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La Secretaría de la Pequeña y Mediana Empresa lanzó un proyecto de ley para el
estímulo de las empresas chicas que contempla algunos de los problemas citados.
Tal es así que en el mes de Julio del año 2016 el Congreso aprobó la nueva Ley
PyME 27.264, que impulsa a las pequeñas y medianas empresas para que
puedan seguir creciendo y generando puestos de trabajo. Fue desarrollada en
acuerdo con los distintos sectores políticos y empresarios y se espera que
contribuya a la reactivación de la economía y la generación de empleo entre las
pequeñas y medianas empresas.
La Ley estimula la competitividad de cuatro maneras:
1) simplifica el papelerío y la burocracia,
2) elimina impuestos,
3) fomenta las inversiones y
4) mejora el acceso al financiamiento.
También podemos decir que una PyME es una empresa prototipo que se evalúa
según su dimensión e importancia en el marco de una estructura productiva
nacional.
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LEY 24467: PEQUEÑA Y MEDIANA EMPRESA
LEY 25300/00 LEY DE FOMENTO PARA LA MICRO, PEQUEÑA Y MEDIANA
EMPRESA
LEY 27264 LEY DE FOMENTO PARA LAS PYMES
OBJETIVOS:
* Promover el crecimiento y desarrollo de pymes nuevas o en
funcionamientos
* facilitar el acceso al crédito de estas empresas y disminuir el costo del
crédito por medio de bonificación de tasa de interés.
* Bonificación de tasas de interes destinada a creditos créditos para la
adquisición de bienes de capital de la empresa, para la constitución de
capital de trabajo, reconversión y aumento de la productividad, financiar y
prefinanciar las exportaciones d ellos bienes producidos por las pymes;
actualización y modernización tecnológica
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a) Contar con información actualizada sobre la composición y características de
los diversos sectores Micro, Pequeñas y Medianas Empresas, que permita el
diseño de políticas e instrumentos adecuados para el apoyo de estas empresas; b)
Recabar, registrar, digitalizar y resguardar la información y documentación de
empresas que deseen o necesiten acreditar, frente a la Autoridad de Aplicación o
cualquier otra entidad pública o privada, la condición de Micro, Pequeña o
Mediana Empresa conforme las pautas establecidas por la Autoridad de
Aplicación; c) Emitir certificados de acreditación de la condición de Micro, Pequeña
o Mediana Empresa, a pedido de la empresa, de autoridades nacionales,
provinciales y municipales.
Por otro lado, los acreedores mejoran la calidad de sus garantías, sustituyen a los
bancos a la hora de calificar riesgos de las PyMEs e incrementan su participación
en el mercado, reducen los riesgos de incobrabilidad y los gastos de cobranzas.
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A través de las S.G.R, el Estado puede disminuir la informalidad en el mercado
productivo, favorecer la creación de empleo, incrementar la recaudación impositiva
(aún con la exención que beneficia a los socios protectores) y transparentar la
asignación de recursos.
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en contrario. El monto a reembolsar no podrá superar el valor
de las acciones integradas. Tampoco procederá el reembolso
si dicho acto reduce el capital social mínimo, o si la S.G.R
estuviera en trámite de fusión, disolución o escisión.
2. Socios protectores: serán todas aquellas personas físicas o
jurídicas, públicas o privadas, nacionales o extranjeras que realicen
aportes al capital social y al fondo de riesgo. La S.G.R no podrá
celebrar contratos de garantía recíproca con los socios protectores.
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partícipes, un 50% entre la totalidad de los ellos y un 50% pasará a formar
parte del fondo de riesgo.
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LOS PUNTOS MÁS IMPORTANTES DE LA LEY 27264
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en inversiones productivas, que no sea absorbido en el ejercicio, en un bono para
cancelar tributos nacionales, incluidos los aduaneros.
Empresa:
Es el agrupamiento orgánico de recursos humanos, materiales, económicos y
financieros para el logro de un fin determinado.
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Caracteres de la empresa:
Posee una organización fija por que tiene un cuadro de organización donde va a
contener la visión del empresario, el concepto de empleo de la empresa, los
objetivos tanto específicos como generales de la empresa, un organigrama que va
a asignar los recursos de la empresa, que tiene una estructura variable según el
tipo de empresa que se trate.
Gerencia personal : Está constituida por las personas de más confianza del
empresario. Es optativa su constitución, se puede constituir por un problema grave
o delicado. Los miembros de la gerencia especial o la gerencia general no pueden
ser parte de esta.
Es un órgano capacitado y equipado para el asesoramiento oportuno y la
asistencia necesaria al empresario a fin de contribuir en el ejercicio de la
conducción de la empresa
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Sociedad colectiva : Tiene por objeto la explotación de una actividad
mercantil bajo una razón social unificada y en la que los socios responden
de modo ilimitado. La sociedad colectiva explota una actividad mercantil
que deberá ser duradera o permanente
Sociedad de capital e industria : La finalidad de esta estructura es propiciar
la integración a la actividad productiva empresarial, de quien sólo cuenta
con su capacidad de trabajo sin necesidad de hacerlo en condición de
empleado
Sociedad accidental o en participación : Tiene por objeto operaciones
determinadas y transitorias
Conflictos societarios
Teoría del conflicto
Hay relaciones de conflicto cuando los objetivos que cada miembro de la relación
intenta alcanzar sean incompatibles, o percibidos como incompatibles, por todos o
algunos de los miembros de la relación social.
El “conflicto” se define como el choque que se produce entre dos o más personas
como resultante de la distinta u opuesta percepción que ellas tienen respecto de
un mismo problema o situación de cambio.
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3- Las acciones judiciales son fluyentes y se multiplican con el paso del tiempo.
4- Las partes siempre poseen asimetria de poder de información:
en el conflicto societario el poder de las partes es siempre asimétrico, por el mayor
porcentaje de capital o de voto de una sobre otra o, en caso de igualdad, por tener
un socio, de hecho o de derecho, la disposición de los bienes sociales y el otro
no, lo que da al primero mayor poder.
5- Presentan partes interdependientes y a veces multiples.
6- Poseen fuertes elementos simbólicos y trascendente
7- Se proyectan sobre terceros y los afectan
8 - Se ven agravados y dificultados en su solución por la existencia de operatorias
extra confortables
Prevencion de conflictos
1.-Cláusulas estatutarias.
2. -Reglamentos societarios.
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Conjunto ordenado de disposiciones complementarias, accesorias,
pormenorizadas o del detalle del contrato o estatuto social, establecido con el
objeto de regir el funcionamiento y/o las actividades de los órganos sociales y/o la
conducta y el ejercicio de las atribuciones, derechos y obligaciones de
funcionarios y socios, durante la vigencia de la sociedad y/o en la liquidación
social, en aspectos no previstos expresamente por la ley ni por el contrato o
estatuto.
En las sociedades anónimas, las principales aplicaciones del reglamento con fines
preventivos de conflictos pueden ser las siguientes:
3.-Acuerdos de accionistas.
También denominados “sindicación de acciones” constituyen acuerdos para-
societarios imprescindibles para la regulación interna de las relaciones sociales,
principalmente orientados hacia el “mando” (toma de decisiones) y el “bloqueo”
(limitaciones a las transferencias de acciones).
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Al momento de que surgen los conflictos aparecen las herramientas para su
gestión, la articulación de un procedimiento que permita circunscribirlo dentro de
ciertos límites, evitando su escalada y ir construyendo paso a paso una posible
solución.
A tales fines se presentan, frente al tradicional litigio judicial, métodos alternativos
que ya son clásicos, aunque siempre renovados en sus técnicas y desarrollos,
como son la “negociación”, la “mediación” y el “arbitraje”.
Negociación
La negociación se hace directamente entre las partes, sin ayuda ni facilitación de
terceros y no necesariamente implica una disputa previa.
Es un proceso de resolución de conflictos en el que las partes intentan encontrar
un acuerdo que voluntariamente aceptarán.
Mediación
Es un proceso de resolución cooperativa del conflicto en que dos o más partes en
disputa reciben la ayuda de uno o más terceros imparciales (los mediadores), para
comunicarse y alcanzar por sí mismos un acuerdo mutuamente aceptable sobre
los temas en disputa.
Mediación obligatoria
En algunos casos la mediación se torna obligatoria.
Es obligatorio comparecer a una audiencia de mediación como paso previo a una
demanda judicial o durante el desarrollo de un juicio.
Arbitraje
Es un proceso para resolver disputas basado en el consenso de las partes en
conflicto por el cual la controversia es referida a un tercero para su decisión final.
Tiene fundamento en la disponibilidad de los derechos subjetivos privados en
tanto ello no afecte el orden público ni derechos de terceros.
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El arbitraje generalmente es un proceso al que las partes recurren en forma
totalmente voluntaria, por ello parecería tener más posibilidad de cumplimiento el
denominado “laudo arbitral” que una sentencia judicial. El laudo (dictamen o
sentencia) tiende a privilegiar la buena fe, la ética y la libre convicción razonada,
ante que los injustos tecnicismos jurídicos.
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Los socios que contravengan estas disposiciones aportarán al acervo común el
beneficio que les resulte de estas operaciones y sufrirán individualmente las
pérdidas, si las hubiere.
● Gestión de la sociedad.
Gestión frente a representación:
- La gestión o administración corresponde al ámbito de las relaciones internas,
tiene carácter elástico y es una cuestión de deber. Consiste en tomar decisiones.
- La representación corresponde al ámbito de las relaciones externas, tiene un
carácter más rígido y es una cuestión de poder. Se ocupa de la ejecución de las
decisiones adoptadas en el ámbito interno (gestión) con repercusión en el ámbito
externo.
Los administradores:
Los socios no administradores, es decir, no autorizados debidamente para usar de
la firma social (ámbito de representación), no obligarán con sus actos y contratos a
la compañía, aunque los ejecuten en nombre de ésta y bajo su firma.
● Los acuerdos sociales.
Los acuerdos sociales son decisiones de trascendencia que afectan a la sociedad
en la que todos los socios colectivos (administradores o no) deben pronunciarse.
El lugar donde se lleven a cabo los acuerdos vendrá en la escritura de
constitución.
Derecho de información:
El acceso a la información no puede coartarse ni reglamentarse; los socios
puedan examinar libros, papeles y recibir informes que estimen pertinentes.
Acciones societarias
Definición:
Las acciones son valores negociables de renta variable que representan la
fracción o parte alícuota mediante la cual una persona física o jurídica participa en
el capital social de una sociedad anónima o sociedad comercial por acciones.
Dicha participación se ve reflejada en un valor que otorga a su tenedor la calidad
de accionista y conlleva a un conjunto de relaciones jurídicas entre éste y la
sociedad. , las acciones serán siempre de igual valor.
Naturaleza:
-las acciones son “títulos valores” no se le aplican las normas de los bienes
registrables
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Titulares:
-En la Sociedad Anónima Unipersonal (SAU), todas las acciones pueden ser de un
solo titular (art. 1º LGS).
-La titularidad de acciones por parte del Estado no modifica el carácter de persona
de derecho privado de la sociedad anónima (art. 149 CCCN).
Clausulas Estatutarias sobre Acciones:
-Se regula el “pacto de preferencia” y admite su reciprocidad y transmisibilidad a
terceros (art. 997).
-Se admite la “cláusula de autorización” como condición suspensiva (art. 999).
-Se reconoce expresamente la facultad estatutaria de excluír uno o más herederos
-Se admite sujetar las controversias societarias y sobre acciones al arbitraje (art.
1651).
Acciones Escriturales y Libro de registro de acciones:
-El Código regula la expedición de comprobantes de saldos de titulos valores no
cartulares (art. 1851), en norma aplicable a las “acciones escriturales” (art.208
último párrafo, ley de sociedades).
Tipos de acciones:
Pueden ser autorizadas para su oferta pública y pueden cotizar acciones en las
bolsas de comercio las siguientes clases:
Acciones ordinarias: otorgan derecho a voto y poseen derechos económicos en
igual proporción a su participación en el capital social. Cada acción ordinaria da
derecho a un (1) voto, pero el estatuto puede crear clases que reconozcan hasta
cinco (5) votos por acción ordinaria. No obstante ello, después haber sido
autorizadas a hacer oferta pública de sus acciones las sociedades no pueden
emitir acciones de voto privilegiado (art. 216, LGS).
Acciones preferidas: otorgan una preferencia económica o dividendos de cobro
preferente con respecto a las acciones ordinarias
Acciones de participación: representan una participación en el capital social pero
carecen de derecho a voto
Acciones no rescatables: sólo pueden ser rescatadas como consecuencia de una
reducción de capital decidida por la asamblea de accionistas, sin que el plazo de
dicho rescate esté fijado al tiempo de la emisión o quede librado, conforme las
condiciones de ésta, a opción del accionista
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Acciones rescatables: son aquéllas cuyo rescate o compra total o parcial por la
emisora o por terceros esté fijado en el tiempo o librado a opción del accionista,
según las condiciones de emisión.; o esté comprometido de cualquier otra forma
La calidad de accionista otorga los siguientes derechos:
De participación en el gobierno y control de la sociedad: El accionista tiene
derecho a participar en las asambleas, decidiendo las políticas de administración
que considere adecuadas para la obtención de resultados positivos para su
inversión; a aprobar o impugnar, a pedir explicaciones respecto de los estados
contables sociales y a elegir a los integrantes de los órganos de administración
(directores) y de fiscalización (síndicos o consejeros de vigilancia).
•Derecho al dividendo: El dividendo es el resultado del reparto de utilidades-
ganancias que pueden ser distribuidas -en caso de tenerlas- al finalizar el ejercicio
social. Los dividendos, en el caso de las sociedades que hacen oferta pública de
sus acciones, deben ser pagados en la forma y plazos que se establecen en el
Capítulo IV de las Normas de esta CNV.
•Derecho a la suscripción preferente y de acrecer en la suscripción de nuevas
acciones: Es el derecho que tiene el accionista a suscribir en primer término, o en
forma preferencial y dentro de las categorías que correspondan a sus tenencias,
toda nueva emisión de acciones que por un aumento de capital apruebe una
asamblea. (arts. 194 a 197, LSC).
•Derecho a la cuota de liquidación: El accionista tiene derecho, cuando una
sociedad se liquida, a recibir su parte proporcional en la liquidación del patrimonio
social.
•Derecho a impugnar las decisiones sociales: Toda decisión de la asamblea, en
violación de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad
por los accionistas que no hubieran votado favorablemente en la respectiva
decisión y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la
decisión impugnada. También podrán impugnarla los accionistas que votaron
favorablemente si su voto es anulable por vicio de la voluntad (art. 251, LSC).
•Derecho a convocar a asamblea: Los accionistas que representen al menos el 5%
del capital social, si los estatutos no fijaran una representación menor, podrán
requerir que se convoque a asamblea indicando en la petición los temas a tratar.
Derechos de los Socios
Derechos Patrimoniales y Financieros:
El socio tiene el derecho de participar en los beneficios que están unidos
indisolublemente a la obligación de soportar las perdidas,
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Los dividendos no puedan ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino por las
ganancias realizadas y liquidas resultantes de un balance confeccionado de
acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el órgano social competente.
Se fija la prohibición de distribuir las ganancias hasta que no se cubran las
pérdidas de ejercicios anteriores.
Las ganancias distribuidas en violación de lo expuesto son repetibles contra los
socios aunque sean de buena fe, salvo en las sociedades por acciones, donde la
buena fe las torna irrepetibles (Articulo 68 anteriormente citado y el articulo 225).
El socio tiene derecho sobre las ganancias si no modificaron los balances
aprobadas por el órgano de administración, ni requirieron la rectificación judicial, la
sociedad está obligada al pago de los beneficios acreditados al final del ejercicio,
pues las utilidades liquidas y realizadas puestas a disposición de los socios,
constituyen un crédito de éstos contra ella.
Las ganancias aprobadas y liquidas acreditadas al socio y no retiradas, no importa
el motivo, están incorporadas al patrimonio de aquel de manera irrevocable,
convirtiéndose en un crédito particular del socio frente a la sociedad. Esta
acreencia no puede verse afectada por perdidas de ejercicios futuros de la
sociedad.
Balance final y distribución
Derechos Políticos:
1. Derecho de información: el acceso a la información no puede coartarse ni
reglamentarse; el artículo 55 de la LGS que dispone;
Contralor individual de los socios.
2. Derecho de voz: esta relacionado a las siguientes atribuciones de los socios
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Los socios advierten que no están obligados a votar, si ellos no concurren a una
reunión del órgano de gobierno no hay sanción y aun concurriendo pueden decidir
abstenerse de emitir su voto.
4. Derecho de receso:
Es el derecho del accionista de separarse de la sociedad, obteniendo el reembolso
del valor de sus acciones o cuotas al tiempo del último balance realizado o que
deba realizarse (Art 160, 244 in fine y 245). El derecho se funda en el principio de
autonomía de la voluntad respecto del interés social.
Nos referimos a un derecho unilateral y recepticio, requiere que no se esté de
acuerdo con la decisión asamblearia, y que la declaración del ejercicio del derecho
sea manifestado en el tiempo oportuno. Es un derecho renunciable en un pacto,
no por anticipado, ni en forma genérica, sino para casos concretos.
5. Derecho de Preferencia:
Es un pacto de naturaleza contractual, por lo que el mismo debe quedar
establecido en el contrato social, en virtud del cual surge la obligación del
asociado, al momento de enajenar su participación, de ofrecer previamente
sus acciones a los demás accionistas o a la misma sociedad, quienes
tienen prioridad para la celebración o ejecución de un negocio o acto
jurídico.
6. Derecho de Acrecer:
El derecho de acrecer surge cuando no todos los accionistas ejercen el
derecho de preferencia. El accionista interesado puede suscribir el capital no
suscrito por otros. Este derecho permite mantener el sustrato personal de la
sociedad impidiendo el ingreso de personas ajenas.
Régimen de Impugnaciones
El derecho de impugnación procura otorgar una defensa al socio minoritario frente
a los avances y abusos que puede cometer la mayoría, pero puede ocurrir que
también la verdadera mayoría se encuentre en la necesidad de salvaguardar sus
derechos ante las maniobras de una minoría audaz, como puede ocurrir en los
supuestos analizados precedentemente.
La asamblea o reunión de socios debe celebrarse en el lugar, día, y hora
establecidos en la convocatoria. Además, para que se la tenga constituida
legalmente, debe reunirse el quórum que en cada caso exigen la ley y el contrato
social o estaríamos en presencia de un vicio en la constitución de asamblea o
reunión. El vicio también lo encontraremos presente en la deliberación de los
socios, en todo hecho que altere o vicie el proceso deliberatorio, esto hace
impugnable la resolución que se encuentre viciada. Del mismo modo, salvo el
caso de la resolución unánime, estará viciado el proceso deliberatorio si se
someten a resolución de los socios cuestiones no previstas en el orden del día o
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en la consulta gerencial (según sea el caso), excepto cuando está expresamente
autorizado por la ley.
Hay vicio en la votación cuando indebidamente no se les permite a determinados
socios emitir sus votos; cuando el cómputo de votos no sea correcto, por defecto o
por exceso, o cuando se permita votar a socios sobre determinado asunto
respecto del cual deben abstenerse.
Antes nos referíamos a que el vicio se encontrase dentro del proceso asambleario
social, también, a pesar de que esos vicios no estén presentes, y el proceso
asambleario se llevó a cabo con normalidad, las decisiones que esa asamblea
tomen pueden estar viciadas, por ende el contenido de las resoluciones se
encuentra viciado cuando:
a) Los que violan leyes imperativas y de principios de orden público o cuando
se trate de resoluciones que persigan un fin ilícito o contrario a la moral y
las buenas costumbres.
b) Los que tiendan a alterar la estructura, las funciones o las atribuciones de
los órganos sociales o cuando se pretendiese adjudicar a un órgano
funciones que por ley corresponden a otro.
c) Los que integran resoluciones que sean contrarias a normas del contrato
social, si estas disposiciones no se reforman previamente con los requisitos
de la ley y el contrato social.
Si bien el interés societario debe predominar sobre el individual del socio, no
podría la mayoría, bajo el pretexto de invocar los intereses generales de la
empresa, adoptar resoluciones arbitrarias, cayendo si lo hace en el abuso del
derecho.
La sentencia que declare la nulidad de la resolución impugnada producirá efectos
contra la sociedad y todos los socios (artículo 56 LSC), pero no puede afectar los
derechos que, en virtud del acuerdo anulado, hayan adquirido los terceros de
buena fe. No puede producir efecto para unos socios y otros no, porque afectaría
el ente societario, no implica esto que se declare responsable a todos, o los que
votaron a favor de aquella decisión, salvo que haya mediado dolo en su voto,
siendo que el voto implica que manifieste su opinión.
Responsabilidad Societaria
La ley de sociedades comerciales regula distintas clases de acciones de
responsabilidad por daños, que se distinguen por las causas que les sirven de
fundamento, por su finalidad y por los sujetos involucrados, y que podemos dividir
en dos grupos: a) acciones de responsabilidad contra los funcionarios societarios
por mal desempeño del cargo y
b) acciones de responsabilidad contra socios y controlantes por daños causados a
la sociedad. Estas últimas pueden responder a múltiples causas.
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Responsabilidad de los funcionarios societarios
a) Naturaleza de la relación del funcionario con la sociedad: La ley 19550 adopta
la teoría del órgano. Para la misma, se entiende que las personas que desempe?
an las funciones de organización societaria no son mandatarios de la sociedad,
sino que integran un órgano que como parte funcional de la estructura total que
conforma la sociedad, tiene un aspecto objetivo, que es el conjunto de facultades y
atribuciones que la ley y el contrato le otorgan, y otro subjetivo, que es el
componente personal de los individuos que son sus miembros. De esta manera,
cuando actúa el órgano de administración, se interpreta que éste es una parte de
la sociedad que, al expresarse, está indicando la voluntad de la sociedad misma.
Sin embargo, ello no descarta que la persona que cubre la función del órgano,
esté vinculada por un contrato, al que se ha tipificado como de locación de
servicios con la sociedad, contrato éste que tiene un contenido mínimo
determinado por la ley.
Este tema tiene incidencia para determinar si la responsabilidad de los
funcionarios societarios es de naturaleza contractual o extracontractual, distinción
que tiene importantes implicancias prácticas según se adopte una u otra postura.
*La ley 19550 ha establecido un régimen de responsabilidad estructurado en tres
normas básicas que son los arts. 59, 157 y 274.
El art. 59, norma rectora en la materia, establece que “los administradores y
representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un
buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables,
ilimitada y solidariamente, por los da?os y perjuicios que resultaren de su acción u
omisión.”
El art. 157, que regula la responsabilidad de los gerentes de las S.R.L., establece
que “…los gerentes serán responsables individual o solidariamente, según la
organización de la gerencia y la reglamentación de su funcionamiento establecidas
por el contrato. Si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos
generadores de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que a cada uno le
corresponde en la reparación de los perjuicios, atendiendo a su actuación
personal. Son de aplicación las disposiciones relativas a la responsabilidad de los
directores cuando la gerencia fuere colegiada”.
A su vez, el art. 274, referido a la responsabilidad de los directores de las
sociedades anónimas establece que “Los directores responden ilimitada y
solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal
desempe?o de su cargo, según el criterio del art. 59, así como por la violación de
la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro da?o producido por dolo,
abuso de facultades y culpa grave.
Sin perjuicio de lo establecido en el párrafo anterior, la imputación de
responsabilidad se hará atendiendo a la actuación individual cuando se hubieren
asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el
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estatuto, el reglamento o decisión asamblearia. La decisión de la asamblea y la
designación de las personas que han de desempe?ar las funciones deben ser
inscritas en el Registro Público de Comercio como requisito para la aplicación de
lo dispuesto en éste párrafo.
Exención de la responsabilidad. Queda exento de responsabilidad el director que
participó en la deliberación o resolución o que la conoció, si deja constancia
escrita de su protesta y diere noticia al síndico antes de que su responsabilidad se
denuncie al directorio, al síndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se
ejerza la acción judicial”.
Los presupuestos de la responsabilidad son los siguientes:
* Conducta antijurídica: La ley de sociedades en los arts. 59 y 274, determina el
sistema de responsabilidad fundado en la violación de la ley, estatutos y
reglamentos, estableciendo como pautas genéricas de actuación los deberes de
lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios. Sin perjuicio de ello, existen
deberes diseminados en la ley societaria, en otros ordenamientos especiales o
directamente surgidos de decisiones asamblearias, no obstante lo cual no se
puede hablar de un sistema de responsabilidad cerrado.
* Factor de atribución: Los factores de atribución de responsabilidad pueden ser
objetivos o subjetivos. Dentro de los primeros aparecen el riesgo, la obligación de
garantía o seguridad, la equidad y según algunos el abuso del derecho y el exceso
de la normal tolerancia de los vecinos
La ley de sociedades se enrola en un sistema subjetivo y por ello, para que quede
comprometida la responsabilidad de los funcionarios es preciso que haya mediado
culpa o dolo.
El art. 274 establece que los directores responderán por los da?os producidos con
dolo, abuso de facultades y culpa grave.
Acciones de Responsabilidad
Acción de responsabilidad social:
La acción de responsabilidad social es uno de tantos mecanismos previstos en la
ley para extender responsabilidad sobre los administradores que, en ejercicio de
sus funciones, generen daños a la sociedad, a los socios o a terceros.
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3. Violación de la ley (art. 274);
4. Violación del estatuto o del reglamento (art. 274);
5. Y por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave
(art. 274, párr. 1°).
Todos articulos ya anteriormente mencionados.
Extinción de la responsabilidad
“ARTICULO 275. — La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la
sociedad, se extingue por aprobación de su gestión o por renuncia expresa o
transacción, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violación
de la ley, del estatuto o reglamento o si no media oposición del cinco por ciento (5
%) del capital social, por lo menos. La extinción es ineficaz en caso de liquidación
coactiva o concursal.”
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Infracapitalización
Tiene lugar cuando la empresa no dispone de capital suficiente para llevar a cabo
de manera normal su actividad.
Concepto
El objetivo que persigue es ampliar la responsabilidad de los socios en los casos
en que la dotación de capital que hayan hecho resulte insuficiente. La creación de
una sociedad con responsabilidad limitada se basa en la dotación por parte de los
socios de capital suficiente y adecuada al objeto social y una dotación de capital
que permita en el ejercicio de la empresa mantener un equilibrio razonable entre
recursos propios y recursos ajenos. Es decir, que los socios absorben una
cantidad de riesgo razonable, en relación a las actividades de la sociedad de que
se trate; ya que en el caso de que el patrimonio social sea líquido, son los últimos
en cobrar, es decir; sólo reciben una compensación por el capital suministrado a la
sociedad en el caso de que todos los acreedores de la misma hayan sido
satisfechos.
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Dentro de la infracapitalización funcional debemos distinguir además dos
subtipos:
Infracapitalización material:
Tiene lugar cuando la sociedad no dispone de recursos, activos o medios para
cumplir con el objeto social de la empresa.
Infracapitalización nominal
Para que se de este tipo de infracapitalización, debe de darse el siguiente
supuesto de hecho: La sociedad se ve necesitada de capital y en lugar de llevar a
cabo un aumento de capital; los socios, a título de acreedores le conceden un
préstamo. Otra posibilidad es hacer uso de las reservas o acudir a financiación
externa. Esta actuación es posible, siempre y cuando no exista el ánimo de
defraudar a los acreedores existentes o que estén por venir; puesto que si se hace
con la intención de defraudar a los acreedores de la sociedad, estaremos ante un
caso de infracapitalización formal. La consecuencia de la misma se observa en el
art. 92 Ley Concursal en el que se establece una prelación a la hora de cobrarse
los créditos de la sociedad y se subordinan a los acreedores de la sociedad los
créditos concedidos por los propietarios de la empresa.
Responsabilidad de los Administradores
La labor de los Administradores es la de lograr que la sociedad cumple con su
objeto social, de acuerdo con un nivel suficiente del patrimonio necesario para ello.
De no cumplirse, la sociedad puede llegar a un estado de insolvencia en el cual,
no podrá hacer frente a su actividad. Las consecuencias de esta situación pueden
recaer sobre los socios y sobre los Administradores. Además, el hecho de no
comunicar a los socios la situación, puede dar lugar a acciones sociales de
responsabilidad e incluso, si la omisión ha sido dolosa, configurarse el supuesto
de responsabilidad previsto anteriormente. En el supuesto de no poder revertir el
estado patrimonial, los administradores se encargarán de tomar las medidas
necesarias para evitar causar perjuicios a los acreedores sociales mediante la
presentación temporánea en concurso. Los Administradores deben prevenir la
insolvencia de la sociedad evitando transferir los daños a los acreedores ante esta
situación.
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