolentas, cheias de adjetivos inculpadores,
o publico vibrava e aplaudia com vigor; 0 juiz assistia a tudo passivamente, sem ieprimir
a interferencia da plateia" (MARCHI, op. cit., p. 206).
208
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
,
parte uma condigao essencial da imparcialidade do juiz em res-
peito as partes da causa. 75
,~
Alberto Binder, em seu magisterio, deixa consignado, quando ~
trata da independencia dos juizes, que:
e
A independ€mcia das juizes nao uma prerrogativa profisianal.
Sa trata, em realidade, de que as cidadaos, sujeitos passivos da
administragao da justiqa, tanham a garantia de que as pessoas que
vao administrar alga de tao graves consequencias como a poder
penal do Estado, atuem com tatalliberdade a sem estar submetidos
e
a pressoes. Nao ha que ouvidar que uma garantia prevista am
favor dos cidadaos e na~ em favor dos juizes. 76
Destarte, a reforma da Lei 11.689(08 peca pelo vicio da inconstitu-
cionalidade quando quehra a imparcialidade do juiz no tribunal do juri,
permitindo manifestagao par meio do relat6rio dito sucinto.
Gutra questao que melhor deveria ser disciplinada pela reforma e
a oralidade no tribunal do juri, au seja, as provas orais devem ser produ-
zidas, obrigatoriamente, perante' os jurados que devem conheeer todo 0
perfil das testemunhas, dos peritos e demais pessoas que, porventura,
passaro ser importantes ao julgamento em plenario.
A pnltiea de realizar a leitlua dos depoimentos aos jurados sem que
eles passaro analisar cada detalhe de cada palavra dita devia ser evitada,
possibilitando, assirn, que as jurados eonhecessem as testemunhas e
analisassem a que de importante houvesse para 0 julgamento. Urn olhar
inquieto e uma voz tremula podem ser a suficiente para que 0 Jurado de-
cida de UUl ou optro modo, dependendo do caso concreto. Dma contradi-.
gao no depoimento da testemunha e melhor captada pelos jurados se a
for de viva voz.
A afirmativa categorica pela testemunha de que 0 rEm efetuou os dis-
paras de anna de fogo, citados na denuncia, dando certeza, portanto, da
autoria (au ate mesmo negando-a), sera melhor E!e a for pessoalmente. A
testemunha que\'se eneontra COlll medo, seja par qual causa for, sera ouvi-
da perante as jurados Cfu~ perceberao seu estado de animo.
75 FERRAJOLI, Luigi. Derecho y Raz6n. 3.ed. Madrid: Trotta, 1998, p. 567 (tradugao livre).
76 BINDER, Alberto M. Introduccion Al Derecho Procesal Penal. Buenos Aires: Ad Hoc,
1993, p. 149 (tradugao livre do autor).
209

Paulo Rangel
Nesse sentido, OS jurados podem, se quiser, fazer perguntas,
vas do magistrado. Tudo sera esclarecido perante 0 juiz natural
causa: 0 conselho de sentenga.
A oralidade devia ser resgatada no plenario do juri, e a
11.689/08, neste aspecto, peca por nao faze-lo. Se 0 juri eo juiz natu,
ral da causa, os jurados devem ter 0 direito a produgao de toda 9.: ,.,.
prova em plenario e nao como hoje ocorre, em que as partes dispen;
sam a oitiva das testemunhas e reproduzem a leitura dos depoimen_
tos em plenario, quebrando a fidelidade dos depoimentos.
o ideal de colheita de provas seria se as jurados pudessem
acompanhar todo 0 processo, desde 0 seu nascedouro ate 0 plenario,
para irem formando seu convencimento com 0 cantata direto com as
provas, pais quando chegassem em plenario, no dia do julgamento, ja
estariam com urn panorama probat6rio idealizado dependendo ape-
nas da sustentagao tacnica das partes.
4.3. Art. 424 - a competencia do juiz singular para a
AIJ
Art. 424. Quando a lei local de organizagao judiciaria nao
atribuir ao presidente do Tribunal do Juri a preparo para julgamen-
to, 0 juiz competente ren1eter-Ihe-a as autos do processo preparado
ate 5 (cinco) dias antes do sorteio a que se refere 0 art. 433 deste
C6digo.
Paragrafo unico. Deverao ser remetidos, tambem, os processos
preparados ate 0 encerramento da reuniao, para a realizaqao de jul-
gaITlento. (NR)
A Lei 11.689/08 mantem 0 disposto no antigo art. 425, paragrafo
unico, ou seja, a possibilidade da Lei de Organizagao Judiciaria entre-
gar a outro juizo que nao .Q do tribunal do juri a competencia para
reaUzar a, agora, audiencia de instrugao e julgamento e quando a
processo estiver pronto remete-Io ao presidente do juri.
E cedigo que em alguns estados da federagao as leis de organi-
zagao jUdiciaria dao competencia ao juiz singular para 0 processamen-
to dos crimes dolosos contra a vida e ap6s a pronuncia e preparo do
processo para julgamento remetem 0 processo ao juiz presidente do
juri para que realize apenas a julgamento.
Aqui a Inateria e constitucional.
210
~
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica Ii
I!
i!t
Art. 52 (....)
e reconhecida a instituiqao do juri, com a organiza- ~li
~
XXXVIII -
gao que lhe der a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) 0 sigilo das votagoes;
c) a soberania dos verediatos;
,
m~!
V
d) §. competencia para a julqamento dos crimes dolosos contra W
\
g vida:
LIII _ ningw§m sera processado nem sentenciado senao pela fi
autoridade competente; (sem grifos no original) I.
U
~
Se a Constituigao assegura ao juri a competencia para 0 julga-
mento dos crimes dolosos contra a vida e de que ninguam sera proces-
sado nem senten cia do senao pela autoridade competente (principiO do
I
juiz natural) nao pode a lei ordinaria entregar a processamento do fato
a outro juizo que nao do tribunal do juri. Trata-se de competencia cons-
titucional que por tal a absoluta nao sendo licito ao legislador in-
fraconstitucional usurpar a competencia do juri.
Destarte, caben\ habeas corpus para anular, ab initio, todos os
processos que tiveram a instrugao realizada por outro juizo que nao a
do tribunal do juri.
4.3. Art. 425 - a escolha dos jurados
Art. 425. Anuaimente, serao alistados pelo presidente do
Tribunal do JUri de 800 (oitocentos) a 1.500 (um mil e quinhentos)
jurados nas comarcas de mais de 1.000.000 (um m.ilhao) de habi-
tantes, de 300 (trezentos) a 700 (setecentos) nas comarGas de mais
de 100.000 (cem mil) habitantes e de 80 (oitenta) a 400 (quatrocen-
tos) nas comarcas de menor populagao.
§ 12 Nas comarcas onde for necessaria, padera ser aumentado
a numero de jurados e, ainda, organizada lista de suplentes, deposi-
tadas as cedulas em urna especial, com as cautelas mencionadas na
parte final do § 32 do art. 426 deste C6digo.
§ 2Q a juiz presidente requisitara as autoridades locais, assO-
ciag6es de classe e de bailro, entidades associativas e culturais,
instituiq6es de ensino em gera!, universidades, sindicatos, repar-
tig6es pUblicas e outros nuc1eos comunitarios a indicaqao de pessoas
que retlnarn as condigoes para exercer a fungao de jurado. (NR)
21}
 Paulo Rangel
A reforma da Lei 11.689/08 mantem a processo de exclusao das
vitimas quando autoriza 0 juiz a requisitar todas as pessoas que estao
incluidas socialmente no sistema retirando a legitimidade na escolha
dos jurados (ct. item 4.2, supra). Neste sentido, nao ha inovac;:ao, mas
repetigao do ja desgastado processo de selegao dos jurados que nao
passa pelo filtro axiologico da Constituic;:ao.77
Era a oportunidade de estabelecer como forma de escolha dos
jurados a relagao do censo eleitoral, democratizando, e maximo possi-
vel, a chamada dos cidadaos a integrarem a tribunal do juri (cf. Item
5.2, infra).
A expressao ICe outros nuc1eos comunitarios" nao sera atendida
pelo juiz. Nenhum juiz ira (se estivermos srrados 6timo) mandar oficie
a associagao de moradores de uma favela, ou a uma ONG que realiza
urn projeto social em urn morro au favela (Grupo Cultural Afro Reggae;
N6s do Morro; Casa da Paz; etc.) para que fornega nomes de pessoas
que possam integrar a canselha de sentenga.
o olhar dessas pessaas sabre os fatos da vida s diferenciado. Nao
sera urn olhar estigmatizador, preconceituoso ou excludente. Sera 0
alhar da diferenga, do respeito ao pr6ximo, 0 olhar da inclusao social. E
issa que se quer no tribunal do juri? Claro que nao. Entao essas pes-
so as DaO senio chrunadas.
Lista de jurados formada, exclusivamente, par pessoas inte-
grantes, por exemplo, do curso de direito de uma universidade; de mi-
litares do Exercito (au da Aeronautica e da Marinha); de freiras (au
padres) de urn canvento nao tem legitimidade e deve ser impugnada,
mediante recurso pr6prio.
Na medida em que persiste 0 processo de escolha dos jurados,
como a sistema anterior, pe:np.anece 0 processo de exclusao social a
negar legitimidade na decisao do juri brasileiro. Mantem-se, assim,
uma justiga de classe, partida, sem stica da alteridade (alter = outro).
Sustentamos urn tribunal para julgarmos os outros, diferentes de n6s e
ha quem diga que esse tribunal e democratico. Democracia de e para
quem cara p81ida?
77 0 autor destas linhas, atuando no tribunal do juri do Estado do Rio de Janeiro, nunca se
deparou com urn jurado morador de uma favela ou da periferia pobre dos bairros da
mesma cidade.
212
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
4.3. Art. 426 - lista de jurados: jurado profissional
Art. 426 (... )
§ 40 0 jurado que tiver integrado a Conselho de Sentenc;:a nos 12
(doze) meses que antecederem it publicac;:ao da lista geral fica
dela excluido.
A reforma quis impedir a figura do jurado profissional, au seja,
aquele que integra 0 corpo de jurados durante todo 0 ana e em varias
sess6es evitando a profissionalizagao do juri e vicios nas decis6es.
Todavia, esquece 0 legislador que 0 Brasil nao e apenas Rio/Sao
Paulo e Brasilia, existem municipios no interior do Pais em que ha uma
dificuldade em se conseguir jurados para compor 0 corpo de jurados.
Com a proibiqao de que 0 jurado que tiver integrado 0 Conselho de
Sentenga nos 12 (doze) meses que antecederem it publicac;:ao da lista
geral ficara dela excluido sera impossivel, em alguns lugares, formarem
o corpo de jurados. i,
':1
E 0 legislador sem conhecimento previo da realidade do Pais. ~:
~
)
4.3. Arts. 427 e 428 - 0 desaforamento e 0 principio do
juiz natural
i
~'I
Art. 427. Se 0 interesse da ordem publica 0 rec1amar ou hou-
ver duvida sabre 2. imparcialidade do juri au a sequranca nes-
soa1 po acusado. 0 Tribunal, a requerimehto do Ministerio Pu- ii'
blico, do assistente, do quere1ante ou do acusado ou mediante
representaqao do juiz cbmpetente, podera determinar 0 r
desaforamento do ju1gamento para outra comarca da mesma
regiao, onde nao existam aqueles motivos, preferindo-se as
mais proximas.
j!:
§ 12 a pedido de desaforamento sera distribufdo imediatamente e
tera preferencia de ju1gamento na Camara ou Thrma competente. i
'.'J
§ 22 Sendo re1evantes as motivos a1ega'dos, 0 relator podera deter-
minar, fundamentadamente, a suspensao do julgamento pelo juri.
§ 32 Ser?, 'ouvido a juiz presidente, quando a medida nao tiver side
por ele solicitada.
'."
§ 4.Q Na pendenc1a de recurso contra a decisao de pronUncia au :i;
quando efetivada 0 julgamento, nao se admitira 0 pedido de I',i,
:1
213
1:1
 Paulo Rangel
desafaramento, salvo, nesta ultima hipotese, quanta a fata acorri-
do durante ou apos a realizaqao de juigamento anulado. (NR)
Art. 428. 0 desaforamento tambem padera ser determinado, tm1
razao do comprovado excesso de servigo. ouvidos a juiz presidente
e a parte contraria, se 0 julgamento nao puder ser realizado no
prazo de 6 (seis) meses, contado do transito em julgado da decisao
de pronuncia.
§ 12 Para a contagem do prazo referido neste artigo, nao se com-
putara a tempo de adiamentos, diligencias ou incidentes de inte-
resse da defesa.
§ 2Q Nao havendo excesso de serviga au exist€mcia de processos
aguardando julgamento em quantidade que uitrapasse a possihi-
lidade de apreciagao pelo Tribunal do Juri, nas reuni6es peri6dicas
previstas para a exercicio, a acusado podera requerer ao Tribunal
que determine a imediata reaJizaqao do julgamento. (NR) (sem
grifos no original).
Desafaramento e "0 ata processual em virtude do qual e a processo
submetido ao conhecimento de urn foro estranho ao delito" .78
Trata-se de derragagao das regras de competencia territorial. 0
desaforamento a medida de excegao. A regra e que a reu seja julgado
perante 0 conselho de sentenga do local do fato.
Todavia, par motivos elencados na lei, pode 0 julgamento ser des-
locado para camarca mais proxima.
Natureza juridica do desaforamento: trata-se de Ulna medida de
prorrogagao da competencia territorial. 0 fato (crime doloso contra a
vida) nao sera julgado por urn orgao que nao seja a tribunal do juri, mas
sim pelo. ~ribunal do juri de outra ·cQmarca.
Requisitos do desaforamento:
a) 0 interesse da ordem publica;
b) houver duvida sabre a imparcialidade do juri;
c) houver duvida sabre a seguranga pessoal do acusado; OU,
d) por comprovado excesso de servigo se 0 julganlento nao puder
ser realizado no prazo de 6 (seis) meses, contado do transito em
julgado da decisao de pronuncia.
78 Frederico Marques, Jose. Juri. Sao Paulo: Saraiva, 1963, p. 154.
214
Tribunal do Juri: Viseo Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
o desaforamento s6 e aplicavel em caso de julgamento do tribunal
do juri, isto e, nao cabe em outros casas afetos a outros juizos. Se no
juizo singular ou no tribunal houver risco de que possa haver prejuizo ,
aO julgamento da causa pela publicidade da audiencia, da sessao au do
ato processual, resultando escandalo, inconveniente grave ou perigo de
perturbagao da ordem publica a juiz, ou 0 tribunal, camara, Oli turma,
podenl, de oficio au a requerimento da parte ou do Ministerio Publico,
determinar que 0 ato seja realizado a portas fechadas, limitando a
numero de pessoas que possam estar presentes (art. 792, § 10, do CPP).
o desaforamento somente compreende a julgamento, ou seja, nao
inclui as atos do processo. Nao se trata de medida para retirar a proces-
samento dos atos das maos do juiz, mas sim, unica e exclusivamente,
o julgamento do fato.
Nao ha ofeusa ao principia do juiz natural, se as requisitos exigi-
dos em lei estiverem presentes. !
Se for concedido 0 desaforamento pelo tribunal de justiga (ou :I
~i
regional federal) 0 foro para 0 qual a processo foi desaforado se torna i!
j'
inderrogavel, quer dizer: mesmo que desaparegam os motivos que a .:1
I'
"
autorizaram 0 processo nao volta para comarca de origem, pois 0
reaforamento exige os masmos requisitos do desaforamento.
,"
l'
o art. 428 autoriza urn novo tipo de desaforamento: excesso de ti:
servigo se 0 julgamento nao puder ser realizado no prazo de 6 (seis)
meses, contado do transito em julgado da decisao de pronuncia.
'!'rata-se de urn tiro no pe do proprio juiz, au seja, se ele reconhecer
II,.
que nao esta dando conta do servigo e que 0 rall esta preso ha seis
U18ses desde que ele proferiu a decisao de pronuncia e causa de con-
cessao da liberdade, via juiz, ou de concessao de He, pelo tribunal, alem
d~ instauragao de processo administrativo disciplinar pelo C.onselho i
r
Nacional de Justiqa (art. 103-B, § 42, da CR) para apurar 0 porque que 0
magistrado nao esta cumprindo com seu deveY institucionai. i
Desaforamento por excesso de servigo sera 0 reconhecimenta
pelo judiciario de sua incompetencia, pais se 0 juiz da comarca X esta
assoberbado de trabalho e precis a entregar urn processo ao colega da
comarca Y vizinha para julgar 0 que dizer do juiz da referida comarca.
Os legitimados para requerer 0 desaforamento par excesso de tra-
balho sao: a requerimento do Ministerio Publico, do assistante, do
querelante ou do acusado, menos, como deixa claro a lei, 0 juiz pais ale
e ouvido nesse requerimento,j a que a inercia e dele pr6prio, nao sendo
razoavel que ele mesma pega ao tribunal para desaforar urn processo
por sua falta de trabalho.
210
 Paulo Rangel
Enfim ... a reforma acha que esse desaforamento sera usual. Qual 0
rfm que quer ser julgado logo no tribunal do juri? Somente aquele que
o MP ja antecipou que ira pedir s~a absolvigao. Do contrario, quanta
mais demorar a julgamento melhor para a rEm.
Algumas quest6es interessantes sobre a desaforamento.
lB. questao.
Dais reus sao acusados de hOlnicidio: os famosos Ticia, autor, e
Gaia, participe. Ticia interpoe recursa em sentido estrito da decisao de
pronuncia e Gaio naa deseja reconer, mas entende que cabe 0
desaforamento pela parcialidade dos jurados. Interposto 0 RESE
(recurs a em sentido estrito) 0 pedido de desaforamento devera ser dis-
tribuido a lnesma camara criminal, por prevengao. A camara nao
podenl julgar 0 pedido de desaforamento de Gaio enquanto nao julgar
o RESE de Ticio. A lei se refere ao mesnlO rEm interpondo RESE e a
desaforamento (§ 4Q do art. 427) , mas e intuitivo que se forem dois reus
a regra e a mesma. Por que? Porque pode ser que a camara de provi-
menta ao recurso par entender que na~ houve a dolo de matar, par
exemplo, 0 que prejudica a acusa<;8.o de participa<;8.o (dolosa) no
homicidio e, par via de con sequencia, a pedido de desaforamento. Nao
se desafora julgamento de crime que nao e doloso contra a vida. Ou
ainda, podera a camara anular todo a processo diante de urn vicio
insanavel reconhecido no RESE. Logo, deve aguardar a julgamento do
RESE para se pronunciar sobre 0 desaforamento. Julgado 0 RESE, seja
do mesmo reu ou de outro, e sendo ele, por exemplo, improvido, julga-
se 0 desaforamento.
Se a tribunal desaforar 0 julgamento de Gaio por entender que os
~- jurados sao parciais, claro que a decisao se estendeni a Ticio. Os_ dois
serao Julgados em outra c~nlarca co~ j~rado8 il1lparciais.
Nao importa se 0 RESE e do reu e 0 pedido de desaforamento do
MP: 0 tribunal nao podeni conhecer do desaforamento enquanto nao
decidir 0 RESE. 'D:ata-se de Ulna questao prejudicial.
29. questao.
o desaforamento somente podera ser interposto depois da
preclusao pro judicata da decisao de pronuncia au dos ac6rdaos pro-
feridos nos julgamentos de eventuais recurs as. 0 desaforamento e ape-
nas do julganlento, nao do processo.
Pergunta-se: 0 promotor de justiga da comarca onde he. a parciali-
dade dos jurados pode realizar 0 julgamento na comarca para onde 0
216
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juddica
~~_....:"processo foi desaforado? Sim, desde que seu colega titular permita e a
PGJ 0 designe (art. 24 da Lei 8.625/93). Tratando-se de processo pre-
sidido pelo promotor de justiga da comarca onde 11.a a parcialidade do
juri ele conhece melhor as provas e e natural que queira fazer 0 juri,
embora nao seja obrigado.
'4.3. Art. 429 :... pauta de julgamento e 0 principio do juiz
natural
Art. 429. Salvo motivo relevante que autorize alteraqao na
ordem dos julgamentos, terao prefer~ncia:
I - as acusados presos;
II - dentre as acusados presos, aqueles que estiverem ha mais
tempo na prisao;
III - em igualdade de condiqaes, as precedentemente pronun-
ciados.
§ 1Q Antes do dia designado para 0 primeiro julgamento da
reuniao periodica, sera afixada na porta do edificio do Tribunal do
Juri a lista dos processos a serem julgados, obedecida a ordem pre-
vista no caput deste artigo.
§ 2Q 0 juiz presidente reservara datas na mesma reuniao pe-
riodica para a inclusao de processo que tiver a julgamento adiado.
(NR)
A pauta de julgamentos e outro problema no tribunal do juri que a
reforma nao resolveu a luz do principio do juiz natural, pois, como diz
J aci~~o Nelson de Miranda Cou_tinho,
o principio do juiz natural e expressao do principia da isonomia e
tambem um pressuposto de imparcialidade.
Vale salientar que este principia esta vincula do aD pensamen-
to iluminista e, consequentemente, a Revoluqao Francesa. Como se
sabe, com e1a foram suprimidas as justiqas senhoriais e todos pas-
saram a ser submetidos aas mesmos tribunais.
Desta forma, vern a lume 0 principia do juiz natural (au juiz
legal, como querem os a1emaes) com 0 escapo de extinguir as pri-
viJegios_ das justiqas senhoriais (foro privilegiado), assim como
afastar a' criaqao de tribunais de exceq!i0, ditos ad hoc ou post
factum.
217

Paulo Rangel
Destarte, todos passam a ser julgados pelo "seu juiz, 0 qUa]
encontra-se com sua competencia previamente estabelecida pe1~
lei, au seja, em uma lei vigente antes da pratica do crime. 79
A pauta do jUri deve ser elaborada em nome do principio do jUiz
natural, evitando que reus soltos sejam julgados primeiro do que os que
estao presos he. mais tempo e, principalmente, que jurados que julgararn
a co-reu passam julgar a outro que ainda falta, mesmo que sejam jurados
distintos dos que participaram do conselho de sentenga, Uma coisa e 0
conselho de sentenga (sete jurados), outra e 0 corpo de jurados (vinte e
cinco jurados), pois entende-se que naquela sessao periodica 0 reu nao
padera ser submetido a julgamento, pais ja houve quebra da imparciali-
dade, na medida em que as jurados, apos a quebra da chamada incomu-
nicabilidade, conversrun, entre si, sobre 0 julgamento anterior,
Publicada a pauta com os processos que serao submetidos a jul-
gamento naquele mes, nao po de haver alteragao, sob pena de se violar
o principia do juiz natural.
Jacinto Nelson de Miranda Coutinho mais uma vez ensina:
Alias, pensamento diverse pocteria abrir urn precedente capaz
de possibilitar a escolha de urn juiz "nlais interessante" para 0 jul-
gamento de determinados casas, depais desses terem acontecido,
segundo criterios pessoais (mais liberal au mais conservador, por
exemplo), 0 que pode indicar na diregao da suspeita da sua impar-
cialidade (em juizo a priori, naturalmente), algo sempre abaminado
pela reta Justiga e que, como se sabe, serviu de base estrutural ao
pensamento da Revolugao Francesa, a qual, vitoriosa, editou, co:mo
a primeira de suas leisprocessuais, em 11.08, 1789, ~egi.·.amento ten-
dente a vetar qualquer mahlpulagao neste sentido (tennina a justi-
ga senhorial), consolidando-se a principia do juiz natural na
Constituigao de 1791 e na legislagao subsequente. 80
A razao de ser da ordem legal da pauta e exatamente 0 respeito ao
tempo de prisao dos acusados e, portanto, a prioridade que deve ser
dada aos julgamentos, evitando que seja subtraido do juiz natural do
79 COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda. Introdugao aos prinCiplos gerais do direito
processual penal brasileiro. Separata de: Revista ITEC, ana 1, n!! 4, p. 5, jan./mar. 2000.
80 COUTINHO, J. N. de M., Introdugao ...• op. cit .• p. 5.
218
[i
1hbunal do Juri: Visao Lingiiistica. Hist6rica. Social e Juridica
1/
fato/cas o penal (Tribunal do .Juri) determinado processo que estava
em pauta e que, arbitrariamente, foi retirado. Ou ainda, colocar aquele
que naa estava em pauta para ser julgado por aqueles que nao foram
sorteadas para tal.
A garantia do juiz natural, na apiniao de Antonio Magalhaes
Gomes Filho, e dupla: "proibigao da instituigao de orgaos jurisdicionais
ad hoc, para julgamento de fatos ocorridos antes de sua criagao, e a fixa-
gaO legal e previa da compet€mcia dos orgaos jiI existentes" ,81
E eedigo que se urn corpo de jurados, em determinado mes,
absolve todos os acusados, sem responsabilidade com a justiqa, e
conveniente para a defesa julgar 0 rEm naquele mes, A contrario
sensu, se os jurados daquele mes sao condenadores, sem a mesmo
compromisso com a justiga, e prejudicial ser julgado por tal conselho,
razao pela qual pode um promotor de acusagao (e nao de justiga) que-
rer julgar 0 reu com aquele conselha. Para tanto, e com 0 objetivo de
evitar escolha de jurados, a lei estabelece, previamente, ordem de jul-
gamento. Logo" nao e passivel retirar urn processo de pauta e colocar
outro, sem uma razao plausivel, sob pena de violaqaa do principia do
juiz natural.
Se um rEm, por alguma razao, nao pode ser julgado dentro daquele
mes, esse dia de julgamento fieara vaga, salvo se outro reu, do proprio
mes, puder ser julgado nesse dia em remanejamento de dias, mas naG
de pauta do meso
Do contraria, poderia haver manipulagao de pauta e, consequen-
temente, de julgamento, com graves violag6es aos principios consti-
tucianais do juiz natural, da ampla defesa, do contraditorio e da igual-
dade das partes. Ja vimos advogados que vao julgar seu cliente no
juri naquele mes comparecer nas sess6es anteriores para conhecar .I' a
perfil dos juradas" a, percebendo que sao condenadores, pedir a adi-
amento da sessao, alegando urn pseudo motivo justo, Se 0 juiz adiar
a sessao podera faze-Io dentro da mesma sessaa com os nlesmas jura-
dos daquele mes a que, obvio, nao interessa a defesa.
Esta e a razao pela qual 0 co-reu, em separagao de processo, nao
pode ser julgado pelo mesmo conselho (sete), au, mais ainda, par aque-
Ie corpo de jurados (vinte e cinco), que ja conversou sabre aquele casa
81 GOMES FILHO, Antonio Magalhaes. A motivagao das decisoes penais. Sao Paulo: RT.
2001. p. 38.
219
 Paulo Rangel
penal durante seus intervalos em que estao comunicaveis entre si, OU~
quiga, durante 0 trajeto de volta para casa, apos a sessao.B2
o C6digo no art. 449 veda que participe do julgamento aquele .
jurado que participoll no mesma conselho, deixanda entender que, se :
integrou 0 corpo de jurados, podera participar. In verbis:
"Art. 449. Nao poden:' servir 0 jurado que:
I - tiver funcionado em julgamento anterior do meSillO proces-
so, independentemente da causa determinante do julgamento
posterior;
II - no caso do concurso de pessoas, houver integrado Q
Conselho de Sentenga que julgou 0 outro acusado;
III - tiver manifest ado previa disposigao para condenar ou
absolver 0 acusado." (NR) (sem grifos no original)
Tal possibilidade fere 0 principio do juiz natural.
Se 0 juri e condenactor, 0 juiz manipula a pauta de acordo com os
resultados que deseja. Se for absolvido, dar-se-a 0 mesmo. A pratica
de submeter ao mesmo corpo de jurados co-reu de processo desmem-
brado, na escollha de jurados,83 fere a imparcialidade do juri, pOis 0
julgamento que for adiado entrara na mesma reuniao periodica, segun-
do 0 c6digo.
o principio do juiz natural nao e urn atributo do magi strada em
si, nElD se refere ao juiz, propriamente dito, mas lhe antecede a pro-
pria existencia, e essencial it fungao jurisdicional84 e, 6bvio, aplica-
se ao juri.
Destarte, a reforma deixa de constitucionalizar a pauta do juri
it luz do principia, do juiz natur..al 0 :que nao- ~mpede 0 juiz -de assim
agir.
82 No Estado do Rio de Janeiro, nos tribunais do jlJ.ri da Capital, par seguranga e conforto
dos jurados, apos 0 termino da sessao e depois de urn determinado honifio, os juizes dis-
ponibilizam uma viatura oficial do Tribunal de Justiga para levar os jurados em casa e,
6bvio, e ingenuidade pensar que as jurados nao conversam entre si sabre 0 que aconte-
ceu no julgamento do dia enos anteriores. Logo, jurados que ainda vao (e podem) fazer
parte do julgamento do co-reu formam suas convicgoes em decorrencia do que ja esta
sendo dito pelos seus pares.
83 Art. 461 do CPP.
84 BONATO, Gilson. Devida pracessa legal e garantias processuais penais. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2003. p. 139.
220
Tribtmal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
4.3. Art. 430 - do assistente de acusagao
Art. 430. 0 assistente somente sera admitido se tiver requeri-
do sua habilitac;ao ate fi. (cinco) dias antes da data da sessao na
qual pretenda atuar (NR) (sem grifos no original).
o assistente de acusagao no processo penal e 0 ofendido ou seu
representante legal, au, na falta, qualquer das pessoas mencionadas
no art. 31 do CPP.
A natureza da atuagao do ofendido no processo penal e de urn
assistente litisconsorcial atuando como parte contingente, ou seja, como
parte nao necessaria (Tourinho: 2007, vol. 2, 29. ed., 2' tiragem, p. 534).
A fungao que 0 assistente exerce e de defender seus interesses
patrimoniais no curso do processo penal, visando a obtengao de uma
sentenga penal condenatoria com a delimitagao nao so do an debeatur,
mas, agora como permite a lei, do quantum debeatur.
,,
Art. 3870 juiz, ao proferir sentenc;:a condenat6ria: j
IV . fixara valor minim9 para reparagao dos danos causados
pela infraqao, considerando os prejuizos sofridos pelo ofen dido;
Tanto e verdade que 0 ofendido visa aD ressarcimento de danos no
curso do processo penal que 0 codigo legitima-o a reCorrer sempre que
houver decisao de impronuncia e de extingao da punibilidade (art. 584,
§ 1Q , CPP), alem da absolvigao (art. 598, CPP), ou seja, decisoes que
impedem urn titulo execut6rio judiciaL
Contudo, uma novidade e inaugurada pela Lei 11.689/08, qual
seja: 0"- ofen dido que tinha que requerer seu ingresso no processo com
antecedencia, pelo menos, de tres dias, salvo se ja tiver sido admitido
anteriarmente, agora samente sera admitido se tiver requerido sua
habilitac;:ao ate 5 (cinco) dias antes da data da sessao na qual pretenda
atuar. Ouer dizer: houve urn aumento pequeno do praza de tres para
cinco dias com repercussoes positivas, tipo: se 0 ofendido se habilita e
junta aoS autos prova nova (documentos) devE1ra ser dada vista a defe-
sa do reu com pelo menos tres dias uteis antes do julgamento (art. 479).
Ora, se mantivessemos a prazo de tres dias para se habilitar e tal
hip6tese ocorresse nao haveria tempo habil para a defesa conhecer do
teor da documentagao e contradita-Ia, se fosse 0 caso.
Tal prazo de cinco dias e apenas para 0 ofendido que ainda nao se
habilitou nos autos como assistente.
221

Paulo Rangel
Logo, no juri 0 ofend ida podera ingressar desde 0 oferecimento
denullcia ate cinco dias antes da sessao plenaria.
Art. 268. Em todos as tennos sill ariio Dllblica. paden. intervir;
como assistente do Ministerio Publico, 0 ofen dido ou seu represen-
tante legal, ou, na talta, qualquer das pessoas mencionadas no Art.
31. (sem grifos no original)
Registre que a modificagao do rriomento final de ingresso do assis-
tente e apenas no tribunal do juri. No rito comum ordinano sera, ainda,
ate a sentenga nao transitada em julgado.
Art. 269. 0 assistente sen!! admitido enquanto nao passar em
julgado a sentenqa e reeebera a causa no estado em que se aehar.
4.3. Art. 436 - ser jurado: ohrigatoriedade e nao direito.
Requisitos
'~. 436. 0 servigo do jUri e obrigatorio. 0 alistamento com-
preendera os cidadaos maiores de 18 (dezoito) anos de not6ria
idoneidade.
§ 1Q Nenbum cidadiio poden' ser exclufdo dos trabalhos do
juri ou deixar de ser alistado em razao de cor ou etnia, raga, credo,
sexo, profissao, classe social ou economica, origem au grau de
instrugao.
§ 2Q A recusa injustificada ao servigo do juri acarretara multa
no valor de 1 (urn) a 10 (dez) sa\{lIios mfnimos, a criterio do juiz, de
acordocom a condigab economica do:jurado." (NR)
Outro problema nao resolvido pela reforma: quem pode ser jurado?
Ser jurado deve ser direito fundamental do cidadao e nao obrigatorie-
dade. A Constituigao, no capitulo dos clireitos e garantias fundamen-
tais, deveria ter um inciso que assegurasse a todo e qualquer cidadao
a participagao popular no tribunal do juri e nao apenas como faz 0 Codi-
go de Processo Penal, em que todos que tenham mais de 18 anos e
not6ria idoneidade.
Isso, por si so, nao e 0 suficiente para entregar nas maos do Dutro
a vida humana como bern maior que deve ser preservado, sem que haj a
uma maior responsabilidade de quem julga. 0 contrario da vida huma-
na e a morte e, se 0 criterio sobre 0 qual se funda a etica material e a
222
rlill
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistiea, Hist6riea, Social e Juridica
)'
.,:li
reprodugao da vida humana, sua negaqao e a morte. 85 Logo, respeitar
a vida e escolher corn responsabilidade etica quem ira integrar 0 con-
selho de sentenga para julgar a outro. . ,/1
Do mesmo modo que criticam 0 juiz que tern vinte e um anos de
idade, alegando que ele nao tern maturidade para decidir sobre a vida
de outrem, nao pode urn Jurado ter a tenra idade, agora de 18 anos.
A reforma, pur tanto, peca pelo vicio da inconstitucionalidade
quando afronta 0 principio da proporcionalidade, pois nao e razoavel
que para elaborar a lei que ira disciplinar 0 juri no Pais tenha a senador
trinta e cinco anos, mas para decidir a liberdade do outr~, com base na
mesma lei, possa ter apenas dezoito.
Ha que se exigir 0 minimo de idade para que possa urn cidadao ser
jurado, e pensa-se que 0 quanto e 0 da capacidade eleitoral passiva
para ser Presidente da Republica.
A formagao do corpo de jurados devia ser reformada pela Lei 11.689/08
para estabelecer a idade minima de 35 anos para ser jurado, estabelecen-
do uma simetria com a idade minima para ser Presidente da RepUblica.
Se so quem e cidadao pode ser jurado, somente 0 cidadao (capacidade
eleitoral ativa) que pode se candidatar a Presidente da RepUblica (capa-
cidade eleitoral passiva) poderia ser jurado.
Do contrano, estabelece-se urn paradoxo: pode votar para Presidente
da RepUblica e ser jurado, mas nao pode ser candidato a Presidente da
*
•"
Republica porque nao possui a cidadania plena. E cidadao, mas relativa-
mente. Nao tern maturidade para ser candidato a Presidente da
RepUblica, mas vota para que algueID a sej a e decide a vida dos outros no
tribunal popular.
o Direito e um sistema e como tal deve ser vista e aplicado. Nao
ha como desconsider~H a vis~o constituci9nal de sua aplicagao. Ou se
olha para a todo e se compreende 0 sistema, ou a parte que se aplica
sera deficiente.
Neste sentido, ha que se exigir do julgador certa experiencia de
vida que nao se tern aos dezoito anos. E aqui que fique registrado: nada
temos contra as jovens, apenas estamos interpretando 0 sistema juridi-
co como urn todo.
o estrangeiro nao pode ser jurado porque nao goza dos direitos
politicos concedidos aos cidadaos brasileiros. 0 estrangeiro naturaliza-
do brasileiro pode ocupar cargo de juiz, mas nao de Ministro do
85 DUSSEL, EHea ... , op. cit., p. 323.
223 ,
 Paulo Rangel
Supremo Tribunal Federal que a cargo de brasileiro nato, logo podent
ser jurado.
4.3. Arts. 439/440 e 441 - privilegio de ser jurado:
comprovagao da exclusao social
''lirt. 439. 0 exercfcio efetivo da fungao de jurado constituira.
servigo publico relevante, estabelecera presungao de idoneidade.
moral e assegurara priSBo especial, em caso de crime comum, ate q
julgamento definltivo. " (NR)
':Art. 440. Constitui t"ambem direito do jurado, na condigao do
art. 439 deste C6digo, preferencia, em igualdade de condigoes, nas
licitaq6es publicas e no provimento, mediante concurso, de cargo
ou fungao publica, bern como nos casos de promoqao funcional ou
remogao voluntaria. (NR) /I
'ht. 441. Nenhum desconto sera [eito nos vencimentos ou
salario do jurado sorteado que comparecer a sessao do juri. " (NR)
Os artigos acima do C6digo demonstram bern 0 que a 0 juri no Bra-
sil: urn privilegio, de regra, de pOUCOS funcionarias publicos ou profis-
sionais liberais de julgarem as outros e ainda contarem Com a vanta-
gem (?) de prisao especial, prefer€mcia nas licitagoes public as e no pro-
vimento de concurso publico.
Ora, quantos em urn Pais latino-americana como 0 Brasil, tercei-
ra mundista, onde a "pobreza e a impossibilidade de produqao, repro-
duqao ou de desenvolvimento da vida humana e falta de cumprimen-
,'. to'das necessidades, mas tanJbem origeln de, ,con sci en cia ,.critica" ,86
conseg-t.iein~·'dEi tOIli1a exp-resslva' n~ sociedade, t~r vencimenta ou
salatio a fim de nao sofrer nenhum desconto? Quantos podern parti-
cipar de concurso publico e licitagao para gozar dos beneficios de ser
jurado?
Trata-se, portanto, de urn privilegio que fere a regra constitucional
inserta no art. 3Q da CR, tudo a demonstrar 0 processo de exclusao
social que se estabelece no tribunal do juri.
Destarte, os beneficios concedidos aos jurados par forga dos arti-
gas citados sao inconstitucionais par ferirern a igualdade de todos pe-
86 DUSSEL, Etiea ... , op. cit., p. 322.
224
Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Historica, Social e Juridica I
I,
rante a lei e expressarem concess6es inadequadas frente a quem ja i;
ocupa 0 servigo publico a mais tempo. ~ :
\'
4.3. Art. 447 - composigEIO do tribunal do juri
':Art. 447. 0 Tribunal do Juri e composto por 1 (um) juiz toga-
do, seu presidente e por 25 (vinte e cinco) jurados que serao sortea-
dos dentre os alistadas, 7 (sete) das quais constituirao a Conselho
de Sentenga em cada sessao de juigamento." (NR)
':Art. 462. Realizadas as diligencias referidas nos arts. 454 a
461 deste C6digo, a juiz presidente verificani se a urna contem as
cedulas dos 25 (vinte e cinco) jurados sorteados, mandando que 0
a
escrivao proceda chamada deles." (NR)
o tribunal do juri e composto de urn juiz togado e vinte e cinco jura-
dos que integram 0 corpo de jurados, sete dos quais compoe 0 conselha
de sentenga.
A reforma da Lei 11.689/08 perdeu a grande oportunidade de anmen-
tar 0 numero de jurados de sete para doze, como sempre sustentamos ao
lango deste trabalho. Se doze seriam os juradas do canselho de senten-
ga, trinta e seis seria 0 numero do carpo de jurados. Se trinta e seis jura-
dos integrariam 0 corpa, vinte e seis jurados, pelos menas, deveriam
estar presentes para a instalagao da sessao.
o numero par da maior arnplitude de defesa, pais a diferenga para
se obter urn decreto condenat6rio e de dais votos (7 x 5) e, em caso de
empate, a solugao mais favaravel ao acusada deve ser adotada.
Na medida em que 0 Pais fosse mais desenvolvido sob 0 ponto de
vista: 'edu'cacional paderiamos urn 'dia adotar a maiaria qualificada, -isto
e, 10x2 para urn decreta condenat6ria. Ate la a maioria simples ja aju-
dava a uma melhora do juri.
Imagine urn julgamento em que dois sao os raus, cada urn com seu
defensor e nao he. entre eles acordo quanto as recusas dos jurados. Se
comparecerem 15 jurados (art. 463) e cada parte recusar tras jurados (a
defesa de cada rau e mais 0 MP) serao nove as recusas, ou seja, sobram
seis jurados, nao havendo numero legal para formagao do canselha de
sentenga. Dar-se-a a estouro da urna.
A reforma, portanto, deveria ter aumentado tambem a numero
minima de jurados a instalagao.
Nao ha uma razaa plausivel para que haja 0 aumento do numero
do corpo de jurados, mas nao do numero dos integrantes do conselho
225
 !I!i
Paulo Rangel Tribunal do Juri: Viseo Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica rIii
i' ~:!
, II'
de sentenga, pais 0 estouro da urna 87 nao e algo comum do mundo pnl- - Em verdade, ha de entender que se deveria adotar a chamada H
.1"
tico do juri. Logo, deveria a reforma aumentar, tarnbem, 0 ntimero de ju- maioria qualificada, au seja, com doze jurados a resultado condenato- I':
rados do conselho de sentenga, passando para daze jurados, como rio somente poderia se dar, pelo menos, por 10 x 2, desde que, como ja II
I"
sempre foi e e da tradigao historica do juri. foi dito, os jurados pudessem se comuniear entre si, diseutindo e deba-
Quanta maior 0 numera de jurados integrantes do conselho de tendo 0 fato/easo penal. Assim, eliminar-se-ia a chamada duvida arit- r'',:
metica (Heleno Fragoso), como hoje ocone quando a votagao e por 4
~ ;

sentenga, maior sera a busca do consenso que devere. decidir a sorte ~ .:

,.;
do acusado, ou na infeliz expressao de alguns doutrinadores: maior votos a 3, eondenando 0 reu.
sere. a busea da verdade real.
Se hOliver comunicagao entre os jurados e quanto maior for 0 n6- 4.3. Arts. 448 a 452 - Impedimento, suspeigao e incom-
mero de integrantes do conselho de sentenga, mais intervengoes entre patibilidade dos jurados
eles ocorrerao; as discussoes serao mais acaloradas; as provas serao
melhor analisadas,88 enfim ... a debate diminuira a risco de uma deci- . 'fut. 448. Sao impedidos de servir no mesmo Gonselho:
sao entre apenas sete, como ocorre hodiernamente. I - marido e mulher;
Neste mesmo vies, ha que se repensar se urn unico juiz togado 11 - ascendente e descendente;
(urn unico hornem) teria legitirnidade para condenar urn reu a uma III - sogro e genro ou nora;
pena de 15, 20 ou quiga 30 anos de reclusao (caso da extorsao median- IV - irmaos e cunha dos, durante 0 cunhadio;
te sequestro com resultado morte: art. 159 do CP conexo com homici- V - tio e sobrinho;
dio), au seja, se esse fato, dentre autros, nao deveria ser deeidido par VI - padrasto, madrasta ou enteado. itt
,~,

urn orgao jurisdicional colegiado formado par juizes togados. Penas

aeima de aito anos (regime fechado), tal orgao colegiado decidiria.
Como tal materia foge da esfera de apreciagao, neste trabalho, e ape-
nas urn chamado.
Destarte, se doze seriam os jurados do conselha de sentenga, trin-
ta e seis seria a numero do corpo de jurados. Se trinta e seis jurados
integrariam a corpa, vinte e seis jurados, pelos menos, deveriam estar
presentes para a instalagao da sessao.
o numero par da maior amplitude de defesa, pais a diferenga para
se obteI. urn (lec;reto condenat6r:i9_ a de dais votQs (7 x 5) 8,_ em caso de
a
~~pate, solugao mais favoravel ao aCllsado deve ser adotada.
o objetivo ao estabeleeer urn numero par de jurados e ter uma
maior certeza quando de urn decreta condenat6rio, e quanto maior 0
numero par de jurados, em sendo par, maior a dificuldade, pela simples
§ 12 0 mesmo impedimento ocorrera em relaqao as pessoas que ,"
mantenham uniao estavel reconhecida como entidade familiar.
§ 2Q Aplicar-se-a aos jurados 0 disposto sobre os impedimentos, a
suspeiqao e as incompatibilidades dos ju[zes togados. " (NR)
°
'fut. 449. NEW poden" servir jura do que:
I - tiver funeionado em julgamento anterior do mesmo processo,
independentemente da causa determinante do julgamento poste-
rior;
II - no _caBO do concurso de pessoas, houver integra do 0 Conselho
. de Sentenqa que julgou a outro acusado;
III - tiver manifestado previa disposigao para condenar ou absolver
o acusado." (NR)
'fut. 450. Dos impedidos entre si por parentesco ou relaqao de con-
vivencia, semra 0 que houver sido sorteado em primeiro lugar. /I

razao de que a liberdade no Estado Democratico de Direito e a regra, e (NR)

sua privagao, a exceqao. 'fut. 451. Os jurados exc1ufdos por impedimenta, suspeiqao ou in-
compatibilidade serao considerados para a constituiqao do I"I"
numero legal exigivel para a realizaqao da sessao. " (NR) :
87 Se ocorrer falta de numero de jurados para formaqao do Conselha de Sentenqa, em decor- 'fut. 452. a mesmo Conselho de Sentenqa podera conhecer de
rencia do impedimenta, suspeigao, incompatibilidade, dispensa au recusa dos jurados a
julgamellto sera adiado para a primeiro dia desimpedido. E a hipotese tratada no art. 471
Inais de um processo, no mesmo dial se as partes 0 aceitarem, lt(:~i
hipotese em que seus integrantes deverao prestar novo compro-
do cpp
88 Velasco, Pilar Paul. Db. cit., p. 107. misso." (NR) 1'I'\.
II,
227 -'
226 Iii
 Paulo Rangel
o C6digo sujeita os jurados as mesmas prescrigoes de impedimen_
ta, suspeigao e incompatibilidades dos jufzes togados, au seja, remete a
leitura dos arts. 252 e 254 do CPP.
Todavia, para as jurados, ha outras casos expressos no cOdigo.
A umao estavel entra como regra de impedhnento dos jurados.
Materia que ate entao era tratada pela jurisprud€mcia de nossos tri-
bunais. Por via de consequEmcia, aplica-se a uniao estavel os impedimen-
tos dos ascendentes, descendentes e demais pessoas citadas no art. 448,
caput, do CPP.
Se 0 jurado tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo
processo, independentemente da causa determinante do julgamento pos-
terior, nao podera fazer parte do julgamento. A regra que existia no revo-
gada art. 607, com interpretagao extensiva para todos os casas de anu-
lagao de julgamento pelo jUri, agora e expressa.
No caso de concurso de agentes se 0 jurado houver integrado 0
Canselho de Sentenga que julgau 0 autro acusada naG podera fazer parte
do julgamento. Se 0 Jurado estiver presente podera haver recusa motiva-
da par qualquer das partes. 0 eonjuge do jurado que julgou 0 1Q co-rEm
tambem nao podera fazer parte do julgamento do 2Q co-reu. E intuitivo. 0
Codigo nao trata, mas e como se 0 mesmo Jurado fizesse parte do julga-
menta do 12 e do 22 Co-reu.
Se a jurado tiver manifestado previa disposigao para candenar au
absolver 0 acusado nao pod era fl.1llCionar no conselha de sentenga. Regra
de dificH descaberta. Camo saber se 0 jurado quis absolver ou condenar?
Samente se 0 jurado se manifestar nesse sentido. E aquele Jurado que em
juri anterior, por exempla, sabendo que na semana pr6xima ira ser julga-
do urn caso comentado na imprensa ou falndo na cidade diz que "esse reu
11aO mere'ce- i:ier ·condanad(/:-6~-"-qu·~ '-'es-se"r~Li nao p'ode sarr do tribunal
ileso. Tern que pagar pelo que fez".
A regra do art, 452 e desnecess8.ria. E claro que se as partes
aceitarem e a juiz marcar uma pauta com dois julgrunentos eles poderao
ocorrer. Em regra issa ocorre com julgamentos de pedidos de absolvigao
pelo MP, previan1ente decidido e acordado a fun de limpar a pauta que
esta 10tada. Ou entao, com urn juri em que 0 MP ira pedir absolvigao e no
outro a condenagao. Faz-se 0 de absolvigao na parte da manha e 0 de COll-
denagao na parte da parte.
228
Tribunal do Juri: Visiio Lingiiistica. Hist6rica, Social e Juridica
!
4.3. Art. 455 - ausencia do Ministerio Publico a sessao
de julgamento: principio do promotor natural
'J!irt. 455. Se 0 Ministerio Publico nao comparecer, 0 juiz pres-
idente adiara 0 julgamento para 0 primeiro dia desimpedido da
mesma reuniao, cientificadas as partes e as testemunhas. I
Paragrafo unico. Se a aus€maia nao for justificada, 0 fata sera -!
imediatamente comunicada ao Procurador-Geral de Justiqa com a
data design ada para a nova sessao. II (NR)
A estrutura acusatoria do processD penal impede que 0 magistrado
realize 0 julgarnento sem que esteja presente 0 orgao fiscalizador da lei,
isto e, 0 Ministerio PUblico.
A ausencia do titular exclusivo da agao penal impede a realizagao
do julgamento que devera ser adiado, nao sendo licito ao magistrado
nomear outre promotor de justiga, muite menos exercer as fungoes reser-
vadas ao MP.
"1~
Comunicado 0 fate ao PGJ este nao pod era de imediato designar .~'I
:c~!
outro promotor para realizar 0 julgap1ento, sem antes saber as r¥tzoes que
levaram 0 titular do orgao de execugao junto ao juri nao comparecer, sob ~!
pena de se assim agir ofender 0 principio do promotor natural (Cf. art. 25,
paragrafo linieo, da Lei 8.625/93).
o fato do promotor nao comparecer a sessao de julgamento pode dar
ensejo a urn procedimenta administrative disciplinar junto a corregedoria
para apurar se foi uma desidia, ou uma postura etica profissional de res-
guardo das prerrogativas do Ministerio Publico.
A Lei Organica SOlnente autoriza a designagao de urn promotor de
justiga'para n-orgao de execugao de'outro qe.e-e titular se houver con-
eardaneia deste (art. 24 da Lei 8.625/93). Do eontrario, havera ofens a ao
principio do juiz natural.
Vivenciamos situagao no tribunal do juri em que a juiz errou ao ela-
borar os quesitos. Pedimos para constar em Ata e 0 reu foi absolvido.
Interpomos recurso de apelagao pedindo anulagao do julgamento e 0 tri-
bunal deu provimento ao recurso, mandando 0 rEm a novo julgamento, Na
abertura da sessao do segundo julgamento pergnntamos ao juiz como ele
iria fazer a quesitagao e ele respondeu que seria da mesma forma que fez
no priIneiro julgamento, isto e, com 0 mesmo questionario.
Pedimos licenga e levantanlOS nos retirando do plenario alegando
que naD fariamos 0 juri daquele jeite, pois se 0 tribunal anulou a julgamen-
to por vicio de quesitagao nElO faria sentido realizar 0 segundo julgamen-
229
 Paulo Rangel
to do lnesmo modo. Ate porque, is so obrigaria a urn segundo recursa e:
terceira julgamenta e tantos quantos fossem necessarios.
o juiz achou par bern, diante de nossa postura, se dar por suspeito e
pedir para seu tabelar realizar 0 juri.
Neste caso, perceba que nao se trata de urn abandono do plenano,
mas sim de uma postura de defesa das prerrogativas do Ministerio pUbli-
co diante de uma recusa do juiz em curnprir com 0 acordao.
4.3. Art. 457 - 0 direito ao silencio e 0 nao-comparecimento
do reu em plenario
I~t. 457. 0 juigamenta nao sera adiado pe10 nao compareci-
menta do acusado salta, do assistente au do advogado do quere-
lante, que tiver sido reguiarmente intimado.
§ 1Q OS pedidos de adiamento e as justificagoes de nao com-
parecimento deverao serl salvo comprovado motivo de ton;;a maior,
previamente submetidos a apreciagao do juiz presidente do Tribu-
nal do JUri.
§ 2Q Se 0 acusado presQ nao tor conduzido, a julgamento sera
adiado para 0 prlmeiro dia desimpedido da mesma reuniao, salvo se
houver pedido de dispensa de comparecimento subscrito par ele e
seu defensor. " (NR)
A regra acirna e, pelo menos, salutar. Neste aspecto a Lei 11.689/08
agiu com acerto quando permitiu a ausencia do acusado em plenario,
desde que pedido por ele e seu defensor.
o clireito constitucional ao silencio do acusado deve ser entendido
.?oroo ,"~, dos' dir~itos -fundamentais do ser humano' de estar so, pois;- 0
Estado au qualquer entidade particular nao pode, eticamente, violentar a
intimidade de quem quer que seja" .89 0 direito ao silencio deve ser enten-
dido como urn pressuposto do direito de nao comparecer a audiencia, pois,
se 0 acusado e representado, em juizo, pelo seu advogado e, em cornum
acordo com ele, resolve nao comparecer em juizo, 0 Estado nao pode com-
peli-Io a faze-la, sob pena de obrigar 0 acusado a depor contra si mesmo.
Nao se trata de revelia, mas de nao querer comparecer para dizer
aquilo que nao se quer dizer. A defesa tecnica se incumbe da defesa do
89 SUANNES, Adauto. Os fundamentos eticos do devido processo penal. Sao Paulo: RT,
1999, p. 263.
,'-C.
230
Tribunal do Juri: Visao Llngiiistica, Historica, Social e Juridica l
,
acusado, logo desnecessana sua presenga. 'Jtata-se do que se chama de
"jUri de cadeira vazia" .
Rene Ariel Dotti, integrante da comissao de reforma do juri que se
transformou no Projeto n.Q 4.900/95, anterior ao que ora se comenta, se
referindo a parte referente ao julgamento sem a presenga do feU que
redigiu, diz:
o aausado que respondeu saIto ao processo podera ser julgado
independentemente de sua presenqa tisica no Tribunal. Trata-se de
ampliar a garantia constituaional do direito de calar, desativando
uma das usinas da presarigao.
Por outro lado, a voluntaria ausencia pode configurar 0 exerci-
aio da liberdade do Tau em contestar a legitimidade do tribunal. Tal
hipotese nao e absurda: basta considerar que muitos casos de abor-
to praticado por motive de relevante valor social au moral sao obje-
to de reiterada aampanha de descriminalizagao. 90
Neste sentido, 0 C6digo atual seguiu a mesma Hnha e com acerto.
o Direito Penal modemo e 0 direito penal do fato do agente e nao do
agente do fato, au saja, a que se pune na lei penal e a conduta humana
vialadora de uma norma de proibigao: nao matar, naa roubar, nao furtar.
Contudo, essa nao e a regra no Tribunal do Juri, onde a pessoa do
reu, normalmente, influencia na decisao dos jurados e a que se leva em
conta sao seus aspectos fisicos, sua posigao na sOciedade, sua profis-
sao, seus antecedentes criminais e sociais, tudo, menos 0 fato. 0 indi-
viduo, Ulna vez sentado no banco dos reus, esta estigmatizado. 91
No juri, lamentavelmente, prevalece 0 direito penal do autor do
e·
fato, nao do fato do agente.
Gladston Fernandes de Araujo ensina:
90 DOTT!, Um novo tribunaL., p. 138.
91 "Par definigao, acreditamos que alguem com um estigma mio seja completamente huma-
no. Com base nissa, fazemos varios tipos de discriminagoes, atraves das quais efetiva-
mente, e muitas vezes sem pensar, reduzimos suas chances de vida. Construimos uma
teoria do estigma, uma ideologia para explicar a sua inferioridade e dar conta do perigo
que ela representa, racionalizando algumas vezes uma animosidade baseada em outras
diferengas, tais como as de classe social" (GOFFMAN, Erving. Estigma: notas sabre a
manipula~ao da identidade deteriorada. 'I\"adugao de: Marcia Bandeira de Mello Leite
Nunes. 4.ed. Rio de Janeiro: LTC, 1988, p. 15).
231"
 Paulo Rangel
o acusada deve ser julgado pe10 crime que praticou e nao pe10
estere6tipo que a saciedade lhe conferiu nem mesma pe1a condiqao
que ostenta na sociedade, sobretudo parque, em meio a urna casta
desigual, j81nais se poderia utilizar deste subterfugio: primeiro por~­
que a lei proibe; segundo, e 0 mais importante: porque 0 direito e a
moral nao autorizam. 92
Par esta razaa, como carolario do direito ao sil€mcio, a rEm, uma vez
devidamente intinlado, pade, segundo 0 C6digo, deixar de comparecer,
se assim a quiser, ao plenario do tribunal do juri para ser julgado, a fim
de que nao sejalll levados em consideragao determinados aspectos
pessoais do reu e nao do fato. A defesa tecnica devera se manifestar
quanta a necessidade da presenga ou nao do reu em plenario. Entende-
se que e urn avango da reforrna da Lei 11.689/08 0 qualja se defendia.93
E bern verdade, que tanto a acusagao como a defesa ficanlo em
situagao unl tanto dificil de acusar au defender uma cadeira vazia, pe-
rante as jurados. A acusagao porque nao conseguira tragar urn perfil do
acusada, frente aos jurados, diante das fatos imputados. A presenga do
rEm, muitas vezes, ajuda a acusagao par eventuais reag6es suas
durante a julgamento. Jft a defesa tera dificuldades de justifiear a
inoeencia de urn reu que nao quer comparecer para se explicar diante
dos jurados, par mais que isso seja direito seu (direito ao silencio). No
imaginario popular dos jurados "quem nao deve nao teme". A pergun-
ta que sera feita pelos jurados sera simples: "se e inocente porque nao
compareceu para exp1icar os fatos?" Nao adianta a defesa dizer que 0
reu tern a direito de nao comparecer, etc. 0 juri nao entende.
~ .
4.3. Art. 461 - ausencia de testemunha eadiamento ou
suspens·iio do jUlgamerito
'fut. 461. 0 ju1gamento nao sera adiado se a testemunha
deixar de comparecer, salvo se uma das partes tiver requerido a sua
intimaqao por mandado, na oportunidade de que trata 0 art. 422
deste C6digo, dec1arando nao prescindir do depoimento e indican~
do a sua loca1izaqao.
92 Araujo, Gladston Fernandes de. Tribunal do Juri: uma amilise processual a luz da
Constituis:a.o Federal. Niter6i/RJ: Impetus, 2004, p. 34.
93 Cf. Rangel, Paulo. Direito ... , op. cit., p. 488.
232
Tribunal do Juri: Visao Lingiifstica, Historica, Social e Juridica
§ 1Q Se, intimada, a testemunha nao comparecer, 0 juiz pres-
idente suspenderS. os trabalhos e mandara conduzi-1a OU adiara 0
ju1gamento para 0 primeiro dia desimpedido, orden an do a sua con-
duqao.
§ 2Q 0 ju1gamento sera rea1izado mesmo na hipotese de a teste-
'
munha nao ser encontrada no local indicado, se assim for certifica-
do por alicial de justiqa. " (NR)
o adiamento da sessao do tribunal do jfui pode se dar por diversos
motivos legais, urn deles e a falta de intimagao da testemunha impres-
cindivel as partes. Se a parte, no momenta descrito no art. 422, declarou
que a depoimento da testemunha e imprescindivel 0 juiz tera, nao com-
parecendo a testemunha, que adiar a julgamento se ela nao foi intimada.
Todavia, se a testemunha foi intimada e a parte requereu sua oitiva
dando-a como imprescindivel, mas ela nao compareceu, 0 juiz devera
suspender a sessao de julgamento e determinar a condugao coercitiva da
testernunha falto~a.
A questao sera sempre saber se a parte ao arrolar a testemunha
declarou que seu depoi111ento era imprescindivel. Se 0 fez e a testernunha
r
nao eOlllpareceu porque nao foi intin1ada 0 julgamento sera adiado. Se 0
fez e a testemunha nao compareceu, embora intiinada, 0 julgamento sera
suspenso e a testemunha conduzida coercitivamente.
Se a parte fOInece a enderego da testemunha e ela nao e encontrada
pelo oficial de justiga que certifiea estar ela eill 1ugar ineerto e nao sabido
deverS. a juiz dar a parte, que a arrololi, oportunidade de se rnanifestar
quanta a necessidade de se olivir a testen1unha, devendo a parte reque-
rer, ao juiz, que detennine as medidas de praxe com 0 escopo de localizar
a testemunha (oficio as coni.panhias telefOl1icas: ao
TRE, as' e"mpresas de
energia, agua, etc.).
4.3. Art. 466 - incomunicabilidade dos jurados
'fut. 466. Antes do sorteio dos me.tnbros do Conse1ho de Sen-
tenga, 0 juiz presidente eselarecera sobre os impedimentos, a sus-
peiqao e as incompatibilidades constantes dos arts. 448 e 449 deste
C6digo.
§ 1Q 0 juiz presidente tambem advertira os jurados de que,
uma vez sarteados, nao poderao comunicar-se entre si e com
outrem, nem manifestar sua opiniao sabre 0 processo, sob pena de
233
 Paulo Rangel
exclusao do Conselho e multa, na forma do § 2Q do art. 436 deste
C6digo.
§.zg A incomunicabilidade sera certificada nos autos pelo oli-
cial de justiga." (NR)
o reforma repete a incomunicabilidade dos jurados e aqui se
remete aD que foi dito no item 4.1, supra.
o juiz presidente nao pode ser a mesmo que presidiu todo 0 curso
do processo a fim de se manter sua imparcialidade. Tal providencia ja
existia no C6digo Criminal do Imperio, mas nao e observada hoje. 94
Fruto do sistema politico autoritario e da sociedade agraria da e-
poca,95 a incomunicabilidade impede a discussao do caso, em si, colo-
cando fora do discurso a liberdade do outro, como outro excluido social-
mente.
A comunicagao entre os jurados e truto de urn agir comunicativo,
nao habermasiano, mas sim na visao de Dussel, em que a pr6pria
linguagem e que coordena a agao pela forga consensual do entendimen-
to comprometido, eticamente, com a libertagao do individuo pobre,
excluido dos meios de produgao de uma sociedade capitalista. A lingua-
gem, no juri, tern de ser usada em nome da liberdade e da vida do outro,
e nao do sistema politico que sustenta a sociedade dominante.
A reforma processual penal, tipica de urn Pais como 0 Brasil, nao
pode ser copia de paises do Primeiro Mundo, sem que se leve em con-
sideragao "a destrwgao das obstaculas que impedem a revelagao do
outro, do povo latino-americana, que e pobre, mas que nao e materia
inerte, pais a Europa nao sabe ouvir a voz do outro" .96
94 -"Por 'tim, 'Gavia Gouveia apontava deftciEmci~s processllais fl falhas ·legais. Um juiz nao
podia presidir dois julgamentos, rezava a lei, logo Almeida Couto nao poderia presidir 0
prirneiro julgamento e coordenar todos os preparativos do segundo, eedendo a presiden-
cia apenas a autro apenas no. hora da abertura dos trabalhos" (MARCHI, op. cit., p. 242).
95 "0 POPUliSlUO - uma modalidade de legitimaQ[lQ carismatica que teve inici.o no eurso da
ditadura de Vargas, entre 1937 e 1945 - pode ser interpretado como uma tentativa de
ineorporar ao bloeo de poder, em posiQao subalterna, os trabalhadores assalariados urba-
n.os, atraves de concessao de direitos sociais e de vantagens economicas reais (... ). Per-
maneciam excluidos do pacto populista os assalariados agricolas e os eamponeses, que
continuavam privados de direitos sociais trabalhistas e - na medida em que a maioria
deles era formada por analfabetos - do direito de voto. Essa exclusao tornava passivel a
manutencao no blpco do noder da velha oligamuia latjfundiaria, mas servia tambem a
burguesia industrial, na medida em que ampliava enormemente 0 exercito industrial de
reserva e, por conseguinte, pressionava para baixo os salarios dos trabalhadores urba-
nos" (COUTINHO, Carlos Nelson., op. cit., p. 206). (sem grifos no original)
96 DUSSEL, Metodo... , op. cit., p. 211.
234
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica I
Logo, a copia sistematica, como sa tern faito, de codigos au leis do
primeiro Mundo nem sempre serve ao Brasil, pois nao ha a compromis-
so etico libertador da opressao imposta pelos paises desenvolvidos.
A incomunicabilidade e 0 que bEt de pior no tribunal do juri por
vedar aos jurados a transparencia de seu agir comunicativo, atraves da
etica da alteridade: 0 respeito ao outro enquanto urn ser igual a n6s na
sua diferenga,
4.3. Art. 468 - recusa imativada das juradas
'Art. 468. A medida que as ceduias forem sendo retiradas da
urna, juiz presidente as lera, e a defesa e, depois dela, 0 Ministerio
0
Publico poderao recusar os jurados sorteados, ate 3 (tres) Gada
parte, sem motivar a recusa.
Paragrafo unico. 0 jura do recusado imotivadamente par qual-
quer das partes sera excluido daquela sessao de instrugao e julga-
mento, prosseguindo~se 0 sorteio para a composigao do Conselho de
Sentenga com os jurados remanescentes. (NR) 1
A recusa das jurados e imotivada, isto e, as partes nao precis am
justificar as raz6es pelas quais nao aceitam aquele jurado. Normal-
mente se leva enl consideragao determinados pedis do jurado, tipo:
jurada mulher julgar crime passional em que a re matou 0 marido; jura-
da mulher em que 0 principal depoimento testemunhal e de uma mu-
!her (a mulher desconfia da pr6pria mulher); jurado que professa deter-
minada fe religiosa e diz que s6 quenl condena e Deus; jurado que inte-
gra as Forgas Armadas (normalmente e mais severo); jurado idoso que
vai julgar rEm idos.o (tern a tenctenqia de se trap.spartar para 0 lugar do
autro); jurado que fez estagio com 0 MP ou com a defensoria publica,
durante a universidade; jurado que ja manifestou 0 desinteresse pelo
juri e 0 lnedo de ali se encontrar; jurado que ja manifestou ter sido viti-
111a de crime (normalmente tern 6dio de qualquer rEm); jurado que tern
parente condenado pela justiga (em regra tern raiva e desprezo pelo
sistenla judicial e tende absolver).
Outro detalhe importante a ser observado no jurado para fins da
recusa e seu modo de vestir e cuidar do seu asseio pessoal e sua
aparencia fisica (barba, tatuagem, cabelos grandes ou pequenos, uso
de tenis au sapatos, ternos ou calgas jeans, saias ou vestidos, decotes
ou golas ate 0 pescogo) levando as partes a identificarem uma pessoa
conservadora ou liberal, embora nao haja uma Inatematica, pois atras
235.
 Paulo Rangel
de urn homem tatuado e cabeludo pode haver urn conservador com a-s'- .
quest6es criminais.
o ideal seria as partes contarem, durante 0 momenta das recusas", (
com urn profissional da area da saude, como, por exemplo, urn psic6Io_'
go au psiquiatra para identificar 0 perfil desse ou daquele jurado. ClarO'
que is so seria 6timo se as jurados fos:::;eln 'escolhido$"atraves' de uma,
entrevista c-om as partes-que pO'deriam,'no'-dia da sessao, fazer pergun:;..
tas pessoais aos jurados, antes de aceitarem ou nao 0 jurado sorteado.
4.3. Art. 469 - concurso de agentes: julgamento
primeiro do executor, depois do participe
'Art. 469. Se forem 2 (dois) au mais os acusados, as recusas
poderao ser feitas por um so defensor.
§ 12 A separaqao dos julgamentos SDlnente ocorrera se, em
raz80 das recusas, nao for obtido 0 nlimero minimo de 7 (sete) jura-
dos para compor 0 Conselho de Sentenqa.
§ 22 Determinada a separaqao dos julgamentos, sera julgado
em primeiro lugar 0 acusado a quem foi atribuida 8. autoria do fato
~UI em caso de co-autoria, aplicar-se-a 0 criterio de preferencia dis-
posta no art. 429 deste Codigo.' (NR)
Neste particular aspecto, a reforma inova quanta ao concurso de
agentes em que uma das partes deseja julgar primeiro 0 participe para
depois submeter julgalnento a autor (executor). Contudo, pelo artigo
em comento, necessariamente, sera julgado primeiro 0 autor e depois 0
participe, se for 0 caso, desaparecendo 0 desmembramento em decor-
rencia d~ incompa~ibilidaQ.e das recusas como no antigo art; 461.--
Surge urn problema: 0 direito de 0 participe ser julgado primeiro
que 0 autor, a fim de se livrar da pretensao acusatoria, pois na me did a
em que 0 autor e condenado pouca sorte r~stara ao participe. Qual 0
criteria adotado pelo reform a para estabelecer a ordenl? Se a ordern
estiver estabelecida na dentincia e, consequentemente, na decisao de
pronuncia, nao restara dllvida de que, se a lei dispuser assim, assim
devera ser. Contudo, pelo simples fato de ser autor, nao ha razoabilida-
de diante do principio da isonomia. Se ha defesas conflitantes, nao ba
razao para que 0 executor seja julgado enl primeiro lugar, pois is so fere
o principia_de que todos sao iguais perante a lei.
Ademais, iInagine-se urn caso enl que uma das defesas coloca 0
outro reu em situagao, quando nao muito, delicada ou, quiga, prejudi-
236
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
cia!. Exigir, nesse caso, que as dais acusados sejam julgados juntos. au,
se houver desmembramento, que a executor seja julgado em primeira
~
lug ar e atentar contra 0 direito de ampla defesa. Nesse caso, padera a
juiz aplicar a art. 80 do CPp, analogicamente.
Se a hip6tese ocorrer e a defesa do participe requerer ao juiz que
!.'-_seja julgado em primeiro lugar, em nao havendo oposigao do executor,
nao ha 6bice que assim 0 seja. Do contrario, em havendo oposigao da
defesa do executor, a juiz devera decidir nos termos do que diz a lei:
primeiro 0 executor, depais 0 participe. Em sendo dois executores,
cumpra-se a regra do art. 429. A prova de urn dos executores podera
ser mais forte do que a do outro, ou vice-versa. au quiga, serem iguais.
A situagao e inovadora e par dizer respeito ao direito de ampla
defesa e ao contradit6rio deve ser bern cuidada pelo rnagistrado e
pelas partes a tim de nao acarretar urn vicio processual com a conse-
quente sangao de nulidade.
A questao, portanto, trara controversias na doutrina e na
jurisprudEmcia patrias e devera exigir do STF uma definigao quanta a
sua constitucionalidade.
4.3. Art. 471 - estouro da urna
'fu-t. 471. Se, em consequencia do impedimento, suspe1C;;ao,
incompatibilidade, dispensa ou reausa, nao houver numero para a
formaqao do Conselho, a julgamento sera adiado para 0 primeiro
dia desimpedido, apos sorteados os suplentes, com observancia do
disposto no art. 464 deste Codigo." (NR)
, Na jliri pode acontecer de nao haver numero suficiente para com-
por 0 canselho de sentenga face as recusas, impedimentos, suspeigao,
e dispensas dos jurados acarretando 0 chamado "ESTOURO DA URN1\:' .
Neste caso, 0 magistrado designa nova data para a sessao de jul-
gamento com a chrunada de novos jurados suplentes que nao poderao
ter fcito parte de julgamento anterior do nlesmo rEm ou de seu co-reu.
4.3. Art. 472 - sistema da intima convicgao
Art. 472. Fbrmado 0 Conselho de Sentenqa, 0 presidente, le-
vantando-se, e, com e1e, todos os presentes, fara aos jurados a
seguinte exortaqao:
237
 Paulo Rangel
Em nome da lei, concito-vos a examinar esta causa com impar~
cialidade e a proterir a vossa decisao de acordo com a vossa cons~
ci€mcia e os ditames da justiqa.
Os jura dos, nominalmente chamados pelo presidente, respon_.
den3.o:
Assim 0 prometo.
Paragrafo unico. 0 jurado, em seguida, recebera coplas da
pronimcia ou, se for 0 caso, das decisoes posteriores que julgaram
admissive.l a acusaqaa e do relat6ria do processo. (NR)
Este dispositivo do C6digo conjugado com seu art. 486, ande estao
a afirmativa "sim" e a negativa "na.o", carrabora 0 vetusto sistema da
intima convicgao do juri, em verdadeira afronta aa principia constitucio-
nal da motivaqao das decis6es judiciais.
Julgar de acordo com a consciencia e as ditames da justiga signifi-
ca 0 que e como deve julgar, mas ao dizer "siro" ou "nao" nao motiva a
decisaa. No sistema da intima canvicgao, "0 juiz nao precisa fundamen-
tar sua decisao e, muito menas, obedecer a criteria de avaliagao das pro-
vas. A intuiqao da verda de adquire grande prestigio" .97
o juri e compasta pelo juiz presidente e pelo conselho de sentenqa,
sendo que a fato e a direito sao decididos pelos jurados, mas a sangaa,
se hauver, au a sentenga absolutoria e proferida pelo juiz. Logo, se deci-
Sao de merito ha, deve esta ser motivada, pais a motivagao tern a [mali-
dade de estabelecer limites ao exercicio do pader jurisdicional, sendo,
portanto, Ullla garantia do cidadao contra 0 arbitria do poder estatal. 98
Nao faz sentido que a poder emane do povo e seja exercido em seu
nome, par intermedio das seus representantes legais, mas quando di-
retamente 0 exerga nao 0 justifique para que possa the dar transparen-
. Cia.' Todds· os at-os'·do· Poder·judtcilitid ·d~v~m s·er mattvados -e 0 j6ri nao
pode fugir dessa responsabilidade etica.
Flavia Boechat Albernaz ensina:
Esse sistema, ao desobrigar 0 julgador de demonstrar a conso-
nancia da sua decisao com a verdade obtida pela atividade contra-
dit6ria, diaJetica, das partes, extingue qualquer fronteira porventu-
97 BACILA, Carlos Roberto Principios de avalia'i(B.o das provas no processo penal e as
garantias fundamentais. In: BONATO, Gilson (Org.). Garantias constitucionais e pro-
cesso penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002, p. 100.
98 GOMES FILHO, op. cit., p. 82.
238
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
!I
ra existente entre a discricionariedade e a arbitrariedade na ativi-
dade jurisdicional, possibilitando aos integrantes do Conselho ma-
nipular os fatos e 0 direito como melhor lhes aproveite, julgando 0
fa to da vida a eles apresentado, consoante criterios puramente sub-
I:
jetivos, pessoais e, quando naa, formar 0 seu convencimento a par- I:
tir de elementos nao s6 estranhos aos autos, mas estranilOs, inclusi-
ve, ao ilicito que ao acusado se imputa. Faz, em outras palavras, !
dada a natureza instrumental do dever de motivar adequadamen-
te, letra marta as principios garantidores de urn Direito Penal da
liberdade, em especial, a principio da estrita legalidade; torna inu-
teis e mero exercicio de retorica os principios fundamentais de urn
modelo processual penal acusat6ria, garantista. 99
a sistema da intima convicgao e 0 que ha de mais retrograda no
juri, pois a acusado e a sociedade nao sabem as motivos daquele ate
de imperio, seja absolvendo ou condenando. Em verdade, a razao €I his-
torica, pais no tribunal do juri, quando do seu surgimento, todo mundo
conhecia tudo, logo nao havia 0 que fundamentar. "0 juri devia decidu
se a acusado era culpado ou naD conforme 0 que sabiam do caso, sem
ouvirem testemunhas ou admitirem outras provas; 0 juri e que era a
prova dizendo a verda de (vere dictum - veredicto). "100
Contudo, na saciedade atual naa mais ha espago para uma deci-
sao sem animo e justificativa em qualquer meio idoneo de prova, razao
pela qual se deve refutar 0 sistema da intima convicc;ao.
E imperioso ressaltar tambem que, se os jurados devem motivar
suas decisoes, ha que se estabelecer urn praza para que tal veredictum
Beja ·dado; ou seja, os jurados uma vez, a sos, na sala especial, dev81TI
ter·um tempo, estabelecido por lei (e aqui mais uma falha da·reforma),
para proferir decisao de merito, nao sendo licito ultrapassar 0 tempo
previsto. Neste caso, a prazo nao poderia ser superior a duas horas e
meia, sob pena de dissolugao do conselho de sentenga e nova data de
julgamento cmn novOs jurados. No novo julgarnento, caso persistisse a
indecisao, 0 rEm seria absolvido, ou saja, aplicar-se-ia 0 principio do in
dubio pro reo.
99 ALBERNAZ, Flavia B6echat. 0 principio da Motiva'.;ao das Decisoes do Cooselho de
Senten'.;a. Revista Brasileira de Ciencias Criminais, Sao Paulo, n Q 19, p. 55.
100 GlLISSEN, op. cit., p. 214.
239
 Paulo Rangel
as jurados, durante 0 tempo de duas horas e meia, _____ ~ ............ -
as provas produzidas no curso do julgalnento analisando, por exem_ .:~:~
pIo, os depoimentos prest ados em plenario; as pericias e os exames ,-.
medicos realizados e discutidos entre as partes; os objetos, porventu~
ra, liS ados na pratica do crime e demais pegas que integranl 0 proces_ .
so. Tudo dentro da dialetica necessaria a fundamentagao da decisao
do conselho de sentenga,
E mais: todo jurado se manifestaria expondo seu ponto de vista
acerca dos fatos discutindo com seus pares e eliminando toda e qual-
quer duvida que pudesse existir. Urn influeneiando, ou nELO, a outro,
mas sempre de forma democratica e transparente. A infiuencia e tida'
como ma18fica por alguns autores, mas ela e da essen cia da democra_
cia, Nas eleigoes periodic as para as cargos eletivos tambenl ha influen-
eia entre as pessoas para se votar nesse ou naquele candidato e nem
por isso as eleigoes sao ruins.
Nenhum meio lieito de prova deixaria de ser pesquisado pelos jura-
dos, enquanto na sala especial. As provas dec1aradas iIicitas pelo jUiz
togado seriam lacradas e, consequentemente, vedada sua apreciagao
pelos jurados que, como deveriam fundamentar suas deeisoes, nao pode-
riam faze-Ib com base neste tipo de prova.
Tudo dentro de urn prazo razoavel de duas horas e meia para que
cada jurado pudesse externar suas convicgoes. 'J.1:"ata-se do consectario
logico do principio do devido processo legal, ou seja, direito a urn julga-
mento dentro de urn prazo razoave11 01 e de forma isonomica, pois, se as
partes tern 0 prazo de duas horas e rneia (lh30 de fala mais 1 hora de
replica - art. 477) para as debates, e natural que os jurados tenham a
mesmo prazo para julgar 0 caso penal.
·0 prinleiro jurado so~teado seda 0 porta-voz do grupo e votaria eJl1
R '
ultilno lugar, Dado 0 veredicto, 0 conselho de sentenga, enl plenario, atra-
-~
vas do porta-voz, leria a decisao a que 0 jUri chegou. Se necessario,
aplicar-se-ia a regra do art. 217 do CPp, retirando 0 reu da sessao paxa que
os jurados nao se sintam constrangidos na hora da leitura da decisao.
Neste sentido, a reforma perdeu a oportunidade de adequar 0
jiui a Constituigao, mas motivagao so havera conl a cOll"lunicabihda-
de entre os jurados. Juri e linguagem e linguagem seIn 0 ato da
comunicagao nao a discurso.
101 Lopes Jr., Amy;', Badaro, Gustavo Henrique. Direito ao Processo Penal no. Prazo
Razoavel. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 19.
240
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
Se 0 que se coloca em questao no juri e a existencia de razoes
que justifiquem as pretensoes e porque as proprias pretensoes de
validade sao colocadas em duvida, Se aquilo de que se duvida e a
existencia de razaes, 0 talante so pode desempenhar sua pretensao
oferecendo razaes, isto e, argumentos, 0 contexto de interagao em
que falantes e ouvintes trocam argumentos e 0 Discurso.l02
Juri sem discurso e tudo menos juri, inclusive, na sala especial de
julgamento (art. 485).
4.3. Art. 473 - a inquirigao direta das testemunhas e 0
principio acusat6rio
'~t. 473. Prestado 0 compromisso pelos jura dos, sera iniciada a
instrugao plenaria quando 0 juiz presidente, 0 Ministerio PUblico,
o assistente, 0 querelante e 0 defensor do acusado tomarao, suces-
siva g diretamente as declaragaes do ofen dido, se possivel, e
inquirirao'as testemunhas arroladas pela acusacaa.
§ 12 Para a inquirigao das testemunhas arroladas pela defesa, 0
defensor do acusado formulara as perguntas antes do Ministerio
Publico e do assistente, mantidos no mais a ordem e os criterios
estabelecidos neste artigo,
§ 2J> as juradas poderao formular perguntas aa ofendido e as teste-
munhas, por intermedio do juiz presidente,
§ 3Q As partes e as jurados poderao requerer acareagaes, reco-
nhecimento de pessoas e coisas e escIarecimento das peritos, bem
como a leitura de pegas que se refirarn, exclusivamente, as provas
colhidas par carta precatoria e as provas cautelares, antecipadas
. au nao repetiveis, " (NR) , ..
A Lei 11,689/08 deb;ou clara a opgao pelo sistema acusat6rio
quando permite as partes se dirigir direta e pessoalmente as te8t8-
munhas e fazer perguntas, acabando conl a sistema presidencialista
que senlpre vigorou no juri que tanto prejudicava 0 principia da inlpar-
cialidade do juiz.
Aqui ha que se fazer urn registro: a lei muda, mas que precisa °
llludar e a nlentalidade do operador juridicQ, Nao adianta nada mudar-
102 VELASCO, Marina. Etica do discurso: Apel e Habennas. Rio de Janeiro: FAPERJ, 2001,
p.94.
Z41

Paulo Rangel
mos a lei se 0 juiz nao quer aceitar a mudanga e continua fazendo com
sempre fez. E a mentalidade do promotor de justiga quem tern que
mudar. E 0 advogado quem tern que exercer seu papel de defensor do
reu, mesmo que desagradando 0 juiz. Enfim ...
Pergunta que nao quer calar: porque na prinleira fase (art. 212) 0
juiz nao inicia perguntando a testemunha e em plenario ele se dirige a
ela e pergunta?
Na primeira fase a colheita da prova e para que 0 juiz profira ou
nao a decisao de pronuncia. Na segunda, em plenario, a prova e para
as jurados decidirem. 0 juiz apenas aplica a pena. Logo, pode ele se
dirigir as testemunhas e fazer perguntas, em plenario, porque sua
irnparcialidade nao estani comprometida.
Ja quanto aos jurados eles podem fazer perguntas, mas atraves do
sistema presidencista que so funciona para eles, exatamente para nao
quebrarem sua imparcialidade.
o juiz deve, quando 0 jurado quiser perguntar, pedir para que a
faqa par eserito a tim de nao revelar, as partes, seu voto au sua linha de
pensamento. Se a pergunta for reveladora do voto 0 juiz nao a Ie, evi-
tando a anulagao do julgamento.
E importante que 0 juiz, quando da seleqao dos jurados, converse
carll todos que funcionarao no Conselho de Sentenqa explicando que
Uln gesto, urn olhar, uma expressao facial, negativa ou positiva, pode
anular 0 juri por ser reveladora de seu voto ou do seu pensar sabre a
palavra das partes.
4.3. Art. 474 - interrogat6rio do acusado e uso de
algemas.
':Art. 474. A seguir sera 0 acusado interrogado, se estiver presente,
na forma estabelecida no Capitulo III do Titulo VII do Livro I deste
Godigo, com as alteraqaes introduzidas nesta SeqEw.
§ 1Q 0 Ministerio Publico, 0 assistante, a querelante e 0 defensor,
nessa ordem, poderao formular, diretamente, perguntas ao acusado.
§.22 as jurados formularao perguntas por intermedia do juiz pre-
sidente.
§ 3Q Nao se permitira Q usa de algemas no acusada durante Q
perlodo em que permanecer no plenario QQ juri. salvo se absoluta-
mente necessaria a ordem dos trabalhos, a seguranqa das teste-
munhas ou a garantia da integn·dade tisica dos presentes. (NR)
11
242
_.i.l;,.
I·.:(
';\,
!
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica ':'i
I
o interrogatorio do acusado reeebeu urn tramento tarnbem dife-
renciado no plenario do tribunal do juri. Ha uma diferenga entre 0 inter- ,
rogatorio realizado na primeira fase e 0 realizado em plenario. t
Na primeira fase 0 juiz exerce a diregao e presidencia do ato (art.
188). Em plenario do juri as partes podem fazer perguntas diretamente
ao reu, sem intervengao do juiz.
Qual a razao do tratamento diferenciado dado pelo legislador?
N ao he.. Trata-se da famigerada reforma parcial. Faz-se urn remen- I
do aqui, outro ali e sai esse monstro que e a Lei 11.689/08. I
Moral da historia: na primeira fase ha intervengao do juiz no inter-
rogat6rio. Em plenario as partes podem se dirigir direto ao rEm que i
pode ficar calado quanto as perguntas do MP e s6 responder as per- I
guntas do juiz e da defesa. Ou so as da defesa e dos jurados. Ou so dos
jurados. Ou, por ultimo, de ninguem exercendo 0 direito de permaneeer
em silencio.
o c6digo veda 0 uso de algemas, em plenario e aqui a reforma deu
urn tiro no pe, ,evitando que as algemas usadas pelo acusado em
plenaria sejam mencionactas, pelo MP, como argumento de autoridade f.
a fim de influeneiar 0 canselha. de sentenga e causar maiores cons-
trangirnentos e hurnilhag6es ao acusado. Em verdade, a defesa tarn-
bern nao podera usar "a retirada de algemas do reu" como argumento
de autoridade em sua fala.
Diz 0 art. 478. I:
'~t. 478. Durante os debates as partes nao poderao, sob pena
de nulidade, fazer referencias:
a
I - deci~ao de ,pronUncia, as decisoes posteriores que julga-
ram· admissivel a acusaqao au §. determiIJacao do uso. de alqemas
como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem Q
acusado. " (sem grifos no original)
As algemas sao, em regra, instrumentos metalicos que, colocadas
no pulso, nos tornozelas ou nos dedos polegares (impedem que 0 preso
com os dedos e urn ararne possa, por exemplo, abrir as algemas), evi-
tam que 0 pres~ possa oferecer resistencia, fugir ou atentar contra a
vida de alguem, au quiga, a sua propria vida.
Sao instrumentas constituidos basicamente por duas argolas
interligadas que devem ser llsados nao so quando ha risco de fuga ou
resistencia a prisao, mas principalmente quando 0 preso possa atentar
contra a vida dele proprio, por vergonha da situagao que esta passan-
243'

Paulo Rangel
do au qualquer outro desequilibrio mental e emocional. Saber 0 que Se
pass a na cabega de um preso e tarefa que nao compete ao policial, nem"
ao juiz, somente a Deus.
Ninguem duvida de que urn traficante de drogas possa resistir a .
prisao, mas ninguem tambem acredita que urn devedor de alimentos
possa se envergonha,r' de ser -preso perante.-.~eus fa~iliares,-amigos--e
vizinhos e atentar contra- sua vida. Ja vimos'isso qu·arido no exercicio
de nossa vida de pOlicial civil, ha mais de 20 anos.
o C6digo de Processo Penal, alem do art. 474, § 32, nao tem outra
regra especifica sobre 0 tema, se limitando a dizer em seu art. 284 que:
NEW sera permitido a emprego de forga, salvo a indispensave1 no
caso de resistencia au de tentativa de fuga do preso.
A Lei de Execugao Penal apenas se refere no art. 199 que:
o emprego de algemas sera disciplinado par decreta federal.
E ate hoje0 decreto nao saiu.
No C6digo de Processo Penal Militar ha uma disciplina melhor da
materia, in verbis:
Art. 234. 0 emprego de filrqa s6 e permitido quando indispen-
savel, no caso de desobediencia, resist€mcia ou tentativa de fuga. Se
houver resistencia da parte de terceiros, poderao ser usados os
meios necessarios para vence-la ou para defesa do executor e auxi-
liares seus, inclusive a prisao do ofensor. De tudo se lavrara auto
subscrito pelo executor e par duas testemunhas.
f>;'- , E~pr~gC? 98. qj.y.e.:Pla_~
1Q a emprego de algemas deve ser evitado. desde que nao haja
perigo de fuga ou de agressao da parte do preS~, e de modo algurn
sera permitido, nos presos a que se refere 0 art. 242.
1bdavia, com a reforma da Lei 11.689/08 .. esta vedado 0 usa de
algernas eni plenario do juri.
Perceba que 0 CPPM e 0 art. 474, § 3°, do CPP sao os que falam em
uso de algemas e por que devemos usa-la, porem deixa em aberto quan-
do diz desde que nao haja perigo de fuga ou de agressao da parte do
presa, ou salvo se absolutamente necessaria a ardem dos trabaihas, a
seguranqa das testemunhas ou a garantia da integridade fisica dos pre-
sentes, respectivamente, e aqui fica a pergunta: quem sera 0 "juiz"
244
·i!
Tribunal do Juri: Visao Lingilistica, Hist6rica, Social e Juridica
d~ssa avaliagao? Quem exereers. essa discricionariedade para decidir
quando ha perigo de fuga ou de agressiio por parte do preso? Como adi-
vinhar 0 que 0 preso esta pensando?
E obvio que s6 ha um profissional com experi€mcia em seguranga
para fazer essa analise: a policial.
E 0 policial, uma vez solicitado, quem deve dizer ao nlagistrada
quando da audiencia, que as algemas, no caso concreto, podem ser
retiradas do preso por nao oferecer ele nenhum perigo a pratica do ato.
E uma analise que cabe a escolta do preso, e nao ao juiz, embora a
decisao seja deste. Quem entende de seguranga e 0 policial, nao 0 juiz
(muito menos 0 promotor de justiga). Quem convive com 0 comporta-
mento do preso no presidio ou na carceragem da delegacia e 0 policial,
nao juiz.
0
Contudo, e 0 juiz quem decide, 6bvio (art. 497, CPP), mas deve
censultar a escolta para evitar problemas. Cada caso sera avaliado se-
paradamente pelo juiz e de tude fara constar em ata. A decisao e do
magistrado e naQ poderia ser diferente, mas a consulta a escolta e salu-
tar e po de evitar problemas.
Se 0 preso, pelo seu proprio comportamento e perfil, demonstra
que nao vai resistir a prisao ou fugir, muito menOS atentar contra vida a
de quem quer que seja, deve ser julgado, em audiencia, sem algemas.
Eo magistrado e 0 "Senhor dos Aneis" dessa decisao. Se 0 magistrado
resolver determinar a retirada das algemas do preso sem consultar
ninguem, assim deverS. ser feito. E ele quem preside a sessao de julga-
menta e, portanto, exerce 0 poder de policia do julgamenta.
Art. 497 CPR Sao atribuiqaes do juiz presidente do Tribunal do
Juri,' ale-In de outras expressamente referidas neste G6digo:
I _ regular a policia das sess6es e prender as desobedielltes;
II _ requisitar a auxilio da forga publica, que ficara sob sua
exclusiva autoridade;
E bern verdade que-;abusos sao cometidos par parte de determina-
dos policiais. Pessoas de idade avangada e ocupante de determinados
cargos, sejam publicos ou privados, sao presas em megaoperag6es
policiais, algemadas e filmadas para toda a rede de TV do Pais. E a
pirotecnia poIicial que deve ser evitada. No mais, ha que se ter equi-
libria e born sensa. 0 Direito nada mais e do que born sensO.
Ba um caSO ocorrido no Rio de Janeiro em que a policia foi prender
um hornem de 85 anos por formagao de quadrilha, corrupgao e autros
245
 Paulo Rangel
crimes e quando chegou enl sua cas a mandou-o deitar no chao para
algema-Io e ele disse: lise eu deitar, nunca mais me levanto, por favor,: ."
naa faga issa". a palicial caiu em si e percebeu que era urn exagera eo'.
deixau em pe, mas 0 algernau, tambem desnecessariamente.
Em outro caso, urn adalescente de 17 anos fai preso a algemada
com tres algemas de plastico. Desvencilhou-se das algemas, tomau a
arma do policial e a alvejou com tres tiras. a pOlicial ainda ferido COn-
seguiu tomar a arma do adolescente e a matou. Socorrido, o'policial nao
resistiu aos ferimentos e tambem morrau.
Em uma situagao normal alguem perguntaria: para que algemar
um garoto de 17 anos? Para evitar a morte de ambos, policial e garoto.
Em doutrina ha respeitadas opini6es que sao contra nossa posigao
e a citamos por amor ao debate e raspeito ao leitor que quer se infor-_
mar.
Mirabete ensina:
Nao ht:i duvida sobre a necessidade de regulamentagao, pois 0
usa desnecessario e abusivo de algemas fere nao s6 a art. 40 da Lei
de Execugao Penal, como tambem 0 art. 59, XLIX, da Constituigao
Federal, que impoe a todas as autaridades 0 respeito a integridade
tisiaa e moral do preso. Constitui-se nessa hipotese injuria e casti-
go, tratamento degradante e desumano da pessoa sob guarda ou
cust6dia.
Ha, porem, necessidade do emprego de algemas como instru-
mentos de constrigao fisica nas hip6teses de resistfmcia a prisao, de
tentativa de fuga, de condugao de pessoa presa, condenada ou cus-
todiada, a presenga de alguma autaridade au no transporte para
estabelecimento pen.al ou qualquer lugar, quando houver ameaga a.
segura.-nqa publica ou individual, "de internados que pdssam causar
risco a integridade tisica ou de terceiros.
Exige-se que 0 usa de algemas seja disciplinado em carater
geral e uniforme, nao podendo ser considerado como habitual e cos-
tumeiro nem ficar ao criteria de eventuais chefias e comandos de poli-
ciais incumbidos da dilig€mcia de escolta ou captura.103
Feu Rosa vem no mesma sentido, in verbis:
A lei veda, terminantemente, aos orgaos de execugao penal,
bem como aos funcionarios dos estabelecimentos prisionais, a
103 Mirabete, Julio Fabbrini. Execu~ao Penal. 11. ed., Sao Paulo: Atlas, 2004, p. 835.
246
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
,I
divulgagao de fatos "que perturbem a seguranga e a disciplina ", .~
bem como que "exponham 0 preso a inconveniente notoriedade. ;1:1
a mesmo se dB. com 0 usa de algemas, que s6 deve ser impos-
to em casos absolutamente necessarios, por representar uma vio-
"
jfincia humilhante. 104 II
No ambito do magisterio, ha 0 artigo do renomado advogado e pro-
fessor fluminense Ubyratan Cavalcanti, a quem devotarnos respeito a
admiragao, que nos foi enviado par e-mail, que taniliem advoga 0 I
i_t
entendimento de que 0 uso de algemas fere a dignidade da pessoa
humana. Diz 0 renomado advogado:
Constata-se, com facilidade, que a emprego de algemas par parte
de autoridades policiais e seus agentes tern se revelado uma constante
e, por que nao dizer, urn abuso intoleravel, em determinadas ocasioes,
traduzindo-se ate meSilla em pratica deswnana e degradante.
a emprego de algemas, quando desnecessaria a forga, pode
caracterizar tortura, senao fisica e psiquica, como tambem desre-
speito a integridade moral do preso au conduzido (Cavalcanti,
Ubyratan, a Uso de Algemas),
a Desembargador do TJSP e professor da Academia de Policia de
Sao Paulo Ricardo Cardoso de Mello Tucunduva assim se manifestou:
Diante desses mandamentos legais, podemos concluir que sao
estas ~ e s6 estas ~ as hipoteses que permitem a utilizagao de algemas:
- Sf: 0 preso tor de conhecida perieulosidade;
.:- se 0 preso oferecer resistencia a prisao .oU ten tar fugir;
- se tereeiro oferecer resistencia it prisao da pessoa que- deva
ser legalmente presa;
- se 0 presa ten tar agredir alguem ou lesionar a si proprio.
Essas mesmas regras devem ser obedecidas no caso de re-
moqao de presos, para realizaqao de trabalhos policiais au judiciais
aDs quais eles devam estar presentes (como acareaqaes, audiencias,
julgamento pelo Tribunal do Juri etc,),
E, realmente, e preciso restringir ao maximo 0 emprega de
algemas, porque a pr<ltiaa possui enorme carga negativa, derivada
da ideia de desanra que transmite, coisa incompativel com a dig-
104 Rosa, Antonio Jose Miguel Feu. Execu~a.o Penal. Sao Paulo: RT. 1995, p. 443.
247 '
 Paulo Rangel
nidade humana, que e direito fundamental de to dos, segundo 0 arti-·
go 1Q , inciso III, da Constituiqao Federal.
Em suma, 0 emprego de algemas naa e regra, e exceqao, e s6:'
pode ser admitido como forma de garantir a seguranqa social, a'-
apJicaqao da Lei Penal e a integridade tisica dos que circundam a
pessoa legalmente presa, ou a dela propria. lOS
Por ultimo, 0 STF, em (de 07 de agosto de 2008), anulou urn julga'
mento de urn acusado por homicidio (artigo 121, § 2°, incisos II _ motic
vo rutH -, III - meio cruel - e IV - mediante reourso que impossibiliton
a defesa da vitima, alem do art. 10 da Lei nQ 9.437/97) porque eni
plenario, durante 0 julgamento no tribunal do juri, ele permaneceu
algemado. Abaixo transorevemos trechos do voto do relator, Ministro
Marco Aurelio de Mello:
HABEAS CORPUS 91.952-9 sAo PAULO
RELATOR: MIN. MARCO AURELIO
PACIENTE(S): ANTONIO SERGIO DA SILVA
IMPETRANTE(S): KATIA ZACHARIAS SEBASTIAo E
OUTRO(A/S)
COATOR(A/S)(ES): SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIgA
Na Lei de Execuqao Penal - n Q 7.210/84 -,bern se revelou a
carater excepcional da utilizaC;ao de algemas, installdo-se 0 Poder
Executivo a regulamentagao no que previsto, no artigo 159, que 0
emprego ?e algemas sera discipJinado par decreta federal. Se, quanto
aquele que deve cumprir pena ante a culpa forf.lJada, a uso de algemas
1-·
surge no campo da excegao, (j que;se dira 81n -relaqao a quein goza do
beneficia de nao ter a culpa presumida, ao simplesmente conduzido,
indicia do ou mesmo acusado que responda a processo-crime?
Pois bem, se fica exclufda a ut.f1izagao da algema, seja qual for
o quadro, quanto a essas pessoas, 0 que se dira no tocante aquele
que, vindo sob a custodia do Estado ha algum tempo, ja se encon-
tra fragilizado e comparece ao tribunal para Sel· julgado?
. A ausencia de norma expressa prevendo a retirada das alge-
mas durante 0 juigamento nao conduz a possibilidade de manter 0
acusado em estado de submissao impar, incapaz de movimentar os
105 Tucunduva, Ricardo Cardoso de Mello. Revista Consultor Juridico, 8 de agosto de 2008,
publicado no site: http://www.conjur.com.br.
248
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
bragos e as maos, em situagaa a revela-lo DaO um ser humane que
pode haver claudicado na arte de proceder em sociedade, mas uma
verdadeira fera.
E hora de 0 Supremo emitir entendimento sobre a materia,
inibindo uma serie de abusos notados na atual quadra, tornando
clara, ate mesmo, a concretude da lei reguiadora do instituto do
abuso de autoridade, considerado 0 processo de responsabilidade
administrativa, civil e penal, para a qual os olhos em geral tern per-
rnanecido cerrados. A Lei em comento - n Q 4.898/65, editada em
pleno regime de excegao -, no artigo 42, enquadra como abuso de
autoridade cercear a liberdade individual sem as formalidades
legais ou aom abuso de poder - alinea "a" - e submeter pessoa sob
guarda ou custodia a vexame au a constrangimento nao autoriza-
do par lei - alfnea "b".
Nao foi apontado, portanto, urn umco dado concreto, relativo ao
perfil do aausado, que estivesse a ditar, em prol da seguranqa, a per-
manencia com algemas.
Quanto ao fato de apenas dois policiais civis fazerem a segu-
ranga no momento, a deficiencia da estrutura do Estado nao autoriza-
va 0 desrespeito a dignidade do envolvido. Incumbia sim, inexistente
o necessario aparato de seguranga, 0 adiamento da sessao, preservan-
do-se 0 valor maior, porque inerente ao cidadao.
Concedo a ordem para tornar insubsistente a decisao do
Tribunal do Juri. Determino que outro julgamento seja realizado,
com a manutengao do aausado sem as algemas.
Diante da repercussao da decisao no _n1eio ju!id(co.o STF. resolv8-u
editar uma sumula vinculante disciplinando a materia, in verbis:
So e Jieito a usa de algemas em easo de resist€mcia e de funda-
do receio de fyg:g. ou de perigo i! integridade fisica pr6pria ou
alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepeiona-
lidade por eserito, sob pena de respollsabilidade disciplinar civil e
penal do agente ou da autoridade e de nulidade da prisao ou do ato
processual a que se refere, sem prejuizo da responsabilidade civil do
Estado (sem grifos no original).
Data venia das posic;6es doutrinarias e jurisprudenciais acima,
ousamos discordar.
249
 Paulo Rangel
Esta.o confundindo algemas, grilh6es e outros instrumentos usa-
dos para punir no passado com a necessidade de usar de mecanismOf~
para evitar eventuais problemas no tocante a transferencia de presos,
au sua permanencia nas audiencias,
Anular urn julgamento de urn homicida pelo fato de estar ele com
algemas e desconsiderar que isso ocorre em todos as paises do mundo
e que em nada avilta mais 0 acusado do que 0 cerceamento ao direito
de defesa e ao devido processe legal que, em fiuitas vezes, a ele e
negado.
No sistema judicial americana, par exemplo, 0 processo penal e
pautade palas 4i! e 5~ amendas constitucionais, a a preso entra em
audiencia algemado pelos pes e pelas maos e 0 seu julgamento e per-
feitamente valido, desde que os jurados nao vejam as algemas,
o criterio estabelecido nos diplomas legais antes citados deixara
sempre margem a duvidas, isto 13, quando sera necessaria 0 usa das
algemas par ser indispensclvel no caso de resistencia ou de tentativa de
fuga do preso.
No caso citado no HC do STF, a juiza do caso constou da Ata de
Audiencia 0 indeferimento do pedido da defesa, justificando 0 porque
de seu ato. Com a sumula se a justificativa da juiza nao conveneer ela
pode ser processada, administrativa e penalmente.
o respeito aos direitos e garantias fundamentais do preso nao co-
lidem com 0 usa de algemas em plenario, Se 0 acusado esta preso, ele
entra algemado em plenario, Se esta solto, ele entra sem algemas, Se a
propria escolta, por advertencia do juiz, entender que e possivel retirar
as algemas, assim 0 fara por determinag8.o do juiz, mas nao que isso,
_, , pq~ ~i_ s6, 9fE?pda, garaIJ.tia~ .epI).ptitq.cionais. Tudo devera constar em Ata:
" - "De""nada-a:dianta" entende~ "que 0 preso nao p~de ficar algemado
em audiencia e permitir que 0 juiz seja 0 gestor da prova no processo
penal (art. 156, corn a redac;:ao da Lei 11.690/08). De nada adianta en-
tender que a preso nao po de ticar algemado em audiencia e negar a ele
o direito de ser defendido por defensor de sua inteira e livre eonfianga
(art. 265, § 20), sem contar que quando ele escolhe 0 advogado de sua
inteira e livre eonfianqa 0 mesmo nEw 13 urn advogado afeto a materia
penal, e 0 juiz deixa, mesmo assim, 0 causidico realizar a defesa em
plenario, ou melhor, tentar fazer a defesa" De nada adianta en" se
expega mandado de busca e apreensao generieo. De nada adianta
entender que 0 preso nao pode ticar algenlado em audiencia e permitir
que ele permanega em uma solitaria no presIdio. Enfim, poderiamos
250
oC
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
~
fiear aqui enumerando violag6es graves que ocorrem diariamente no III
processo e com a vida do preso e naa se dao conta"
Em verdade, 0 que se quer dizer e 0 seguinte: "voces sempre alge-
1I
I
il'
··1.1
\"\,
maram pessoas da outra sociedade enos nunca nos importamos porque
isso nunca foi problema nosso. Agora, ultimamente, voces comegaram a ""i
'i
e
algemar pessoas da nossa sociedade e isso sim problema nosso e com
iSSD naD cDncordamos" ,
Que sejam postas as algemas, mas nos outros, nao em nos. Como
nao posso adotar uma decisao para n6s e outra para os autros, adoto
uma so me protegendo. E isso. 0 direito funeiona assim, E eletista, e
excludente, 13 seletivo e, por isso, nao tern etica da alteridade.
Com a sumula vinculante a Policia so podera algemar 0 detido
quando este oferecer resistencia, ameagar fugir no momenta da prisao
ou tentar agredir as agentes de pollcia ou a si pr6prio. Dessa forma,
ausentes os requisitos aeima 0 suspeito deve ser presQ sem algemas,
sob pena de 0 Estado ser processado civilmente e os agentes respon-
derem administr,ativa, civil e penalmente. Alem disso, 0 APF ou 0 ato
processual da prisao pode ser anulado.
Cria-se, com a sumula vinculante, urn novo vieio juridico: 0 vicio do
uso de algemas que acarreta a sangao de nulidade do ate prisional. A
autoridade policial devera justificar, por escrito, 0 uso de algemas no
preso, sob pena da responsabilidade dita na lei. 0 problema sera se a
justificagao da autoridade polieial convencera a autoridade judiciaria
que e quem exercenl 0 papel fiscalizador da legalidade ou nao do seu
uso, Em outras palavras, inventaram mais uma maneira de anular 0 APF
ou a decisao judicial daqueles que nao podem ser presos, mas se forem
que nao sejam algemados.
Algerrta" "e" ""cambur8.o" sempre foram para pobre e nao para
Colarinho-Branco.
Em verdade, a sumula nao proibe 0 usa de algemas, mas sim dis-
ciplina seu uso e estabelece os casos em que se deva usa-Ia, A questao
sera a discricionariedade que devere. ser usada para identificar quan-
do, por exemplo, ha perigo §. integridade fisica propria ou alheia. Isso e
relativo e depende de cada caso concreto. 0 medo e que deseubram
isso quando alguem ja estiver morto, ou em uma situagao menos pior 0
preso ja estiver em fuga.
Com a sumula quem se sentir prejudicado podera reclamar direto
ao STF que anulara 0 atD administrativD ou cassani a decisao judicial
rec1amada, e determinare que outra seja proferida com ou sem a apli-
caglio da sumula, conforme 0 caso (art. 103-A, § 3 Q , da CR).
251l
 Paulo Rangel
Cumpra-se a sumula.
E cornum a preso do sistema penitenciario, pelo menos no Rio de
Janeiro, chegar aD forum com a camisa verde do sistema com a
inscrigao SEAP (Secretaria de Estado de Administragao Penitenciaria),
ou seja, com a uniforme que 0 identifica e par que nao dizer que 0
estigmatiza. Daqui a pouco vao dizer que ele nao pode ser julgado com
essa camisa porque issa a avilta. Sem contar 0 dia em que vao querer
algemar a vitima e ai ja sera tarde demais.
No Rio de Janeiro ja houve discussao acerca do lugar do promotor
de justiga que, segundo diziam, era privilegiado: ao lado do juiz. E que
o rEm nao devia sentar naquela cadeira porque 0 estigrnatizava, poden-
do sentar em qualquer lugar. A diseussao foi ao STJ, que assegurou 0
lugar do MP ao lado do juiz, como diz a Lei Organica do MP. E como se
o rEm fosse a cadeira, e nao a hornem, e quem sentasse na cadeira
estaria sendo rell e, se a rEm sentasse na cadeira do promotor, estaria
deixando de ser rEm, au seja, urn show de besteirol, como dizem as mais
jovens. Colocam a presenga fisica do reu na audiencia como uma
questao metafisica e nao como 0 espago onde direitos e garantias fun-
damentais sao assegurados, esteja 0 rEm onde estiver.
Ha algo em que nao pensam: quando a preso chega ao f6rum trazi-
do do sistema peniteneiario, ele vern com escolta armada. Normalmen-
te homens altos e fortes ostentando armas de grosso calibre. Se forem
retiradas as algemas, sera que as jurados nao ficarao influenciados com
aquele aparato humano? Isso tambem ira influir no julgamento da
causa? Ou sera que daqui a pouco vao proibir a escolta de permanecer
presente porque humilha 0 preso?
Se· 0 promotor.disser aos jurados: "senlwres jura dos, 0 reu es~a sen]
.
·algero·as porque e" direito d~le, Inas ~~jam 0 aparato humane que per-
.;
,~
maneceu no plenario! Seria ele um Santo, urn homem que nao oferece
perigo? Se for, par que a escolta permaneceu em plenario?"
Essa fala do promotor seria argumento de autoridade a anular 0
julgamento? Nao se falou de algemas, mas sim da escolta. Enfim,
"muita agua ainda vai rolar ness a algema da vida".
o sistelna tenl regras elaras, horarios para as presos, unifornles,
corte de cabelos, enfim, tudo que possa dar a eles uma vida com limites
dentro de uma sociedade a qual eles desrespeitaram. Todavia, no ritmo
que andamos, daqui a pouco VaG proibir de se estabelecerem regras
aos pres os porque isso tambern fere sua dignidade enquanto pessoa
humana, em especial seu poder de autodeterminagao. Vao permitir aos
252
Tribunal do J(ui: Visao Lingiilstica, Hist6rica, Social e Juridica
presos escolher a roupa que querem usar no presidio, de manter 0 corte
de cabelo que bern entender, etc.
A decisao do STF deve ser respeitada porque e a instancia maxi-
ma do Poder Judiciario e enquanto vivermos em urn Estado Demo-
cratico de Direito ha que se obedeeer as decis6es judiciais, mas isso
nao nos impede de dela discordarmos.
,'.4.3, Art. 475 - 0 registro da audiencia par gravagao
eletronica
'~t. 475. 0 registro dos depoimentos e do interrogatorio sera
. feito pelos meios ou recursos de gravaqao magnetica, eletronica,
estenotipia ou tecnica similar, destinada a obter maior fidelidade e
eeleridade na colheita da prova.
Paragrafo tinieo. A transcriqao do registro, apos feita a degra-
vagao, constan!i dos autos," (NR)
A sessao de julgamento podera ser gravada para dar maior fideli-
dade aos depoimentos prestados· pelas testemunhas ou pelo rEm. a18m
8 claro de deixar patente a fala das partes, evitando que se diga que a
defesa ou a acusagao disse is so ou aquilo, durante a julgamento.
o judiciario devera se reestruturar adequadamente para atender a
nova disciplina legal, isto e, dotar os tribunais do juri dos mecanismos
necessarios ao fiel cumprimento da nova disciplina legal.
o depoimento da testemunha gravado nao e a mesma coisa que
escrito no papel, pois ao talar pode tremer, gaguejar tropegar nas
palavras, ser firme e direta ao.responder lUna pergunta, enfim. Tudo isso
agora ficara registrado e podera ser apreciado pelo tribunal ao ollvir a
fita de audio ou quiga assistir a fita de video, quando da apreciagao de
eventual recurso, obtendo uma lnaior fidelidade do julgamento.
4,3. Art. 476 - sistema acusat6rio: sustentagao oral do
MP
'ht. 476. Encerrada a instruqao, sera concedida a palavra ao
Minisukio Publico, que fara 5! acus8r;:ao. nos limites da pronuncia ou
das decisoes posteriores que julgaram admissive1 a acusaqao, susten-
tando, se for 0 caso, a existencia de circunstancia agravante.
§ 12 0 assistente falara depois do Mim'sterio Publico.
253

Paulo Rangel
§ 2Q Ti"atando-se de a980 penal de iniciativa privada, falara. ern
primeiro lugar 0 querelante e, em seguida, 0 Ministerio PUblico, Salvo'"
se este houver retomado a titularidade da a9ao, na forma do art. 29
deste C6digo.
§ 32 Flnda a acusagao, tenl a palaVTa a defesa.
§ tPA acusaqao podera replicar e a defesa treplicar, sendo admi-
tida a reinquirigiio de testemunha ja ouvida em pienario." (NR)
A refornla suprimiu a libelo-crime acusatorio, como se viu
acima. Poram, coloca na pronuncia as limites da acusagao, ou seja,
o Ministario Publico, orgao que exerce a acusagao, ira faze-la como
esta na decisao do juiz e nao em sua petigao inieial penal. Trata-se
de flagrante violagao do sistema acusatorio, pois em pleno Estado
Demoeratico de Direito nao pode a magistrado deseer do pedestal
de supra partes para fazer acusagao. Se ela a feita nos limites da
pronuneia, a porque quem a fez foi 0 magistrado, quebrando sua
necessaria equidistancia, fato que, par si so, afronta a Constituigao
da Republica.
o pior e: durante os debates as partes nao poderao, sob pena de
nulidade, fazer refer€mcias a decisao de pranuncia como ,argumento de
autoridade que beneficiem ou prejudiquem 0 acusado (art. 478). E mais:
farmado 0 Conselho de Sentenqa a jurado, em seguida, recebera capias
da pronUncia (art. 472, paragrafo unieo), isto a, embora as jurades rece-
bam copia da pronuncia 0 promotor nao podera le-la para os jurados
como argumento de autoridade, mas podera le-la sem utiIiza-la como
argumento de autoridade.
Argumento de autoridade a a opiniao de urn profissional renoma-
do, conceituadb no. tmpo objeiQ de apreciagao da rnateria. Quando se
atribui a Socrates a frase "so sei que nada sei" quer Se afirmar que 0
verdadeiro sabio a aquele que, como Socrates, esta sempre disposto a
aprender. E aquele que reconhece que "existe apenas urn bern, 0 co-
nhecimento, e urn mal, a ignorancia". Logo, sempre que se quer em-
prestar forga ao argumento do conhecimento invoca-se S6crates. No
direito penal quando alguem quer sustentar uma tese diz que quem diz
isso e "NELSON HUNGRlN ou "ANIBAL BRUNO".
Ora se a pronuncia a urn ato de autoridade do Estado em que,
agora, esta calc ada a aeusagao ao rEm nao ha nada pior do que isto: juiz
acusando. Se ja aeusou, porque a opgao politica adotada foi essa, ler a
decisao nao pode se constituir em urn ato pior. A autoridade e do ate,
nao da leitura enquanto argumento. 0 ato esta la com seu significado,
254
I!
Tribunal do Juri: Visi'io Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
saja lido ou nao. 0 rau nao tern como se livrar da autoridade do ato a
. nao ser que recona da decisao e tenha provimento no seu reeurso ou os
,- juradoS 0 absolvam.
Da forma que 0 art. 478 diz pareee que e 0 Ministario Publico quem
eropresta ao ato (pronuncia) a autoridade de que se reveste. Engano. A
leitura da pronuncia, pelo MP, nao coloca nela aquilo que la ja esta, mas
sim apenas the da publicidade, perante os jurados.
Terminados os debates entre as partes e dada a opgao ao MP de
ir a raplica e, se aceitar, a defesa tera direito de ir a treplica. Se 0 MP
nao for a replica 0 assistente tambem nao tera direito de falar.
Trata-se de uma opgao arriscada, pois a replica po de dar aos
jurados a ideia de que 0 promotor de justiga nao foi convincente 0
suficiente e por is so voltou a falar para se explicar melhor. Ou ainda,
de que nao foi claro 0 suficiente. A raplica deve ser usada quando a
defesa inventar algo que nao consta dos autos nao permitindo 0
aparte do MP, durante sua fala. Voltar em replica para repetir tudo
aquilo que ja foi dito em sua fala inicial €I desperdicio de tempo e
eansago dos jurados.
A defesa tambam, em treplica, nao podera inovar em sua tese
defensiva utilizando-se de provas que nao constam dos autos por
ferir 0 exercieio do eontraditorio por parte do MP que nao podera con-
trapar os argumentos da defesa, nao obstante a defesa ser ampla. Nem
se diga que nao ha vedagao legal a que a defesa inove em sua tese,
pois se 0 processo e um procedimento em contradit6rio e obvio que 0
MP nao podera exerce-lo se nao fala depois da trepliea da defesa.
Inovagao da tese defensiva, utilizando-se de provas que nao constam
dos autos, na treplica e cerceamento de acusagao e, consequente-
mente, violagao ao principia do contradit6rio. Sa as provas de que a
defesa utiliza para inovar em sua tese ja se eneontram nos autos nao
ha surpresa ao ME Dave 0 MP expor a aeusagao com todas as conse-
quencias defensivas que dela podem advir.
Nao se deve confundir defesa ampla com defesa excessiva. A
defesa nao pode tudo que quiser. Seus limites estao na CR quando
estabelece a isonomia formal e substancial entre as partes. A defesa
nao pode, por exemplo, reconer fora do prazo, embora sua defesa seja
ampla. Se a resposta previa deve ser oferecida no prazo de 10 dias a
amplitude de defesa nao autoriza que se faga no prazo de 11 ou 15 dias,
salvo a defensoria que tern prazo em dobro, mas mesmo assim nao
pode ultrapassar a duplicidade do prazo.
2~5
 Paulo Rangel
4.3. Art. 477 - Dos debates em plenario
'Art. 477. a tempo destinado a acusaQao e a defesa sera
uma hora f2. meia para cada. e de uma hora para £! replica e Outro
tanto para a treplica.
§ 12 Havendo mais de um acusador ou mais de um defenso!'-
.
combinarao entre si a distribuiqao do tempo, que, na falta de acor~
. Replica: uma hora (art. 477 do CPP, com redag8.o da Lei
do, sera dividido pelo juiz presidente, de forma a nao exceder n __
determinado neste artigo.
§ 2Q Havendo mais de 1 (urn) acusado, 0 tempo para a
say-ao e a defesa sera acrescido de 1 (vma) hora e eleva do ao dObra.
o da replica e da treplica, observado a disposto no § 1Q deste arti~-'
go." (NRJ
A Reforma feita pela Lei 11.689/08 diminuiu a tempo dos debates
e aumentou 0 da replica e 0 da treplica, sem uma razao pratica para
tanto, trazendo consequencias serias ao contraditorio e a ampla defe~
sa. Vejamos.
o tempo anterior era de duas horas para cada parte, sendo de
meia hora para a replica e de outro tanto para a treplica. Pais bern. A
medida que 0 tempo de fala a diminuido, surge a pergunta: as fatos
anteriores a vigencia da Lei 11.689/08 (entrou em vigor em 09 de agos-
to) ficarao sujeitos a Lei nova (uma hora e nleia), ou ao prazo estabele~
cido no anterior art. 474 do CPP (duas horas)?
De novo, precisamos saber a natureza da norma do art. 477: trata-
se de nornla processual penal material prejudicial ao rEm. 0 tenlpo de
defesa do reu foi diminuido, embora 0 de a~usag-ao tambem, mas isso
! .. nao iiiteress-a' ·'aG--:r~u.· Pcid~i-iam· dizer: -"n\as a~m~ntaram a tempo da
replica e 0 da treplica, logo compensou". Engano. So havenl treplica se
houver replica, isto a, se 0 MP nao for a replica, a defesa nao falara em
treplica. Logo, a defesa nao pode contar com 0 prazo da treplica. E
sempre uma inc6gnita para a defesa se a MP vai ou nao a replica.
Pens amos que 0 tempo de fala das partes nos processos que apu-
ram fatos anteriores a vigencia da Lei 11.689/08 sera de duas horas
com base no antigo art. 474 por se tratar de regra mais favoravel ao reu.
E 0 prazo da replica e treplica, se houver? Sera com base na lei
nova porque mais benefico ao rEm e como nao podemos aumentar
somente seu prazo de replica, sem que se de isonomia de tratamento a
acusagao, aumenta-se tanto a da acusagao como a da defesa.
~) ,
256
.~,,,:,,
Tribunal do Juri: Viscio Lingiiistica. Historica, Social e Juridica
EnUio para as fatos anteriores a vigencia da Lei 11.689/08 fie are-
mo s :
Fala do MP: duas horas (antigo art. 474 do CPP);
Fala da defesa: duas horas (antigo art. 474 do CPP);
11.689/08);
Treplica: uma hora (art. 477 do CPP, com redag8.o da Lei
11.689/08).
Para a fala do MP e da defesa, a Lei nova nao podera retroagir para
alcangar as fatos que lhe sao preteritos porque prejudicial ao rau. Nem
poderemos aumentar 0. prazo so da defesa por ferir a isonomia entre as
partes.
Para a replica e a treplica havera incidencia imediata da Lei nova
porque mais benefica aD acusado. E, em ambos as casas, a principio da
isonomia exige que se de prazo identico a ambas as partes.
No Rio de Janeiro houve urn juri no dia 08 de agosto de 2008. Os
debates terminaram as 23h30 e a juiz indagou do MP se ele iria a repli-
ca recebendo resposta positiva. 0 juiz, entaD, suspendeu a sessao para
descanso e alimentag-8.o dos jurados (ate porerne acusag-8.o e defesa
falaram ininterruptamente) pelo prazo de 45 min. Quando retornaram ja
era dia 09/08 com a Lei 11.689/08 em vigor. E ai? Foi discutida a quest8.o
e ohegou-se a conclusao de que a Lei nova deveria ser aplicada com 0
prazo de uma hora para replica e outra uma hora para treplica.
4.3: Art. 479·~ Proibigao de leitura .de documento ou
exibigao de objeto
'Art. 479. Durante a julgamento nao sera permitida a leitura
de documento au a exibigao de objeto que nao tiver sido juntado
aos autos com a anteced€mcia minima cie 3 (tres) dias uteis, dando-
se cifmcia a Dutra parte.
Paragrafo unico. Compreende-se na proibigao deste artigo a
leitura de jornais au qualquer Dutro escrito, ~em como a exibiqao de
videos, gravagoes, fotografias, laudos, quadros, croqui au qualquer
outro meio assemelhado, cujo conteudo versar sabre a materia de
fata submetida a apreciagao e julgamento das jurados.' (NR)
257

Paulo Rangel
Em nome do principo do contradit6rio as partes nao poderao leI
documentos, ou exibir objetos que nao tiver sido juntado aos autos com
a antecedencia minima de tres dias uteis, dando-se ciencia a outra parte.
A nova redaqao dada pela Reforma e mais abrangente nao s6 em relagao
ao tempo (tres dias uteis). mas tambeffi quanta ao que se proibe.
Perceba que nao e apenas a leitura de jornais ou qualquer outro
escrito, bem como a exibic;ao de videos, gravagoes, fotografias, laudos,
quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado que e proibido, mas
exige-se que tenha relagao com a objeto da causa, isto e, se 0 jornal,
pois exemplo, nao tiver relagao com a objeto da causa podenl ser lido.
Na redagao anterior do art. 475 se falava em tres dias. Agora, sao
tres dias uteis. Aquele expediente que a parte usava de juntar 0 docu-
mento na sexta feira de manha. sendo 0 julgamento na segunda feira
proxima acabou. Sao tres dias uteis exatamente para que a parte possa
conhecer a tempo do teor do documento.
Se a parte fizer urn quadro au urn croqui a mao, na hora do julga-
menta em sua mesa, nao podeni usa-lao Nao pode haver surpresas no
julgamento com a utilizagao de material que nao se eneontra, formal-
mente, nos autos.
4.3. Art. 480 - conclusao dos debates e esclarecimentos
aos jurados
'fut. 480. A acusaQao, a defesa e os jurados poderiio, a qual-
quer momenta e por intermedio do juiz presidente, pedir ao orador
que indique a folba dos autos onde se encontra a pega por ele lida
ou. citada, facultando-se, ainc18,. aos juradosso!icitar-Ihe, pelo mes-
ina meio, 0 esdl~recime~to de j~to IX)!'" ele alegado:··· . Pode 0 Jurado solicitar ao juiz, ao final dos deb~tes. que ctetermi-
§ 12 Concluidos os debates, a presidente indagara das jurados
se estao habilitados a julgar ou se necessitam de Dutros esc1areci-
mentas.
§ 2Q Se houver duvida sabre questao de fa to, 0 presidente
prestara esclarecimentos a vista dos autos.
§ 32 Os jura dos, nesta fase do procedimento, terao acesso aos
autos e aos instrumentos do crime se solicitarem ao juiz presi-
dente." (NR)
o Codigo permite que as partes pegam, perante os jurados, que 0
orador indique a pagina onde se encontra a pega par ele lida ou citada,
258
'fribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Jurldica
evitando que sej a usado como argumento alga que nao corresponda: 'I"~
1("
Ii\!
'1'
com a realidade. -
as jurados podem pedir esclarecimentos sabre algum ponto Ii
obscuro, seja na fala das partes au de algum depoimento prestado, au b
ainda de alguma pericia realizada que se encontra nos autos, mas que ~i
DaO foi, devidamente, explicit ada pelas partes.
II,
Exemplo: ~~
~j
[i
a) 0 promotor de justiga alega que a testemunha X disse que 0 fato !f
L
foi as 18hOO no local Y. A defesa alega que a testemunha X disse que 0
fato foi as 20hOO no local B. 0 jurado pode pedir ao juiz que leia 0 depoi- i l'
ulento da testemunha X a fim de tirar sua duvida;
:1
b) A defesa alega que foram dois tiros, apenas. 0 promotor susten-
r;
ta que foram 4 tiros a queima roupa. 0 jurado pode pedir ao juiz que
leia laudo;
0
c) 0 MP alega que a Folha de Antecedentes Criminais do rEm tem
IIi
x condenaqaes. A defesa alega que as anotag6es do reu nao transi-
tararn em julgado e que, portanto, 0 IeU e presumidamente inocente. a
il
Jurado pode pedir esclarecimentos ao juiz sabre a questao.
o jurado, ao final dos debates, pode pedir esclarecimentos sobre
questao de fato, nao de direito. Logo, se a jurado quiser esclarecimen-
tos do juiz sabre quais as consequencias de se reconhecer au nao a
qualificadora sustentada pelo MP e neg ada pela defesa 0 juiz nao deve
da-Ios por se tratar de materia de direito e nao de fato. 0 juri deve
decidir se aceita ou nao a qualificadora ao votar as que sitos.
Se ? Jurado preferir poders. pedir ao juiz para ter aeesso aos autos
e aos instrumentos do crime, sem intervengao de quem quer qp.e seja.
nada testemunha seja, novamente, ouvida?
Se a testemunha estiver acautelada nas dependencias do forum
sim, nao ha duvida. Se a testemunha ja tiver se retirado do forum tal
pedido sera indeferido par impossibilidade de se localizar a teste-
munha, nao sendo licito suspender 0 julgamento para sair procurando
a testemunha que ja nao mais esta incomunicavel.
As partes devem. quando do termo final do depoimento das teste-
munhas, manifestar 0 interesse ou nao de sua permanencia em sala
pr6pria a fim de que possam ser ouvidas, se for 0 caso, novamente ao
final dos debates.
259
 Paulo Rangel
4.3. Art. 481 - A dissoluc;:ao do conselho de sentenc;:a e a
busca da verdade processual
'fut.481. Se a verificaqao de qualquer fato, reconhecida como
essencial para a julgamento da causa, naa puder ser realizada ime-
diatamente, a juiz presidente dissolvera 0 Conselho, ordenando a
realizaqao das diligencias entendidas necessarias.
Paragrafo unico. Se a diligencia consistir na produgao de pro-
va pericial, 0 juiz presidente, desde logo, nomeara perito e formula-
ra quesitos, facultanda as partes tambem formu18.-las e indicar
assistentes tecnicos, no prazo de 5 (cinco) dias." (NR)
Se a juiz, durante os debates au ao seu final, verificar que necessi- _
ta de algum esclarecimento sobre queste.o fatica essencial para 0 juIga-
mento do caso penal e nao puder realiza-Io, imediatamente, disselvera
o conselho de sentenga e determinara que seja cumprida a diligencia.
Trata-se da busca, dentro do processo, da verdade processual, isto
8, aquela que sera obtida atravss de urn cons en so stice entre as partes
com respeito ao outro enquanto urn ser igual nos na sua diferenga. Nao
e a busca da verdade real como normalmente se diz, porque esta nao
existe, mas sim a busca, no processo, de urn compromisso stico entre
as partes que aceitan1 a decisao, embora discordem e dela passam
recorrer.
A dissolugao do consalha de sentenga somente poden3.- ser deter-
minada se a questao a ser dirin1ida for imprescindivel ao julgamento
do caso penal. Contudo, e necessario que 0 fata seja novo e surja no
decorier dos debates, po is se ja existia 0 juiz nao deveria ter deixado
\ a
chegar.' eEtta' fase -do pr'odessb.· Deixou-se, for negligente (cf. art. 422
e segs.).
o processo s6 deve entrar em pauta quando estiver, realmente,
pronto para julgamento.
4.3. Art. 482 e 483 - quesitos: simplificac;:ao e formularios
':Art. 482. a Conselho de Sentenqa sera question ado sabre
materia de fata e se 0 acusado deve ser absolvido.
Paragraio imica. as quesitos serao redigidos em proposiqaes
afirmativas, simples e distintas, de modo que cada um deles possa
ser respondido com suficiente clareza e necessaria precisao. Na sua
260
Tribunal do Juri: Visao Lingtiistica, Historica, Social e Juridica
eJaboraqao, 0 presidente levan;l. em conta os term os da pronuncia au
das decisoes posteriores que julgaram admissivel a acusagao, do
interrogat6rio e das aJegaqaes das partes." (NR)
o C6digo simplifica a redagao dos quesitos, fonte infindavel de
nulidades. Os jurados serao indagados se 0 rell deve au nao ser absol-
vido, 0 que parece bern mais tacil de compreender por juizes leigos.
Contudo, ha uma grande violaqao ao sistema acusatorio: ao elabo-
rar 0 quesito, 0 juiz 0 tara de acardo com a pronuncia e nao com a pega
aCllsatoria, respectiva, do Ministerio Publico.
Em outras palavras: quem delimita a acusagao e 0 juiz, nao 0
Ministsrio Publico. E a pronuncia quem ira estabelecer os limites da
imputaqao penal. Nada mais violador da estrutura acusatoria do que
quesitaqao feita dentro dos limites da decisao judicial.
Neste particular aspecto, seria melhor a reforma manter 0 libelo e
abrandar 0 rigor da pronuncia, fazendo com que 0 juiz apenas reconhe-
cesse a autoria € materialidade sem entrar em detalhes do tipo penal,
pois esta seria fungao do Ministerio Publico no libelo.
':Art. 483. as quesitos serao formulados na sequinte ordem·
indagando sabre:
':~ I - a materialidade do fato;
II - a autoria au participagao;
III - se 0 acusado deve ser absolvido;
IV - se existe causa de diminuic;ao de pena alegada pela defesa;
V - se existe circunstancia qualificadora ou causa de aumento
de pena reconhecidas na pron~ncj,;:q)U e:m decis6es posteriores que
julgaram admissivel a acusaqao.
§ lQ d resposta neqativa. de mais de 3. (tres) jurados. a qual-
quer dos quesitos referidos nos incisos I e II do caput deste artiga
en cerra a votaqao e implica a absolvic;aa do acusado.
§ 2Q Respondidos afirmativamente par mais de;J, (tres) juradQs
os quesitos relativos aos incisos I e II do caput deste artigo sera for-
mulado quesito com a seguinte redac;;ao:
Q jurado absolve a acusado?
§ 3Q Decidindo as jurados pela condenaqao, 0 julgamento
prossegue, devendo ser formulados quesitos sobre:
I - causa de diminuic;;ao de pena alegada pela defesa;
261
 Paulo Rangel
II - circunstancia qualificadara au causa de aumento de pena,
reconhecidas lli,i pronUncia ou em decis6es posteriares que julga-
ram admissivel a acusagao.
§ 42 Sustentada a desclassificaqao da infraqao para outra de
competencia do juiz singular, senft formulado quesito a respeito,
para ser respondido apos 0 20 (segundo) ou 30 (terceiro) quesito,
conforme 0 caso.
§ 5Q Sustentada a tese de ocorrencia do crime na sua forma ten-
tada au haven do diverg€mcia sabre a tipificagao do delita, sendo este
da competencia do Tribunal do Juri, 0 juiz formulara quesito aeerca
destas quest6es, para ser respondido apos 0 segundo quesito.
§ 6Q Havendo mais de um crime au mais de urn 8cusado, os
quesitos serao formulados em series distintas. " (NR)
Quesitos sao perguntas feitas aos jurados sabre 0 fata objeto de
julgamento, em especial se 0 reu deve ser absolvido. A regra e a liber-
dade/absolvigao, logo a proposigao deve ser feita no sentido da
absolvigao e nao da condenagao. Nao se pergunta pelo avesso, isto s,
se a n3u deve ser condenado, mas sim se deve ser absolvido.
:It irnpartante frisa{ que passamos moos de 60 anos fazendo quesi-
ta9ao com base naquelas infindaveis perguntas do antigo art. 484 do CPP.
N a medida em que entra em vigor a reforn1a, mister se faz urn novo olhar.
Vejamos.
Quando se diz materia de fato, nao se quer dizer que os juradas
nao julgam 0 direito. Julgam, claro que julgam. Quando sao indagados
sobre se 0 reu deve ser absolvido, isso e materia de direito, pais envolve
a punibilidade, au seja, 0 direito de punir do estado. Quando sao inda-
gados sobre uma qualificadora do crime de homicidio, isso tambem e
materia de ''direito. Jurados julgan1; portanto, tanto 0 fato como 6 direito,
Outro detalhe importante: quando se fala em "materialidade" nae
se quer dizer apenas a lesao no corpo da vitima, mas sim 0 fato da vida.
Aquila que ocorreu no mundo dos homens. Do contrario, na tentativa
branca ou incruenta nao haveria quesito sobre a "materialidade" e
claro que ha, como vamos demostrar abaixo.
A lei estabelece uma ordem na quesitag8.o. Ordem que nao pode
ser invertida, sob pena de desrespeito a uma regra e consequente-
f 22 Quesito.
mente, a nulidade do julgamento.
Primeiro se pergunta aos jurados se 0 fato existiu: a materialidade.
Se a que se diz na pronuncia, efetivamente, ocorreu no mundo dos
homens.
262
Tribunal do Juri: Visao Linguistiea, Historiea, Social e Juridica
'I
Abaixa vamOS transcrever algumas hip6teses de quesitaqao que
achamos interessantes e que podem trazer duvidas, no dia a dia.
J.
Todavia, alertamos que nao estamos esgotando 0 assunto, apenas '\:': ,.
tratanda de alguns casas mais comuns. Muito menos dando a ultima
palavra. 0 tempo, a estudo di3rio e a continua reflexao poderao nos
j,1
I'
fazer mudar de ideia, parem, par enquanto, e e que pensarnes e oferece- II
mas ao leitor. !, ,I,
!,!
a) HOMlcIDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO EM QUE b. DEFE- ,:;,
,
SA TECNICA ALEGA LEGiTIMA DEFESA E VIOLENTRA EMOgAo. ;i\1
1Q Quesito, il
No dia 15 de janeiro de 2009, na rua Osvaldo Aranha, em frente ao
nt'imero 1 ~O, nesta cidade, a vitima Fulano sofreu as les6es descritas no
auto de exame cadaverico de fls que, por sua natureza e sede, toram
causa suficiente de sua morte?
Resposta: sim.
N ao ha mais necessidade de se desdobrar a autoria/materialidade
e a letalidade, como antes se fazia, paiS mesmo que nao seja neg ado 0
quesito da autoria/materialidade e 0 da letalidade ainda resta a per-
gunta principal: 110 jura do absolve' 0 acusado?". Ora, se a juiz depois da
autoria/materialidade ainda pergunta se 0 reu deve ser absolvido para
que dividir a autoria/materialidade com aquela classica pergunta:
essas les6es deram causa a morte da vitima?
Antes, quando votavam a autoria/materialidade e a letalidade,
positivamente, 0 teu estava, em principio, condenado, dependendo da
tese defensiva. Roje, nao. Teremos ainda que perguntar se "0 jurado
absolve a acusado?"
Ademais, ressalta-se que s~.a tes~ for de desclassificaqao havera
urn quesito proprio, logo nao ha necessidade de se separar mais a auto-
ria/materialidade e letalidade (§ 4<> do art. 483).
Enl outras palavras: temes que olbar a novo com as olhos do novo
e percebermos que a reforma nao mais exige que se faga separagao da
quesitagao.
Passemos a autoria.
o reu Beltrano, no dia 15 de janeiro de 2009, na rua Osvaldo Ara-
nha, ern trente ao numero 100 nesta cidade, efetliDu disparos de arma
1
de fogo contra a vitima Fulano?
Resposta: sim.
263
 Paulo Rangel
Ate aqui perceba que a materialidade e a autoria estao reconheci_
das pelos jurados, ou seja, 0 fato existiu e 0 rEm e seu autor.
Se os jurados responderem neqativamente a qualquer dos quesi-
tos anteriores a rEm estara absolvido (§ 12. do art. 483).
Agora, independentemente da tese defensiva e, principalmente,
de quantas sejam as teses, ojuiz. elabora a mais importap.te pergunta
aos jurados:
32 Quesito.
o jura do absolve 0 acusado?
Resposta: sim.
a rEm este. absolvido. Termina 0 julgamento. E claro, repetimos,
que se as jurados negarem 0 12 au 2Q quesito 0 rEm tambem estani
absolvido.
Problemas.
Se a defesa sustentou legitima defesa real, putativa e inexigihili-
dade de conduta diversa, qual foi a tese acolhida pelos jurados? Nao
sahemos, mas 0 juiz devera, em sua sentenga, adotar a tese mais
favore.vel ao reu, fechando as port as do juizo c:lvel. E da sistematica do
c6digo actotar, sempre que dB. empate na votagao, a situagao juridica
mais favoravel ao rEm, em nome do principio do favor rei.
Se com a nova quesitagao 0 rem nao tern definida, no ambito penal,
sua tese defensiva podendo causar-Ihe prejuizos na area civel onde
ainda pocteria ser demand ado, a soluq8.o mais favoravel a ele, no penal,
deve ser adotada. Joga-Io no elvel para resolver la seu problema e
desconhecer que a seara penal tern prevalencia sobre a civil (art. 935
do CC). Adernais, com a quesitagao antiga, esse problema seria resolvi-
.}:
do. Logo, nao e razoavel que COIn a reforma se queira prejudica:r a .t~se_
defensiva, deixando-a em aberta no elvel.
E de se ressaltar, ainda, que, pelo principio da presullqao de
inocencia que paira sabre 0 reu, nao pode ele sofrer prejuizos patrimo-
niais com uma interpretagao prejudicial aos seus interesses, con-
siderando a pre valencia que existe da cOlnpetencia criminal sobre a
civil (arts. 64 e 65, ambos do epp c/c art. 935 do ee). Em outras
palavras: vamos extrair da presungao de inoc6ncia todas as conse-
quencias necessarias a sua real efetivagao.
Plauto Faraco de Azevedo, analisando a obra de Luiz Fernando
Verissimo (0 Gigolo das Palavras) em que faz a diferenga entre lin-
guagem, sintaxe e a gramatica. em que esta e a estrutura da lingua que
sozinha nao diz nada, conclui:
264
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
A semelhanqa da gramatica, nao pode 0 direito tampouco ser visto
de modo exclusivamente formal, isola do do contexto em que se insere e
a de que deve servir. Um e outro precisam amoldar-se a vida para dela
-', nao levar pancada. 106
Par amor ao debate trazemos a colagao a opiniao do Professor
. 1ourinho, diferente da nossa, em artigo ainda nao publicado, mas que
nos foi entregue, pessoalmente, no dia 23/01/2009, pelo ilustre profes-
sor, quando em visita ao Rio de Janeiro. 'Iburinho advoga tese contraria
a nos sa, in verbis:
Se por acaso forem duas au mais teses, sobre cada uma delas cum-
prira ao Juiz dar as devidas explicaqoes. Se 0 quesito sabre a Itabsolviqao"
(abrangendo todas as teses) [or respondido afirmativamente, havenl. certa
dificuldade para a Acusaqao demonstrar, no recurso de apelo que preten~
da interpor, eventual desacerto dos jurados. Assim, nessas hipoteses, sera
preferivel dever 0 juiz-presidente submeter a votagao 0 quesito da ltabsoJ-
vigao", tese por tese. Certo que 0 quesito Unico torna-se mais comodo para
o Juiz-presidente, mas acima de sua comodidade esta 0 interesse social,
bem maior. Mais ainda: sabendo-se qual a tese que ensejou a absolvigao
nao have:ra maior dificuldade para apropositura da aqao civil ex delicto. 10?
Todavia, se a resposta aD 3Q quesito foi nao 0 julgamento prosse-
gue com a quesitagao referente as causas de diminuigao de pena (§ 3Q
do art. 483).
Vamos seguir.
4Q Quesito.
o rem agiu sob a dominio de violenta emogao, logo em seguida a
injusta provocag8.o da vitima?
Resposta: NEW .
5Q Quesito.
a crime foi praticado par motivo futil, qual seja: discussao entre a
vitima e 0 acusado em decorrEmcia do rompilnento do nanloro?
Resposta: Sim.
6Q Quesito.
a crime foi praticado sem que a vitima tivesse oportunidade de
defesa, qual seja: 0 acusado efetuou os disparos pelas costas da vitima?
Resposta: Sim.
106 Azevedo, Plauto Faraco de. Aplicagao do Direjto e 0 Contexto Social. 2. ed., Sao Paulo: RT,
2000, p. 86.
10? Tourinho Filho, Fernando da Costa. 0 Questionario no Planario do Juri.
265
 I
Paulo Rangel Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica. Historica, Social e Juridica !
I
II
Ate aqui 0 reu, nesse exemplo, foi condenado palo homicidio Resposta: Sim. Se a resposta for negativa haven3- desclassificagao
duplamente qualificado. e 0 juiz presidente proferira sentenga.
i:
. ~,;:11'i
Perceba que a tese defensiva da violenta emogao entra na sequen- Todavia, com a resposta positiva 0 julgamento prossegue perante
cia do art. 483, ou seja, apos os jurados responderem 0 3Q quesito, isto os jurado.::> com a pergunta principal.
13, que mio absolveln 0 acusado, 0 juiz pergunta se existe causa de 42 Quesito.
diminuigao de pen a alegada pela defesa. o jura do absolve 0 acusado?
Resposta: Sim.
.,,
b) HOMIcimo DOLO SO DUPLAMENTE QUALIFICADO. TESE Perceba que se invertermos a ordem das perguntas ficariamos
DA DEFESA (SE TIVER. PORQUE NAO Jl; MAIS NECESsARIO QUE com uma situagao esdruxula, isto 13, se colocarmos 0 4Q quesito (0 jura-
do absolve 0 acusado?) na frente do 39. quesito (0 reu, assim agindo, quis
.!
TENHA E AQUI NAO SE DEVE CONFUNDIR TESE JURIDICA COM
MOTIVO PARA ABSOLVER. !1 DEFES!1 DEVERA DIZER QUAL Q matar a vitima?) ficariamos assim:
FUNDAMENTO :QE SUA MANIFESTAC;:AO: ART. 495. XIV): AUSEN.
CIA DE DOLO. !1 DEFESA RECONHECE !1 MATERIALIDADE. !1
3 Q Quesito.
o jurado absolve 0 acusado?
:, :
AUTORIA. ~ NEGA 0 ANIMUS NEGANDI. Resposta: Nao.
4<> Quesito. ,
Vejamos.
1Q Quesito. a reu, assim agindo, quis matar a vitima?
No dia 15 de janeiro de 2009, na rua Osvaldo Aranha, em [rente ao Resposta: Nao. 1·
i
Ora, como os jurados julgariam urn crime que nao e doloso contra i:
numero 1 ~O, nesta cidade, a vitima Fulano sofreu as lesoes desaritas no
a vida? Absurdo. Por isso, a quesitagao deve ser feita com 0 dolo sendo l'
auto de exame cadaverico de fls que, par sua natureza e sede, foram
causa suficiente de sua morte?
perguntado antes do quesito principal (0 jurado absolve 0 acusado?).
Seguindo no segundo exemplo.
I
Resposta: Sim.
5Q Quesito.
2Q Quesito.
o crime foi praticado par motivo rutil, qual seja: discussao entre a I
o rE'U Beltrano, no dia 15 de janeiro de 2009, na rua Osvaldo vitima e 0 acusado em decorrEmcia do rompimento do namoro?
Aranha, em frente ao numero 1 ~O, nesta cidade, efetuou disparos de
Resposta: Sim.
arma de fogo contra a vitima Fulano?
6Q Quesito.
Resposta: sim. o crime foi praticado sem que a vitima tivesse oportunidade de
Ate f!-qui a-111aterialidade e a autoria estao reconhecidas pelos jura- ~efesa, qual seja: a acusadp efetuou os disparos pelas costas da vitima?
e
dos. Como a tese ause'ncia de dolb, 'isto 13, desclassificagao para outra . Resposta: Sim.
infragao que nao da competencia do tribunal do juri, tal quesito deve Ate aqui a reu, nesse segundo exemplo, foi condenado pelo
seguir antes do principal (0 jura do absolve 0 acusado?) e redigido de honlicidio duplamente qualificado com afastamento de sua tese de
forma simples e clara. A pergunta vem antes do 3Q quesito por repre- desclassificagao.
sentar 0 ponto nodal do julgamento, qual seja: trata-se de crime doloso OES.: Quanto ao dolo (animus necandi) a pergunta deve ser obje-
contra a vida para os jurados julgarem? Se os jurados afastam 0 dolo, tiva e direta: a n3u, assim agindo, quis matar a vitima? Com a nova que-
entrega-se ao juiz presidente 0 acertamento do caso penal (art. 492). Se sitagao devemos evitar aquala f6rmula pronta: Assim agindo 0 aausado
reconhecem 0 dolo, julgam 0 rEm. concluiu a execuqao de urn crime de homicidio?
Se os jurados responderem negativamente a qualquer dos quesi- A expressao "quis matar" 13 mais direta e clara do que "concluiu a
tos anteriores 0 reu estare. absolvido (§ 1Q do art. 483). execugao do crime de homicidio" .
3Q Quesito. Sa fosse dolo eventual a pergunta seria: Assim agindo 0 acusado
a reu, assim agindo, quis matar a vitima? assumiu 0 risco de produzir a morte da vitima?

266 267
 Paulo Rangel
c) HOMIcimo QUALIFICADO TENTADO. TESE DA DEFESA:
LEGiTlMA DEFESA E. ALTERNATIVAMENTE.DESCLASSIFICAgAo
PARA LESAo CORPORAL.
lQ Quesito.
No dia 15 de janeiro de 200$; na r~a OsvaJJio Aranha,em frence_ao
numero laO, ncsta cidade; -a ~itirfla Ful~nb sofrem as lfis6es.':d~scrit~sno
laudo de exame de corpo de demo de fls?
Resposta: Sim.
2Q Quesito.
o reu Beltrano, no dia 15 de janeiro de 2009, na rua Osvaldo Ara-
nha, em frente ao numero 1 ~O, nesta cidade, efetuou disparo de arma de
fogo contra a vitima Fulano?
Resposta: Sim.
Se as jurados responderem negativamente a qualquer dos quesi-
tos anteriores 0 rEm estare. absolvido (§ lQ do art. 483).
3Q Quesito.
o TE~U, assim agindo, tentou matar a vitima?
Resposta: Sim.
a julgamento prossegue parante os jurados cdm a pergunta prin-
cipal.
42 Quesito.
a jurado absolve 0 acusado?
Resposta: Sim.
Encerra a julgamento com a absolvigao do rEm. Se os jurados
responderem negativamente, 0 julgamento prossegue com quesitos
referentes a causa de diminuigao de pena (que, no caso, ja foi respon-
C:lido ..9.opl 0 32 quesito quandq reconheceram a tentativ,a). e depois com
EtEi' quali'ficadoras.
Se no 30. quesito os jurados negassem a tentativa Qcorreria a des-
classificagao e 0 juiz julgaria como bem entendesse, nos exatos limites
do art. 492. Sendo caso de suspensao condicional do processo, aplica-
se a regra do art. 89 da Lei 9.099/95.
A colocagao do quesito da tentativa depois do 22 quesito e imper-
ativo legal (§ 50 do art. 483).
d) HOMICimo QUALIFICADO. TESE.DA. DEFESA: LEGITIMA
DEFESA E INIMPUTABILIDADE POR DOENgA MENTAL.
Ate aqui 0 leitor ja percebeu que nao ha como.tug-ir dos 12 , 22 e 32
quesitos, isto e, da materialidade, da autoria e se a "jurado absolve 0
268
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Jurfdica
·~~~:~'acusado?". SaO quesitos obrigat6rios, logo van10S deixar de escreve-los
. "e apenas m~nciona-los. A questao sera sempre em que ordem colocar
a possivel tese defensiva, se hauver,
Respondido afirmativamente os quesitos da materialidade e da
autoria, 0 juiz quesita se 0 "jurado absolve 0 acusado?". Se absolver,
.~ '''''-'v:;;~termina a julgamento. Se nao absolver, quesita a tese da inimputabili-
,r'· .
.-" 'dade par doenga mental que entra como 42 quesito.
Entao ficaria:
12 quesito: Materialidade.
22 quesito: Autoria.
Se os jurados responderem neqativamente a qualquer dos quesi-
tos anteriores 0 rEm estare. absolvido (§ lQ do art. 483).
32 quesito: a jurado absolve a acusado? Se responder sim a rEm
esta absolvido. Se responder nELO, elabora-se 0 quarto quesito.
42 quesito: Em decorrencia da doenga mental 0 rEm era, a epoca do fa-
to, inteiramente incapaz de entender 0 carater ilicito do fato ou de se deter-
minar de acordo .com esse entendimento? Respondido afirmativamente, 0
juiz aplica medida de seguran9a. Negado 0 quesito, segue 0 julgamento.
Se for semi-imputabilidade,. sera quesitado aos jurados como cau-
sa de diminuigao de pena.
. 52 quesito: Existe causa de diminuigao da pena em favor do acusado?
6Q quesito: a crime foi praticado par IllOtivo rutil, qual seja: dis-
cussao entre a vitima e a acusado em decorremcia do rompimento do
namoro?
Perceba que como sao duas teses defensivas (legitima defesa e
inimputabilidade par doenga mental) a caso penal foi levado a plenario.
Se houve:sse apenas a tese da inimputabilidade por doenga mental, 0
.juiz,. l.l~na vez· a reconhecendo; ap1icaria luedida de seguran,ga n~
absolvigao sumaria (art. 415, paragrafo unico). Este comportanlento e
56 em relagao a inimputabilidade por doenga mental. Quanto a legiti-
rna defesa, se for tese unica e a juiz nao a reconhecer na fase da
pronuncia, mandara 0 rE!U a plenario para ser julgado.
e) COMO SE QUESITA 0 EXCESSO CULPOSO DA LEGITlMA
DEFESA?
Se 0 excesso for sustentado pela defesa deverS. ser quesitado. Do
contrario, nao sendo sustentado, negada a legitima defesa, nega-se 0
excesso. Com a quesitagao anterior (art. 484), em que se perguntava,
passo a passD, sabre a legitima defesa, era mais facil identificar 0
momento do excesso. 0 excesso surgia quando os jurados negavam 0
269
1: 1
,

Paulo Rangel
quesito sabre a necessidade au a mOderagao da reagao defensiva,
demonstrando que as meios da repulsa foram desnecessarios para
impedir ou fazer cessar a agressao au que 0 meio defensivo escolhido
foi usado au empregacto de maneira imoderada.
Todavia, quando os jurados logo no primeiro quesito da legitima
defesa negavam que 0 "rEm agiu em defesa de sua propria pessoa", nao
havia quesitat;ao sabre Q excesso, fosse culposo au doloso.
Ora, na quesitagao hodierna se os jurados naa ahsolvem 0 aCllsa-
do nao haveria mais que se falar em legitima defesa e se esta nao existe
como quesitar excesso daquilo que nao foi reconhecido pelos jurados?
Contudo, se a defesa sustentar que 0 rEm agiu com excesso na sua
reagao, ai sim devera ser quesitada porque faz parte da tese defensiva
e em nome da amplitude da defesa nao pode ser suprimida do juri, sob
pena de cerceamento ao direito amplo de defesa.
Nesse sentido, 0 quesito do excesso culposa vern apos 0 3Q quesi-
to. E meio louco os jurados responderem ao quesito do excesso daqui-
10 que eles ja negaram (a legitima defesa), nlas diante da nova quesi-
tagao e a solugao que nos parece menos pior a fim de nao cercearmos
o direito de ampla defesa e do contradit6rio. Como 0 quesito e generi-
co (0 jura do absolve 0 acusado?), pode ser que algum jurado negue a
moderagao ou a necessidade dos meios, enfim, vai saber...
Entao ficaria:
1Q quesito: materialidade.
2Q quesito: autoria.
Se os jurados responderem neqativamente a qualquer dos quesi-
tos anteriores 0 rEm estara absolvido (§ 1Q do art. 483).
32 quesito: 0 jurado absolve 0 acusado? respondendo negativa-
mente, passa-se ao quesito do excesso culposa.
42 quesito: 0 rEm excedeu, culposamente, os limites da legitima
defesa? Se a resposta for afirmativa, entrega-se ao juiz presidente a
competencia para julgar, devendo aplicar a pena do homicidio culposo.
Se 0 excesso for no estado de necessidade, os jurados terao que
reconhecer que a conduta do reu, para evitar 0 perigo atual que nao
provocou, era evitavel. Se 0 excesso for no exercicio regular do direito,
terao que recanhecer que nao houve regu1aridade no exercicio do direi-
to, isto e, que 0 exercicio da direito toi irregular. Por ultimo, no estrito
cumprimento do dever legal, 0 excesso surgira quando for reconhecido
pelos jurados que 0 dever nao foi cumprido como manda a lei. Logo, a
lei tern que prever 0 cumprimento do dever alegada (exemplo: nao ha
no direito brasileiro 0 dever legal de matar alguem. Razao pela qual nao
270
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica. Social e Juridica
",
1
\:1 '
,,'!,'
ri!~
podera haver reconhecimento, pelos jurados, do dever de urn policial
matar urn "bandido"). :1
Todavia, por amor ao debate, Aramis Nassif apresenta solugao \I;1'
diversa, que discordamos, mas devemos conhece-Ia, in verbis: iii
Considerando que 0 excesso culposo nao implica em desalassi-
fica,:ao (entendimento que defendo), mas, sim, uma questao de
polif,ica criminal, nao seria demasia entender que se trata de mera
Ii
qllestao de aplicaqao da pena.
NEW se consagra a excesso pelo comportamento tecw'camente auI-
paso, pais a culpa no sistema penal brasileiro cliz com comportamento
imprudente, negligente ou imperito. Como identificar na aqao de al-
gw§m que, sofrendo agressiio injusta atllal Oll iminente, para defender-
se adote conduta meramente imprudente, negligente au imperita?
Estou convencido que, em cireunstaneias que tais, 0 agente
esta sob violenta emogao dominando 0 agente em face da agressao
Q
(injusta provocada), caracteristica da minorante do art. 121, § l ,
do C6digo Penal. Sob tais condiq6es, a irracionalidade justifica 0
apenamento privilegiado
Por tudo isso, convenee que a tese poderia ser confortada pelo
disposto no inciso I, do § 30 do art. 483.
• a quesito poderia ter a seguinte redac;;ao:
a acusado, sob a dominio de violenta emoC;;ao provocada por
agressiio injusta e atual (ou iminente) do ofen dido, excedeu~se ape~
nas culposamente os limites da legiUma defesa?
Se a resposta for majoritariamente afirmativa, aplica~se a pena
do art. 121, § '1", do C6digo Pena1." 08
f) EXECUTOR E PARTicIPE. EXECUTOR TEM DESCLASSIFICA-
DA !1 lNFRAgli.O POR NEGATlVA DO DOLO. Q PARTicIPE DEVE
SER JULGADO PELO CONSELHO DE SENTENgA?
NEW. Primeiro se julga a executor. Se os jurados no 32 quesito (de-
pois de responderem sobre a materialidade e autoria) negarern 0 dolo
desclassifica-se a infragao para outra que nao da competencia do tribu-
nal do juri. Nao faz sentido nao haver 0 dolo de matar na conduta prin-
108 Nassif. Ararois, 0 Novo Juri Brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, pp.
151/152.
77 1
 Paulo Rangel
cipal e existir na acess6ria que tern que ser, necessariarnente, dolosa.
o dolo da acess6ria e de rnatar e se a vontade de rnatar da principal
nao existe nao pode existir tarnbem na acess6ria.
as jurados, ao desclassificarern a crime de hornicidio doloso para
outro crime que nao da cornpetencia do juri, julgando 0 executor, tor-
narn prejudicado a julgarnento do participe. 0 acess6rio segue a sorte
do principal. Aqui nao se trata de absolvicao do executor que auto-
rizaria a julgamento do participe, seja condenando ou inocentando-o.
Estamos £alando de desclassificagao.
Se 0 juri desclassifica a conduta principal, nao faz sentido que a
acess6ria seja de urn crime doloso contra a vida. Se 0 executor nao quis
matar, nao pode 0 partlcipe ter concorrido para urn crime de homicidio
doloso. Nem se diga que 0 juri e soberano e por tal deveria 0 juiz sub-
meter 0 participe a julgamento, salvo se do julgamento do executor hOll-
ver sido interposto recurso do MP par decisao manifestamente contI<3.ria
a prova dos autos e 0 recurso ainda nao houver side julgado pelo tribu-
nal. Se a decisao do executor ainda nao transitou em julgado, podera ele
ser levado a novo juri e, ai sim, submete-se 0 participe a julgamento.
Por essa razao, se 0 executor e participe forem julgactos no mesmo
dia, 0 juiz submeteni as duas series de que sitos aos jurados, indepen-
dentemente do que eles decidirem. Se houver desmembramento, pri-
meiro sera levado a juri 0 executor (§ 2Q do art. 469). Se os jurados des-
classificarem 0 crime negando 0 dolo e nao houver recursa do MP, pre-
judie ado estaI<3. 0 julgamento do partlcipe.
DBS.: Nada impede, no plano pratico, que 0 juiz pergunte ao MP se
vai recorrer daquela decisaa para que considers prejudicado 0 julga-
menta do participe, naquele dia. Constani da Ata a renuncia ao direito
de.recp~rer do M.P. e. ConB.e:quent.e homologagao judicial.
g) HOMICimo TENTADO. TESE DA DEFESA: DESISTENCIA
VOLUNTARIA.
19. quesito: Materialidade.
29. quesito: Autoria.
Se os jurados responderem neqativamente a qualquer dos quesi-
tos anteriores, 0 rEm estara absolvido (§ 1Q do art. 483).
39. quasito: 0 rEm, assim agindo, desistiu, voluntariamente, de
prosseguir na execugao de urn crime de homicidio? (ou 0 reu, assim
agindo, impediu, voluntariarnente, que 0 resultado morte se pro-
duzisse?). Se os jurados responderem afirmativamente, entrega-se ao
juiz presidente 0 acertamento do caso penal. 0 reu, como diz 0 art. 15
',; ,
272
t 273
Tribunal do Juri.: Visao LingiHstica, Historica, Social e Juridica
do CPo respondenl pelos atos ja praticados. Sa a resposta for negativa,
segue-se 0 julgamento com 0 4,Q e principal quesito.
4Q quesito: 0 jurado absolve 0 acusado?
as demais quesitos 0 leitor ja sabe quais sao, dependendo do fata,
em si.
5Q quesito: Causa de diminuiqao de pena, se houver.
62 quesito: Qualificadoras, se houver.
Perceba que se a tese da defesa for acolhida (desistencia volun-
taria) 0 juiz presidente julga. Se nao for, 0 rem ainda tern a oportunidade
de ser absolvido no 49. quesito. Mas qual seria 0 motivo da absolvigao?
Qualquer urn, inclusive comiseragao; desprezo pela politic a criminal do
governo; idade avangada do reu, insuficiencia de provas, etc. Nao ha
mais a necessidade de a defesa adotar uma tese juridica, especiflCa,
embora por forga do art. 495, XIV; tenha que dar as fundamentos de sua
manifestagao.
E claro que a defesa, pelo principio da eventualidade, nao vai
deixar de arguir uma tese juridica, inclusive, no caso em tela, legitima
defesa cumulada com desistencia voluntaria.
h) TENTATIVA BRANCA DE HOMICimo QUALIFICADO. TESE
DEFENSIVA: DESCLASSIFICAgAo PARA RESISTENCIA A PRIsAo.
Como que sitar a materialidade se nao houve Iesao corporal? 0 que
e tentativa branca ou incruenta?
Greco responde:
Fala-se em tentativa branca, ou incruenta, quando a agente,
naa obstante ter-se utilizado dos meios que tinha ao seu alcance,
nao cO)Jsegue_atingir. a pessoa ou coisa contra a qual deveria recair
sua conduta. A titulo de exemplo, se 0 agente, agindo com animus
necandi, atira em direqao .it vitima, que sai ilesa, tala-se, neste caso,
em tentativa branca. 109
Todavia, ha que se distinguir a prova da materialidade do fato e 0
fato natu'ralistico, isto e, pode nao haver lesao no corpo da vitima. mas
a fato da vida existiu: tiros foram disparados em diregao a vitima. Saber
se tiros foram disparados enl direqao a vitima e 0 fato da vida. E isto
que se indaga dos jurados no primeiro quesito.
Entao ficariarnos:
109 Greco: 2007, vol. It p. 261. II
I'
i,
 Paulo Rangel
1Q quesito:
No dia 15 de janeiro de 2009, por volta das 1OhOO, na rua da As-
sembleia, em frente aD nQ 10, Centro, nesta cidade, foram efetuados dis-
paras de arma de fogo contra a vitima, sem contudo atingi-la?
2Q quesito:
o reu, [ulano de tal, no dia 15 de janeiro de 2009, por volta das
10hOO, na rua da Assembleia, em frente ao n Q 10, Centro, nesta cidade,
foi quem efetuou os disparos de arma de fogo contra a vitima?
Sa os jurados responderem negativarnente a qualquar dos quesi-
tos anteriores 0 rElU estara absolvido (§ 1Q do art. 483).
3Q' quesito:
o reu, assim agindo, quis matar a vitima? Se a resposta for nao,
atende-se a tese defensiva e desclassifica-se 0 crime. Se a resposta for
sim, prossegue-se no julgamento.
4J> quesito:
o jurado absolve a acusado?
5Q quesito:
Existem causas de diminuigao de pena em favor do rem?
6Q quesita:
o crime foi praticado com 0 objetiva de assegurar a impunidade
de autro crime cometida pela rem, na hara dos fatas?
o C6digo trata do quesito referente a qualifiaadora au causa de
aumenta de pena, reaonheaidas na pranuncia que, obvianlente, deve
estar des.crita na denuneia, sob pena de cerceamento ao direito de am-
pIa defesa. Chama de circunstancia qualificadora, mas se trata de ele-
mentar derivada do tipo, urn fato da vida que, por si 56, e indiferente
penal, nlas, ··agregada~ ao ·tipa penal originario,- ·ganha··
'relevariCia . 'e,"'
como tal, dave estar dalineada na pega exordial, pais integra a estrutu-
ra do tipo penal. 0 motive rutil e urn comportamento que leva 0 homem
a nlatar, por exemplo, mas ser rutH, por si s6, e indiferente para 0 Direi-
to Penal, razao pela qual deve ser objeto da acusagao de modo a possi-
bilitar uma ampla defesa e, assim, urn devido processo legal.
o C6digo peca par desconsiderar que ha a tipo fundamental au
basieo e tipos derivados.
o tipo fundamental, ou basieo, e a que nos ofereee a imagem
mais simples de uma especie de deli to. Dele na~ se pode extrair
qualquer elemento sem que se desfigure a imagem do delito de que
e
ele a expressao. Assim oaorre com a tipo fundamental do homici-
274
Tribunal do Juri: Visao Lingi.iistica, Historica, Social e Juridica
dio que, se fizermos abstraqao de qualquer um desses elementos
essenciais (agente ativo; a aonduta; a dolo; 0 agente passivo; 0
resultado; 0 nexo de causalidade), 0 fato pod era ser tudo menDs um
crime de h9micidio. Ja se excluirmos 0 elemento, motivo rutil, 0 fa to
nao deixa de ser crime de homieidio, apenas transmuda-se de homi·
cidia qualificado em homicidio simples. ltD
Tipo derivado, portanto, "sao as que se formam a partir do tipo fun-
damental, mediante 0 destaque de circunstanaias que agravam all ate-
nuam 0 wtimo. Se oeorre a agravaQ8o, da-se urn tipo qualificada" .111
Destarte, a qualificadora devera estar descrita na peg a exordial
que, pelo reforma, s6 podera ser a denuncia, pOis a libelo foi subtraido.
Os paragrafos primeiro e segundo do art. 483, em comento, pre-
servam 0 sigilo do voto, pois a partir do terceiro voto nao mais se per-
guntara nada aos jurados, ja que a decisao e par maioria de votos.
Perquirir aos sete jurados, depois de js. ter a decisao condenat6ria ou
absolut6ria proferida por quatro, e desnecessario e violador do sigilo
das votagoes.
i) DISCORDANCIA ENTRE b AUTODEFESA E A DEFESA TEC-
NICA, EM PLENARIO: QUESITACAo.
A ampla defesa e constituida da autodefesa e da defesa tecnica,
sendo ambas compativeis entre si mesmo que haja discordancia entre
elas.
Na medida em que a reu e interrogado perante os jurados, ele
conta a sua versao sabre os fatos, nao sendo licito ao seu defensor
obriga-lo a dizer is~3"O Oll aquila, mas sim apenas orienta-la, juridic a-
a
nlante. Sa: a rell entende que tese da defesa teenica nao condiz com
seu posicionamento, pode ele sustentar tese diferente do defensor e
pedir ao juiz que quesite, aos jurados, sua tese.
A defesa tecnica; por sua vez, poden.i explicar com muito tato e
sem tornar a tese do reu insustentavel aos jurados a diferenga entre as
duas teses e as respectivas consequEmcias, sendo ambas quesitadas
aos jurados pelo juiz presidente que ira explicar cad a uma delas na
sala especial de votagao.
110 TOLEDO, Francisco de Assis. Principios basicos de direito penal. 4.ed. Sao Paulo:
Saraiva, 1991, p. 139.
111 TOLEDO. Ob. Cit., p. 139.
275 } ,i
 Paulo Rangel
E bern verdade que 0 MP podera explorar, teenieamente, as
divergencias entre. as teses do rEm e da defesa tecnica, mas isso fara
parte dos debates das partes. Nosso objetivQ aqui e rnostrar a possi-
bilidade de duas teses distintas entre a autodefesa e a defesa teenica.
Fizemos urn j6r~ em ql,le 0 defensor sll~tentava 0 homicidio sim-
ples, sem as qualificaqora$., . mas o:.reu alegava-negativa,de autoria. 0 .
defensor, com elegarlcia -e· S81TI de'sacreditar a tese do reu, sustentou'
que a negativa de autoria nao 0 convencia diante de tudo que consta-
va dos autos e que para a defesa tecnica a melhor tese era a homicidio
simples. Pois bern. 0 juiz quesitou e explicou aos jurados qual era a
tese do reu (que se resolvia no segundo quesito: autoria) e qual era a
tese da defesa tecnica (que reconhecia a materialidade, a autoria e naD
absolvia 0 rElU, mas negava as qualificadoras). Resultado: prevaleceu a
tese da defesa tecnica. 0 rEm foi condenado por homicidio sin1ples.
j) AUTOR E PARTicIPE E DESMEMBRAMENTO DO PROCESSO:
AUTOR ABSOLVIDO POR LEGiTIMA DEFESA REAL NO PRIMEIRO
JULGAMENTO E POSTERIOR JULGAMENTO DO PARTiCIPE. PODE?
Se a decisao absolut6ria do autor por legitima defesa real ja tran-
sitou em julgado, nao ha porque submeter 0 participe a julgamento. Se
a participagao, que e sempre dolosa, foi a uma conduta licita nao seria
razoavel que 0 participe fosse julgado para se saber se agiu de aeordo
;~~
com 0 direito. Se a autor da conduta principal agiu nos estritos limites
do direito, 0 "autor" da conduta aeess6ria tambem assim agiu. Neste
caso, aplica-se ao participe 0 art. 680 do CPp, analogicamente, nao
sendo necessario realizar julgamento do partieipe.
Todayja, qe a decise.o.' absolutoria ainda nao·transitou em. julgado .
e for impugn ada pelo MP, atraves do reeurso de apelagao par decisao
Inanifestamente contraria a prova dos autos, devera a participe ser
submetido a julgamento, pOis pode a tribunal cassar a decisao abso-
lut6ria e submeter 0 rEm/autor a novo julgamento.
k) HOMICimo QUALIFICADO TENTADO EM CONCURSO FOR-
MAL. TENTATIVA BRANCA CONTRA POLICIAIS COM ABERRATIO
ICTUS ILESAo,DE TERCEIRA PESSOA). TESE DA DEFESA; RESIS-
TENCIA APRISAo (AUSENCIA DE DOLO DEMATAR). '.
Primeira serie (tentativa de homicidio qualifieado contra a vitima
Joao)
276
'Ihbunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
12 quesito:
No dia 15 de' janeiro de 2009, por volta das lOhOO, na rua da
Assembleia, em frente ao n2 10, Centro, nesta cidade, foram efetuados
disparos de arm a de fogo contra a vitima Joao, sem contudo atingi-la,
par erro no modo de execugao?
_jt- . 20 quesito:
.- 1 .. ' Qreu, '[ulano de tal, no dia 15 de janeiro de 2009, por volta das
10hOO, na rua da Assembleia, em frente ao n2 10, Centro, nesta cidade,
[oi quem efetuou as disparas de arma de fogo contra as vitima Joao, sem
contuda atingi-la, par erro no modo de execugao?
Se os jurados responderem neqativamente a qualquer dos quesi-
tos anteriores, 0 rem estara absolvido (§ 10 do art. 483),
3Q quesito:
o n?u Fulano, assim agindo, tentou matar a vitima?
Se a respasta for negativa, desc1assifica-se 0 crime para que a juiz
- presidente possa julgar. Se far positiva, prossegue-se na votagao.
42 quesito: .
a jurado absolve 0aausado?
6Q quesito:
Existe causa de diminuigao de pena em favor do. reu?
6Q quesito:
o crime de hamicidio tentada foi praticado para assegurar a exe-
cugao de autro crime cometido pelo reu?
Segunda serie (tentativa de hornicidio qualificado contra a vitima
Pedro)
Repete-se na segunda serie ern relagao a vitima Pedro toda a que-
sitagao da primeira:
Terceira serie (Iesao corporal culpasa enl relagao a vitima
Antonio)
lQ quesito:
No dia 15 de janeiro de 2009, por volta das lOhOO, na rua da
Assembleia, em frente ao n Q 10, Centro, nesta cidade, faran] efetuadas
disparas de arma de fogo que lesionaram a vitima Antonio, causanda-lhe
les6es corporais descritas 110. A.E. C.D. de fls. ?
22. quesito:
Q n§u, [ulanD de tal, no dia 15 de jan(,iro de 2009, por volta das
10hOO, na rila da Assembieia, em frente aa n 2 10, Centro, nesta cidade,
[oi quem efetuou as disparos de arrna de fogo. contra terceiras pessoas.
277
 Paulo Rangel
sem contudo atingi-las, por erro no modo de execuqao, atingindo, cul-
posamente, a vitima Antonio?
3 2 quesito:
o jura do absolve 0 acusado?
Observagao:
Tratando-se de concurso formal improprio ou imperfeito, uma vez
que 0 sujeito agiu com designios aut6nomos, ou seja, ele queria, com
urn unica campartamento, matar as dais policiais, necessaria se faz
quesitar em series distintas, inclusive, a lesao corporal culposa. Nesse
caso, a regra sera a da soma das penas, prevista na parte final do art.
70 CPo ja que 0 acusado agiu com designios aut6nomos.
Com a palavra, Rogario Greco:
Situaqiio diversa e aquela contida na parte final do caput do art. 70
do C6digo Penal, em que a lei penal fez preve a possibilidade de 0 agente
atuar com designios autonomos, querendo, dolosamente, a produqao de
ambos os resultados.
(...)
Designio autonomo quer dizer, portanta, que a conduta, embora
Unica e dirigida finali;=;ticamente, vale trisar, dolasamente, a produqao
l
dos resultados.
(...)
Quanto ao concurso formal improprio ou imperteito, pelo fato de ter
a agente atuado com designios autonomas, almejando dalasamente a
praduqaa de todas os resultados, a regra sera a do cumulo material, isto
a, embara tenha praticado uma canduta Unica, produtora de dois au
mais resultados, se esses resultados tiverem side por ele queridos inicial-
mente, em vez da aplicaqao d~ percentual de aumento de urn sexto ate
meta de;·: suas penas serao Cumuladas materialmente. 112
4.3. Art. 484 - Leitura e impugnaq8.0 dos quesitos
'fut. 484. A seguir, 0 presidente lera os quesitos e indagara
das partes se tern requerimento au realamaqao a fazar, devendo
qualquer deles, bern como a decisao, cons tar da ata.
Paragrafo unico. Ainda em plenario, 0 juiz presidente expli-
can. aos jurados 0 significado de cada quesito." (NR)
112 Greco, Rogerio. Curso de Direito Penal: Parte Geral. 9 ed", Niter6i: Impetus, 2007, p. 59B,
vol. I.
278
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
Ao terminG dos debates 0 ]UIZ, em plenario, lera os quesitos as
partes e indagara deIas se tern alguma reclamagao a fazer, devendo
constar da ata. Cabe ao juiz, nesse momento, decidir S8 aceita ou nao
a impugnagao feita pela parte, porem aceitando-a ou nao devera con-
star da ata.
As partes devem faze-Io se discordarem da eIaboragao dos quesi-
tos, sob pena de ocorrer a precIusao temporal se se tratar de nulidade
relativa, porem se for absoluta podera ser arguido em qualquer tempo
e grau de jurisdigiio.
A novidade trazida pela reforma e a explicagao dos quesitas pelo
juiz, em plenar-io, aos jurados, fato que antes Bomente se dava na sala
especial de votagao. Trata-se de perda de tempo: explicar duas vezes a
quesitagao. Uma no plenario e depois na sala especial, novamente. Era
melhor deixar como sempre foi: explicagao dos quesitos aos jurados na
sala especial. Nada impede que os juizes deem tal explicagao samente
Da sala especial, economizando tempo e evitando desgaste dos jurados.
4.3. Art. 485 - votaq8.o na sala especial e advertencia as
partes
'.'Art. 485. Nao havendo duvida a ser esclarecida, 0 juiz presi-
dente, os jurados 0 Mim·sterio PUblico, a assistente, a querelante
l l °
defensor do acusado, 0 escrivao e ooficial de justiqa dirigir-se-ao a
sala especial a tim de ser proaedida a votaqao.
§ 12 Na falta de sala especial, a juiz presidente determinara
que 0 publico se retire, permanecendo somente as pessoas men-
c.ionf;l.Q,as 11.0 caput deste artigo. " "
" § 2Q 0 juiz president"e act"vertira as "partes de que nao sera p"er-
mitida qualquer intervenqao que possa perturbar a livre manifes-
taqao do Conselho e fara retirar da sala quem se portar inconve-
nientemente. " (NR)
Se as partes e as jurados nao tiverem nenhuma duvida quanto a
quesitagao 0 juiz encaminha todos a sala especial para proceder a
votagao dos quesitos.
Nos forons em que nao houver sala especial 0 juiz presidente
determinara a retirada das presentes do plenado e fara a votagao no
proprio local. Nao existe mais sala secreta (antigo art. 476), mas sim
sala especial de votagao. Ate porque a unica coisa secreta e 0 voto dos
27.'V
 Paulo Rangel
jurados e nao 0 resultado do julgamento e os incidentes que houver
porque tudo consta em ata.
Enquanto estiver na sala de votaqao nao e permitido a nenhuma
das partes qualquer intervenqao que possa comprometer a imparciali_
dade dos jurados. 0 juiz deve advertir a todes que qualquer manifes_
taqao deve ser dirigida ao juiz ·presidente em forma de protesto au
esclarecimentos que serao dados por ele. Se alguma parte induzir com
gestos a votagao de urn determinado jurado sera convidada a se retira-
da da sala, ou quiqa podeni ate ser anulada a votaq8.o e dissolvido a
conselha, dependendo do tipo de manifestagao.
As partes ja manifestaram sua intenqao durante suas exposig6es
orais. Na sala de votaqao devem permanecer em silencio sem influen-
ciar os jurados.
4.3. Art. 486 - A incomunicabilidade dos jurados: cedula
sim e cedula nao
'>'in. 486. Antes de proceder-se a votal'iio de cada quesito, 0
juiz presidente mandara distribuir aos jurados pequenas cedulas,
feitas de papel opaco e facilmente dobraveis, contendo 7 (sete)
delas a palavra sim, 7 (sete) a palavra nao." (NR)
A distribuiqao das cedulas com os dizeres "sim" e "nao" e que cons-
titui, no tribunal do juri, 0 cerceamento da comunicagao dos jurados.
Na medida em que todas as decis6es do poder judiciario devem
ser fundamentadas (art. 93, IX, CR) nao e licito que no juri se faga per-
I, gUI),tas e os jurados nao possam' discuti-Ias, .abertamente, .entre .. si; ,
s.endo 'obrigados, pela lei ordinaria, a responder de fonna fechada
"sim" ou "nao" quando a Constituigao manda fundan1entar.
Pensar que a Constituigao na~ tern essa forga normativa e urn
apego ao dogmatismo e uma visao literalmente "ordinaria" da Cons-
tituigao. Em nome da Constituigao he. que se abolir as cedulas "sim" e
"nao" e deixar os jurados decidirem de acordo com sua consciEmcia,
mas nos limites da Constituigao da Republica: art. 93, IX.
Lenia Streck nos ensina:
Direito Gonstitucional, mais do que disciplina autonoma e
modo de ser; e modo de agir; e uma construqao como bem diz
Hesse; mais do que isto, e condiqao de possibilidade do processo
I.i~'
280
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
interpretativo. Nenhum texto podercfi ter sentido valida se esse
sentido nao estiver de acordo com a Gonstituicao. 113
N ada mais castrador da linguagem do que as cedulas "sim" e
"nao" entregue aos jurados para que decidam a vida do outro. A des-
culpa que os "jurisconsultos de plantao" dao para a incomunicabili-
dade dos jurados nao passa pelo filtro axiol6gica da etica da alteridade,
pois a "finalidade ultima do Estado s6 pode ser a realizagao da felici-
dade plena para todos as homens, sem exclus6es ou restrigoes. A feli-
cidade 13, com efeito, 0 tim supremo da vida humana, aquele que se
basta a si mesma. Todos os outros bens da vida nao passam de meios
para se atingir essa finalidade ultima" .114
4.3. Art. 490 - Contradigao entre as respostas aos
quesitos
'fut. 490. Se a resposta a qualquer dos quesitos estiver em
contradiqao com outra au outras ja dadas, 0 presidente, explicando
aosjurados em que consiste'a contradiqao, submetera novamente a
votaqao as quesitos a que se referirem tais respostas.
Paragrafo unico. Se, pela resposta dada a um dos quesitos, 0
presidente verificar que ficam prejudicados as seguintes, assim 0
deciarara, dando por finda a votal'ao." (NR)
A contradigao dita no artigo em comento nao sera entre as res-
postas, mas sim urn erro na quesitagao feita pelo magistrado. Se quem
realiza os ques~tos e 0 juiz os jurados apenas iraQ responder as pergun-
;'"
tas que forem feitas.
Com a nova quesitagao houve uma simplificagao sendo de dificil e
ate impassivel a oconEmcia de divergencias entre as respastas sem que
antes se passe pelo eno da quesitagao.
Exempla de erra na quesitagao que nada tern a ver com con-
tradiqao das respastas, embora ela exista, porem exists porque a juiz
quesitou a que nao era para quesitar:
Fato: Homicidio qualificado pelo motivo rutil.
113 STRECK, Lenio Luiz. Jurisdigao Constitucional e Hermeneutica: Uma Nova Critica do
Direito. 2 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 236 - sem grifos no original
114 COMPARATO, Fabio Konder. EUca: Direito, Moral e Religiao no Mundo Modema. Sao
Paulo: Companhia das Letras, 2006, p. 102.
281
 Paulo Rangel
Tese da defesa: legitima defesa e violenta emoc;,:ao.
Quesitac;,:ao.
12 materialidade: sim (Nao ha discordancia entre as partes).
2Q autoria: sim (Nao ha discordancia entre as partes).
320 jurado absolve a acusado? Nao.
~ 0 crime foi praticado com violent a emoc;,:ao logo apes injusta
provocagao da vitima? Sim
5 2 0 crime teve motivagao rutH? Sim
Aqui no 5!l quesito os jurados reconheceram a tutilidade quando
no 4Q eles reconheceram a violenta emoqao que, par si Sa, impede que
a motive seja rutil.
De quem e a contradiqao? Dos quesitos formulados pelo juiz. 0 juiz
deveria dar por prejudicado 0 quesito referente a qualificadora. 0 que
as jurados fizeram foi responder 0 que 0 juiz perguntou. Portanto, com
a nova quesitaq8.o adotada 0 erro sera sempre do juiz e nao "con-
tradiqao entre as respostas".
'frata-se de urn dispositivo inutil, sem aplicac;,:ao.
4.3. Art. 492 - senten<ga do juiz presidente
':Art. 492. Em seguida, 0 presidente proferira sentenga que:
I - ;QQ caso de condenagao:
a) fixarE! a pena-base;
b) considerara as circunstancias aqravantes ou atenuantes
a1eqadas nos debates:
c) impora os aumentas ou diminuigoes da penal em atengao as
causas adlnitidas pe10 juri; . 155, § lQ) e nas circunstElllcias agravantas nao ha urn quantum esta-
. d) obseivara· asdeITiais i:Iisposig6es do art. 387 deste C6digo;
e) mandarc~: 0 acusada reco1her-se QU recomenda-1o-a $l orisao
em que se encontra. se presentes os requisitos da prisao preventiva:
f) estabe1ecera os efeitos genericos 8 especificos da conde-
naqao;
II - no caso de abso1vir;ao:
a) mandanl co10car em 1iberdade 0 acusado se por outro moti-
vo nao estiver preso;
b) revogara as medidas restritivas provisoriamente decretadas;
c) impora, sa for a casa, a medida de seguranqa cabivel.
§ 1Q Se houver desc1assificac;ao da infrac;ao para outra, de com-
petencia do juiz singular, aD presidente do Tribunal do Juri cabera
proferiT sentenga em seguida, ap1icando-se, quando 0 deUto resul-
282
Tribunal do Juri: Visiio Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
tante da nova tipificac;ao for considerado pe1a lei como infragao
penal de menor potencial ofensivo, 0 disposto nos arts. 69 e
seguintes da Lei n Q 9.099, de 26 de setembro de 1995.
§ 2Q Em caso de desc1assificac;;ao, 0 crime conexo Q:.Y§. nao seja
do10so contra g vida sera ju1qado pe10 juiz presidente do Tribunal
do Juri. aplicando-se, no que couber, 0 disposto no § 1Q deste arti-
go." (NR) (sem grifos no original).
o C6digo, pelo que se depreende do artigo em comento, permite
que 0 juiz reconhega circunstancias agravantes l15 alegadas nos deba-
tes e sejam inc1uidas na sentenga, ou seja, sem que haja pedido neste
sentido par parte do orgao acusador em pega da qual 0 rell possa ,
antes, defender-se.
A quesitaqao , segundo 0 Codigo, samente sera feita se for causa
gg aumento de Dena , mas se for circunstancia agravante nao. Esta 0 juiz
podera recanhecer na sentenga. Errado.
'frata-se de, flagrante violaqao ao principia da demanda: nenhum
juiz prestara tutela jurisdiciona1 S8 nao quando provocado pe1a parte au
pe10 interessada. Ora, se nao ha pedido do Ministerio Publico , nao pode
este sustentar, perante a canselha de sentenga, condenagao par qual-
quer circunstancia aqravante ou causa de aumento de pena, pais esta e
fato e, como tal, deve estar descrita na denuncia e reconheci~a na pro-
nuncia.
Verdadeiro julgamento ultra petita.
Nas causas de aumenta de pena a legislador estabelece urn quan-
tum em fraC]aa (par example, aumente de urn terqo no furta noturno: art.
belecido pani ·sel' 'aplicado deixaIid6~-a crite-rio' do' juiz que deve, pen-
samos , llsar da razaabilidade, isto 8 , aplicar 0 minima de urn sexta do
quantum fixado. 116
Pensar, simplesmente, que a circunstancia agravante generic a e
inerente a pena e desconhecer que ela, tratando-se de urn fato, integra
115 "A transformagao ou alteragao dos factos s6 implica uma modificagao au alteragao
do objeto do processo quando for qualificavel como substancial, i.e., na expressiio
da lei, quando tenha por efeito 0 agravamento dos limites maximos das sang6es
aplicaveis, ou a imputagao de urn crime diverso" (ISASCA, Frederico. Alteragiio
substancial dos factos e sua relevancia no processo penal portugues. Coimbra:
Almedina, 1999, p. 98).
116 Cf. para uma analise perfunctoria: Greco, Rogerio. Curso de Direito Penal: Parte geral.
9. ed., Niter6i: Impetus, 2007, p. 569, vol. I.
2Kfl
 Paulo Rangel
urn pedago da vida 11 ? e como tal deve ser descrita para que 0 rEm passa
dela se defender, sob pena de violagao ao direita de ampla defesa e ao
contradit6rio. Nao canfundir "pedago :da vida" com pedago do "fato
tipico". Nao a porque naa esta integralmente no tipo que nao se deve
narrar na denuncia para que a rEm possa se defender. a rall se defende
de fatos e para que pas~a-se_.defendertais~.fatos devem estar de-soritos
na denuncia e,~ canse'qt'tentenl-Bnte, -~econhididos- na pronuncia.
a C6digo permite ainda que a juiz possa, na sentenga, impor os
aumentos au diminuiq6es da pena, em atenqao as causas admitidas pelo
Juri, ou seja, tal admissao pelo juri, de aumento de pena, samente po-
den§. Deaner se a causa especial estiver descrita na petigao inicial pe-
nal pois, do contrario, havera julgamento ultra petita.118
Destarte, somos de opiniao que tanto a circunstancia agravante
como a causa de aumento de pena devem estar descritas na denuncia
e reconhecidas na pronuncia para que a juiz possa quesitar aos jurados
e calocar em sua sentenga, se for julgada.
Se os jurados desclassificarem 0 crime doloso contra a vida para
outro de competencia do juiz singular e a infragao penal for de menor
potencial ofensivo cabera ao magistracto presidente 90 juri aplicar os
institutos despenalizadores do juizado especial criminal, sem que seja
necessario a remessa dos autos ao JECRIM, como antes alguns doutri-
nadores sustentavam.
A lei agora e clara. Sernpre defendemos esse entendimento e
aramos atacados com 0 argumento pifio de que em sendo competencia
do JECRIM e absoluta e constitucional e nao poderia 0 juiz do juri
aplicar tais institutos.
Ora, a competencia do juri tambenl e constitucional e ninguem diz
que o. juri nao po de jlllgar: Upl criI:ne de roubo conexo _com 0 homicidio.
;.
Gnde est a a compet€mcia, na Constituigao, para que 0 juri j ulgue urn
crime de roubo conexo com 0 homicidio? NEW hEt. A regra e de proces-
so (art. 78, I) e esta me sma regra a que se aplicava ao crime de menor
potencial ofensivo conexo com 0 homicidio.
117 "Que num tal conceito do facto processual vai implicito um juizo a priori de subsun-
qao, ou uma presuI1gao juridico-normativa sobre· 0 peciago de vida que constitui 0
facto processual suhmetido a apreciac,:ao jurisdicionai. e inegavel, mas e esse 0 tribu~
to que se imp6e, palo referente"normativo de que se llao po de prescindir" (ISASCA,
op. cit., p. 95).
118 Art. 460 do CPC. liE defeso ao juiz proferir sentenga, a favor do autor, de natureza diver-
sa da pedida, bern como condenar 0 rell em quantidade superior ou em objeto diverso do
, que Ihe foi demandado."
284
Tribunal do Juri: Visao Lingtiistica, Historica, Social e Juridica
Se houver conexao do crime doloso contra a vida com outro afeto
ao juiz singular (hornicidio e roubo) e 0 crime dolo so contra a vida
(homicidio) for desclassificado cabera ao juiz presidente do Tribunal do
Juri julgar 0 crime conexo (roubo), nao sendo rnais licito ao jurados emi-
tirem qualquer juizo de valor sabre a infragao conexa.
Acaba, definitivamente, aquela discussao_ q~e havia se os jurados
terianl competencia ainda para eluitir julgamehto sobre 0 crime conexo,
nao doloso contra a vida, apJicando-se 0 art. 81 do CPP. Agora a regra e
clara: caben! ao juiz presidente 0 julqamento do crime conexo.
Se no juri houver desclassificagao para urn crime de menor poten-
cial ofensivo 0 juiz presidente antes de proferir a sentenga da a palavra
ao MP para se manifestar sobre a proposta de transagao penal.
Havendo a proposta e sendo aceita pelo acusado e seu defensor encer-
ra-se 0 processo com a homologagao judicial da transagao penal. Nao
havendo proposta de transagao penal a juiz profere sentenga pelo
crime de menor potencial ofensivo.
E na sala especial de votagao que 0 juiz pergunta, desde logo, ao
MP se fara a proposta de transagao penal e, consequentemente, de
suspensao condicional do processo. Em sendo positiva a resposta da a
palavra ao MP que fara a proposta. Em sendo negativa, profere sen-
tenga julgando como bern entender.
A pratica forense em que 0 juiz profere a sentenga e depois da a
palavra ao MP para se manifestar sobre a proposta tornando-a sen-
tenga condicional (dependendo do aceite au nao da proposta) e con-
fusa e atacnica. a certo, pensamos, a dar primeiro a palavra ao MP e
depois, em nao havendo proposta, proferir a sentenga.
A sentenga proferida pelo juiz presidente do juri elida em plenario
nao serido-'-licito· ao juiz profeiir-sentenga em dia difere~te ao do julga-
luento. Nao importa quanto tempo au dias demore a sessao de julga-
nlento. Quando terminar, a sentenga sera lida em plenario perante os
jurados, as partes e 0 publico que estiverem presentes. E neste
momento que as partes estao, devidamente, intimadas da decisao, cor-
rendo 0 prazo para interposigao do cabivel recurso.
'~t. 493. A sentenqa sera lida em pienario pelo presidente antes de
encerrada a sessao de instruqao e julgamento. " (NR)
Na sentenga devera 0 jl,.liz dizer. qual foi a tese, se houver, da defe-
sa ou a motivo da absolvigao a tim de CIlIe 0 MP possa, se quiser,
impugnar a decisao dos jurados, atrave-s do recurso de apelagao (art.
593, III, dl.
285

Paulo Rangel
o entendimento de que 0 recurso de apelagao por decisao mani-
festamente contniria a prova dos autos foi revogado e equivocado. Tal
entendimento parte do pressuposto de que quando 0 art. 483, III,
manda quesitar aos jurados "se 0 acusado deve ser absolvido" permite
que haja uma decisao que nao necessariamente tenha arrimo nos
autos, razao pela qual, para est a corrente, nao haveria mais 0 recurso
por decisao manifestamente contraria a prova dos autos. Ledo engano.
Os jurados nunca fundamentaram suas decisoes, logo nunca se
soube, ao certo, 0 por que eles decidiram daquela forma. Pode parecer,
a prime ira vista, que foi pela tese defensiva, mas nao se sabe ao certo,
ate porque quando fugiam das provas dos autos, impetrava-se este
recurso. Ja vimos casos em que a defesa sustentou legitima defesa e os
jurados negaram a autoria, e ai?
Hoje, com a reforma, 0 juiz e que nao precisa mais quesitar, se nao
hauver, passivel tese da defesa e as jurados podem absolver pelos
motivos que bern entenderem, como sempre foi, ate porque sempre
foram soberanos, embora agora de uma forma mais elastica. 0 juiz nao
precisa mais ficar ali, no plenario, prestando atengao na tese da defesa
para quesita-Ia ao final, embora ela possa existir (mas tern que ficar no
plenario presidindo a sessao).
Contudo, a sustentar a revogac;8.o deste motivo da apelac;8.o (art. 593,
III, d) revoga-se para acusagao e para a defesa, pois pelo principio da
taxatividade dos recursos eles devem estar previstos em lei e nao faria
sentido ele existir s6 para a defesa e nao a acusagao, salvo se a lei
assim dispusesse, como fazia no protesto par novo juri. Nossa posigao:
o recurso de apelagao par decisao manitestaxnente contraria a prova
dos autos esta em vigor para ambas as partes.
4.3. Art. 497 - atribuigoes do juiz presidente
Diferente do que se possa pensar 0 juiz presidente no jllIi nao e
uma figura morta que entra muda e sai calada. Tern atribuig6es imp or-
tantes que devem ser exercidas visanclo a legalidade e urbanidade do
julgamento. Vejamos.
Art. 497. Sao atribuiq6es do juiz presidente do Tribunal do
Juri, aJem de outras expressamente referidas neste C6digo:
I - regular a policia das sess6es e prender os desobedientes;
286
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
Durante 0 julgamento e necessario que 0 juiz exerga 0 poder de
policia na sessao, isto e, mantenha 0 recinto em silencio para que as
partes possam exercer seu papel, durante as debates. Se houver qual-
quer manifestagao que perturbe a paz na sessao 0 juiz mandara 0 des-
obediente se retirar, ou quiga, 0 prendera par desobediencia (desacato
ou resistencia).
. E comum, durante 0 julgamento do reu, 0 plenario ficar lotado com
a presenga de familiares da vitima e/ou do acusado, acarretando ma-
nifestac;oes de ambas quando da fala do promotor ou da defesa 0 que,
par si s6, pode prejudicar a imparcialidade do co.nselho de sentenga.
Cabera ao juiz manter a ordero determinando, se for 0 caso, a retirada
dos inconvenientes do recinto, au sua prisao, se cometerem crimes.
II _ requisitar 0 auxilio da torga publica, que Beara sob sua exclusi-
va autoridade;
Dependendo do julgarnento pode ser necessario que haja a pre-
senga de agent~s de seguranga (PMs, guardas do tribunal, policia civil,
policia federal) em plenario para dar efetividade ao julgamento, diante
da periculosidade do reu, all ate mesmo para garantir a sua seguranga,
diante de eventual comogao social com a crime.
Hit crimes que revoltam a populagao que tentam invadir D f6rum
para linchar 0 rEm. Neste caso, mister se faz a presenqa de agente de
seguranqa.
III _ dirigir os debates, intervindo em caso de abuso, excesso de lin-
guagem ou mediante requerimento de uma das partes;
As partes, durante os debates, podem, indevidamente, se: excedet "
no usa da linguagem proferindo"improperios luna contra a Dutra trazen-
do prejuizoS ao born andamenta da sessao, bern como, a compreensao
dos jurados. Cabera aD juiz intervir advertindo a parte que esteja se
compartando de forma inadequada a maderar sua linguagem a fim de
se manter a urbanidade no julgamento.
Juri nao e palco para brig as, mas para discussao de teses juridi-
cas. Como dizia Tancredo Neves "Nao sao as homens, mas as ideias
que brigam".
o promotor e a defesa nao devem ficar interrompendo urn aD outro,
durante suas talas, pois isso e prejudicial aDs jurados que irao julgar e
estao tendo, pela primeira vez, contato com as fatos.
2£"1
 o usa
Paulo Rangel
de palavrao ou qualquer palavra de baixo calao no juri
inadmissivel. Deve ser, imediatamente, cOibido pelo juiz. Trata-se
excesso de linguagem.
IV - resolver as quest6es incidentes que n.ao dependam de pronuri·~
ciamento do juri;
No curso do juri podem acontecer situag6es que exijaln do jUiz
uma resolugao inlediata e que sao questoes meramente de direito. Se a:
defesa alega, par exemplo, que a rEm ja responde pelo mesmo fato eni
outro juizQ e que, portanto, ha litispendencia cabera ao juiz decidir.
Se 0 MP alega que auto de exame cadaverico que se encontra nos
autos e de outra vitima porque foi juntado, materialmente, errad(j~
caberci ao juiz decidir se dissolve 0 conselho e marca nova data para ci
julgamento com a juntada do auto de exame cadaverico correto, ou se
apenas suspende a sessao para que se regularize a situagao e prossi-
ga-se com 0 julgamento.
Enfim, inumeras situagoes podem surgir e quem decidira e 0 juiz.
V -. nomear defensor ao acusado, quando considera-lo indefesD,
podendo, neste caso, dissolver 0 Conselho e designar novo dia para 0 jul-
gam en to, com a nomeaqao au a constituiqao de novo defensor;
o direito de ampla defesa, no juri, e exercido ate contra a vontade
da defesa tecnica, isto e, se 0 advogado nELO esta defendendo 0 rEm de
forma a ilidir com eficiencia a imputagao penal, deixando-o indefeso, 0
juiz pod era constituir novo defensor ao acusado para, em outra data,
defende-lo em plenario.
t· A presenga do magistrado, durante a sessao, e de suma importan-
cia para qu·e pussa assegurar·a "efetividade dos. direitos e garantias
individuais.
Vivernos Uln caso no juri de urn pai, advogado, que foi defender
seu filho acusado de urn hornicidio. Durante 45 minutos falou da intan-
cia do tilho e como ele era urn bonl garoto com a mae, tias, primos, etc.
Quando completou uma hora de fala e nenhuma defesa tecnica pedi-
nlOS licen~a ao magistrado para suspender a sessao por alguns minu-
tos e solicitanlos, no gabinete do juiz, COIn a defesa tecnica presente, a
dissolugao do conselho, explicando ao pai (advogado) 0 porque de
nossa postura: protegao do sagrado direito de anlpla defesa.
E para aqueles que pensam que is so e proteger bandido infor-
mamos: novo juri foi marcado com defensor publico e 0 reu foi, devida-
mente, condenado a 19 anos de reclusao. Nada tern aver uma coisa
\
288
Tribunal do Juri: Visao Linguistica, Historica, Social e Juridica
[
:i
com Dutra. Podemos e devemos proteger os direitos e garantias indivi-
duais e 0 rEm, se for a caso, ser condenado.
iI
VI - mandar retirar da sala a acusado que dificultar a realizaqao do \tlI
julgamento, 0 qual prosseguira sem a sua presenqa;
Pode acontecer do reu se comportar de forma inconveniente em Ii
,I
!~ i
plenario com amea~as as testemunhas, insinuag6es ao promotor e/ou t'
~i
funcionarios, interrupgoes verbais indevidas, fazer caras e bocas aos
jurados, enfim, uma serie infindavel de situag6es que autorizem a juiz i
a retira-Io da sessao, tudo em nome do poder de palicia que exerce e
que ja falamos no inciso 1.
VII - suspender a sessao pelo tempo indispensavel a realizaqao das
dilig€mcias requeridas au entendidas necessarias, mantida a incomuni-
cabilidade dos jurados;
Durante as debates, ou ate antes de comega-Ios, po de ser ne-
cessaria a realiza~ao de alguma diligencia com 0 escopo de dar efetivi-
dade ao julgame'nto, tipo: oitiva de uma testemunha faltante e que as
partes, ou s6 uma delas, nao abra mao de ouvi-la.
Juntada de urn documento,· ja requerido nos termos do art. 479,
que ja foi deferido nos autos, mas par algum motivo 0 cart6rio ainda
nao 0 juntou, ou 0 retirou dos autos. A apresenta-;;:8.o da arma do crime,
requerida nos termos do art. 422.
A incomunicabilidade do juri e a impossibilidade que se coloca aos
jurados para que nao venham a conversar sobre 0 fa to objeto de julga-
mento, isto e nada tem a ver com a incomunicabilidade 0 fa to de urn
J
jurado conversar com Dutro sobre uma partida de futebol au qualquer
outro assunto estranho ao julgalnento. Ha juizes que exageram na inco-
. municabilidad~:' anulam julgamentos·porque- as
jurados falam entre si
sabre coisas que nada tem a ver com 0 julgamento. A que se Gompreen-
der 0 espirito da incomunicabilidade: evitar previo julgamento e conta-
minaqao de um jurado sabre outro (nos nao acreditamos nissa, mas
enfim .. e a que a doutrina diz).
VIII - interromper a sessao por tempo razoavel, para proferir sen-
tenqa e para repouso au refeiqao dos jurados;
As sess6es do tribunal do juri sao aansativas e longas, necessitando
compreensao dos juizes durante 0 julgamento para descanso dos jura-
dos. a julgamento no juri deveria ter hora para comeqar e terminar e, se
289
 Paulo Rangel
necessario, continuaria no dia seguinte. Do conitario, 0 cansago absorve
a energia dos jurados que, quando Da sala especial, nao entendem a que~
sitaqao e 0 que devem responder.
o juiz, apos a decisao dos jura dos, se ret:olhe ao seu gabinete para
proterir a sentenga que deve ser lida em plen(~rio, demore quanto tempo
for (art. 493). Alguns juizes, mais experientes, durante 0 julgamentb
sentindo 0 que vai acontecer elaboram logo 0 relat6rio e 0 esbogo da sen_
tenqa aguardando apenas a decisao dos jura dos, ate mesmo pela tala
das partes (0 MP pode postular 0 que a defesa pretende, ou as partes
fazem urn acordo quanto a um "pedaqo da acusaqao'j. Thdo isso agiliza
o juigamento e em nada fere a imparcialidade do juiz porque DaO e ele
quem ira julgar e sim os jurados.
IX - decidir, de aficio, ouvidos 0 Ministerio Publico e a detesa, ou a
requerimento de qualquer destes, a arguiqao de extinqao de punibili-
dade;
A materia atinente a extingao da punibilidade e materia de ordem
publica e pode ser conhecida pelo juiz de oticio, independentemente de
manifestaqao de quem quer que seja. Entendemos que, durante a julga-
Inento, au, antes de comeqa-lo, podera ser reaonhecida a prescriQao del.
pretensao punitiva retroativa, considerando a data do fato e as causas
de interrupgao da prescriqao luturas (recebimento da den uncia, pronun-
cia, ac6rdao confirmat6rio da pronUncia). Ora, para que realizar um jui-
gamento de urn fato que estara prescrito quando for dada a sentenqa?
Nfw vemos razao plausfvel para isso, so para os amantes da ritualistica.
x -resolver as questoes de direito suscitadas no curso do julgarnento;
a juiz presidente resolve todas as questc5es-de direito que loremsus-
as
, , citadas pelas partes' durante a julgamento, jil. q'us' ~b }l.lrrrestai'ia
questc5es de fato alegadas pelas partes. Materia referente ao direita: que-
sitaqfw; arguiqaa de nulidade; contradita de testemunha; recebimento
ou nao de recurso, etc.
XI - determinar, de olicio ou a requerimento das partes ou de qual-
quer jurado, as diligEmcias destinadas a sanar nulidade ou a suprir falta
que prejudique 0 esclarecimento da verda de;
E passivel que durante 0 julgamento seja necessaria 0 juiz determi-
nar uma diligfmcia para esclareaer uma duvida, ou sanar urn vioio
processual. Pode uma das partes, por exemplo, ler urn depoimento de
290
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Hist6rica, Social e Juridica
forma a trazer duvida ou curiosidade a urn jura do que requer ao juiz a
leitura do depoimento. au ainda, a leitura do laudo que loi objeto de
divergenaias entre as partes. a jurado tern direito de requerer ao juiz a
leitura de qualquer peqa processuaJ.
XlI - regulamentar, durante as debates, a intervenqao de uma das
partes, quando a outra estiver com a palavra, padendo conceder ate 3
(tres) minutos para oada aparte requerido, que serao acrescidos ao
tempo desta ultima. (NR)
E comum, durante os debates entre as partes, uma parte intervir
na fala da outra para fazer alguma observagao, seja para exercer 0 con-
tradit6rio, seja para esclarecer urn dado que nao esta correto, saja para
confundir ou quebrar 0 raciocinio da parte contraria, enfim, sao varios
as motivos.
o aparte (eomentario au observagao com que se interrompe quem
discursa, confereneia, conversa etc. - Houaiss) €I solicitado a parte que
esta falando e nao ao juiz. E urn procedimento delieado que deve ser
pens ado pela parte que ira adota-lo. 0 comportamento da parte de
ficar berrando da sua tribuna pode acarretar prejuizos aos jurados Oll a
si pr6prio.
o aparte nunea foi disciplinado legalmente. Era usado no dia a dia
forense 8, quando havia abuso de quem interrompia 0 orador, este
pedia ao juiz que "garantisse sua palavra".
Agora a Lei 11.689/08, ao reformar 0 C6digo de Processo Penal, da
ao juiz 0 poder de regulamentar 0 aparte.
Entendemos que 0 aparte deve (ou nao) ser eoncedido pela parte,
. n~o _ pel0 j~iz. Nesse sentido, surgem_ no jlui 0 aparte consentido e 0
apart.g autorizado. 0 a:parte eonsentido seta aquele em que 0 oradot .....
permite que seja realizado, sem que necessite da intervengao do juiz.
Caso haja negativa do orador e intervengao indevida da outra parte, 0
juiz, se provocado e achando pertinente, intervem autorizando 0 aparte
e concedendo 0 prazo de tres minutos a parte que deseja talar e que
serao acrescidos a fala do orador que foi interrompido.
Se 0 orador consente no aparte, nao ha que se acreseentar tres
minutos a sua fala. 0 acrescimo de tempo somente se dara no aparte
autorizado.
A regulamentagao do aparte visa acabar com a balburdia que se
instal a as vezes em plenario com a gritaria das partes, com serios pre-
juizos a compreensao dos fatos pelos jurados. A interrupgao da defesa,
291
, i'
 Paulo Rangel
pelo MP, as vezes, leva ao descredito da fala do promotor perante OS
jurados, que podem entender que ha urn certo desespero da acusagao
com a fala da defesa, tanto que esta interrompendo a parte contraria:.
a inverso tambem e verdade. Logo, 0 aparte tern que ser muito beni
pens ado e calculado pelas partes.
a verdadeiro aparte e aquele em que se langa uma observagao
importante sobre urn ponto contreverso -da"f--fala>def-queih'<detem a
palavra, visando a esclarecimento e a reflexao dos jurados durante as
debates. 0 discurso paralelo entre as partes, se educado e elegante",
pode ser elucidativo e esclarecedor aos jurados. E a dialetica processual.
as debates devem se pautar no ambito do respaite mutue, leal-
dade e boa-te entre as partes sem interveng6es desnecessarias e
descabidas que podem muito mais atrapalhar as juradas do que
esclarecer os fatos.
Destarte, a intervengao judicial no aparte semente se dara quan-
do 0 orador nao permitir a interrupgao de sua fala, sendo interrompido
pelo juiz que concedera tres minutos a parte contniria para fazer sua
observagao, acrescendo esse tempo a fala do orador. 0 juiz tera que ter
equilibria e born senso para perceber que em alguns casas 0 que se
quer e interrOlnper 0 orador, razao pela qual nao autorizara 0 aparte. Se
a orador nao concede 0 aparte e 0 juiz nao 0 autoriza, cabera a parte
que solicitou ficar em silencio e ouvir 0 orador, sem interrupgoes, sob
pena de advert€mcia verbal do juiz.
4.3. Revoga<;;ii.o do Protesto por Novo Juri
,. o protesto por novo juri era recurso exclusivo da defesa, ou seja,
son1ente poderia ser utilizado em_ nome da_ defesa do r~":l, ~Il). prol <;la
sua liberdade de loeonloga.'o. NELO ·pocteria set u"tilizado pelo
Ministerio Publico em desfavor do acusado. Era recursa interposto
do juri para 0 juri. Nao havia apreciagao par 6rgao jurisdicional ad
quem, pais tratava-se de recurso interposto perante 0 presidente do
Tribunal do JtlIi que, preenchidas as formalidades legais, deferia,
dando provimento ao reeurso e marcando novo juri. Ha, com 0 provi-
mento, invalidagao do primeiro julgamento, nao obstante nao ter
aconido error in procedendo.
No protesto por novo juri, nao ha necessidade de se afer-tar
raz6es recursais, pais as motivas que autorizaram a interposigao
do recurso serao discutidos e debatidas pelas partes em novo jul-
gamento.
'\
on?
Tribunal do Juri: Visao Lingilistica, Historica, Social e Juridica
A Lei 11.689/08, em seu art. 4Q , revogou 0 recurso de protesto por
navo juri.
Contudo, fica uma pergunta que, desde jil, nao quer calar: a Lei,
nessa parte, e retroativa au nao? Aplica-se aos fatos que the sao ante-
riares au somente para as que forem cometidas durante sua vig€mcia?
Aqui reproduzimos ao leitor 0 artigo que publicamos na Revista do
IBCCRIM (REFORMA DO CODIGO DE PROCESSO PENAL) nQ 188,
ano 16, julho/2008, edigao especial, pag. 02, com 0 titulo de "0
PRINCIPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI PROCESSUAL PENAL
MATERIAL COMO GARANTIA FUNDAMENTAI.:', in verbis:
o PRINCiPIO DA IRRETROATIVIDADE DA LEI PROCESSU-
AL PENAL MATERIAL COMO GARANTIA FUNDAMENTAL.
"E cedigo, em doutrina e jurisprudencia patrias, que 0 princi-
pia da irretroatividade da lei penal mais severa tern inteira apli-
cagao no ambito do direito penal, pois "lei posterior que de qual-
quer modo vier a prejudicar 0 agente nao tera aplicagao retroativa,
ou seja, nao podera alcangar os fatos ocorridos anteriormente a sua
entrada em vigor" (Greco, Rogerio. Curso de Direito Penal. Parte
Geral. 9. ed., Rio de Janeiro: Impetus, 2007, p. 119, v. 1).
Ate aqui nenhuma novidade, muito menos dificu1dade de
compreensao.
Art. 5Q , XL, da CR - a lei penal nao retroagin'l, salvo para ben-
eficiar 0 reu.
o problema e quando nos deparamos corn uma modificagao
processual penal. Ate porque toda a dOlltrina, quando trata do princi-
pio, 0 analisa apenas no funbito do direito penal, como se 0 processo
penal nao fosse lei penal ou como se 0 principio da aplicabilidade ime~
diata, com sede infraconstituGional-(Brt. 2Q do OPP), se sobiep-usesse
a Constituigao da RepUblica. E pior: como se 0 tal "tempus regit
actum" tivesse a forr;;a normativa da Constituigao. Ledo engano.
Tourinho nos define 0 que sao normas penais: todas aquelas
que atribuem virtualmente ao Estado 0 poder punitivo, ou tam-
bern, aos 6rgaos do mesmo Estado ou· a particulares 0 poder de dis-
posir;;ao do conteudo material~do processo, vale dizer da pretensao
punitiva (Tourinho Filho, Fernando da Costa. Processo Penal. 29. ed.,
Rio de Janeiro: Saraiva, 2007, p. 117, v, 1).
Destarte, podemos asseverar que existem norm as processuais
penais material's que sao amparadas pelo principia da irretroativi-
dade da lei penal mais severa, por se tratar da garantia politica do
293
 Paulo Rangel
cidadao contra 0 exercicio arbitrario do estado e da sua minima
intervenqao na esfera das liberdades pUblicas. Isso e viver em ulri
Estado Democratico de Direito. If: 0 preqo que pagamos por viver-
mos em uma democracia (Garvalho Americo Thipa de. Sucessao de
l
Leis Penais. 2. ed., Coimbra: Coimbra, 1997, p. 263).
Se 0 conteudo do texta legal for de dueito processual penal
material devemos submete-lo a Constituiqao da Republica, sob
pena do principio da apIicabilidade imediata (art. 20 do CPP) Se
sobrepor ao da irretroatividade da lei penal mais severa (art. 5Q, XL~
da CR). Em nenhum momento a Constituiqao diz que 0 referid6
principio, ou que a expressElO IIlei penal", somente se aplica ao direi-
to penal material. Disso se ocupam as inimigos da Constituigao, os
que pensam ser ela apenas uma folha de papel.
Nao ha conflito entre as dais principios, nem poderia haver. 0
que ha e um IImal-estar hermeneutico (Lenio Streck), ausfmaia de
ll
interpretagao aonstituaional.
Trata-se de (re)afirma('ao dos direitos e garantias fundamen-
tais. Quer-se dizer: normas que fundam, que servem de aliaerae,
que dao inlaio a uma construqao, que tem carater essencial e deter-
minante e, por isso, dEW origem ao Estado Democratico de Direito.
Logo, pergunta-se: a Lei 11.689/08 quando suprime 0 recurso
de protesto por novo jUri apJica-se aos fatos (crimes) anteriores a
sua vigencia?
Entendemos que nao. Vejamos.
o recurso de protesto par novo juri tem sua origem no Imperio,
quando 0 n3u era condenado a pena de cinco anos de degredo ou
desterro, tres de gales ou prisao, au pena de morte (art. 308 do
C6digp df?. Procf}sso Criminal ae Primeira Instancia), dando ao acu-
sado a oportunidade de ser 1evacio a novo julgamellto a fim de que
eventual erro judiciario pudesse ser .revisto e reparado.
Ingressando na Republica mudamos sua fundamentagao: sera
admissive1 sempre que a pena for igual ou superior a 20 anos de
reclusao. TI-ata-se de materia, exclusivamente, de direito penal
benefica ao reu que, uma vez exc1uida do c6digo, tem ultra ativi-
dade aos fatos que foram cometidos antes de 09/08/2008 (vig{mcia
da Lei 11.689/08). Em outras palavras: a Lei 11.689/08, quando
revoga a protesto por juri, e mais gravosa nao podendo retroagir
para alcanqar as fatos que the sao preteritos.
Trata-se de aplicaqao do principia constituciona1 da irretroa-
tividade da lei processual penal mais severa (art. 5 Q, XL), sob pena
''''',-C'
294
Tribunal do Juri: Visao Lingiiistica, Historica, Social e Juridica
de criarmos uma instabilidade juridica. A lei nova, se benefica,
retroage. Do contrario, ira regular os fatos futuros. 0 principio da
aplicabilidade imediata da lei processuai penal (art. 21J. do CPP) tem
que passar no fBtro axio16gica da Constituiqaa, ou seja, se for bene-
fica a lei processual penal nova aplica-se, desde logo, aos fatos sem
prejuizo da valida de das atos realizados sob a vigi!mcia da lei ante-
rior. Do contrario, nao.
No caso em tela, a revogaqao do protesto par novo jUri e pre-
judicial ao reu que, quando na data do fato, tinha direito ao novo
ju1gamento, caso fosse condenado ao quantum de pena igua1 ou
superior a 20 anos de rec1usao, em primeiro julgamento. As regras
dos arts. 607 e 608 revagadas sao de direito processua1 penal mate-
rial. Envolvem pena e 0 direito amp1a de defesa.
Somos contra a revogaqao do protesto par novO juri. Na
democracia nao se 1uta para perder direitos, mas para conquista-
los e pr~serva-los. Me1hor seria mudar a fundamentagao do recur-
so. Caberia sempre que a decisao dos jurados fosse por 4x3, conde-
nando ou ahso1vendo. Qu se aumentassemos 0 numero de jurados
para 12, exigindo decisao par maioria, quando houvesse empate
adotariamos a resu1tado ma15 favorave1 aa reu.
Vamos aguardar 0 que a doutrina e os tribunais irao dizer '.
Se 0 leitor quiser estudar 0 recurso veja nOS80 Direito Processual
Penai. 15. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 848.
Em sintese apertada, essas sao as principais velhas inovag6es da
reforma, pois, como se viu, enl nada de importante, quanta ao compro-
'misso' com um:processq.pep-al . democratico, mudou a reforma da atual
situac.;ao.l1fi·A reiorma analisada e fnito 'da famigerada :r:eforma parcial,
pois nao ha reforma do conjunto, do sistema, nao ha base principio16-
gica na referida reforma.
119 "No ambito do Direito Processual Penal, a produgao doutrinaria predominante continua
refrataria ao principio acusatorio, instituido pelo modelo constitucional de 1988. Ate
mesmo os diversos projetos de reforma nao tem conseguido incorporar os novos paradig-
mas do Estado Democratico de Direito, ficando ainda presos ao velho modelo inquisito-
rial, portanto, continuando a reforgar a figura de lim 'juiz Hercules', que confunde seu
i,
papel com 0 de acusador e defensor, buscando (e produzindo) provas sponte sua, tudo
com base no (metafisico) principio da verdade real, que "sustenta" a modelo inquisito-
. ~­
rial do velho C6digo de 1941" (STRECK, Jurisdiqao ... , op. cit., p. 82) .
295 I