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EXPEDIENTE :
ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01-2019
SUMILLA : DEMANDA DE
VARIACIÓN DE TENENCIA Y CUSTODIA;
MEDIDA CAUTELAR DE TENENCIA
PROVISIONAL, Y; EXONERACIÓN DE PENSÍON
ALIMENTARIA.
I.- DE LA COMPETENCIA
La demandada desde enero del año 2019 ha abandonado a mi menor hija, para poder vivir
con su actual pareja y familia en el país de Francia, dejando de ejercer su Derecho de
Tenencia compartida que veníamos llevando juntos; acto de abandono de su madre se dio
en la ciudad de Cusco y actualmente mi menor hija viene viviendo con mi persona en mi
domicilio ubicado Urbanización San Antonio G-2-A Dpto. 602ª – San Sebastián – Cusco –
Cusco.
II.- DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA
La presente demanda es dirigida contra MADHI VENUS PELAEZ SANCHEZ, quien hasta la
fecha ha señalado como su domicilio en Pasaje Retiro 426, departamento N° 404,
Condominio Virgen Inmaculada – Wanchaq – Cusco, quien también viene siendo
representada por su Abogado Mazzini Augusto Romero Salas, con registro ICAC 3883, con
domicilio procesal en la casilla judicial N° 1662 de la Corte Superior de Justicia de Cusco y
casilla electrónica N° 30299, donde se le debe notificar válidamente la presente demanda.
DIRECCIÓN: Urb. Fideranda Calle Mariscal Gamarra N° 805 –Wanchaq – Cusco; Calle Maruri 228 Of. 111 Cusco – Cusco.
Teléfono: 084-655483 Celular : 931983443; Correo Electronico: gutierrezascueabogados@gmail.com
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SANCHEZ, y por ende se ha producido el cese del ejercicio del Derecho de Tenencia.
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VI.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
Sustento la presente demanda en lo siguiente:
1.- El Artículo 81 del Código de los Niños y Adolescentes que establece el supuesto de la
tenencia “Cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia de los niños, niñas o
adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el parecer
del niño, niña o adolescente. De no existir acuerdo o si este resulta perjudicial para los hijos,
la tenencia la resolverá el juez especializado dictando las medidas necesarias para su
cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia compartida, salvaguardando en todo
momento el interés superior del niño, niña o adolescente” En ese caso señor magistrado se
tiene que si bien la tenencia es compartida, las condiciones de dicha tenencia han sido
variadas por la misma demandada, ya que desde hace cuatro meses a la fecha no hace uso
real y efectivo de su Derecho de Tenencia, por lo cual al seguir con dicho régimen de
tenencia, la señora madre de mi menor hija puede llegar en cualquier momento y alterar el
normal desarrollo de mi menor hija al que ya se ha acostumbrado, más aun si la demandada
desea retomar el presente régimen sin tener en cuenta que en cualquier momento ésta
última estaría retornando al país de Francia, resultando en perjudicial para mi menor hija ya
que ella en la actualidad cuenta con una educación estable, vivienda, recreación e incluso
venimos realizando actividades deportivas juntos como Karate.
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7.- Todos los recibos, boletas y demás medios de pago que acreditan que mi persona vengo
cubriendo todos los gastos de mi menor hija en todas las áreas correspondientes, como
alimentación, vestido, educación, recreación etc.
IX.- ANEXOS
1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad
1-B Copia fedatada del Acta de nacimiento de mi menor hija.
1-C Copia del Acta de Conciliación.
1-D Copia del DNI de la demandada.
1-E Tomas fotográficas de las condiciones de vida de mi menor hija.
1-F Boletas, recibos y demás medios de pago realizados por mi persona.
1-G Bouchers de depósitos por concepto de alimentos.
1-H Boucher por derecho de ofrecimiento de medios probatorios.
1-I Bouchers por derecho de notificación en numero de 2.
POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.
PRIMER OTRO SI DIGO.- Por tratarse de un proceso en materia de familia por razón de
tenencia de menor, solicito se ponga en conocimiento del Fiscal de Familia competente la
admisión de la presente demanda conforme al art. 138 y siguientes del Código de los Niños
y Adolescentes.
SEGUNDO OTRO SI DIGO.- Conforme al artículo 168 del Código de los Niños y Adolescentes,
admitida la demanda solicito se corra traslado de la misma.
PETITORIO:
Que, recurro a vuestro despacho en representación de mi menor hija para que en VÍA DEL
PROCESO CAUTELAR dentro del proceso principal, se trabe Medida Temporal Sobre el Fondo
de TENENCIA PROVISIONAL DE MENOR, para que, la demandada MADHI VENUS PELAEZ
SANCHEZ no realice actos que perturben la actual forma de vida y convivencia que tiene mi
menor hija CAMILA FERNANDA BARTRA PELAEZ y se disponga que El recurrente SAMUEL
EMMANUEL BARTRA INSUA esté bajo el cuidado y tutela de mi menor hija hasta la emisión
de la variación de tenencia correspondiente; solicitud cautelar que interpongo en atención
a los siguientes fundamentos de hecho y derecho:
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actuaciones jurisdiccionales y del impulso de las partes, por la cual la demanda demoraría;
razón por la cual solicito la presente.
1
STC Exp. N° 09332-2006, f.j.8.
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aun que la conducta de la madre y su alejamiento ya de por si está causando una afectación
emocional a mi menor hija, por lo que retornar a una situación de tenencia compartida en
un posible retorno de su señora madre solamente acarrearía un falso apego por parte de la
misma hacia mi menor hija y le volvería a causar una gran decepción emocional cuando su
madre retorne al país que ahora radica el cual es Francia, dejando nuevamente su corazón
roto, por lo que al plantear la medida cautelar se busca que mi menor hija no sufra las
consecuencias de las acciones de la madre.
FUNDAMENTACION JURÍDICA:
Se ampara la pretensión, en lo señalado por el Artículo 87° del Código de Niños y
Adolescentes, el cual indica “Se podrá solicitar la tenencia provisional si el niño fuere menor
de tres años y estuviere en peligro su integridad física, debiendo el Juez resolver en el plazo
de veinticuatro horas. En los demás casos, el Juez resolverá teniendo en cuenta el informe
del Equipo Multidisciplinario, previo dictamen fiscal. Esta acción solo procede a solicitud
del padre o madre que no tenga al hijo bajo su custodia. No procede la solicitud de Tenencia
Provisional como medida cautelar fuera del proceso”. En ese sentido señor(a) Juez, se tiene
que mi menor hija no cuenta con menos de tres años de edad, sin embargo, del análisis del
equipo multidisciplinario se podrá apreciar claramente que mi menor hija tiene una
afectación emocional por el abandono de la madre y que a la fecha cuenta con vivienda,
estudio, vestido, recreación y todo lo necesario para poder desenvolverse.
Por otro lado al existir el Acta de conciliación de Acuerdo Total N° 034-2014-R-CCE, donde
se precisa que tanto la demandada Madhi Venus Pelaez Sanchez, como mi persona Samuel
Emmanuel Bartra Insua, mantenemos un régimen de tenencia compartida, por lo que a la
fecha legalmente no existe una tenencia completa por mi parte y tampoco existe una
custodia legal asignada a mi persona, únicamente la que vengo ejerciendo de forma fáctica
por el abandono que realizo la demandada a mi menor hija, por lo cual estamos dentro de
los supuestos señalados en el Artículo 87° del Código de Niños y Adolescentes.
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hemos considerado con mi menor hija la posibilidad de que ella pueda visitar a su señora
madre en época de vacaciones de fin de año y de medio año al país de Francia.
RESPECTO AL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO Y DEL ADOLESCENTE, dispuesto en el artículo
IX del Título Preliminar del Código de los Niños y del Adolescentes, el interés superior del
niño en un principio que garantiza la satisfacción de los derechos del menor y este principio
debe estar primero en cualquier decisión que se adopte de parte del estado, siendo así
necesario que en la presente causa, debe primar, garantizar el desarrollo de mi menor hija
CAMILA FERNANDA BARTRA PELAEZ, ya que dejar en incertidumbre la tenencia de su señora
madre generaría a futuro situaciones de desequilibrio emocional y psicológico en mi menor
hija, más aun si tal como lo menciona mi menor hija, la demandada siempre que se
comunica con ella le manifiesta que volverá para quedarse con ella, lo cual es totalmente
falso ya que como mencione previamente la demandada cuenta con una nueva familia y
viven actualmente en Francia.
Señora juez, en el presente caso mi menor hija cuenta con 9 años de edad, he convivido con
ella desde que nació, al separarnos su madre y mi persona continuamos un régimen
compartido de tenencia, inclusive cuando mi menor hija contaba con 03 años de edad
estuvo casi un año bajo mi total cuidado, y teniendo en cuenta el bienestar de mi menor
hija estoy dispuesto a aceptar que la demandada realice las visitas que como madre le
corresponde, siempre que este no dañe la integridad, el libre desarrollo y la salud mental de
mi menor hija, y siendo que mi hija se encuentra actualmente bajo mi total cuidado y en
estado de abandono por parte de la madre pido, se otorgue al recurrente la Tenencia
Provisional de la menor CAMILA FERNANDA BARTRA PELAEZ.
VÍA PROCEDIMENTAL:
La presente medida cautelar debe ser tramitada dentro del proceso; en forma autónoma,
formándose el cuaderno respectivo con las copias del proceso principal sobre Tenencia y
custodia, conforme lo establece el artículos 635°, 640°, del Código Procesal Civil.
FORMA DE LA MEDIDA:
La medida cautelar de Tenencia provisional que se solicita, debe ser en la FORMA que el
recurrente se encuentre al cuidado de mi menor hija CAMILA FERNANDA BARTRA PELAEZ.
MONTO DEL PETITORIO Y DERECHO EN QUE DEBE DE RECAER LA MEDIDA:
El monto de la afectación no es apreciable en dinero, y recae sobre el Derecho de Tenencia
y Custodia de Menor.
VIII.- CONTRACAUTELA:
A fin de cumplir con lo dispuesto en el Art. 613 del Código Procesal Civil, el presente esta
exceptuado de dicha medida al amparo del artículo 614° último párrafo Código Procesal
Civil.
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Que, recurro a vuestro despacho en representación de mi menor hija para que de forma
acumulativa objetiva originaria accesoria, tal como se prescribe del Artículo 87° del Código
Procesal Civil, dentro del proceso principal, se tome como accesoria la pretensión de
exoneración de pensión alimentaria a favor de mi persona SAMUEL EMMANUEL BARTRA
INSUA, a fin de que la demandada MADHI VENUS PELAEZ SANCHEZ no realice más cobros
a nombre de mi menor hija CAMILA FERNANDA BARTRA PELAEZ por concepto de
alimentos en razón de que la demandada ya no se encuentra bajo el cuidado de mi menor
hija y no ejerce de forma real y efectiva la tenencia de la misma y por consiguiente se
disponga que al recurrente SAMUEL EMMANUEL BARTRA INSUA, se me exonere de la
pensión alimentaria por estar mi persona a cargo de todos las obligaciones bajo el cuidado
y tutela de mi menor hija hasta la emisión de la variación de tenencia correspondiente;
petitorio que interpongo en atención a los siguientes fundamentos de hecho y derecho:
FUNDAMENTOS DE HECHOS:
PRIMERO.- Que, como se menciono previamente en fecha 22 de Mayo del año 2014, Se
realizo el acta de conciliación de Acuerdo Total N° 034-2014-R-CCE, el cual detalla de forma
clara y precisa la forma en como la tenencia compartida de nuestra menor hija CAMILA
FERNANDA BARTRA PELAEZ se debía desarrollar, el mismo que incluía los gastos
compartidos por parte de ambos padres; sin embargo la demandada, pese a tener una
tenencia compartida con la misma respecto de mi menor hija CAMILA FERNANDA BARTRA
PELAEZ, interpuso contra el recurrente un proceso de alimentos seguido ante el despacho
del Segundo Juzgado de Paz Letrado de Wanchaq, en el expediente N° 01198-2018-0-1001-
JP-FC-02 y pese a tener la posibilidad legal de oponerme al mismo, al preferir evitar un
conflicto al respecto en audiencia única llegamos a un acuerdo conciliatorio en dicha sede,
donde se concretó el monto de S/.5000.00 (Quinientos con 00/100 Soles), el cual vengo
cumpliendo hasta la fecha, tal como lo demuestro adjuntando los bauchers de depósitos
por concepto de alimentos, pese a que la madre de mi menor hija ya no vive con ella, no se
encuentra a cargo de ella y no realiza ningún gasto respecto a las necesidades de mi menor
hija ya que la demandada se encuentra en el país de Francia con su actual familia.
SEGUNDO.- Que, habiendo transcurrido casi 4 meses de la partida de la demandada Madhi
Venus Pelaez Sanchez al país de Francia, esta misma ha manifestado su intención de
quedarse en dicho país con su familia actual, por lo cual estos primeros cuatro meses son
solamente la parte inicial de una separación larga y distante entre mi menor hija y su señora
madre quien no cumple con sus obligaciones como tal pero sin embargo sigue cobrando por
concepto de alimentos de mi menor hija los S/.500.00 (Quinientos con 00/100Soles),
situación que más que ser un beneficio para mi menor hija conlleva un perjuicio porque
ningún centavo de dicho monto dinerario es utilizado en las necesidades de mi menor hija
por parte de su madre, ya que mi persona en la actualidad soy quien se encuentra a cargo
al 100% de los gastos y necesidades de mi menor hija.
TERCERO.- Que, en virtud a la expuesto, el recurrente solicito se: DECLARE LA EXONERACION
DE LA OBLIGACION DE PAGO DE LA PENSION ALIMENTICIA establecido en el expediente N°
01198-2018-0-1001-JP-FC-02 del 2° Juzgado de Paz Letrado de Wanchaq y por ende se
declare exonerada mi obligación alimentaria respecto a mi menor hija.
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FUNDAMENTACION JURÍDICA
Fundo mi Petitorio en las siguientes normas legales:
Art. 483 1er. párrafo del Código Civil, indica que El obligado a prestar alimentos puede pedir
que se le exonere si disminuye sus ingresos, de modo que no pueda atenderla sin poner en
peligro su propia subsistencia, o si ha desaparecido en el alimentista el Estado de Necesidad.
De cuyo párrafo se desprende señor(a) Juez que estando la señora madre de mi menor hija
la señora Madhi Venus Pelaez Sanchez cobrando la pensión alimenticia de mi menor hija y
estando mi menor hija bajo el total cuidado de mi persona resulta innecesario seguir
realizando los depósitos correspondientes, ya que ninguno de estos montos son ingresados
o utilizados a favor de mi menor hija CAMILA FERNANDA BARTRA PELAEZ, por lo que la razón
jurídica legal por la cual se otorgó dicha pensión de alimentos ha sido desnaturalizada, ya
que en la actualidad no sabes el destino de dichos montos, los cuales incluso a la fecha
ascienden a S/2,000.00 (Dos mil con 00/100 Soles).
Art. 571 del Código Procesal Civil, son aplicables a los procesos de aumento, reducción,
cambio en la forma de prestarla, prorrateo, exoneración y extinción de pensión alimenticia,
en cuanto sean pertinentes.
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