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SALA CIVIL LIQUIDADORA

Auto Supremo:             Nº 373

Sucre:                             5 de septiembre de 2014

Expediente:                     C-68-09-S

Distrito:                             Cochabamba     

Magistrada Relatora:    Dra. Ana Adela Quispe Cuba

VISTOS: El Recurso de Casación interpuesto por Augusta Murguía

Encinas de fojas 1060 a 1069 vuelta, contra el Auto de Vista N° 76 de fecha
24 de agosto de 2009, cursante a fojas 1056 a 1057 vuelta, pronunciado por
la Sala Civil Segunda de la que fuera Corte Superior del Distrito Judicial de
Cochabamba, dentro del proceso ordinario de MEJOR DERECHO Y
NULIDAD DE DOCUMENTO DE TRANSFERENCIA seguido por la recurrente,
contra Humberto Murguía Encinas, Severina Murguía Encinas y Paula
Antonieta Zuna Montes, los antecedentes procesales, la contestación al
recurso de fojas 1072 a 1073 vuelta, el auto de concesión del recurso de
fojas 1074; y,

CONSIDERANDO I.-

ANTECEDENTES DEL PROCESO: Que, en la tramitación del proceso, el

Juez de Partido 4º en lo Civil de Cochabamba, pronuncia sentencia en fecha
2 de junio de 2006, cursante a fojas 981 a 986 vuelta de obrados, declarando
IMPROBADA la demanda de fojas 80 a 83, sin costas por ser juicio doble,
probada la excepción de prescripción opuesta por Severina Murguía Encinas
a fojas 102, probadas las excepciones de improcedencia, ilegalidad, falta de
acción y derecho de la actora opuestas por Humberto Murguía Encinas a
fojas 54 a 56 (ratificada a fojas 92 a 94), respecto a la demanda principal
improbadas improbad la excepción de prescripción o usucapión quinquenal
opuesta por Humberto Murguía Encinas probadas las excepciones de
falsedad e improcedencia en la demanda, falta de acción y derecho en la
parte demandante, opuestas por el defensor de oficio a fojas 124, probada en
parte la acción reconvencional, respecto a la legalidad del documento de
transferencia, improbada respecto a la nulidad de testamento planteada por
Humberto Murguía Encinas a fojas 54 a 56 (ratificada a fojas 92 a 94),
improbadas las excepciones de falsedad, falsificación de documentos,
suplantación de firmas y rubricas e ilegalidad opuestas por Augusta Murguía
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Encinas a fojas 97 a 100, respecto a la acción reconvencional. En

consecuencia se declara la legalidad de la Escritura Pública de transferencia
Nº 102/94 de fecha 12 de enero de 1994.

Contra la referida resolución la demandante interpuso recurso de apelación,

que radicada en la Sala Civil Segunda de la Corte Superior de Distrito de
Cochabamba, emite Auto de Vista N° 76 de fecha 24 de agosto de 2009,
cursante a fojas 1056 a 1057 vuelta, que confirma la sentencia de 2 de junio
de 2006, con la modificación tomada en el último punto del último
considerando, sin costas.

CONSIDERANDO II.-

FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACION.- Contra la resolución de vista la

demandante, interpone recurso de casación en el fondo y la forma, con los
argumentos que expone en el memorial de fojas 1060 a 1069 vuelta, en el
que acusa confusamente supuestas infracciones sobre aspectos de forma y
fondo sin discriminar debidamente, realizando abundante citas
impertinentes de jurisprudencia constitucional de derecho a la defensa y al
debido proceso, solicitando se anule obrados hasta el vicio más antiguo y se
case el auto de vista, sin que en su argumentación haya podido especificar
en qué consistieron las supuestas vulneraciones a la normativa e infracción
del procedimiento, recurso que es resumido a continuación.

Casación en el fondo.- La recurrente señala que el Auto de vista recurrido

se limita a mencionar en el segundo considerando sobre la excepción del
artículo 1456 del Código Civil que fija el plazo de 10 años para que el
heredero pueda pedir se le reconozca esa calidad, que los derechos se
pierden por la caducidad si no se los ejerce en el plazo perentorio (artículo
1514 C. C.), al respecto dice no haberse tomado en cuenta que su persona
ha cumplido con todos los puntos del auto de relación procesal,
demostrando de forma clara con la prueba aportada al proceso. Asimismo
advierte haber comprobado: a) que sus padres Constantino Murguía Terceros
e Inés Encinas Rojas son los propietarios del terreno de 800 m2 de superficie
ubicado en la zona de Loreto, registrado en DDRR. b) que los demandados
con alevosía, dolo premeditación e ilegalidad se hicieron declarar herederos
ab intestato al fallecimiento de su madre y posteriormente ilegalmente
transferir a Harry Fermín López Rosse sin su autorización en su condición de
hija legítima y heredera forzosa. c) el registro de la ilegal y fraudulenta
transferencia del inmueble objeto del litigio en la irrisoria suma de Bs.

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5000.-, monto que demuestra la ilegalidad y forzada venta. d) la aclaración

de derechos que realiza Harry Fermín López Rosse, declarando que el
inmueble fue adquirido a favor de Paula Antonieta Zuna Montes, hija del
demandado Humberto, con dinero de su madre por ser menor de edad. e) no
haberse tomado en cuenta el certificado de bautismo de fojas 5 de obrados,
que demuestra su condición de hija legitima de Constantino Murguía e Inés
Encinas y heredera de esta última. f) tampoco se ha tomado en cuenta ni
valorado la declaratoria de herederos de fojas 6, que demuestra su condición
de heredera ab intestato al fallecimiento de su madre, limitándose el auto de
vista a indicar que por imperio del artículo 1456 del C. C. habría prescrito su
derecho  para que se le reconozca su calidad de heredera, sin tomar en
cuenta el artículo 1052 del C. C., situación que ha ocurrido, al encontrarse
ella en posesión del inmueble por más de treinta años, realizando mejoras y
construcciones, actos que demuestran aceptación tácita a la herencia. g) el
testamento abierto demuestra su última voluntad de su padre, señalando
claramente que la transferencia realizada es nula y sin valor legal alguno,
declarándole heredera forzosa y universal de todos sus bienes, contenido que
tampoco se tomó en cuenta, no habiéndose dado cumplimiento a los
artículos 1112, 113 parágrafo II del C. C. h) que tampoco se ha valorado las
pruebas testificales que acreditan que su persona ha vivido desde los 13
años en el inmueble sin haber sido perturbada por más de 30 años, en
pacífica posesión y que realizo mejoras y construcciones en el mismo, que su
persona era quien velada por su padre en su cuidado y enfermedad,
mientras los demandantes nunca se acordaron, inaplicando las
disposiciones legales 1330 C.C. concordante con los artículos 373, 378 y 397
del C. P. C. i) que tampoco se tomó en cuenta la prueba pericial de
inspección in visu del inmueble de la litis, que demuestra que la actora vive
en dicho inmueble, en pacífica y absoluta posesión, habiendo hecho mejoras,
modificaciones y construcciones. j)  que tampoco se habría valorado la
prueba documental pago de impuestos, no dando cumplimiento al artículo
477 del C. P. C. k) tampoco se ha tomado en cuenta la confesión judicial
realizada por el propio demandado y apoderado, demostrándose la mala
intención, a tiempo tramitar la declaratoria de herederos, realizada sin su
participación y posterior transferencia fraudulenta que realizan. De esta
manera se ha infringido los artículos 347 y 404 –II del C. P. C. l) Esa malicia,
dolo y premeditación con la que actuaron los demandado con el fin de
apropiarse el bien inmueble no fue tomado en cuenta. Que habiendo

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transcurrido a la fecha más de 15 años desde la fecha de su ilegal

transferencia, tiempo en el cual la compradora no entró en posesión.

Casación en la forma.- La recurrente manifiesta que pese haber denunciado

la existencia de innumerables errores y vicios procedimentales solicitando la
nulidad de obrados, solo merecieron meros decretos, supuestamente
subsanando los errores y vicios, llegando el auto de vista simplemente a
confirmar la sentencia. Alega que no hubo notificación a todos los
demandados con el proveído de fojas 83 vuelta de obrados. Que el Juez de
Primera Instancia ni el de segunda, no dieron estricta aplicación a los
artículos 1, 2, 3 y 6 del Código de Procedimiento Civil.

Termina su recurso diciendo que, habiéndose violado y aplicado falsa y

erróneamente todas las disposiciones legales mencionadas en su recurso de
casación en el fondo y forma, reitera la consiguiente anulación del proceso
hasta el vicio más antiguo contra el ilegal e infundado auto de vista
recurrido.  

CONSIDERANDO III.-

FUNDAMENTOS DE LA RESOLUCIÓN.- Habiendo la recurrente interpuesto

recurso de casación en el fondo y la forma, corresponde a éste Tribunal
absolver en principio los agravios de forma, porque de ser evidentes los
mismos, ameritaría la nulidad de obrados decisión que imposibilitaría la
consideración del recurso de casación en el fondo.
En cuanto al recurso en la forma.- Que, es oportuno señalar que en materia
de nulidades, rige el principio de especificidad como describe el artículo 251
numeral 1), en virtud del cual ningún trámite será declarado nulo si la
nulidad no estuviere determinada previamente en la ley, principio que
descansa en el hecho que en materia de nulidades, debe hacer un manejo cuidadoso y
aplicado únicamente a los casos en que sea estrictamente indispensable y así lo haya
determinado la ley. Se sustenta en el ánimo de contener los frecuentes impulsos de los
litigantes, que son propensos a hallar motivos de nulidad en las actuaciones
procesales; principio que es acompañado por el de trascendencia, por el cual
no existe nulidad si la violación no tiene importancia, por aquello de que "no
hay nulidad sin perjuicio", es decir, que para dar lugar a la nulidad es
preciso que la infracción haya ocasionado algún gravamen. Demás está decir
también, que en virtud del principio de convalidación, toda violación de
forma, que no es reclamada oportunamente por quien se sienta perjudicado,
se considera convalidada con el consentimiento tácito.
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Con relación a la existencia de “innumerables vicios procedimentales en las

diligencias…”, no es posible dar una respuesta a una denuncia que se la
realiza de manera general, sin especificar cuál el error cometido, la
normativa vulnerada y el perjuicio que este le representa, por lo que no
amerita mayor comentario al respecto; en cuanto a la falta o deficiente
citación a los demandados, es de hacer notar que toda nulidad por falta de
forma en la citación, queda cubierta si no es reclamada antes o a tiempo de
la contestación, a más de no poderse entender en qué forma le afectaría o
perjudicaría a la actora, denuncia que en todo caso debía interponerla la
parte demandada. En cuanto a sus demás observaciones, que también se
encuentran indebidamente interpuestas, la recurrente tenía expedita las vías
señaladas por ley para que en tiempo oportuno las observe y por lo revisado
en la tramitación del proceso, la recurrente no accionó en tiempo oportuno
los supuestos vicios que ahora extraña, de ahí que su inobservancia
oportuna ante el inferior, convalida tácitamente cualquier omisión en la que
se hubiere incurrido, máxime si conforme dispone el artículo 258 numeral 3)
del adjetivo civil, no está permitido en el recurso de casación alegar nuevas
causas de nulidad que no se hubieren hecho constar ante el inferior.
De lo expuesto, al margen de que muchos de los argumentos vertidos por la
recurrente son una repetición del recurso ordinario de apelación, que ya
fueron resueltos por los jueces de grado, no habiéndose provocado
indefensión ni existen faltas al debido proceso, por lo que se infiere no existir
motivo para atender su solicitud de nulidad de obrados, correspondiendo
pronunciarse conforme previene los artículos 271 numeral 2) y 273 del
Código de Procedimiento Civil, declarando infundado el recurso de casación
en la forma.
Con relación a la casación en el fondo.- Antes de ingresar en la Resolución
del presente recurso, es necesario hacer notar la confusa, redacción y la
deficiente técnica forense empleada por la recurrente, incumpliendo lo
exigido por numeral 2) del artículo 258 del Código de Procedimiento Civil,
limitando a desarrollar su recurso como si fuera alegatos para sentencia,
deficiencias que en aplicación estricta de las normas procesales que rige la
tramitación del recurso de casación, daría lugar a que el recurso sea
declarado improcedente, empero en consideración a los lineamientos y
principios de la visión de la justicia boliviana, establecido en el nuevo orden
constitucional y en la SCP 2210/2012, se ingresa a su examen de fondo.

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Estando justificado aquello, es necesario ahondar en los siguientes

razonamientos.
1.- La cuestionante de que si para la aceptación de la herencia fuera
necesario tramitar la declaratoria de herederos, en la que se acusó la
infracción de los artículos 1007,  1025, 1029 y 1052 del Código Civil y 477
del Adjetivo Civil, corresponde, en sentido de que no se hubiera aplicado o
interpretado en forma correcta las normas sustantivas señaladas
precedentemente, el mismo que a continuación se pasa a desglosar.
1.1.- (Del antecedente doctrinario de la adquisición de la herencia).-
Para mejor entendimiento del tema corresponde acudir a la doctrina, para
ello se cita a Jorge O. Maffia, quien en su obra Tratado de las Sucesiones
Ediciones Depalma 1981, en la página 256 señala lo siguiente: “El momento
en que se perfecciona la adquisición de la herencia determina la existencia
de dos sistemas: o bien aquella se la adquiere ipso jure, o es necesaria la
aceptación, constituyendo ellas las concepciones germánica y romana,
respectivamente.
El sistema romano, la delación o llamamiento no convierte al sucesible en
heredero, sino que para ello hace falta un acto de aceptación expresa o que
permita conceptuar que se ha producido en forma tácita, en la conjunción de
estos dos requisitos o elementos: llamamiento tan solo nace en favor del
sucesible el derecho de adquirir la herencia mediante la aceptación, el
denominado ius delationis. Si lo ejerce aceptando, se convierte efectivamente
en heredero. Puede llegar por medio de la aceptación expresa (adictio) o de
forma tácita, observando una conducta que importa aceptación (pro herede
gestión). Los actos de mera conservación de los bienes hereditarios no
implican aceptación.
En el denominado sistema germánico, en cambio, el llamamiento operado
por la muerte del causante produce la inmediata adquisición, sin que sea
menester acto alguno de aceptación ni conducta equivalente”, esta es la
concepción doctrinaria que diferencia los sistemas de adquisición de la
herencia, el romano implica que para adquirir la herencia con antelación se
debe aceptar la herencia en forma expresa o tácita, y el sistema germano,
que establece, que solo el deceso del causante implica la aceptación y
adquisición de la herencia por el sucesor.
1.2.- (De la interpretación sistemática de las normas sustantivas).-
Para el entendimiento sobre el tema objeto del debate, corresponde señalar
jurisprudencia constitucional emitida por el Tribunal Constitucional, que ha

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orientado las directrices para la interpretación ordinaria, al efecto se tiene la

Sentencia Constitucional Nº 1846/2004-R de 30 de noviembre, en el que
señaló: “…Esto significa que los órganos de la jurisdicción ordinaria deben
sujetar su labor interpretativa a las reglas admitidas por el derecho, con
plena vigencia en el derecho positivo, que exige que tal labor se la realice
partiendo de una “interpretación al tenor de la norma (interpretación
gramatical), con base en el contexto (interpretación sistemática), con base en
su finalidad (interpretación teleológica) y los estudios preparatorios de la ley
y la historia de formación de la ley (interpretación histórica)” (Cfr. Cincuenta
años de jurisprudencia del Tribunal Constitucional Alemán , pág. 2); reglas o
métodos de interpretación que en algunas legislaciones, han sido
incorporados al ordenamiento jurídico positivo (así, artículo 3.1 del Código
civil español).
“Las reglas de la interpretación aludidas, operan como barreras de
contención o controles, destinadas a precautelar que a través de una
interpretación defectuosa o arbitraria, se quebranten los principios
constitucionales aludidos; de modo que debe ser previsible, tanto en relación
a los medios empleados cuanto en relación al resultado alcanzado; pues la
interpretación de una norma no puede conducir a la creación de una norma
distinta de la interpretada.
En este orden, conviene precisar que la interpretación sistemática o
contextualizada, puede extenderse, según los casos, al artículo del cual
forma parte el párrafo o inciso analizado; al capítulo o título al que
pertenece; al sector del ordenamiento con el que se vincula o pertenece; o al
ordenamiento en su conjunto; y finalmente, de manera inexcusable, con las
normas, principios y valores de la Constitución, dado que de todas las
interpretaciones posibles que admita una norma, debe prevalecer siempre
aquella que mejor concuerde con la Constitución”.
En el ámbito doctrinario podemos citar a Marcial Rubio Correa, en su obra:
“El Sistema Jurídico, Introducción al Derecho” Fondo Editorial de la
Universidad Católica del Perú, pág. 267 señala: “El método sistemático por
ubicación de la norma, su interpretación debe hacerse teniendo en cuenta el
conjunto, el subconjunto, grupo normativo, etc., en el cual se halla
incorporada, a fin de qué quiere decir sea esclarecido por los elementos
conceptuales propios de tal estructura normativa”, conforme a ello debemos
manifestar que para interpretar una norma jurídica no se la debe efectuar en
forma aislada, sino en base al cuerpo legal en el que se encuentra dicha
norma objeto de interpretación, como es el caso de la interpretación
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sistemática o contextualizada.
1.3.- (De la adquisición y aceptación de la herencia en nuestro sistema legal
boliviano).
El artículo 1007 del Código Civil textualmente señala: “(Adquisición de la
herencia) I. La herencia se adquiere por el sólo ministerio de la ley desde el
momento en que se abre la sucesión. II. Los herederos, sean de cualquier
clase, continúan la posesión de su causante desde que se abre la sucesión.
Sin embargo, los herederos simplemente legales y los testamentarios, así
como el Estado, deben pedir judicialmente la entrega de la posesión,
requisito innecesario para los herederos forzosos quienes reciben de pleno
derecho la posesión de los bienes, acciones y derechos del de cujus”, la
norma citada hace referencia a la adquisición de la herencia, norma en base
a la cual el recurrente expresa que para debatir sobre la sucesión de su
causante Gonzalo Jaldín Nisthaos, no requeriría haber tramitado la
declaratoria de herederos (trámite de aceptación de la herencia en forma
expresa), la primera parte señala que la herencia se adquiere (no señala que
se tenga por aceptada) por el solo ministerio de la ley y la segunda parte
señala que para la posesión de los bienes hereditarios para el caso del
heredero forzoso no es necesario tramitar la posesión de los bienes, como se
podrá apreciar, la norma hace referencia a la posesión o no a la aceptación
de la herencia.
Conforme a la norma descrita, corresponde también citar el artículo 1022 del
Código Civil que señala: “(Efectos de la aceptación y la renuncia) Los efectos
de la aceptación y la renuncia de la herencia se retrotraen al momento en
que se abrió la sucesión; a quien renuncia se le considera no haber sido
nunca heredero, y a quien acepta se le tiene definitivamente por heredero
adquirente de la herencia en los términos del artículo 1007”, la norma de
referencia alude a los efectos de la aceptación y la renuncia de la herencia, y
señala que como efecto de la aceptación (expresa o tácita) se tiene a la
adquisición de la herencia desde el momento de la apertura de la sucesión,
esto implica que si la norma alude que el efecto de la aceptación de la
herencia, es la adquisición en los términos del artículo 1007 del Código Civil,
significa que para adquirir la herencia, necesariamente debía de generarse
una aceptación en forma expresa o en forma tácita, por eso es que en el
Código Civil existe un capítulo entero que trata de la acepción de la herencia
en forma pura y simple, en la que clasifica a la aceptación en forma expresa
y en forma tácita; así se dirá que la primera parte del artículo 1007 del
Código Civil, señala que la adquisición de la herencia opera por el solo efecto
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de la ley y desde el momento en que se apertura la sucesión, esto implica

que una vez aceptada la herencia, los efectos patrimoniales (derechos y
obligaciones), operan en forma retroactiva, desde el momento de la apertura
de la sucesión y no desde la aceptación de la herencia, y la segunda parte de
la norma alude a la posesión de los bienes hereditarios, señalando que los
herederos forzosos no necesitan efectuar trámite de posesión de bienes que
ya poseía el causante, aspecto distinto para los herederos simplemente
legales, testamentarios y el Estado, quienes deben pedir judicialmente la
entrega de bienes hereditarios.
Consiguientemente diremos que nuestro Código Civil, en materia de
adquisición de la herencia ha adoptado el sistema romanista, por lo que
diremos que para la adquisición de la sucesión necesariamente debe operar
la aceptación de la herencia (en forma expresa o en forma tácita), conforme a
los artículos 1022 y 1007 del Código Civil, muy al margen que nuestro
sistema tiene un capítulo entero que trata de la aceptación de la herencia (en
forma expresa y en forma tácita), corresponde señalar que el Código, no
describe en ninguna parte a una aceptación de la herencia por el solo deceso
del causante, por esa razón es que el artículo 1016 del Código Civil,
establece el derecho de opción para el llamado a la sucesión, de aceptar o
renunciar a la herencia, y en ninguna parte del Código se encuentra
redactado sobre la presunción de aceptación de la herencia, por el solo
deceso del causante, o que del deceso del causante genere la aceptación y
consiguiente adquisición de la herencia por los herederos forzosos (sistema
germano de la adquisición de la herencia).
Así continuaremos señalando que, para la adquisición de la herencia es
necesaria aceptarla previamente, aclarando que la aceptación es única y
definitiva; pues no se puede concebir de ninguna manera que por efecto del
artículo 1007 del sustantivo civil la aceptación a la herencia hubiera sido
provisional y que de acuerdo al artículo 1025 parágrafo I del mismo cuerpo
legal se convierta en definitiva, ese criterio doctrinal sustentado por algunos
doctrinarios, no es el correcto, es más es equívoco porque se basa en la
doctrina francesa (en la que se alude la adquisición de la herencia se
constituye en forma provisional al deceso del causante, y con la aceptación
la facultad de repudiar la herencia se pierde y se consolida la calidad de
heredero) esta doctrina difiere de las corrientes germánica y romana, por lo
que diremos que de acuerdo a nuestro sistema la aceptación siempre es
única y definitiva (entendida en el sentido de su irrevocabilidad).

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Nuestra legislación en el artículo 1025 del Código sustantivo, establece

las formas de aceptación.    I. La aceptación pura y simple puede ser
expresa o tácita.    II. La aceptación es expresa cuando se hace mediante
declaración escrita presentada al juez, o bien cuando el sucesor ha asumido
el título de heredero.   III. La aceptación es tácita cuando el heredero realiza
uno o más actos que no tendría el derecho de realizar sino en su calidad de
heredero, lo cual hace presumir necesariamente su voluntad de aceptar.
De acuerdo a la regla del artículo, la aceptación pura y simple, resulta de la
voluntad del heredero manifestada expresa o tácitamente. Junto a esta
aceptación voluntaria, que puede ser expresa o tácita, los artículos 1043,
1044 y 1054, imponen al heredero, como sanción, una aceptación pura y
simple forzosa.
La aceptación expresa resulta, en primer término de la declaración escrita
presentada ante el juez. Comúnmente, esta declaración se presenta en la
demanda de la declaratoria de herederos, ante el juez del domicilio en que se
abre la sucesión (artículo 1001). El artículo en examen, también da carácter
de aceptación expresa al hecho de asumir tal carácter el heredero. Este, para
asumir expresamente el título de heredero, indudablemente tiene que valerse
de la forma escrita, porque -dice Mazeaud- no puede existir aceptación
expresa válida más que cuando está redactada por escrito. Si falta el
minimun de la escritura, no hay aceptación expresa (Messineo). Puede
valerse, para el efecto, el heredero, de un documento público o privado.
Generalmente, la asunción de heredero deriva, del proceso administrativo
que aquél está obligado a iniciar, ante la Administración de la Renta del
Distrito en el cual se abre la sucesión, para los fines impositivos. La
presentación, debe contener la relación jurada de los bienes, derechos y
acciones pasibles de los impuestos sucesorios, conforme a las leyes de 17 de
Julio de 1880, 16 de Enero de 1924, Decretos de 1° de Octubre de 1918, y de
4 de Abril de 1940 y disposiciones que les son conexas y concordantes.
La presentación simple y llana de la declaratoria de herederos o de la
declaración de bienes ante la Administración de la Renta, hace presumir la
voluntad de aceptar pura y simplemente la sucesión.
Hay aceptación tácita, cuando el heredero ejecuta ciertos actos jurídicos o
materiales que hacen presumir su voluntad de conducirse como heredero
puro y simple. La regla del artículo 1025, parágrafo III, supone dos
requisitos: Uno de orden intelectual: la voluntad de aceptar, que se presume
por el carácter de los actos ejecutados o por las circunstancias en las cuales
éstos se cumplen y que demuestran inequívocamente la intención de
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aceptar. El otro requisito, es de orden material: la conducta del heredero,

que es el que en realidad se toma en cuenta por la ley y la jurisprudencia y
que se traduce en la realización de actos, que sólo podría ejecutar el
heredero en su calidad de tal.
La regla en examen, tiene su excepción en el artículo 1028, relacionado con
los actos necesarios y urgentes, que no deben interpretarse como
implicatorios de una voluntad inequívoca de aceptar por parte del heredero.
La indicación contenida en el artículo, es enunciativa y no limitativa. Puede
agregarse a la enunciación, la recolección de cosechas, la venta de objetos
susceptibles de perecimiento y todos aquellos actos que por su propia
finalidad responden a la conservación y mera administración de los bienes
de la sucesión.
Tocante al parágrafo III, téngase presente este principio del Digesto: “sed et
is, qui miscuit se, contrahere videtur” (el que hace gestiones de heredero
parece que contrae).
Que, de la revisión de los obrados en función al recurso de casación
interpuesto, este Tribunal Supremo encuentra que el auto de vista
pronunciado por el Tribunal Ad quem no se enmarca dentro de las
previsiones de los artículos 1007, 1029, 1052 y 1025 parágrafo III del Código
Civil, este último que prevé: "La aceptación es tácita cuando el heredero
realiza uno o más actos que no tendría el derecho de realizar sino en su
calidad de heredero, lo cual hacer presumir necesariamente su voluntad de
aceptar".
Consiguientemente, diremos que la recurrente al haber esgrimido la
infracción del artículo 1007 del Código Civil, señala que en base a dicho
articulado se pueda aceptar la herencia, que como se dijo anteriormente,
dicha norma regula la adquisición de la herencia y no la aceptación de la
herencia, por lo que el sustento de que en cuanto a que el Tribunal de Alzada
hubiera infringido el artículo 1007 del Código Civil y esa calidad de
aceptación de la herencia no es la correcta, pues con adjuntar los
certificados de bautismo (que acredita la filiación del reconventor respecto a
su causante) y el certificado de defunción, que acredita el deceso del
progenitor del recurrente, no pueden demostrar por si solas que se haya
operado la aceptación de la herencia, respecto a la sucesión dejada por su
madre. Sin embargo, en actuados la demandante ha demostrado que ha
vivido en el inmueble cuya nulidad de venta se ha demandado, en otros
términos, han estado y entrado en posesión de hecho del bien sucesorio,
conjuntamente su familia y ha realizado obras no sólo de conservación del
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mismo, sino también de mejoras; del mismo modo lo reconoció la sentencia

pronunciada en fecha 2 de junio de 2006, en los numerales 18, 19, 20 y 22
de los hechos declarados como probados. Consiguientemente no puede
declararse probada la excepción de prescripción del derecho a la sucesión o a
reclamar el derecho hereditario por parte de la demandante, pese a haberse
hecho declarar heredera cuando ya habría transcurrido el plazo previsto por
el artículo 1029 del Código Civil, empero, no es menos evidente que ésta ya
vivía en el inmueble en litigio, así se desprende del acta de inspección
realizada en el inmueble de fojas 324 de obrados y de las testificales de fojas
905 a 908 que se acredita que habitaba y lo poseía hace mucho tiempo
atrás; pruebas que también dan cuenta que en el inmueble la actora
introdujo mejoras, de donde se infiere claramente el ejercicio de actos claros
tendentes a la aceptación de la herencia como prevé el artículo 1025
parágrafo III del Sustantivo Civil. Idéntico razonamiento aplicado por el A. S.
Nº 68, de fecha 6 de febrero de 2007. Así mismo, la actora en el proceso
penal iniciado en su contra se defendió, y se le permitió hacerlo, como
heredera, demostrándose también en ese proceso que ésta era la ocupante y
poseedora del inmueble de la litis, resultando que ésta “aceptó” la herencia
mucho antes de hacerse declarar heredera.
Al respecto, se debe aclarar que los herederos forzosos, tienen esa calidad
por determinación de la ley y toda vez QUE RECIBEN DE PLENO DERECHO
la posesión de los bienes, acciones y derechos del de cujus, la declaratoria
judicial de herederos solo es conducente para ejercer a plenitud los
derechos sobre los bienes relictos al fallecimiento de su causante, dicho de
otra manera aún no cuenten con declaratoria judicial de herederos,
TIENEN ESA CALIDAD por determinación de la ley, de ahí que reciben el
nombre de FORZOSOS. …la previsión legal contenida en el artículo 642 del
Código de Procedimiento Civil que establece que la declaratoria judicial de
herederos podrá pedirse en cualquier tiempo, no existiendo contrariedad al
artículo 1029 o 1053 del Código Civil.
En lo relativo a la nulidad de la Escritura Pública por la que los hermanos y
su padre transfirieron el inmueble objeto de la litis, previamente
manifestaremos que, dentro la presentación de una demanda, cualquiera sea
la pretensión del actor, es necesario dar cumplimiento a presupuestos
procesales como condición imprescindible para acudir ante el órgano
jurisdiccional y lograr la protección de éste a través del juez. Entre estos
presupuestos procesales existen los de forma y los de fondo. Entre los
primeros, se encuentra la presentación de la demanda, la dirección de la
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misma a juez competente y la capacidad de las partes; y en lo que

corresponde a los presupuestos procesales de fondo, se encuentra el interés
de obrar, la legitimidad para obrar y la posibilidad jurídica. Refiriéndonos a
la legitimidad para obrar, ésta se refiere a la capacidad legal que tenga un
demandante para interponer su acción y plantear su pretensión, es en ese
sentido que el Dr. Fausto Viale, especialista en Derecho Procesal Civil nos
ilustra cuando dice: "La legitimidad para obrar está referida a los sujetos
que, ya sea en la posición de demandantes o de demandados, la ley autoriza
a formular una pretensión determinada o a contradecirla, o a ser llamados al
proceso para hacer posible una declaración de certeza eficaz o a intervenir en
el proceso por asistirles un interés en su resultado. La legitimidad para obrar
tiene una definitiva vinculación con la relación jurídica de derecho material o
estado jurídico cuya declaración de certeza, ejecución, u otro tipo de
providencia judicial se pretende. Como lo anota Vescovi, la legitimidad para
obrar se refiere a la posición de un sujeto respecto al objeto litigioso que le
permite obtener una providencia eficaz. Aunque es un concepto procesal, la
legitimidad está referida a la pretensión objeto del proceso, esto es, al
derecho sustancial reclamado".
En la litis, si en su momento el Auto de Vista ha referido que al haberse
declarado probada la excepción de prescripción, estaría impedido a ingresar
a analizar la nulidad o no del documento de venta de 12 de enero de 1994;
demostrada como se encuentra que no procede la prescripción, debemos
manifestar que la actora goza de la legitimación activa, al ser heredera
forzosa del bien inmueble, además de tener legítimo interés, entendiendo que
éste es el ejercicio de una acción tendiente a proteger un derecho
jurídicamente exigible; es por ese motivo que la actora - recurrente en el
interés de proteger y resguardar el derecho que le asiste como coheredera del
inmueble objeto del litigio, planteo la nulidad en la presente demanda,
legitimación establecida en el marco de lo dispuesto por el artículo 551 del
Código Civil. Empero, habrá que explicar qué se entiende por “nulidad” y qué
por “anulabilidad”, el concepto del primero será, la ineficacia de un acto
jurídico como consecuencia de carecer de las condiciones necesarias para su
validez, sean ellas de fondo o de forma, o como dicen otros autores, vicio de
que adolece un acto jurídico si se ha realizado con violación u omisión de
ciertas formas o requisitos indispensables para considerarlo como válido, por
lo cual la nulidad se considera ínsita en el mismo acto, sin necesidad de que
se haya declarado o juzgado. La nulidad se entiende que es siempre de pleno
derecho, porque no necesita ser reclamada por parte interesada;
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inversamente a lo que sucede con la "anulabilidad" de los actos jurídicos,

que se reputan válidos mientras no sean anulados, y sólo se tendrán por
nulos desde el día de la sentencia que así lo declare.
En cuanto a la "anulabilidad" en el concepto doctrinal actual es una clase de
invalidez dirigida a la protección de un determinado sujeto, de manera que
únicamente él puede alegar la condición de los actos o negocios jurídicos que
pueden ser declarados nulos e ineficaces por existir en su constitución un
vicio o defecto capaz de producir tal resultado. Así como los actos nulos
carecen de validez por sí mismos, los anulables son válidos mientras no se
declare su nulidad. De ahí que la anulabilidad sea llamada también por
algunos nulidad relativa. Por ello, la nulidad está prevista en nuestra
legislación en el artículo 549 al 553 del Código Civil, y la anulabilidad a
partir del artículo 554 al 559 del mismo cuerpo de leyes, que en si
constituyen figuras diferentes.
Realizada esta necesaria precisión, en el caso en análisis la actora para
fundar su demanda de nulidad del contrato de transferencia, únicamente
demuestra la falta del requisito del consentimiento por parte de ella, y
aunque no demostrado, también evoca que su padre no habría recibido
dinero alguno del inmueble transferido, que como se tiene expresado es
causal de anulabilidad, más no de nulidad. Por las conclusiones anteriores,
se infiere que la demanda versa por la "nulidad" del contrato de
transferencia y no sobre "anulabilidad", situación que era muy importante
aclarar no solo para la valoración de las pruebas aportadas por las partes
litigantes sino para la decisión de la causa con respecto a este punto,
entonces, la falta de participación de la demandante en la transferencia del
bien inmueble demandado se traduce que ésta no hubiera dado su
asentimiento para la formación del contrato de compraventa. Recapitulando,
la "falta de consentimiento" prevista por el artículo 554 numeral 1) del
Código Civil, que es una causal de "anulabilidad", no fue demandada por la
actora, consiguientemente, no puede declararse la nulidad ni la anulabilidad
del documento.
Sin embargo, al suscribirse el documento de referencia, no se respetó a la
también heredera Augusta Murguía su derecho que ésta tenía sobre ese bien
inmueble, que por derecho sucesorio le correspondía, no pudiendo
reconocerse como legal el documento de transferencia del inmueble objeto de
la litis.

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Siendo parcialmente evidente la infracción acusada a los jueces de instancia,

corresponde a este Tribunal, fallar en conformidad a los artículos 271
numeral 4) y 274 parágrafos I y II del Código de Procedimiento Civil,
conforme a los fundamentos de hecho y de derecho expresados supra, los
antecedentes del proceso y a los preceptos constitucionales relativos al
derecho a la propiedad, artículo 56 parágrafo III de la constitución vigente y
a lo regulado por el artículo 110 del Código Civil.
POR TANTO.- La Sala Civil Liquidadora del Tribunal Supremo de Justicia
del Estado Plurinacional de Bolivia, con la facultad conferida por el parágrafo
I numeral 1) del artículo 42 concordante con la disposición transitoria octava
de la Ley Nº 025 del Órgano Judicial, así como el parágrafo II del artículo 8
de la Ley 212 de Transición del Órgano Judicial declara INFUNDADO en
recurso de casación en la forma y en mérito al recurso de fondo CASA
PARCIALMENTE el Auto de Vista de fecha 24 de agosto de 2009, cursante a
fojas 1056 a 1057 vuelta, en lo referente a la excepción de prescripción, se
declara improbada la misma, así como improbada la demanda de nulidad del
documento, improbada la acción reconvencional respecto a la legalidad del
documento de transferencia e improbada la excepción de falta de acción y
derecho opuestas por el codemandado Humberto Murguía Encinas y el
defensor de oficio; manteniendo firmes las demás decisiones asumidas en la
sentencia. Con costas.

Se regula honorario profesional en Bs. 1000.- que mandará hacer efectivo el

Juez A quo.

Fue de voto disidente el Magistrado Dr. Javier Medardo Serrano Llanos.

Regístrese, notifíquese y devuélvase.

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