Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
RESUMEN
Pasados veinticinco años, pervive la falta de legitimidad en la Administra-
ción de Justicia, lo que exige indagar por las razones y proponer solucio-
nes. Una de ellas es el artículo 230, cuyo texto parece evocar el razona-
miento jurídico del siglo XIX. La enunciación de principios como criterios
auxiliares parece oponerse a un razonamiento jurídico que reivindica su
prevalencia sobre las restantes normas del ordenamiento. De allí el te-
mor al prevaricato en los operadores jurisdiccionales al momento de su
aplicación. Esa interpretación está alimentada por el sentido otorgado a
la expresión “principios generales del derecho” como normas que están
por fuera del ordenamiento jurídico, realizada en la sentencia C-083 de
1995. Por ello, es necesario abordar su estudio a partir de tres aspectos:
los cambios en el razonamiento jurídico exigidos por el Estado social de
derecho colombiano, el análisis de las fuentes bibliográficas empleadas
en la sentencia y su coherencia con otras normas del ordenamiento. El
principal hallazgo es la necesidad de una reinterpretación del artículo
230 a la luz de la naturaleza y funciones de los principios en el Estado
social de derecho colombiano.
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
48 Sergio Estrada Vélez
Key words: legal principles; general law principles; general law rules;
moral principles.
1
Con el ingreso del Estado social, la teoría del de- A pesar de la claridad del constituyente,
recho ha debido vivir una época de oro, pero la del legislador, de la jurisprudencia de la
oportunidad de superar viejos paradigmas se ha
echado por la borda. Se requiere una teoría del
Corte Suprema de Justicia y de la Corte
derecho que ayude a la superación de las friccio- Constitucional al afirmar la importancia
nes entre perspectivas idealistas, pragmáticas y de los principios generales del derecho,
formalistas del derecho. Pertinentes las palabras
de Ferrajoli: “La teoría del derecho, y en especial 2
Corte Suprema de Justicia, octubre 7 de 2009, exp.
del estado constitucional de derecho, con las 05360-31-03-001-2003-00164-01. M. P. Edgardo Vi-
divergencias que comporta entre principios ético- llamil Portilla. Allí se indicó: “Las referidas circuns-
políticos, principios de derecho y práctica jurídica, tancias, aunadas al conjunto nutrido de fallos en
puede postularse como el lugar en el que es posible que la Corte desarrolló los principios generales del
recomponer las diferentes fracturas disciplinarias derecho, dejan ver nítidamente que ellos como par-
(entre ciencia del derecho, sociología y filosofía) te fundamental del ordenamiento jurídico pueden
que han marcado la historia de la cultura jurídica operar y, de hecho, se han admitido como norma
moderna”. La teoría del derecho en el sistema de de derecho sustancial cuya violación es susceptible
los saberes jurídicos” (2008, pp. 66,67). de ser acusada a través del recurso de casación”.
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
50 Sergio Estrada Vélez
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
52 Sergio Estrada Vélez
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
54 Sergio Estrada Vélez
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
58 Sergio Estrada Vélez
primero, que son normas jurídicas; el se- principios generales son ahora
gundo, que su observancia es obligatoria una fuente supletoria, desde
luego; pero, principalmente, una
y, el tercero, que sirven para restringir las
fuente material básica y primaria
normas de primer nivel o reglas. de nuestro ordenamiento ju-
rídico, capaz de adquirir primacía,
De una contrastación entre el pensamien- en un puro orden jerárquico,
to de Carrió y lo señalado por la Corte en sobre la ley y la costumbre; con
la sentencia sometida a análisis que indica virtualidad para matizarlas, con
que los principios generales del derecho fuerza para generarlas, con po-
tencialidad para invalidarlas. Son,
son normas extra sistemáticas, se puede
en definitiva, una “súper-fuente”,
concluir que el máximo tribunal en lo por cuanto pueden ser fuente de
constitucional alude solo a una noción las mismas fuentes29.
de principios defendida por ese autor
(Principios que no son partes del derecho A modo de conclusión, se advierte una
o P²) desconociendo la existencia de otro irregular citación de las fuentes doctrina-
tipo de principios jurídicos que pertene- les por parte de la Corte Constitucional,
cen al ordenamiento jurídico llamados lo que obliga a que, si se desea guardar
principios generales del derecho o P¹. Por coherencia con ellas y respeto por el
respeto al pensamiento de Carrió y al ra- Estado social, se entienda la expresión
zonamiento jurídico que impone el Estado “principios generales del derecho” en el
social de derecho, la Corte Constitucional artículo 230 como una referencia a nor-
debió entender la expresión “principios mas jurídicas y no a normas de derecho
generales del derecho” en el artículo 230, natural. En este mismo sentido, señala el
como una alusión a principios jurídicos y profesor Valencia Restrepo (2007, p. 514),
no a principios de derecho natural. desde una perspectiva no positivista, que
los principios deben ser entendidos como
Para finalizar este acápite, resulta extraña normas jurídicas.
la adscripción de la Corte a la idea de prin-
cipios de derecho natural, cuando en la 2. La adscripción de los principios al
misma sentencia sometida a análisis cita grupo de “fuentes jurídicas permisi-
las ideas de Joaquín Arce y Flórez-Valdés vas” entendiendo por ello que “no es
para quien los principios son criterios de obligatorio para el juez observar las
validez y súper fuente del derecho. Señala: pautas que de ellas se desprende”.
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
60 Sergio Estrada Vélez
tro de las llamadas fuentes jurídicas per- cionalidad las mismas funciones de los
misivas, esto es, como “criterios auxiliares principios generales del derecho, esto es,
de la actividad judicial” tal como lo señala confiere a los principios constitucionales
el artículo 230 de la C. P. Ese carácter de las mismas tareas a cargo de los principios
fuente permisiva es consecuencia lógica jurídicos. Señala la Corte:
de la asunción de los principios como
Las normas del bloque operan
normas extra sistemáticas, de derecho como disposiciones básicas que
natural o “Principios P2”, en términos de reflejan los valores y principios
Carrió. No obstante, se debe insistir en fundacionales del Estado y tam-
que no es posible comprender la función bién regulan la producción de las
de los principios a partir de una exégesis demás normas del ordenamiento
del texto del artículo 230 que señala que doméstico. Dado el rango consti-
tucional que les confiere la carta,
son “criterios auxiliares”. Es cierto que
las disposiciones que integran
cuando los principios jurídicos ejercen el bloque superior cumplen la
una función interpretativa se insertan cuádruple finalidad que les asigna
dentro de las fuentes permisivas, pero si Bobbio, a saber, servir de i) regla
se tiene en cuenta su naturaleza jurídica de interpretación respecto de la
y su posición frente a las reglas, resaltan dudas que puedan suscitarse al
momento de su aplicación; ii) la
otras funciones como la fundamentadora
de integrar la normatividad cuan-
de derechos fundamentales, la de límites do no exista norma directamente
al ejercicio del poder y la validadora de las aplicable al caso; iii) la de orientar
restantes normas del ordenamiento jurí- las funciones del operador ju-
dico. En consecuencia, ya no se trata de rídico, y iv) la de limitar la validez
una fuente permisiva sino de una fuente de las regulaciones subordinadas.
obligatoria.
En otro texto31 expresamos que la función
señalada bajo el numeral iv (limitación de
La Corte afirma que los principios no son
la validez de las normas infraconstitucio-
normas que pertenecen al ordenamiento
nales) remite al concepto de validez mate-
y los equipara a la equidad y al derecho
rial que predica la necesaria coherencia de
natural, haciendo así referencia no a los
las normas con los contenidos axiológico-
principios jurídicos sino a los principios
jurídicos del ordenamiento32, cualificando
morales de tinte dworkiano. Pero esta idea
31
Los principios Jurídicos y el bloque de constitucio-
según la cual los principios no son normas
nalidad. 2.ª ed. Universidad de Medellín, 2011.p. 97.
jurídicas es opuesta a la sostenida, por 32
La Corte Constitucional expresa no solo con
ejemplo, en la sentencia C-067 de 2003, claridad sino con imperatividad el necesario so-
en la que, con apoyo en la doctrina de metimiento de las normas a los principios, lo que
impone su lógica incorporación al Bloque de la
Norberto Bobbio30, reconoce a las normas Constitucionalidad. Así, en sentencia C-479 de
que forman parte del bloque de constitu- 1992. M.P. José Gregorio Hernández Galindo y Ale-
jandro Martínez Caballero, señaló con referencia a
30
Así es la cita de la Corte Constitucional del texto la obligatoriedad del preámbulo de la Constitución
de Bobbio: Principi Generali del diritto. NDI (No- “Las normas pertenecientes a las demás jerarquías
víssimo Digesto Italiano), XIII, UTET, Torino, p. 887. del sistema jurídico están sujetas a toda la cons-
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
62 Sergio Estrada Vélez
modelo político, los criterios de determi- suficiente para ser parte del cuerpo de
nación de los derechos fundamentales y normas prevalentes.
la naturaleza y funciones de los principios
constitucionales y los valores. Un ejemplo ayudará a una mayor com-
prensión. El principio de la prevalencia
Señala que los principios son normas ju- del derecho sustancial sobre el formal
rídicas “dotados de toda la fuerza norma- (artículo 228) es un principio, otrora,
tiva que les otorga el artículo cuarto del consagrado en diferentes codificaciones
texto fundamental” y ante la pérdida de la infra-constitucionales. El constituyente
capacidad regulatoria de la ley “adquieren de 1991 lo elevó a rango constitucional sin
importancia excepcional” a pesar de que que ello signifique que haya adquirido una
en el pasado fueron considerados secun- mayor importancia frente a aquellos prin-
darios dentro del sistema de fuentes. cipios que no lograron su incorporación
en el texto de la norma de normas. Igual
Es cierto que la Corte Constitucional se ocurrió con un sinnúmero de principios
refiere a los principios constitucionales, del derecho laboral, de la seguridad so-
pero una aproximación a su naturaleza y cial, del derecho ambiental, del derecho
funciones en el Estado social de derecho penal, del derecho administrativo, del
permite afirmar que resulta complejo, por derecho tributario, que antes estaban en
no decir imposible, establecer diferencias un rango legal, pero que luego ascendie-
entre los principios constitucionales y ron al rango de normas constitucionales.
los no constitucionales. Solo un criterio
topográfico de corte formalista permitiría Resulta complejo afirmar que solo los
afirmar que los principios constituciona- principios que están en el texto de la
les son los que están en el texto de la Constitución son normas prevalentes.
Constitución y los no constitucionales los Una situación librada al albur o a la vo-
que están por fuera del mismo. luntad del constituyente no puede fungir
de criterio para determinar la importancia
Tanto los principios que están en el tex- de un principio o su naturaleza constitu-
to de la Constitución Política como los cional. Todos los principios jurídicos, al
consagrados por el legislador son normas margen de su ubicación o jerarquía en el
prevalentes que determinan la validez ordenamiento jurídico, son normas que
material de las restantes normas del or- fundamentan derechos fundamentales,
denamiento jurídico. Resulta imposible determinan la validez de las restantes
determinar diferencias ontológicas entre normas del ordenamiento y sirven para
los principios que están en el texto de la limitar el ejercicio del poder.
Constitución y aquellos que no lograron
su consagración en la norma de normas. En síntesis, resulta difícil comprender las
Es claro que en la Constitución no están razones por las cuales la Corte Consti-
todas las normas constitucionales ni todo tucional se apartó del precedente esta-
lo que está en ella tiene el mérito jurídico blecido en la sentencia T-406 en la que
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
64 Sergio Estrada Vélez
Opinión Jurídica, Vol. 15, N° 30, pp. 47-66 - ISSN 1692-2530 • Julio-Diciembre de 2016 / 276 p. Medellín, Colombia
66 Sergio Estrada Vélez
. El neoconstit ucionalismo
principialista en la Asamblea Nacional
Constituyente de 1991. Revista prolegómenos,
2014.