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ESTUDIO JURÍDICO MURGA & ASOCIADOS 2018

EXP. : 04949-2017
CASO : 2682-2017
SUMILLA : TUTELA DE DERECHOS

JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA DE LA


PROVINCIA DE HUAURA

FRANK MURGA VÍA, Abogado Defensor del


Investigado WILLIAN FORTUNATO SILENCIO
SALAZAR, en la investigación seguida por el
presunto delito Contra la Libertad Sexual, a
Ud. respetuosamente digo:

I. PETITORIO
Que, de conformidad con lo dispuesto por el art. 71.4 del Código Procesal
Penal acudo a su Despacho Judicial en vía de TUTELA DE DERECHOS
por considerar que no son respetados los derechos de mi patrocinado,
por parte del Representante del Ministerio Público – Segundo Despacho
de Investigación de la Fiscalía Provincial Penal Corporativa de Huaura.
DERECHOS VULNERADOS:
 DEBIDO PROCESO
 DERECHO DE DEFENSA
 DERECHO DE OFRECER PRUEBA.
MEDIO PROBATORIO ILÍCITO, ILEGAL O VICIADO:
 CERTIFICADO MÉDICO LEGAL N° 002286-LS correspondientes al
menor de iniciales Z.J.M.G.
MEDIDA CORRECTIVA O DE PROTECCIÓN:
 EXCLUSIÓN DE MEDIO PROBATORIO
Esto en atención a los siguientes fundamentos que paso a exponer:

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II. FUNDAMENTOS DE HECHO


1. Señor Juez, con fecha 28 de Marzo del Año en curso, el suscrito se
apersonó, ante el Representante del Ministerio Público, como Abogado
defensor del investigado WILLIAN FORTUNATO SILENCIO SALAZAR, en
el Caso N° 2682-2017, materia Violación de la Libertad Sexual de
menor de edad.
2. Que, luego de la Revisión del Caso N° 2682-2017, con fecha 02 de Abril
del presente año, Solicité como Abogado Defensor se me hiciera entrega
de la grabación realizada en cámara Gesell, respecto a la declaración
realizada por el menor de iniciales M.G.Z.J., así como las tomas
fotográficas de la revisión Médico Legal practicada al mencionado
menor.
3. Que, con fecha 13 de Abril del 2018, se me notifica la Providencia Fiscal,
de misma fecha, en donde la Representante del Ministerio Público Dra.
Berenice Alarcón Flores me pone en conocimiento que: “… la jefe de la
División Médico Legal de Huaura, quien informa que en archivos
digitales de perennizaciones fotográficas no registra tomas fotográficas
correspondientes al Certificado Médico Legal N° 002286-LS
correspondientes al menor de iniciales Z.J.M.G., en consecuencia: No
resulta atendible lo solicitado por el recurrente…”.
PRUEBA ILEGAL O ILEGITIMA - CONCEPTO
4. El principio de legitimidad de la prueba ha sido recogido por el artículo
VIII.1 del Título Preliminar del nuevo Código Procesal Penal, el mismo
que establece que todo medio de prueba sólo podrá ser valorado si ha
sido obtenido e incorporado al proceso por un procedimiento
constitucionalmente legítimo.
5. El Tribunal Constitucional peruano al desarrollar los alcances del
derecho a la prueba, en su sentencia 1014-2007-PHC/TC, considera
que conforme a tal derecho se exige la constitucionalidad de la actividad
probatoria, la cual implica la considera que conforme a tal derecho se
exige la constitucionalidad de la actividad probatoria, la cual implica la

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proscripción de actos que violen el contenido esencial de los derechos


fundamentales o transgresiones al orden jurídico en la obtención,
recepción y valoración de la prueba.
6. Concepto amplio: El tribunal Constitucional define la prueba ilícita
como aquella en cuya obtención o actuación se lesionan derechos
fundamentales o se viola la legalidad procesal [Exp. N ° 2053-2003-
HC/TC].
Concepto restringido: Son pruebas ilícitas las obtenidas, directa o
indirectamente, con violación del contenido esencial de los derechos
fundamentales de la persona (art. VIII.2 T.P.)

DERECHO AL DEBIDO PROCESO – DERECHO DE DEFENSA Y


DERECHOS CONEXOS
DERECHO A OFRECER PRUEBA
7. Derecho establecido en nuestro ordenamiento Jurídico Procesal Penal
en el ART. IX del Título Preliminar: “Derecho de Defensa, 1…a
intervenir, en plena igualdad, en la actividad probatoria; y en las
condiciones previstas por la ley, a utilizar los medios de prueba
pertinentes”; ART. 84°.5 “Derecho del Abogado Defensor 5. Aportar los
medios de investigación y de prueba que estime convenientes”; ART.
155°.2: “Actividad Probatoria: 2. Las pruebas se admiten a solicitud del
Ministerio Público o de los demás sujetos procesales.
DERECHO AL DEBIDO PROCESO:
8. La Constitución en el artículo 139 inciso 3 señala como un principio de
la función jurisdiccional la observancia del debido proceso; además, a
nivel legislativo el debido proceso ha sido reconocido como un principio
del procedimiento administrativo; así, el artículo IV del Título Preliminar
de la Ley 27444 señala:
“1. El procedimiento administrativo se sustenta
fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la

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vigencia de otros principios generales del Derecho


Administrativo:

(…)

1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados


gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido
procedimiento administrativo, que comprende el derecho a
exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener
una decisión motivada y fundada en derecho. La institución del
debido procedimiento administrativo se rige por los principios del
Derecho Administrativo. La regulación propia del Derecho
Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto sea compatible con el
régimen administrativo”.

 El Tribunal Constitucional ha señalado que:


“(…) el debido proceso está concebido como el cumplimiento de
todas las garantías y normas de orden público que deban
aplicarse a todos los casos y procedimientos existentes en el
Derecho1 (…)” ,

 Además, en lo que se refiere al debido proceso


administrativo ha indicado que:
“(…) El derecho al debido proceso, y los derechos que contiene son
invocables, y, por tanto, están garantizados, no solo en el seno de
un proceso judicial, sino también en el ámbito del procedimiento
administrativo. Así, el debido proceso administrativo supone, en
toda circunstancia, el respeto –por parte de la administración
pública o privada – de todos los principios y derechos
normalmente invocables en el ámbito de la jurisdicción común o
especializada, a los cuales se refiere el artículo 139° de la

1
Sentencia del Tribunal Constitucional del 15.08.2002. Exp. 0058-2001-AA/TC

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Constitución (juez natural, juez imparcial e independiente,


derecho de defensa, etc.)2”.
VULNERACIÓN DEL DEBIDO PROCESO – DERECHO DE DEFENSA
Y DERECHO DE PRUEBA.
REQUISITOS MÍNIMOS PARA REALIZAR LA EVALUACION FISICA
INTEGRAL EN CASOS DE VIOLENCIA SEXUAL
9. Referencia Bibliográfica - Guía Médico Legal - "Evaluación Física de la
Integridad sexual" – Lima -- Perú - 2012 (Segunda versión). MP-FN. Pág.
18.
Recomendamos tomar en cuenta los siguientes:
a) Se procurará que todo RML sobre integridad sexual deba ser
realizado por 02 peritos como mínimo, en ausencia de otro y/o en caso de
urgencia podrá ser realizado sólo por un perito.
b) Para la realización de todo RML sobre DCLS, deberá ser asistido por un
personal auxiliar capacitado, y de preferencia femenino.
c) Se podrá contar además con la presencia de cualquiera de las siguientes
personas según voluntad expresa del evaluado (a).
■ Familiar.
■ Personal femenino de la PNP.
■ Personal femenino acompañante (custodio, tutores, asistentes sociales).
d) Es potestad de la autoridad fiscal participar en la evaluación de la
integridad sexual.
e) Si el RML es realizado por un sólo perito, será una obligación para el perito,
realizar la perennización del RML, previo Consentimiento del (a) evaluado (a)
y según la logística disponible (cámara fotográfica o video cámara).
e) Para todo RML sobre DCLS, deberá contarse con un ambiente o
consultorio adecuado, con buena iluminación, mobiliario e instrumental
médicos adecuados.
f) De no existir las condiciones y/o requisitos mínimos señalados, el o los
peritos evaluadores, pondrán en conocimiento de la autoridad fiscal o judicial
correspondiente, el diferimiento del examen médico legal.

2
Sentencia del Tribunal Constitucional del 17.02.2005. Exp. 4289-2004-AA/TC

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PERENNIZACIÓN DE LOS HALLAZGOS


10. Referencia Bibliográfica - Guía Médico Legal - "Evaluación Física de la
Integridad sexual" – Lima -- Perú - 2012 (Segunda versión). MP-FN. Pág.
61
Los hallazgos físicos son la mejor evidencia. De ahí la Importancia de
registrarlos con una descripción detallada de sus características, ubicación,
etc., en los anexos correspondientes del Informe Pericial.
La perennizacion, debe contar con la aprobación de la (del) examinada (o).
Se puede emplear:
Diagramas:
Se utilizarán diagramas de las áreas topográficas para ¡lustrar los hallazgos
del examen clínico-forense mediante (dibujos).
Fotografías:
■ Para garantizar la calidad de las fotografías se debe contar con un
adecuado equipo fotográfico (de preferencia cámara digital para su registro y
obtención oportuna). Asegurar una adecuada fuente de luz en lo posible de
origen natural y/o blanca.
En toda toma fotográfica debe aparecer el número del certificado médico legal,
tomando fotos de conjunto, incluyendo un testigo métrico (regla u objeto a
comparar).
■ El material fotográfico recolectado se dejará con la copla del
dictamen pericial y se archivará en la Institución, bajo Cadena de
Custodia.
■ En el ítem de Observaciones del sistema informático, se consignará la
toma de las fotografías y se informará que el material fotográfico se encuentra
a disposición de la autoridad y/o del personal médico autorizado.
■ Se debe cumplir con las normas establecidas en la Guía para la toma de
fotografías del Instituto de Medicina Legal.
Videos:
De ser posible, se deberá grabar en video las pericias realizadas y se rotulará
con el número del certificado médico legal y la fecha en que se realizó.
11. Asimismo, la mencionada guía refiere que: "...es de suma importancia
registrar los signos encontrados con una descripción detallada de
lo evidenciado en el examen médico, es decir describir sus

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características como tono, forma, tamaño, ubicación, etc.


documentando el informe con diagramas, fotografías y/o video de
la región anal y las lesiones correspondientes".

APRECIACIÓN MÉDICO LEGAL PERITO DE PARTE – JOSE DEL


CARMEN FARRO SANCHEZ – C.M.P. N°37711 (EX MEDICO
LEGISTA)
12. DEL ANÁLISIS DEL CERTIFICADO MEDICO LEGAL N° 002286-LS, SE
APRECIA:
7.1. - SEGÚN LA GUÍA MÉDICO LEGAL - "EVALUACIÓN FÍSICA DE LA INTEGRIDAD
SEXUAL"EDICIÓN 2012, MINISTERIO PÚBLICO. INSTITUTO DE MEDICINA LEGAL "LEÓNIDAS
AVENDAÑO URETA" NO SE CUMPLIÓ:
- CON LA DESCRIPCIÓN DETALLADA DE LAS CARACTERÍSTICAS DE LOS SIGNOS DE ACTO
CONTRANATURA (TAMAÑO, FORMA, ELASTICIDAD Y DIÁMETRO), SOBRE TODO LA
HIPOTONIA ANAL Y CICATRIZ
- NO SE CUMPLIÓ CON LA DESCRIPCIÓN DE LOS REQUISITOS MÍNIMOS PARA REALIZAR
LA EVALUACIÓN FÍSICA INTEGRAL EN CASOS DE VIOLENCIA SEXUAL:
A)- SE PROCURARÁ QUE TODO RML SOBRE INTEGRIDAD SEXUAL DEBA SER REALIZADO POR 02
PERITOS COMO MÍNIMO, EN AUSENCIA DE OTRO Y/O EN CASO DE URGENCIA PODRÁ SER
REALIZADO SÓLO POR UN PERITO, PERO;
E) SI EL RML ES REALIZADO POR UN SÓLO PERITO, SERÁ UNA OBLIGACIÓN PARA EL
PERITO, REALIZAR LA PERENNIZACIÓN DEL RML, PREVIO CONSENTIMIENTO DEL (A)
EVALUADO (A) Y SEGÚN LA LOGÍSTICA DISPONIBLE (CÁMARA FOTOGRÁFICA O VIDEO
CÁMARA).

CONCLUSIONES
13. 8.2 - QUE LAS LESIONES CONSIGNADAS EN EL CERTIFICADO MEDICO LEGAL
NO ESTÁN DEBIDAMENTE SUSTENTADOS MEDIANTE LA PERENNIZACION, YA
QUE NO SE CUENTA CON LAS FOTOGRAFIAS CONSIGNADAS EN EL ITEM
"OBSERVACIONES": FOTOS CON CAMARA NKON.
PARA DEMOSTRAR CIENTIFICAMENTE LA PRESENCIA DE FISURAS, CICATRIZ
Y OTRAS LESIONES OCASIONADOS POR UN MIEMBRO VIRIL U OTRAS CAUSAS
ES IMPORTANTE LA PERENNIZACION, DADO QUE EN ESTAS SE PUEDE
DEMOSTRAR LA EXISTENCIA DE TALES LESIONES Y SI ESTAS SON POR ALGUN
ACTO QUE SUCEDIÓ A NIVEL ANOGENITAL O SE TRATA DE LESIONES
OCASIONADO POR ALGUNA CAUSA FRECUENTE EN NIÑOS O QUE TAL VEZ

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POR LA FALTA DE EXPERTICIA DEL MEDICO EVALUADOR CONFUNDIO SIGNOS


OCASIONADO POR OTRAS CAUSAS A UN COITO CONTRANATURA.
EXCLUSIÓN DE MATERIAL PROBATORIO OBTENIDO
ILÍCITAMENTE VÍA TUTELA
14. Señor Juez, a través de la audiencia de tutela se podrán cuestionar los
elementos probatorios obtenidos mediante procedimientos ilegales o
viciosos, y una vez comprobada su ilicitud, se deberá determinará su
exclusión, como medida correctiva o de protección. El presupuesto
para solicitar la exclusión del material probatorio obtenido ilícitamente es
que este sea la base de sucesivas medidas o diligencias, siempre que
no exista una vía propia para alcanzar dicho propósito y exista una
vulneración de alguno de los derechos fundamentales del
imputado reconocidos en el art. 71° del NCPP. La posibilidad de atacar
el material probatorio obtenido ilegalmente deriva del reconocimiento del
principio de legitimidad de la prueba, establecido en el Artículo VIII
del Título Preliminar y de la utilización de la prueba regulada en el
artículo 159° del NCPP.
15. Que, por las mencionadas razones solicito se declare fundada la
presente TUTELA DE DERECHO, aplicando la medida de la medida de
CORRECCIÓN o PROTECCIÓN de EXCLUSIÓN DEL MEDIO
PROBATORIO CERTIFICADO MÉDICO LEGAL N° 002286-LS
correspondientes al menor de iniciales Z.J.M.G. por ser ilegal y viciado.

III. FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA


 ART. VIII, IX TITULO PRELIMINAR CÓDIGO PROCESAL PENAL.
 ART. 71°.4, 84°.5 y 155°.2 DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL.
 ACUERDO PLENARIO N° 04-2010-CJ-116.
IV. MEDIOS PROBATORIOS:
A.- El mérito del Certificado Médico Legal N° 002286-LS.
B.- El mérito de la Providencia Fiscal de fecha 13 de Abril del
2018, en donde la Representante del Ministerio Público Dra.

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Berenice Alarcón Flores me pone en conocimiento que: “… la


jefe de la División Médico Legal de Huaura, quien informa que
en archivos digitales de perennizaciones fotográficas no registra
tomas fotográficas correspondientes al Certificado Médico Legal
N° 002286-LS correspondientes al menor de iniciales Z.J.M.G.,
en consecuencia: No resulta atendible lo solicitado por el
recurrente…”.
C.- El mérito de la Pericia Médica de Parte Ampliatoria,
elaborada por JOSE DEL CARMEN FARRO SANCHEZ –
C.M.P. N°37711 (EX MEDICO LEGISTA)
V. ANEXOS:
A. Copia Certificado Médico Legal N° 002286-LS. (fs.01)
B. Copia Providencia Fiscal de fecha 13 de Abril del 2018. (fs.01).
C. Original Pericia Médica de Parte Ampliatoria. (fs.10)

PRIMER OTROSI DIGO: Que por convenir a nuestro derecho de defensa


cumplo con designar como domicilio procesal el ubicado en Calle Ciro
Alegría N° 224 Segundo Piso, Distrito de Huacho, Provincia de Huaura,
Departamento de Lima; señalando la casilla electrónica N° 32910, Casilla
Virtual N° 141 CAH.

Por tanto:

Por los fundamentos antes expuestos


Señor Magistrado, téngase por presentado la presente Tutela de
Derechos, declarándose admitido y Fundada en su oportunidad
por ser de Ley.

Huacho, 17 de Abril de 2018.

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