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PRETENSIONES DECLARATIVAS
PRETENSIONES DE CONDENA
Atentamente
Juan Perez
Cc: 20730545 de Bogotá
ACEPTO:
HECHOS
PRIMERO: El día 15 de marzo de 2016 el señor Juan Pérez ingresa como operario
de maquina plana en el establecimiento de comercio ‘’ confecciones valentinas’’ de
propiedad de la señora María Rodríguez.
SEGUNDO: Tiene una jornada laboral de lunes a viernes de 8am a 6pm y el día
sábado de 8am a 4 pm.
TERCERO: Devenga un salario integral de $1´100.000 pesos mensuales.
CUARTO: El señor Juan Pérez estando en su casa tuvo un accidente (Traumatismo
del tendon y musculo flexor de dedo a nivel de la muñeca y mano) que conllevo a
que su EPS le realizara una cirugía la cual trajo consigo dos meses de incapacidad
comprendidos entre el 10 de mayo y el 10 de julio de 2018.
QUINTO Posterior a la cirugía se le ordena al señor doce meses de terapias físicas,
una diaria y controles periódicos.
SEXTO: Se producen unas restricciones médico laborales para el desempeño de
las labores que impliquen movilidad continua de su mano durante dos meses.
SÉPTIMO: El 23 de Julio del 2018 la señora María Rodríguez le informa a Juan que
ya no lo necesita, justificando que él solo está produciendo la mitad de prendas que
hacía antes del accidente.
OCTAVO: La señora María Rodríguez se compromete a realizar el pago de los días
laborados en el mes de julio.
PRETENSIONES
Con fundamento en los hechos expuestos, muy comedidamente solicito al señor juez, que
previo el reconocimiento de mi personería para actuar como apoderado de la parte
demandante, y cumplidos los trámites del proceso ordinario laboral de primera instancia, se
declare, reconozca y condene lo siguiente:
PRETENSIONES DECLARATIVAS:
2. Que se declare que la obra realizada por mi poderdante en razón de su trabajo era
ejercida en una jornada laboral que supera la máxima legal establecida en el art 161
del C.S.T y por lo tanto en razón a ello el señor Juan Pérez es acreedor de las horas
extras diurnas, siendo estas aquellas que excedan la jornada laboral.
4. Que se declare, en razón al numeral anterior, que la señora María Rodríguez, debe
pagar a mi poderdante las sumas adeudadas en razón a dichas acreencias laborales
y sus respectivas moratorias, por el lapso de duración del contrato.
5. Que se declare que la terminación de dicho contrato se dio de forma injustificada por
parte de la empleadora, lo cual ha perjudicado a mi poderdante, y que se
fundamentó en la condición de discapacidad y restricción física transitoria de mi
poderdante.
6. Que se declare el derecho que tiene el señor Juan Pérez al reintegro, o ante la
imposibilidad del mismo, a la indemnización sin justa causa en razón a la figura de
despido injustificado.
PRETENSIONES CONDENATORIAS:
7. Que la demandada sea condenada a asumir las costas del presente proceso.
FUNDAMENTOS EN DERECHO
Es necesaria la declaración del vínculo jurídico existente entre Juan Pérez y María
Rodríguez, ya que de este se derivan las demás acreencias y obligaciones. Por ello, se pide
la declaración del contrato de trabajo a término indefinido creado por las partes, con ocasión
a la actividad de operario de maquina plana ejercida por mi poderdante en las instalaciones
de “Confecciones Valentina”. El fundamento normativo de esta petición se encuentra en el
artículo 23 de CST en donde se determinan los elementos que deben configurarse para la
existencia de un contrato de trabajo, que aplicados al caso en concreto se constituyeron de
la siguiente manera:
3. Salario como retribución del servicio:e l señor Juan Pérez devengaba un “salario
integral” correspondiente al valor de 1.100.000 (un millón cien mil pesos colombiano
m/c), siendo esto prueba del cumplimiento de este requisito.
Seguido a esto, se deben observar las obligaciones de la empleadora para con el trabajador
y así determinar su cumplimiento o incumplimiento y por consiguiente las indemnizaciones y
pagos que deban corresponder.
En primer lugar, se abordará la jornada laboral. Los artículo 158, 161, 163 y 164 del CST
regulan este aspecto. El artículo 158 permite que sea denominada jornada ordinaria aquella
que determinen las partes, sin embargo, remite al artículo 161, ya que establece que no
puede sobrepasar ni violar la máxima legal, entendida como aquella compuesta por 8 horas
diarias y 48 horas semanales, las cuales pueden acordarse mediante jornadas diarias
flexibles, con un máximo de 6 días laborables, con una variación de horas diarias entre 4 y
10, sin lugar a recargos, siempre que no se excedan las 48 horas semanales.
Está normatividad, concebida dentro del caso, es violada, ya que el señor Juan Pérez
trabajaba excediendo las jornada máxima, teniendo una cifra de 10 horas diarias de lunes a
viernes y 8 horas diarias los sábados, para un total de 58 horas semanales, no
configurándose ni las excepciones en casos especiales del artículo 163 ni la ampliación de
la jornada para el descanso del día sábado del artículo 164 ibídem.
En consecuencia de ello, deben ser consideradas las horas excedentes como horas extras
diurnas y liquidadas para tal efecto con las formulas y valores porcentuales establecidos en
el artículo 168 ibídem; siendo así, existieron 1.698 HED equivalentes en dinero a
9.728.124,99 (nueve millones setecientos veintiocho mil ciento veinticuatro pesos con
noventa y nueve centavos colombianos m/c).
En cuanto a las cesantías, debe pagársele con base en los artículos 249 y 253 del CST un
mes de salario por cada año laborado y proporcionalmente por fracción; siendo adeudada,
por parte de la empleadora, por este motivo la suma de 2.594.166,6 (dos millones
quinientos noventa y cuatro mil ciento sesenta y seis pesos con seis centavos colombianos
m/c).
También, debe solventar los intereses a las cesantías, teniendo en cuenta que son los
rendimientos financieros sobre las cesantías, establecidos en el numeral 20 del artículo 99
de la Ley 50 de 1990 y en el artículo 10 de la Ley 52 de 1975,equivalentes al 12% sobre la
suma causada, es decir, 734.149,16 (setecientos treinta y cuatro mil ciento cuarenta y
nueve pesos con dieciséis centavos colombianos m/c).
Con ultimo ítem se debe estudiar el despido del señor Juan Pérez y establecer si hubo o no
justa causa para este.
En principio, se debe observar que dentro de las causales de despido con justa causa está
“el deficiente rendimiento en el trabajo en relación con la capacidad del trabajador y con el
rendimiento promedio de labores análogas, cuando no se corrija en un plazo racionable a
pesar del requerimiento del patrono. ” y “la ineptitud del trabajador para realizar la labor
encomendada.” establecidas en el artículo 62 del CST en sus numerales 9 y 13.
Al analizar estos numerales se debe tener en cuenta cada aspecto que los conforman, así
pues:
2. En relación con la capacidad del trabajador:es aquí donde mi poderdante encuentra
sus fundamentos, ya que si bien presentó bajo rendimiento en cuanto a la cantidad de
prendas a realizar, está se debió a la restricción medica que se le otorgo debido al
accidente común que ya se nombró anteriormente. Consecuentemente con esto, este
bajo rendimiento se encuentra acorde a su capacidad transitoria, por lo que no se debió
a un acto de desidia, voluntario y dañino por parte del trabajador, sino por contrario a
una causa fundamentada y ajena a la libre voluntad del señor Juan Pérez.
Establecido ello, se debe entonces tomar en cuenta, que en ese momento el señor Juan
contaba con estabilidad laboral reforzada debido a su situación de discapacidad. Referente
a ello la sentencia T-521 de 2016 establece que “Esta Corporación ha considerado que la
garantía de estabilidad es aplicable frente a cualquier modalidad de contrato y con
independencia de si el origen de la enfermedad del trabajador es laboral o común. Al
margen del grado de afectación de salud, siempre que el sujeto sufra de una condición
médica que limite una función propia del contexto en que se desenvuelve, de acuerdo con la
edad, el sexo o factores sociales y culturales, existirá el derecho a la estabilidad laboral
reforzada” , y en este mismo sentido se pronuncia también la corte en la sentencia de
unificación 049 de 2017, estableciendo que “El derecho fundamental a la estabilidad
ocupacional reforzada tiene arraigo constitucional directo y aplica a quienes estén en
condiciones de debilidad manifiesta, incluso si no cuentan con una calificación de pérdida
de capacidad laboral moderada, severa o profunda.”
Por ello, la empleadora debía seguir el debido proceso, el cual tiene su fundamento
constitucional en el artículo 29. Dicho esto y con apoyo jurisprudencial de la sentencia T-003
de 2010, debía buscar la reubicación del trabajador ya que sufría una disminución de su
capacidad física, en una labor apta para él y en donde pudiera desempeñarse
correctamente acorde con sus capacidades laborales, y si no fuere posible, está en
obligación de probar el impedimento, de lo contrario se presume que el despido fue en
razón a la discapacidad y este será ineficaz, posibilitando el reintegro, acorde esto también
a la sentencia T-504 de 2008, que dicta que “en caso de que persista la incapacidad parcial
lo reubique en un puesto de trabajo conforme a sus capacidades laborales”
Por ello se pide que por medio del accionamiento del aparato judicial y acorde con el
artículo 25 y 54 de la constitución política, el estado vele y garantice el derecho al trabajo,
con enfoque a los minusválidos en condiciones dignas, además de encontrar fundamento
en la ley 361 de 1997, la cual establece que “La violación a la estabilidad ocupacional
reforzada debe dar lugar a una indemnización de 180 días, según lo previsto en el artículo
26 de la Ley 361 de 1997”
En razón a lo anteriormente expuesto, se pide que se declare el despido sin justa causa,
reglamentado en el artículo 64 del CST, con dos variables consecuenciales:
La corte suprema de justicia aborda dicha figura en la sentencia del 30 de julio de 2003 con
expediente número 20517 diciendo que “la ley ha otorgado y que el desarrollo
jurisprudencial, ha reconocido al despido injusto y a la renuncia provocada; pues en dicho
caso, no existe una decisión libre del empleado tendiente a finalizar la relación laboral sino,
una presión por parte del empleador que obliga a aquel a tomar dicha determinación…
entendiéndose que con este se causa los mismo efectos que con el despido injustificado,
asiste al exempleado el derecho de recibir la sanción por cumplirse los requisitos que
estableció el artículo 8 de la ley 171 de 1961 ”, y en la sentencia C-594 de 1997 de la
siguiente manera “el trabajador debe poner en conocimiento del empleador la decisión de
terminar el vínculo laboral, señalando los hechos o motivos que dieron lugar a la misma y no
basta, ha señalado la corte, con invocar genéricamente una de las causales que sustenta la
determinación. Por ello esa misma corporación ha considerado que para que se entienda
cumplida esa obligación “lo que importa es que la parte afectada se entere del hecho
justificante” ” .
También respeto a los derechos que el trabajador adquiere el pacto de san salvador
establece que ““La estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las
características de las industrias y profesiones y con las causas de justa separación. En los
casos de despido injustificado, el trabajador tendrá́ derecho a una indemnización o a la
readmisión en el empleo o a cualesquiera otra prestación prevista por la legislación
nacional.”
COMPETENCIA
Es usted competente ya que el demandante prestó sus servicios en esta ciudad, de
la cual es residente junto con la demandada.
Además, por la naturaleza del proceso es usted quien es quien tiene todas las
facultades sobre este asunto.
CUANTÍA
a estimo en cantidad mayor a 20 SMLMV
L
PRUEBAS
Solicito al señor Juez que se sirva decretar y practicar las siguientes pruebas para
que sean tenidas en cuenta al elaborarse el respectivo fallo:
1. TESTIMONIALES:
Pedimos al señor juez que se cite a declarar a los siguientes testigos necesarios
para lograr el esclarecimiento de los hechos ya presentados ante usted en este
documento:
1. Paula Andrea Bernal Castro, identificada con cédula de ciudadanía 3.091.256
domiciliado en Bogotá en la carrera 132 ·9-13, correo electrónico
bernalcastro14@gmail.com,para declarar sobre los hechos fundamento de la
presente acción.
2. Catalina Barreto Arias, identificada con cédula de ciudadanía número
23..456.789 de Chía Cundinamarca y domiciliada en Zipaquirá Carrera 31 A
número 15-61/63, correo electrónico cata@gmail.com para declarar de los
hechos fundamento de la presente acción.
3. Paula Camila Ramírez Martínez, identificada con cedula de ciudadanía
1.070.012.217 de Cajicá, domiciliada en la ciudad de Bogotá en la carrera 6e
#18-24, correo electrónico pcamila0698@gmail.com para declarar sobre los
hechos fundamento de la presente acción.
2. D
ECLARACIÓN DE PARTE:
3. DOCUMENTALES:
Solicito al señor juez que se tenga como prueba:
1. La certificación de ingreso a urgencias el día 3 mayo del 2018
ANEXOS
1. P
oder debidamente otorgado
2. Dos copias de la demanda, una con destino a ser guardada en la secretaria de
su despacho y otra para que se surta el traslado que la ley exige
3. Copia de las pruebas documentales ya nombradas que fueron solicitadas ante
usted.
PRUEBAS: