Vous êtes sur la page 1sur 4

EL ANALISIS DE LAS INSTITUCIONES LEGALES—BULLARD Commented [AP1]: Así, si Jorge compra la casa para

poner un restaurante, los olores de la comida pueden


1. EL INCUMPLIMIENTO EFICIENTE
perjudicar a un hospital vecino, obligando a este último a
a. Una primera situación es cuando el contrato tiene efectos negativos respecto a terceros, cerrar si los perjuicios para el propietario del hospital y para
es decir, cuando genera externalidades. los enfermos son mayores que los beneficios que el
b. Una segunda situación se da cuando los individuos se comportan irracionalmente. restaurante obtiene. Entonces, el contrato no nos habrá
c. Una tercera situación, que es la que nos interesa en el presente artículo, se presenta llevado a un resultado eficiente.
cuando, entre el momento de celebración del contrato y el momento de su ejecución, Commented [AP2]: Puede ser que, entre la
se han presentado cambios de circunstancias que hacen que lo que parecía eficiente en celebración de la compraventa de la casa de nuestro
un primer momento, se torne menos eficiente. ejemplo y la entrega de esta, se dé una disposición
municipal que prohíba instalar restaurantes en el área
2. EL PROBLEMA DE LOS DAÑOS
donde se encuentra el inmueble. De ser así, puede ser
a. En primer lugar, cabe preguntar qué pasaría si las Cortes tuviesen una tendencia a que la valorización de 5/.125,000 que hizo Jorge de la
sobre compensar a los acreedores por los daños que les ocasiona el incumplimiento. casa, caiga a S/. 50,000 (porque ya no le interesa), y que
Esta sobrecompensación haría que la teoría del incumplimiento eficiente no es un valor que se encuentra por debajo del que el
contribuyera a una mejor asignación de recursos. Suposición anterior propietario le daba.
b. El segundo problema es que las Cortes subvalúen los daños efectivamente sufridos.
O, puede ser que Juan reciba una oferta de un tercero
Para analizar los efectos de este problema, cambiemos ligeramente algunos de los
que ofrece por la casa un precio mayor (por ejemplo, S/.
supuestos de nuestro ejemplo. 150,000) porque puede utilizarla para instalar una galería
3. LA EXCEPCIÓN DE LOS BIENES ÚNICOS. de obras de arte que tiene un rendimiento superior al
 La excepción a la regla general en el common law se basa en cuán complicado es calcular una restaurante.
indemnización plenamente compensatoria en las prestaciones cuyo objeto sean bienes o
servicios únicos. Commented [AP3]: Imaginemos que un cazador le
 El tema de fondo es la capacidad de la Corte para adquirir información sobre las valorizaciones vende a un zoológico un elefante por 5/.5,000. El cazador
subjetivas de individuos particulares. El problema de los bienes únicos no se refiere a las asumió, a su vez, un costo de S/. 4,000 en el safari por la
India para traer al elefante, incluyendo el costo de
características de un bien que lo hacen absolutamente irrepetible. transporte y alimentación de este. El propietario del
4. POSICIÓN PERSONAL zoológico valoriza al elefante en S/.6,000, de acuerdo con
 Los defensores de la regla del common law señalan que el principio de la resolución y pago el cálculo que ha hecho por el incremento del público que
de daños es el único que asegura que el contrato se cumpla cuando es eficiente hacerlo y se la nueva atracción generará durante la vida del animal. ...
incumpla cuando no. Pero partes de varios supuestos que no siempre se cumplen en la Commented [AP4]: Imaginemos que efectivamente
realidad. se celebró el contrato entre el cazador y el zoológico
por S/. 5,000, pero la valorización que el zoológico hace
del elefante no es de S/. 6,000, como en el ejemplo
El contrato con efectos reales – De la Puente y Lavalle
...
anterior, sino de S/. 10,000. Mientras tanto, el valor del

1. SISTEMAS DE TRANSFERENCIA CONVENCIONAL DE LA PROPIEDAD. Commented [L5]: El diccionario define único como
a. El de "separación del contrato", que requiere para la transmisión de la propiedad que «Sólo y sin otro en su especie». Esto quiere decir que algo
es «único» cuando no tiene sustituto o equivalente.
el contrato obligacional de transferencia vaya unido a un contrato real de transmisión
de la propiedad
b. El sistema de la "unidad del contrato", según el cual el acuerdo para la transmisión de Commented [L6]:
la propiedad está ya contenido en el contrato de transferencia. Es difícil pronunciarse sobre cuál de los dos sistemas (el
del common law o el de nuestro Derecho Civil) contiene
2. LA TEORÍA DEL TÍTULO Y EL MODO.
la mejor solución al problema del incumplimiento
 El contrato de transferencia (compraventa) era el título, o sea el acto que por sí solo no contractual.
transmitía el dominio, pero que mediatamente servía para ello, al explicar y justificar al
modo, dándole su razón de ser.
Commented [AP7]: oQuizás el más problemático de
 El modo era, en cambio, el acto que servía para la transmisión del dominio estos supuestos es que las Cortes pueden calcular de
3. EL SISTEMA PERUANO. manera adecuada qué daños son compensatorios.
 Por un lado, nuestro Código acoge una modalidad mixta,
1. Según la cual se aplica el sistema de la unidad del contrato para la Commented [L8]:
transferencia de los bienes inmuebles determinados Hugo Forno Flórez ha publicado en esta revista un
2. Y la teoría del título y el modo para la transferencia de los bienes interesantísimo artículo sobre la función del contrato en el
muebles. cual, con su reconocido dominio del tema, llega a la
conclusión que la transmisión del derecho de propiedad de...
Commented [AP9]: Nos interesa particularmente el
EL CONTRATO CON EFECTO REALES – HUGO FORNO segundo sistema por cuanto es el que ha sido adoptado por
el Código civil de 1984.
 De conformidad con el Código Civil peruano, el contrato solo puede producir efectos obligatorios.
Nos esforzaremos por demostrar que esta conclusión es incorrecta. Porque es también
susceptible de producir efectos reales.
 En el Derecho Romano existía una clara separación entre lo que hoy se conoce como el título y
el modo. El título era la justificación jurídica en cuya virtud se sustentaba un desplazamiento
patrimonial, y el modo el mecanismo establecido por el Derecho para producir tal
desplazamiento.
 En el Derecho francés antiguo continuó acentuándose la espiritualización de la transferencia de
dominio que ya se había iniciado en el Derecho Romano.
 Se fue introduciendo poco a poco la práctica de agregar en los contratos una cláusula llamada
dessaisine-saisine (desposesión-posesión)
 De otro lado, la prestación consiste en la realización de una conducta o actividad (incluso
negativa) por parte del deudor.
 Es por todos conocida la secular polémica en la que se han involucrado las doctrinas personalistas Commented [AP10]: oLas primeras postulan que el
y las patrimonialistas con relación a la estructura de la obligación y al contenido del deber del derecho del acreedor recae en la conducta o
deudor y del derecho del acreedor. comportamiento que el deudor debe desplegar, es
decir, en la prestación, para ser congruentes con el
deber del deudor que consiste precisamente en la
Notas acerca de la concurrencia de acreedores sobre un mismo bien mueble o inmueble HOMENAJE A ejecución de la prestación.
Jorge Avendaño - Carlos Cárdenas Quirós
Commented [AP11]: oLas segundas, postula que la
¿Modo excepcional de adquisición? obligación es sólo un medio que permite procurar a
otro un bien o una utilidad determinada (satisfacción
 Al respecto, hay que señalar que las reglas de los artículos 1135 y 1136 constituyen soluciones de un interés).
de orden estrictamente obligacional y no de orden real. oSe sostiene que la consignación o depósito es una
forma de actuación de la prestación que libera al
 Las normas referidas no tienen por propósito constituir a uno de los acreedores en propietario, deudor, pero que no produce la satisfacción del interés
sino definir qué a qué acreedor corresponde preferir para que se le entregue el bien, puesto que del acreedor, esto es, la realización de su derecho.
tiene mejor derecho

Buena fe Commented [AP12]: EJEMPLOS DE LASPROPIEDADES D Y


XZ
 La buena fe interesa en ambos casos en el sentido de que los acreedores posteriores al primero
deben desconocer los actos anteriores al propio.
 La buena fe deberá estar presente, pues, en el caso del artículo 1135, no solo respecto del
acreedor que inscribió su título en el Registro, sino también a propósito del acreedor con
documento con fecha cierta más antigua.
 En cuanto se refiere al artículo 1136, la buena fe es exigible no solo al acreedor a quien se hizo
tradición del bien, sino también al acreedor con documento de fecha cierta más antigua.

EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES DESDE UNA OPTICA PROCESAL JOSE TAM PEREZ

1. INTRODUCCIÓN
1.1. El proceso debe proporcionar a quien tiene razón todo aquello y precisamente aquello que él
tiene derecho de obtener de acuerdo al Derecho material.
1.2. El Derecho material debe informar acerca de sus diferentes institutos previa traducción procesal Commented [L13]:
de los mismos para desarrollar las formas de tutela procesal diferenciadas que protejan de la Un ejemplo de esto es la desatención prestada por el
Derecho Procesal a la defensa de los derechos e intereses
mejor manera los derechos materiales. supraindividuales en los que las viejas categorías procesales
2. LA DISFUNCIÓN ENTRE DERECHO MATERIAL Y PROCESO de legitimidad procesal, representación, acumulación y cosa
a) “El proceso ordinario de conocimiento” juzgada, en su clásica concepción, no alcanzaban para
 Sin embargo, el paso de los años demostró que hay una diversidad de desarrollar la tutela requerida por los derechos colectivos,
los intereses difusos y los intereses individuales
situaciones jurídicas que merecían un tratamiento diferenciado y que no eran homogéneos." Ello, porque este proceso ordinario de
atendidas por el Derecho Procesal. EJ conocimiento se concibió como instrumento para la tutela
de situaciones jurídicas individuales.
 Así, el proceso ordinario de conocimiento se erige como el símbolo de la
indiferencia del proceso respecto del Derecho material.
3. LOS RETOS DEL DERECHO PROCESAL Y EL DERECHO CIVIL
3.1. DESARROLLO DE LAS TUTELAS DIFERENCIADAS
Siguiendo a Bedaque diremos que, para cada situación de Derecho material, debe existir una tutela
jurisdiccional diferenciada por el procedimiento.
3.2. DESARROLLO DE LAS MEDIDAS DE COERCION
Es deber del Derecho Procesal desarrollar una tutela satisfactiva de ejecución que permita el logro de Commented [L14]:
todo aquello a que se tiene derecho de acuerdo con el Derecho material. Este desarrollo de las medidas coercitivas y el
3.3. Las medidas coercitivas son el conjunto de mecanismos procesales que el Juez puede activar reconocimiento de su importancia en la efectiva tutela de
los derechos se recoge en el Código Procesal Constitucional.
para poder forzar al obligado con un mandato judicial.
3.4. DESARROLLO DE TECNICAS DE ACELERACION Y DE LA TUTELA ASEGURATIVA O CAUTELAR
El desarrollo de una tutela asegurativa o cautelar sólida que no pierda de vista que es uno de los
principales instrumentos para la eficacia del proceso, es de vital importancia para procurar una
solución al problema entre tiempo y proceso.
3.5. DESARROLLO DE LA TUTELA DECLARATIVA, TUTELA PREVENTIVA Y TUTELA ESPECÍFICA Commented [AP15]: La tutela específica se presenta
cuando hay plena coincidencia entre lo resuelto en la
EL CONTRATO Y LOS EFECTOS REALES--Freddy Escobar sentencia y aquello a lo que el demandante tenía derecho
1. Existe una polémica: ¿El contrato puede producir efectos reales (transferir directamente La tutela preventiva pretende que la violación del
el derecho de propiedad)? En el mundo existen dos sistemas de transferencia de derecho no se produzca, eliminando así el margen
propiedad: sistema de unidad del contrato y sistema de separación del contrato. diferencial.
La tutela declarativa se presenta cuando el Juez declara
una situación jurídica o fáctica preexistente que ha sido
Sistema de unidad del contrato:
afectada por una crisis de certeza (incertidumbre
jurídica).
2. Exige un solo negocio jurídico. Se ha expresado de dos formas, bajo (i) la teoría del título
y el modo y (ii) bajo el principio del solo consensus
3. Teoría del título (contrato) y el modo (tradición): Surge influenciada por filosofía
aristotélica. Distinguiendo entre posibilidad y efectividad, se distinguió también entre la
causa de la obligación (la posibilidad de que opere la transferencia de la propiedad) de la
causa del dominio (transferencia efectiva de la propiedad a través de la posesión).
4. Posteriormente, en Francia, se creó la clásula dessaisine-saisine, por la cual el vendedor
declaraba desapoderarse de la posesión del bien. Es decir, la tradición se “espiritualizaba”.
Formalmente, seguía respetándose los elementos de la teoría del título (contrato) y el
modo (tradición espiritualizada), pero en la práctica, en realidad, la transferencia estaba
operando como producto del acuerdo.
5. “Sincerando” el modelo, el legislador francés acogió como regla general que la obligación
de entregar el bien hacía al acreedor, propietario. Así, el legislador estatuyó el principio
del solo consensus.

Sistema de separación del contrato:

6. Exige dos negocios jurídicos, i.e. iusta causa (negocio obligacional) y traditio (negocio de
disposición). El primero contiene la voluntad de las partes de crear una obligación de
transferir la propiedad, el segundo contiene la voluntad de efectivamente transferirla. La
eficacia y validez del primero no afectan al segundo.
7. La tradición no es la simple ejecución del negocio jurídico precedente, sino que es un
negocio en sí por el cual se transfiere la propiedad. El negocio precedente cumple el fin
secundario de evidenciar o desmentir la existencia del componente espiritual de la
tradición. La iusta causa no es requisito de la transmisión, solo medio para constatar el
ánimo de transferir.

Ordenamiento peruano

8. Transferencia de propiedad se da por tradición en el caso de bienes muebles (Art. 947) y


por “la sola obligación de enajenar” en el caso de inmuebles (Art. 949).
9. Corriente realista: El contrato puede transferir propiedad directamente. Es la tesis de Jack
Bigio (el contrato es tanto título como modo), Guillermo Lohmann (el contrato
transfiere la propiedad imperfectamente y la tradición, real o ficta, la perfecciona) y Hugo
Forno (la “sola obligación de enajenar” es una ficción pues no hay prestación, la
transferencia se da por tanto, directamente del contrato).
lOMoARcPSD|3418039
10. Corriente obligacionista: El contrato no puede transferir directamente propiedad, sólo
crea, regula, modifica o extingue obligaciones. Es la tesis de Miguel Torres (Art. 949
supone transferencia directa, pero Art. 1529 supone que transferencia ocurre con la
tradición. Esta contradicción debe superarse prefiriendo el 1529 como norma especial) y
Manuel de la Puente (teoría del título y el modo, el contrato de compraventa es el título y
el modo es el propio Art. 949).
11. Bigio se equivoca porque un mismo fenómeno no puede ser título y modo
simultáneamente, pues iría contra la noción de posibilidad y efectividad que suyace a la
teoría.
12. Lohmann se equivoca pues la celebración del contrato no genera tradición ficta. No se
cumple con requisito de que haya un negocio de desprendimiento de propiedad y un
segundo negocio para seguir poseyendo. Además, no existe la transferencia “imperfecta” de
propiedad.
13. Torres se equivoca porque su tesis contraviene el Art. 949 del Código. No corresponde
aplicar norma especial frente a norma general, pues el Art. 949 y el Art. 1529 tienen
basicamente el mismo supuesto de hecho.
14. De la Puente se equivoca porque no hay dos hechos jurídicos distintos. La ley no puede
ser “modo” porque no es un hecho jurídico. El Art. 949 describe un hecho, no es uno.
15. Si bien el Código Civil peruano recoge la teoría del título y el modo para la transferencia
de propiedad mueble, esto no aplica para la propiedad inmueble. Para dichos casos, aplica el principio del
solo consensus