Vous êtes sur la page 1sur 356

CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA

Sala Administrativa

ESCUELA JUDICIAL
“RODRIGO LARA BONILLA”

GÉNERO Y JUSTICIA

AUTOR:
MAGDALA VELASQUEZ TORO
Coautores: PAOLA SALGADO PIEDRAHITA
MANUEL RICARDO TORO

Módulo de Aprendizaje Autodirigido


Plan de Formación de la Rama Judicial 2009
CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
SALA ADMINISTRATIVA

JORGE ANTONIO CASTILLO RUGELES


Presidente

RICARDO HERNANDO MONROY CHURCH


Vicepresidente

JESAEL ANTONIO GIRALDO CASTAÑO


HERNANDO TORRES CORREDOR
FRANCISCO ESCOBAR HENRÍQUEZ
JOSÉ ALFREDO ESCOBAR ARAÚJO
Magistrados

ESCUELA JUDICIAL
“RODRIGO LARA BONILLA”

GLADYS VIRGINIA GUEVARA PUENTES


Directora
CONTENIDO

PRESENTACIÓN DEL PLAN INTEGRAL DE FORMACIÓN ESPECIALIZADA PARA LA


IMPLEMENTACIÓN DE LOS MÓDULOS DE APRENDIZAJE AUTODIRIGIDO EN EL
MÓDULO DE GÉNERO

I. SINOPSIS LABORAL DE AUTORES

II. JUSTIFICACIÓN

III. RESUMEN DEL MÓDULO

Unidad 1

SUBJETIVIDADES, DIVERSIDADES, DISCRIMINACIONES Y JUSTICIA

Objetivo general

Objetivos específicos

1.1 AL ENCUENTRO DE NUESTRAS IDENTIDADES

1.1.1 Actividad Pedagógica. Anotaciones biográficas

a) Matriz de autoreconocimiento

b) Reflexiones sobre las subjetividades e identidades

1.1.2 Actividad Pedagógica. Historias de mi contacto profesional con las


diversidades

a) Matriz Comparativa. Narrativas de cambio personal frente a las diversidades:


de la discriminación al reconocimiento

1.1.3 Algunos elementos centrales de la filosofía crítica


1.1.4 La posibilidad de construcción de subjetividades

1.2 DERECHOS HUMANOS, DIVERSIDADES, DIFERENCIAS, CONFLICTO Y


DISCRIMINACIÓN

1.2.1 La diferencia y el conflicto

1.2.2 Las diferencias, diversidades y conflictos

1.2.3 Actividad Pedagógica. Aportes para la reflexión

1.2.4 Características de la discriminación

1.2.5 Secuelas en las personas discriminadas

1.2.6 Actividad Pedagógica. Para reflexionar

1.2.7 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 1

a) Igualdad y discriminación

b) Aproximaciones a la complejidad del principio de Igualdad

c) La eficacia del principio de igualdad depende de la garantía de no


discriminación

1.2.8 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 2

1.2.9 Actividad Pedagógica. Ejemplos de acciones afirmativas de carácter


legislativo

1.2.10 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 3

1.2.11 Actividad Pedagógica. Dilemas de la Igualdad

1.3 El SISTEMA INTERNACIONAL DE DERECHOS HUMANOS Y LA LUCHA CONTRA LA


DISCRIMINACIÓN

1.3.1 Compromisos del Estado Colombiano: la Constitución de 1991 y la


discriminación

1.3.2 Compromisos constitucionales con las poblaciones históricamente


discriminadas

1.4 ACTIVIDAD PEDAGÓGICA. CINCO FORMAS DE DISCRIMINACIÓN


1.5 AUTOEVALUACIÓN

Unidad 2

HISTORIA, DERECHOS HUMANOS DE LAS MUJERES, CATEGORÍA DE GÉNERO Y


JUSTICIA

Objetivo general

Objetivos específicos

2.1 ASPECTOS HISTÓRICOS DE LA CONDICIÓN JURÍDICA DE LAS MUJERES Y LA


DISCRIMINACIÓN

2.1.1 Aspectos históricos de la condición jurídica de las mujeres en


Colombia

2.1.2 Actividad Pedagógica. A manera de investigación

2.1.3 Una mirada al contexto histórico (S. XIX-S.XX)

a) Consideraciones Preliminares

b) Antecedentes

2.1.4 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional

2.1.5 Aspectos del Ordenamiento Colombiano sobre las Mujeres desde el siglo XIX

a) En las instituciones civiles

b) El derecho a la vida de las mujeres

c) La Educación de las Mujeres

d) En el régimen constitucional, ciudadanía y derechos políticos

2.1.6 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 2

2.1.7 Actividad Pedagógica. Recomendaciones para la reflexión y el análisis

2.1.8 Actividad Pedagógica. Para Profundizar

2.2 COMPROMISOS DEL ESTADO COLOMBIANO EN MATERIA DE DERECHOS


HUMANOS DE LAS MUJERES
2.3 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO DE LAS MUJERES

2.3.1 Actividad Pedagógica. Para Profundizar

2.4 ELEMENTOS BÁSICOS SOBRE LA PERSPECTIVA DE GÉNERO Y SOBRE GÉNERO Y


JUSTICIA

2.4.1 ¿Qué significa transversalizar con perspectiva de género?

2.4.2 Elementos generales en torno a la transversalización con perspectiva de


género

2.4.3 Claves y principios para la transversalización con perspectiva de


género

2.4.4 Transversalización de género en la Justicia

a) Antecedentes

b) Elementos para una política de estado en materia de justicia de género

c) Recomendaciones Generales

2.4.5 Incorporar la perspectiva de género en el estudio y aplicación del


derecho

a) Introducción

b) Contextualizar la situación de las mujeres y las niñas

c) Áreas género sensitivas para las mujeres en la administración de Justicia

d) Componentes para abordar la garantía del derecho a la justicia para las


mujeres

e) La condición de las mujeres en las distintas áreas del Derecho

f) Principios del Derecho Penal con perspectiva de Género

g. Elementos Básicos para incorporar el análisis de género en las sentencias


judiciales

2.5 ACTIVIDAD PEDAGOGICA. AFIANZAR APRENDIZAJES DE LA UNIDAD


2.6 AUTOEVALUACIÓN

V. BIBLIOGRAFÍA

VI. ANEXOS

Unidad 1. Anexo 1

Unidad 1. Anexo 2

Unidad 2. Anexo 1

Unidad 2. Anexo 2

Unidad 2. Anexo 3

Unidad 2. Anexo 4

Unidad 2. Anexo 5

Unidad 2. Anexo 6

Unidad 2. Anexo 7
PRESENTACIÓN DEL PLAN INTEGRAL DE FORMACIÓN ESPECIALIZADA PARA LA
IMPLEMENTACIÓN DE LOS MÓDULOS DE APRENDIZAJE AUTODIRIGIDO EN EL MÓDULO
DE GÉNERO

El Plan Integral de Formación Especializada para la Implementación de los Módulos de


Aprendizaje Autodirigido en el que corresponde al módulo de Género, construido por la
Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura, a través de la Escuela Judicial
“Rodrigo Lara Bonilla”, de conformidad con su modelo educativo y su enfoque curricular
integrado e integrador de casos reales de la práctica judicial, constituye el resultado del
esfuerzo articulado entre Magistradas, Magistrados, Jueces, Juezas, Empleadas y
Empleados, la Red de Formadores y Formadoras Judiciales, el Comité Nacional
Coordinador, los Grupos Seccionales de Apoyo y cuyos coautores son Magdala Velásquez
Toro, Abogada, Historiadora y Pedagoga de Derechos Humanos, asesora en temas de
Derechos Humanos y paz con perspectiva de Género y autora de varias publicaciones
sobre este tema, Paola Salgado Piedrahita, Abogada, Asesora de la Mesa por la vida y
la salud de las mujeres y Manuel Ricardo Toro, Psicólogo, Magister en Mujer, Género y
Desarrollo, Asesor Corporación HUMANIZAR, quienes con su compromiso, voluntad y
dialogo interdisciplinario, se propusieron responder a las necesidades de formación
planteadas para el programa especializado en el tema de Género.

El módulo de Género y Justicia que se presenta a continuación, responde a la


modalidad de aprendizaje autodirigido orientado a la aplicación en la práctica judicial,
con absoluto respeto por la Independencia del Juez o Jueza.

La construcción del módulo responde a las distintas evaluaciones que se hicieron


con Jueces, Juezas, Magistrados, Magistradas, Empleados y Empleadas, con la finalidad
de detectar las principales áreas problemáticas de la implementación del Programa,
alrededor de las cuales se integraron los objetivos, temas y subtemas de los distintos
micro-currículos como apoyo a los funcionarios, funcionarias, empleadas y empleados
de la Rama Judicial. Los conversatorios organizados por la Sala Administrativa del
Consejo Superior de la Judicatura sirvieron para determinar los problemas jurídicos más
delicados y ahondar en su tratamiento en los módulos. Posteriormente, el texto
entregado por la autor, fue enviado para su revisión por los Magistrados, Magistradas,
Juezas y Jueces que participaron en el proceso, quienes leyeron los textos e hicieron
observaciones para su mejoramiento. Una vez escuchadas dichas reflexiones los
coautores complementaron su trabajo para presentar un texto que respondiera a las
necesidades de formación jurídica especializada para los Jueces y Juezas Colombianos.

Se mantiene la concepción de la Escuela Judicial en el sentido de que todos los


módulos, como expresión de la construcción colectiva, democrática y solidaria de
conocimiento en la Rama Judicial, están sujetos a un permanente proceso de
retroalimentación y actualización.

Enfoque pedagógico de la Escuela Judicial

La Escuela Judicial como Centro de Formación Judicial Inicial y Continuada de la


Rama Judicial presenta un modelo pedagógico que se caracteriza por ser participativo,
integral, sistémico y constructivista; se fundamenta en el respeto a la dignidad del ser
humano, a la independencia del Juez y la Jueza, el pluralismo y la multiculturalidad, y
se orienta hacia el mejoramiento del servicio.

Es participativo, más de mil Jueces, Juezas, Empleadas y Empleados judiciales


participan como formadores, generando una amplia dinámica de reflexión sobre la
calidad y pertinencia de los planes educativos, módulos de aprendizaje autodirigido y los
materiales utilizados en los procesos de formación que se promueven. Igualmente, se
manifiesta en los procesos de evaluación y seguimiento de las actividades de formación
que se adelantan, tanto en los procesos de ingreso, como de cualificación de los
servidores y las servidoras públicos.

Es integral en la medida en que los temas que se tratan en los módulos resultan
recíprocamente articulados y dotados de potencialidad sinérgica y promueven las
complementariedades y los refuerzos de todas las personas participantes.

Es sistémico porque invita a comprender cualquier proceso desde una visión


integradora y holístico, que reconoce el ejercicio judicial como un agregado de
procesos, que actúa de manera interdependiente, y que, a su vez, resulta afectado por
el entorno en que tienen lugar las actuaciones judiciales.

El modelo se basa en el respeto a la dignidad humana. El sistema de justicia


representa uno de los pilares del sistema social de cualquier comunidad, representa la
capacidad que la sociedad tiene para dirimir los conflictos que surgen entre sus
integrantes y entre algunos de sus miembros y la sociedad en general. De ahí que el
modelo educativo fundamenta sus estrategias en el principio del respeto a la dignidad
humana y a los derechos individuales y colectivos de las personas.

El modelo se orienta al mejoramiento del servicio pues las acciones que se


adelanten para el mejoramiento de las condiciones de trabajo y bienestar de las
personas que hacen parte de la Rama Judicial, se hacen teniendo en la mira un
mejoramiento sostenido del servicio que se le presta a la comunidad.

Lo anterior, en el marco de las políticas de calidad y eficiencia establecidas por


el Consejo Superior de la Judicatura en el Plan Sectorial de Desarrollo, con la convicción
de que todo proceso de modernización judicial ya sea originado en la implantación de
nuevos esquemas jurídicos o de gestión, o de ambos, implica una transformación cultural
y el fortalecimiento de los fundamentos conceptuales, las habilidades y las
competencias de los y las administradoras de justicia, fiscales y procuradores, quienes
requieren ser apoyados a través de los procesos de formación.

En este sentido, se desarrollan procesos formativos sistemáticos y de largo


aliento orientados a la cualificación de los servidores y servidoras del sector, dentro de
criterios de profesionalismo y formación integral, que redundan, en últimas, en un
mejoramiento de la atención de los ciudadanos y ciudadanas, cuando se ven precisados a
acudir a las instancias judiciales para ejercer o demandar sus derechos o para dirimir
conflictos de carácter individual o colectivo.

Aprendizaje activo

Este modelo educativo implica un aprendizaje activo diseñado y aplicado desde


la práctica judicial para mejorar la organización; es decir, a partir de la observación
directa del problema, de la propia realidad, de los hechos que impiden el avance de la
organización y la distancian de su misión y de sus usuarios y usuarias; que invita a
compartir y generalizar las experiencias y aprendizajes obtenidos, sin excepción, por
todas las y los administradores de justicia a partir de una dinámica de reflexión,
investigación, evaluación, propuesta de acciones de cambio y ejecución oportuna, e
integración de sus conocimientos y experiencia para organizar equipos de estudio,
compartir con sus colegas, debatir constructivamente los hallazgos y aplicar lo
aprendido dentro de su propio contexto.

Crea escenarios propicios para la multiplicación de las dinámicas formativas,


para responder a los retos del Estado y en particular de la Rama Judicial, para focalizar
los esfuerzos en su actividad central; desarrollar y mantener un ambiente de trabajo
dinámico y favorable para la actuación de todos los servidores y servidoras; aprovechar y
desarrollar en forma efectiva sus cualidades y capacidades; lograr estándares de
rendimiento que permiten calificar la prestación pronta y oportuna del servicio en
ámbitos locales e internacionales complejos y cambiantes; crear relaciones estratégicas
comprometidas con los "usuarios” clave del servicio público; usar efectivamente la
tecnología; desarrollar buenas comunicaciones, y aprender e interiorizar conceptos
organizativos para promover el cambio. Así, los Jueces, Juezas y demás servidores y
servidoras no son simples animadores del aprendizaje, sino gestores y gestoras de una
realidad que les es propia, y en la cual construyen complejas interacciones con los
usuarios y usuarias de esas unidades organizacionales.

Aprendizaje social

En el contexto andragógico de esta formación, se dota de significado el mismo


decurso del aprendizaje centrándose en procesos de aprendizaje social como eje de una
estrategia orientada hacia la construcción de condiciones que permitan la
transformación de las organizaciones. Es este proceso el que lleva al desarrollo de lo que
en la reciente literatura sobre el conocimiento y desarrollo se denomina como la
promoción de sociedades del aprendizaje “learning societies”, organizaciones que
aprenden “learning organizations”, y redes de aprendizaje “learning networks”.1 Esto
conduce a una concepción dinámica de la relación entre lo que se quiere conocer, el
1
Teaching and Learning: Towards the Learning Society; Bruselas, Comisión Europea, 1997.
sujeto que conoce y el entorno en el cual él actúa. Es así que el conocimiento hace
posible que los miembros de una sociedad construyan su futuro, y por lo tanto incidan en
el devenir histórico de la misma, independientemente del sector en que se ubiquen.

Los procesos de aprendizaje evolucionan hacia los cuatro niveles definidos en el


esquema mencionado: (a) nivel individual, (b) nivel organizacional, (c) nivel sectorial
o nivel de las instituciones sociales, y (d) nivel de la sociedad. Los procesos de
apropiación de conocimientos y saberes son de complejidad creciente al pasar del uno al
otro.

En síntesis, se trata de una formación que a partir del desarrollo de la creatividad y el


espíritu innovador de cada persona participante, busca convertir esa información y
conocimiento personal, en conocimiento corporativo útil que incremente la efectividad y
la capacidad de desarrollo y cambio de la organizacional en la Rama Judicial, trasciende
al nivel sectorial y de las instituciones sociales contribuyendo al proceso de creación de
“lo público” a través de la apropiación social del mismo, para, finalmente, en un cuarto
nivel, propiciar procesos de aprendizaje social que pueden involucrar cambios en los
valores y las actitudes que caracterizan la sociedad, o conllevar acciones orientadas a
desarrollar una capacidad para controlar conflictos y para lograr mayores niveles de
convivencia.

Currículo integrado-integrador

En la búsqueda de nuevas alternativas para el diseño de los currículos se requiere


partir de la construcción de núcleos temáticos y problemáticos, producto de la
investigación y evaluación permanentes. Estos núcleos temáticos y problemáticos no son
la unión de asignaturas, sino el resultado de la integración de diferentes disciplinas
académicas y no académicas (cotidianidad, escenarios de socialización, hogar) que
alrededor de problemas detectados, garantizan y aportan a la solución de los mismos.
Antes que contenidos, la estrategia de integración curricular, exige una mirada crítica
de la realidad.
La implementación de un currículo integrado-integrador implica que la
“enseñanza dialogante” se base en la convicción de que el discurso del formador o
formadora, será formativo solamente en el caso de que el o la participante, a medida
que reciba los mensajes magistrales, los reconstruya y los integre, a través de una
actividad, en sus propias estructuras y necesidades mentales. Es un diálogo profundo que
comporta participación e interacción. En este punto, con dos centros de iniciativas
donde cada uno (formador/a y participante) es el interlocutor(a) del otro o la otra, la
síntesis pedagógica no puede realizarse más que en la interacción- de sus actividades
orientadas hacia una meta común: la adquisición, producción o renovación de
conocimientos.

Planes de Estudio

Los planes de estudio se diseñaron de manera coherente con el modelo educativo


presentado y en esta labor participó el grupo de personas pedagogas vinculadas al
proyecto, expertos y expertas en procesos formativos para adultos con conocimientos
especializados y experiencia. Así mismo, participó la Red de Formadores Judiciales
constituida para este programa por aproximadamente 350 Magistrados, Magistradas,
Juezas, Jueces, Empleados y Empleadas, quienes con profundo compromiso y motivación
exclusiva por su vocación de servicio, se prepararon a lo largo de varios meses en la
Escuela Judicial tanto en la metodología como en los contenidos del programa con el
propósito de acompañar y facilitar el proceso de aprendizaje que ahora se invita a
desarrollar a través de las siguientes etapas:

Fase 1. Reunión inicial. Presentación de los objetivos y estructura del programa;


afianzamiento de las metodologías del aprendizaje autodirigido; conformación de los
subgrupos de estudio con sus coordinadores, y distribución de los temas que
profundizará cada subgrupo.

Fase II. Estudio y Análisis Individual. Interiorización por cada participante de los
contenidos del programa mediante el análisis, desarrollo de casos y ejercicios
propuestos en el módulo, consulta de jurisprudencia y doctrina adicional a la incluida en
los materiales educativos. Así mismo, elaboración y envío de un informe individual con
el fin de establecer los intereses de los participantes para garantizar que las actividades
presenciales respondan a éstos.

Fase III. Investigación en Subgrupo. Profundización colectiva del conocimiento


sobre los temas y subtemas acordados en la reunión inicial y preparación de una
presentación breve y concisa (10 minutos) para la mesa de estudios o conversatorio
junto con un resumen ejecutivo y la selección de casos reales para enriquecer las
discusiones en el programa.

Fase IV. Mesa de estudios o Conversatorio. Construcción de conocimiento a través


del intercambio de experiencias y saberes y el desarrollo o fortalecimiento de
competencias en argumentación, interpretación decisión, dirección, etc., alrededor de
las presentaciones de los subgrupos, el estudio de nuevos casos de la práctica judicial
previamente seleccionados y estructurados por los formadores con el apoyo de los
expertos, así como la simulación de audiencias. Identificación de los momentos e
instrumentos de aplicación a la práctica judicial y a partir de éstos, generación de
compromisos concretos de mejoramiento de la función judicial y de estrategias de
seguimiento, monitoreo y apoyo en este proceso.

Fase V. Pasantías. Son experiencias concretas de aprendizaje, dirigidas a


confrontar los conocimientos adquiridos, con la realidad que se presenta en los
despachos y actuaciones judiciales (sean escritas u orales), mediante el contacto directo
de los discentes y las discentes (pasantes), con las situaciones vividas en la práctica
judicial, en las diferentes áreas (civil, penal, laboral, administrativo, etc.) bajo la
orientación y evaluación de los Jueces, Juezas, Magistradas y Magistrados titulares de los
respectivos cargos.

Fase VI. Aplicación a la práctica judicial. Incorporación de los elementos del


programa académico como herramienta o instrumento de apoyo en el desempeño laboral
mediante la utilización del conocimiento construido en la gestión judicial. Elaboración y
envío del informe individual sobre esta experiencia y reporte de los resultados del
seguimiento de esta fase en los subgrupos.
Fase VII. Experiencias compartidas. Socialización de las experiencias reales de los
y las discentes en el ejercicio de la labor judicial, con miras a confirmar el avance en los
conocimientos y habilidades apropiados en el estudio del módulo. Preparación de un
resumen ejecutivo con el propósito de contribuir al mejoramiento del curso y selección
de casos reales para enriquecer el banco de casos de la Escuela Judicial.
Fase VIII. Actividades de monitoreo y de refuerzo o complementación. De
acuerdo con el resultado de la fase anterior se programan actividades complementarias
de refuerzo o extensión del programa según las necesidades de los grupos en particular.

Fase IX. Seguimiento y evaluación. Determinación de la consecución de los


objetivos del programa por los y las participantes y el grupo mediante el análisis
individual y el intercambio de experiencias en subgrupo.

Los módulos

Los módulos son la columna vertebral en este proceso, en la medida que


presentan de manera profunda y concisa los resultados de la investigación académica
realizada durante aproximadamente un año, con la participación de Magistrados y
Magistradas de las Altas Cortes y de los Tribunales, de los Jueces y Juezas de la
República y expertos y expertas juristas, quienes ofrecieron lo mejor de sus
conocimientos y experiencia judicial, en un ejercicio pluralista de construcción de
conocimiento.

Se trata entonces, de valiosos textos de autoestudio divididos secuencialmente


en unidades que desarrollan determinada temática, de dispositivos didácticos flexibles
que permite abordar los cursos a partir de una estructura que responde a necesidades de
aprendizaje previamente identificadas. Pero más allá, está el propósito final: servir de
instrumento para fortalecer la práctica judicial.

Cómo abordarlos

Al iniciar la lectura de cada módulo el o la participante debe tener en cuenta que


se trata de un programa integral y un sistema modular coherente. A través de cada
contenido, los y las discentes encontrarán referentes o remisiones a los demás módulos
del plan, que se articulan mediante diversos ejes transversales, tales como Derechos
Humanos, Derecho Internacional Humanitario, Constitución Política de 1991, al igual que
la integración de los casos problémicos comunes que se analizan, desde diferentes
perspectivas, posibilitando el enriquecimiento de los escenarios argumentativos y
fortaleciendo la independencia judicial.

Por lo anterior, se recomienda tener en cuenta las siguientes sugerencias al


abordar el estudio de cada uno de los módulos del plan especializado:

1. Consulte los temas de los otros módulos que le permitan realizar un diálogo de
manera sistémica y articulada sobre los contenidos que se presentan.
2. Tenga en cuenta las guías del discente y las guías de estudio individual y de
subgrupo para desarrollar cada lectura. Recuerde apoyarse en los talleres para elaborar
mapas conceptuales, esquemas de valoración de argumentaciones y el taller individual
de lectura del plan educativo.
3. Cada módulo presenta actividades pedagógicas y de autoevaluación que permiten
al y la discente reflexionar sobre su cotidianidad profesional, la comprensión de los
temas y su aplicación a la práctica. Es importante que en el proceso de lectura aborde y
desarrolle con rigor dichas actividades para que críticamente establezca la claridad con
la que percibió los temas y su respectiva aplicación a su tarea judicial. Cada modulo se
complementa con una bibliografía básica seleccionada, para quienes quieran profundizar
en el tema, o acceder a diversas perspectivas.

El Plan integral de Formación Especializada para la Implementación de los


módulos de aprendizaje autodirigido en el módulo de Género, que la Escuela Judicial
entrega a la judicatura colombiana, acorde con su modelo educativo, es una oportunidad
para que la institucionalidad colombiana, con efectiva protección de los derechos
fundamentales y garantías judiciales, cierre el camino de la impunidad para el logro de
una sociedad más justa.

Finalmente, agradecemos el envío de todos sus aportes y sugerencias a la sede de la


Escuela Judicial en la Calle 85 No. 11 — 96 piso 6 y 7, de Bogotá, o al correo electrónico
escujudcendoj@.ramajudicial.gov.com, que contribuirán a la construcción colectiva del
saber judicial.
I. SINOPSIS LABORAL DE AUTORES

Magdala Velásquez Toro Abogada de la UPB e Historiadora de la Universidad


Nacional de Colombia, pedagoga de Derechos Humanos con perspectiva de
género y diversidades. Autora de varias publicaciones relacionadas con la
condición jurídica, política, social y cultural de las mujeres en la historia de
Colombia, publicaciones pedagógicas sobre derechos humanos, discriminación y
derechos de las mujeres, investigaciones y publicaciones sobre los Derechos
Humanos de las Mujeres en Colombia con la Red Nacional de Mujeres, trabajos
sobre las Mujeres, las guerras y construcción de la paz. Conferencista sobre estos
temas en diversos eventos nacionales e internacionales y ha sido Consejera del
Consejo Nacional de Paz en nombre de organizaciones que trabajan por los
derechos de las mujeres e integrante por la Red Nacional de Mujeres del
movimiento ciudadano de paz de Colombia. Ha recibido la Orden Policarpa
Salavarrieta en Grado de Comendador por su contribución a la investigación
académica sobre las mujeres en la historia del país (1998), Diplomada de
Excelencia Profesional en Humanidades de la Universidad Nacional de Colombia,
1996, Incluida en la Publicación Mujeres que escribieron el Siglo XX-
Construcción el feminismo en Colombia, realizada por la Revista En Otras
Palabras, del Grupo Mujer y Sociedad de la Universidad Nacional de Colombia,
como Intelectual destacada por sus aportes a la reflexión histórica sobre las
Mujeres, los derechos humanos y la paz. 2000 y la Orden “ANTIOQUEÑA DE ORO”
otorgada por la Gobernación de Antioquia por los aportes a la investigación de la
historia de las mujeres, el compromiso con la justicia de género y el trabajo por
la paz.

Paola Salgado Piedrahita, Abogada de la Universidad Nacional de Colombia, con énfasis


en el área Socio jurídica y profundización en Derecho Constitucional; formación integral
para la defensa, garantía y exigibilidad de los Derechos Humanos; experiencia jurídica
en procesos administrativos y constitucionales y en el área de investigación sobre
violaciones a los Derechos Civiles y Políticos, infracciones al DIH y Violencia basada en
Género; experiencia en, pedagogía y formación en Derechos Humanos, con especial
énfasis en los Derechos Humanos de las Mujeres y las Diversidades, actualmente se
desempeña como Abogada Mesa por la Vida y la Salud de las Mujeres.

Manuel Ricardo Toro, Psicólogo de la Universidad de Los Andes, Magister en Mujer


Género y Desarrolló del Institute of Social Studies (Holanda) por beca otorgada por
Colciencias-Laspau-Humanizar. Investigador en género y diversidades desde una
perspectiva socio-construccionista, comenzó como estudiante-asistente de investigación
del ‘Proyecto Arco Iris: una Mirada transformadora a las relaciones de género en la
escuela’ como parte del grupo de investigación de Psicología Social Crítica dirigido por la
Profesora Angela María Estrada. También como parte del Grupo fue co-investigador en el
proyecto de investigación ‘Moralidad y Cultura Política en Colombia. Contextos de
Socialización e Identidad Social de Niños/as y Jóvenes Desvinculados del Conflicto
Armado Colombiano’. Como investigador principal dirigió la investigación de Proyecto
Colombia Diversa y la Secretaría de Educación Distrital, denominada ‘Diversidad y
escuela: hacia una caracterización de las formas de inclusión y exclusión de la población
percibida como LGBT en 5 escuelas distritales’. Actualmente es investigador principal de
“La vida de las relaciones de género en espacios no formales: currículo oculto en cuatro
Colegios Distritales”, financiado por la Secretaria Distrital de Planeación, Subsecretaría
de Mujer, Géneros y Diversidad Sexual. Igualmente, con la Corporación Humanizar ha
adelantado trabajos de investigación-acción en temas de desarrollo social, derechos
humanos, democracia y ciudadanía desde una perspectiva de género para el Ministerio
de Educación Nacional, la GTZ, y DABS, entre otros. Es autor de publicaciones sobre los
menores desvinculados del conflicto armado en Colombia, las relaciones de género en la
escuela, y la democracia familiar desde las masculinidades y las feminidades.
Finalmente, recibió en 2005 el Premio Nacional por Investigación en Infancia, “Carlos
Lleras Restrepo” otorgado al Grupo de Psicología Social Crítica de la Universidad de los
Andes por parte de UNICEF e ICBF.
II. JUSTIFICACIÓN
La temática de género tiene su origen en la búsqueda del reconocimiento de la dignidad
humana y de los derechos inherentes a la humanidad de las mujeres. Es decir, que es un
aspecto de la historia, de la filosofía, de la ética y de la normatividad de los derechos
humanos en el marco específico de la eliminación de todas las formas de discriminación
que han afectado la vida de las mujeres a lo largo de la historia de la democracia, del
estado de derecho y por lo tanto de la justicia.

Para una plena comprensión y aplicación de los derechos humanos, es fundamental


develar los imaginarios sociales y las consecuencias ocasionadas en enormes poblaciones
humanas por la forma como la cultura valora, explica y trata las identidades, diferencias
y diversidades humanas. En particular las originadas en el sexo que son las más amplias,
ya que atraviesan y complejizan la condición originada por otros constituyentes de las
identidades como la pertenencia étnica, de edades, racial, de clase, nacional, de
orientación sexual no hegemónica, de discapacidad, etc.

El empeño internacional durante los últimos sesenta años, en los escenarios de las
comunidades de naciones con la garantía de los derechos humanos, los ha posicionado
política y jurídicamente como elemento fundamental y distintivo de los estados
democráticos de derecho. Al mismo tiempo, desde la fundación de la ONU, el tema de la
lucha contra la discriminación se asocia indefectiblemente a la vigencia efectiva e
integral de estos derechos y a la construcción de la paz. Por lo tanto, toda su
normativa relativa a la eliminación de las diferentes formas de discriminación, integra el
que conocemos como Bloque de Constitucionalidad y ubica al poder judicial, a sus
funcionarios y funcionarias, empleados, empleadas y auxiliares de la justicia en un lugar
protagónico en la defensa y protección de los derechos humanos y en la adopción de las
normativa internacional y nacional que busca la superación de estas formas de atropello
a la dignidad humana. Y este no es un problema simplemente operativo, ya que los y las
agentes del poder judicial no son simples operadores que evitan demandas al estado
colombiano, sino que les coloca como sujetos activos, garantes de la justicia, de la
democracia y de la humanización de nuestras sociedades.

Por esta complejidad, al igual que la de la temática de derechos humanos, la de género


es sumamente exigente desde la perspectiva pedagógica pues ambas exigen partir de la
integralidad de los derechos humanos ya que los derechos de las mujeres no están
escindidos de ellos, sino que forman parte estructural de los mismos, del patrimonio
jurídico, cultural y político de la lucha histórica por el respeto a la dignidad humana.
Son mecanismos especiales de reconocimiento del problema de la discriminación, de
protección de derechos y especialmente, con esta normativa se busca agilizar la
superación de los factores que la originan y de las consecuencias que acarrea la
discriminación basada en el sexo que padece más de la mitad de la población en el
mundo, constituida por mujeres y niñas. Es decir, que el paradigma de los derechos
humanos solo es posible realizarlo con la aplicación de las garantías conducentes a la
eliminación de todas las formas de discriminación que afectan la dignidad humana de
millones de personas en el mundo, en razón de su sexo, etnia, edad, raza, orientación
sexual y situación de discapacidad.

El tema que nos ocupa forma parte del proceso iniciado hace cinco años por el Consejo
Superior de la Judicatura y su Escuela Judicial, con las magistradas de las Altas Cortes
para sensibilizar a estas corporaciones en esta temática, proceso que presenta
importantes logros, como el interés de los colegas de estas magistradas en sus
respectivas cortes, cambios de jurisprudencia y avances en la producción de una
calificada la jurisprudencia nacional que incluye la perspectiva de género. Por último,
para dar cumplimiento a los requerimientos internacionales, tanto del Sistema de
Naciones Unidas, como del Sistema Americano, para lograr la garantía y la plena
vigencia de los derechos humanos a las mujeres y que ha dado lugar al Acuerdo 4552
titulado “Justicia, Derecho y Género” de la Sala Administrativa del Consejo Superior de
la Judicatura, de 20 de febrero de 2008, “Por el cual se dictan reglas para la aplicación
de la equidad de género en la Rama Judicial”.

Los propósitos de esta norma son:

“Promover la igualdad de oportunidades entre mujeres y hombres y la no


discriminación por género en las decisiones judiciales, en el servicio público de la
administración de justicia, y en el funcionamiento interno de la Rama Judicial.

Integrar a la misión, la visión y los objetivos institucionales así como a los


procesos de planificación estratégica y los planes anuales operativos, la
perspectiva de género y el principio de la no discriminación.
Implementar acciones con el fin de eliminar las desigualdades existentes entre
los servidores y las servidoras judiciales.” (art.1)

Sus Áreas Estratégicas:

1. Formación, investigación y sensibilización en materia de equidad de género,


de manera continua, sistemática y transversalizada a todos los servidores y las
servidoras de la Rama Judicial sin excepción.

2. Información y divulgación, dirigida a todos los servidores y las servidoras


judiciales, así como a los usuarios y las usuarias de la administración de justicia,
con uso de las herramientas telemáticas y de comunicación.

3. Coordinación, tanto en el ámbito intra como interinstitucional.

4. Estadísticas, seguimiento y evaluación, como mecanismos de mejora y de


verificación de logros de la política, y de identificación de obstáculos que
impiden su implementación.

Por lo tanto, este Modulo de Autoaprendizaje constituye una oportunidad para acceder
a los elementos básicos sobre este tema, lo cual facilitará la vinculación consciente,
entusiasta y creativa, como hombres y mujeres discentes y facilitadores a este proceso.
Esta apuesta del Consejo Superior de la Judicatura es un propósito que cualificará
personalmente a quienes participen en él y facilitará avanzar desde el poder judicial en
la garantía de derechos para las mujeres y por tanto, en el mejoramiento de sus
proyectos de vida, una contribución a la resignificación de las identidades masculinas y
femeninas, al fortalecimiento de la democracia y el estado social de derecho y de
avance en el cumplimiento de los parámetros internacionales sobre la superación de
todas las formas de discriminación contra las mujeres.

Consideraciones pedagógicas

Para comprender, conocer y aplicar los derechos humanos integralmente y en toda su


complejidad exigen que el dialogo en el proceso educativo genere condiciones
personales en hombres y mujeres sujetos del mismo para acceder tanto a conocimientos
especializados, como al desarrollo de competencias personales que involucren lo
afectivo, lo ético, la sensibilidad humanista y que a su vez hagan posible que las
personas se comprometan a profundidad en la realización de la dignidad, tanto de la
propia como de la de los demás seres humanos y de la naturaleza.

En el cumplimiento de este propósito, el sistema educativo juega un papel trascendental


en la transformación de la cultura de la discriminación que históricamente ha afectado
a enormes grupos de población en el mundo2. También en los procesos de construcción
de alternativas que desde la ética, la cultura, la pedagogía y lo jurídico animen la
cultura de la inclusión de las diversidades e identidades múltiples que nos pueblan como
comunidad humana.

Desde el punto de vista pedagógico, es un esfuerzo en el que estamos llamados a


sortear múltiples dificultades tanto personales como sociales, que involucran las lógicas
de la exclusión que permean nuestro devenir personal como funcionarios y funcionarias
judiciales y el de las instituciones de las que hacemos parte.

Toda tarea que remueva privilegios es dolorosa y difícil, tanto para quienes los han
usufructuado, como para quienes los han padecido, ya que implican fundar otra manera
de ser en el mundo, instalar nuevas lógicas para vivir, relacionarse y solucionar las
tensiones y conflictos de nuestro devenir.

Por esto decíamos que es un tema exigente desde el punto de vista pedagógico, puesto
que no se trata simplemente de aprender una serie de normas para aplicarlas, ya que de
su comprensión y de la capacidad creativa de funcionarios y funcionarias del poder
judicial para aplicarlas dependen de la forma como la propuesta educativa motive,
acompañe a personas facilitadoras y discentes para transformarse personalmente y
remover las dificultades que culturalmente tenemos hombres y mujeres para reconocer
el problema y acceder al compromiso de erradicar todas las formas de discriminación.

2
Nos referimos principalmente a la discriminación originada en datos de la vida humana en los que no ha
jugado un papel la libertad de escogencia, es decir a la discriminación en razón del sexo, la raza, la etnia,
la edad, la discapacidad y la orientación sexual e identidades de género no hegemónicas- LGBT (lesbianas,
gays, bisexuales y transgénero).
Supone, ante todo, apertura frente al tema, desarrollar competencias para formularnos
nuevas preguntas, a problematizar respuestas por siempre sabidas para aprender a ver,
a nombrar y a clasificar lo que pasa en nosotros como hombres o mujeres actores de
este proceso y en el entorno cultural y social en el que nos inscribimos, ya que las
lógicas discriminatorias circulan y se reproducen silenciosamente en los imaginarios y en
el transcurrir de la sociedad e invisibilizan tanto a las personas discriminadas como a la
magnitud del daño ocasionado a su dignidad humana, ya que se naturaliza este
acontecer.

Tenemos la convicción de que las normas por si solas no cambian la realidad, pero
generan condiciones de posibilidad para lograrlo. De la misma manera una orden, por
más imperativa que sea y en este caso la inclusión de género en nuestro sistema judicial,
requiere desarrollar desde la institución comprometida ética y políticamente en este
empeño, la capacidad de espera activa, ya que se trata de un proceso que para su éxito
precisa, seguimiento, profundización y evaluación permanente para la calificación del
desempeño.

Implica entonces, conocer las dificultades culturales y personales de los y las


protagonistas, así como las institucionales para formular un diagnóstico de la situación,
del estado de ánimo y de las fortalezas, oportunidades y demás condiciones de
posibilidad que le permitan proponerse una ruta crítica para lograr las metas en el
mediano o largo plazo, con las respectivas estrategias de acompañamiento y asesoría.

También requiere ser conscientes del impacto que produce una propuesta de educación
jurídica con perspectiva de género en las lógicas tradicionales de los modelos educativos
tradicionales que forman a profesionales del Derecho,

“…Desde una mirada global, la tarea de construir nuevos ejes de articulación de


una nueva racionalidad jurídica-educativa integrando la perspectiva de género
requiere a fin de ser coherentes que la construcción de estrategias, metodologías
y acciones sean pensadas y desarrolladas en este enfoque; en caso contrario su
impacto será minimizado y tenderán a funcionalizar sus planteamientos en la
lógica del actual modelo”3.

Es importante destacar que este campo es relativamente nuevo en el mundo jurídico en


sus diversas disciplinas y áreas del conocimiento y por lo tanto existe poca bibliografía;
por lo tanto, corresponde en esta oportunidad de Autoaprendizaje, desarrollar la
creatividad, experimentar, corregir, controvertir y presentar nuestras experiencias y
logros al interior de la comunidad educativa en la que se realiza este proceso de
formación.

Esta propuesta de Autoformación combina, elementos de las subjetividades, de las


identidades masculinas y femeninas, de los sueños y dificultades personales, sociales y
culturales para acceder a esta temática. Se trabaja la parte cognoscitiva desde la
perspectiva de construcción de conocimientos y capacidades para formularse preguntas
y realizar análisis problematizador de las diversas situaciones y problemas tratados en la
copiosa jurisprudencia distribuida a lo largo de toda la propuesta.

3
Jacques Parraguez, Manuel (Vicerrector Académico de la Universidad Bolivariana. Chile) “¿Género en la
justicia o justicia de género? Una nueva estrategia educativa”, sin fecha de publicación.
http://www.revistapolis.cl/jacques.htm. Consultado en febrero 2005.
III. RESUMEN DEL MÓDULO
El Modulo de Genero y Justicia aborda ésta temática a partir de un proceso de
conocimiento, de estimulación personal para la construcción de actitudes y de
competencias personales, profesionales e institucionales, a partir del reconocimiento
de la calidad de sujetos de los actores y actoras de este proceso educativo, que
trasciende el proceso de conocimiento académico en cuanto tal y del enfoque rector
desde el punto de vista ético, teórico y jurídico de los Derechos Humanos. A lo largo del
modulo se encuentran actividades pedagógicas e información jurisprudencial que
contribuye a la construcción de conocimiento y al reforzamiento y profundización de
tesis planteadas por el grupo de autores, para ser tratadas en estudio individual, de
subgrupos o en las mesas de estudio.

Su Primera Unidad parte del abordaje de las subjetividades e identidades para


aproximarse desde la experiencia biográfica al fenómeno de la discriminación, para
ingresar en la profundización teórica de la discriminación , acompañada
permanentemente de actividades pedagógicas y de acceso a jurisprudencia que
enriquecen la construcción conceptual y el panorama complejo de esta realidad. Se
efectúa una síntesis conceptual acerca del principio de igualdad y la garantía de no
discriminación con enfoques problematizadores desde sentencias de la Corte
Constitucional, para finalmente concluir con la completa presentación de la normativa
constitucional e internacional sobre lucha contra la discriminación en un Cuadro anexo a
este texto y cuyos contenidos completos de estas normas para consulta los encontrará
en el CD anexo. Termina esta unidad con un menú de casos de discriminación a los
distintos tipos de diversidades, tratados por nuestra CC para la profundización jurídica
individual, en los subgrupos de investigación y en las Mesas de Estudio o conversatorios,
con la ayuda de una completa matriz como actividad pedagógica y de evaluación.

La Segunda Unidad se ocupa de los Derechos Humanos de las mujeres, la categoría de


género y su aplicación en la justicia. El entramado de conocimientos se cimenta en el
abordaje histórico de la discriminación de las mujeres tanto en las fuentes históricas de
la normativa colombiana, como desde el recuento de la condición jurídica de las
mujeres en la historia de Colombia, articulado al tema de la biografía familiar de las
mujeres ancestras de facilitadores y discentes. Todo esto articulado a aspectos de la
producción de la Corte Constitucional sobre el enfoque de la condición histórica de las
mujeres y termina esta primera parte con la reseña de los compromisos internacionales
del estado colombiano en materia de derechos humanos de las mujeres y una síntesis de
principios generales del Derecho de las mujeres. Luego en una segunda parte se
presentan elementos básicos sobre la categoría de género y sobre lo que implica su
incorporación en la administración de justicia, con la presentación de elementos para la
contextualización de la condición de las mujeres y niñas, las áreas género sensitivas para
las mujeres en la aplicación de justicia y los prejuicios, estereotipos y dificultades que
tienen que enfrentar las mujeres en el acceso a las distintas áreas de la jurisdicción
ordinaria. Por ultimo se presenta un segmento de carácter práctico que aporta
elementos para la introducción de la perspectiva de género en las sentencias judiciales.

El Modulo tiene al final una parte de anexos en medio físico que contienen apartes de
sentencias para ser estudiadas y otra información indispensable para el trabajo
individual y colectivo, así mismo se entrega información adicional en Cd, el CD No 1
contiene información sobre normativa internacional de derechos humanos de las
mujeres, textos completos de las sentencias que se incluyen en el texto, así como otras
sentencias significativas para su estudio y un aparte con textos cortos de consulta sobre
la temática. El CD No 2 de UNIFEM con una completa información sobre la condición
social de las mujeres colombianas en 2007 y un el CD No 3 con el texto completo del
Auto 092 de la Corte Constitucional, que es el documento jurisprudencial más completo
y complejo con perspectiva de género útil en primer lugar para proteger los derechos de
las mujeres en situación de desplazamiento, sino como Modelo de aplicación de los
elementos fundamentales del análisis de género a un caso concreto y que por su tamaño
no podían ser incluidos en los anexos en medio físico ni en los electrónicos.
IV. OBJETIVOS

OBJETIVO GENERAL
Articular la noción de género en la formación de jueces,
juezas, magistrados, magistradas, empleados y empleadas
para transformar la cultura y la práctica jurídica en la

O administración de justicia a través de estrategias que permitan


aprender a conocer la discriminación por razones de género
para asegurar, desde el poder judicial la plena vigencia de los
derechos humanos de las mujeres, con en enfoque de
diversidades y múltiples identidades humanas

OBJETIVOS ESPECIFICOS
- Trabajar elementos conceptuales sobre las subjetividades,
identidades, las diversidades y las distintas formas de la
discriminación, aplicados a la práctica profesional judicial y a
la vida personal para incorporar la perspectiva de género al
devenir del ejercicio del derecho y del acceso a la justicia
como elementos centrales de la democracia y de la
construcción de la paz.

- Desarrollar un proceso educativo que gradualmente facilite


la construcción de problemas, preguntas, puntos de vista
propios sobre la discriminación, los derechos humanos y la
historia de la democracia respecto de las mujeres.

- Aportar elementos básicos para identificar las masculinidades

Oe
y feminidades en el proyecto cultural y político patriarcal y
acceder a las afectaciones en mujeres y hombres, que han
impedido el respeto y la comprensión recíproca.

- Formar capacidades y aportar elementos para visibilizar las


lógicas del sexismo en la vida cotidiana de la práctica
judicial, para aprender a verlas, a nombrarlas, a clasificarlas y
para proponer alternativas que permitan superarlas, fomentar
actitudes no discriminatorias contra las mujeres y las niñas y
para resignificar la práctica judicial.

- Reconocer en la práctica jurídica los temas que mas afectan


el acceso de las mujeres a la justicia, a la satisfacción de sus
necesidades, sus intereses y puntos de vista.

- Conocer y difundir las normas internacionales para la


eliminación de la discriminación que afecta a las mujeres,
conectarlas al análisis de los contenidos de las normas
nacionales y a los contextos culturales y sociales en que se
aplican.

- Acopiar jurisprudencia nacional que trata o compromete


derechos de las mujeres y la importante jurisprudencia de
género que ya se ha producido en Colombia, desde el principio
de que “el derecho crea género y el derecho no es neutro en
cuestiones de género”.
Unidad 1 SUBJETIVIDADES, DIVERSIDADES,
DISCRIMINACIONES Y JUSTICIA
Objetivo general
Incorporar la perspectiva de las diversidades humanas en la
formación de capacidades personales para aprender a

O
identificar las lógicas de la discriminación y acceder al
conocimiento de elementos conceptuales sobre las
subjetividades, las diversidades y las distintas formas de la
discriminación, como obstáculo al pleno disfrute de los
derechos humanos, con enfoque aplicado a la vida individual y
a la práctica profesional judicial.

Objetivos específicos
• Identificar, desde la experiencia personal y social el tema
de las diversidades y su relación con el ejercicio del
derecho y el acceso a la justicia como elementos centrales
de la realización integral de los derechos humanos, de la
democracia y de la construcción de la paz.

Oe • Desarrollar habilidades y aportar elementos para visibilizar


las lógicas de la discriminación expresadas principalmente
en el sexismo, el racismo y la homofobia en la vida
cotidiana de la práctica judicial, para aprender a verlas, a
nombrarlas, a clasificarlas y para construir alternativas
que permitan superarlas, fomentar actitudes no
discriminatorias con especial énfasis en las que afectan a
mujeres y niñas y para resignificar la práctica judicial.
1.1 AL ENCUENTRO DE NUESTRAS IDENTIDADES

“Llevamos en el seno de nuestra singularidad,


no solamente toda la humanidad, toda la vida,
sino también casi todo el cosmos, incluyendo su
misterio, que yace sin duda en el fondo de la
naturaleza humana” Edgar Morín4

En éste primer segmento de la Unidad 1 nuestro enfoque está dirigido al esfuerzo de


auto reconocimiento como sujetos de las personas implicadas en esta relación
educativa.

Los Jueces, Juezas, Magistrados y Magistradas que participan de este proceso de


autoformación sobre el tema de género y justicia son ante todo sujetos humanos que
tienen en sí una multiplicidad de intereses y de responsabilidades al abordarlo. Al mismo
tiempo que sujetos de derecho son sujetos garantizadores, aplicadores de derechos y
pedagogos sociales, así como sujetos de conocimiento con posibilidades intelectuales,
éticas y emocionales para comprometerse a fondo en la compleja comprensión de esta
temática y además son sujetos con posibilidades y capacidades para transformar y crear
nuevas realidades desde la producción jurídica.

Un signo de nuestra historia contemporánea es “... la obsesión por la identidad:


individuos, grupos y pueblos están comprometidos con el intento de buscar sus raíces,
determinar lo específico e irrepetible de su forma de ser, de sus valores y su mirada
sobre el mundo”5. Otra característica de esta época es precisamente el recrudecimiento
de las violencias y guerras originadas en la dificultad para aceptar, comprender y tratar
creativamente estas diferencias y diversidades, así como las tensiones, conflictos y
problemas que de ellas se derivan.

a) El universalismo del programa humanista de la Ilustración quedó


consignado en las grandes revoluciones burguesas de los siglos XVIII y

4
MORÍN, Edgar, “Los siete saberes necesarios para la educación del futuro”. UNESCO, Editorial del
Magisterio, Bogotá, Colombia, 1999, pág. 16 y ss.
5
PAPACCHINI Ángelo “Los Derechos Humanos a través de la historia” en Revista Colombiana de Psicología,
“Sujeto, Ética y Derechos Humanos” Dpto. de Psicología Universidad Nacional de Colombia, Número 7 Año
MCMDXCVIII, Bogotá, Colombia.
XIX que fundaron la modernidad. Éste programa, “... suponía el
intento de neutralizar las diferencias de sexo, raza, etnia, religión,
para reducirlas al rango de variables “indiferentes” para que no
incidieran en la asignación de derechos civiles o en la definición de la
participación ciudadana”6, lo que significó que en la práctica política
del proyecto democrático liberal estas diversidades quedaron
excluidas, invisibilizadas, discriminadas para acceder al ejercicio de
sus derechos humanos y a los beneficios que éste fundó en nombre de
toda la humanidad. El mismo fenómeno se repitió dentro del
proyecto político marxista, lo cual significa que las dos grandes
revoluciones de la modernidad de los siglos XVIII y XX quedaron en
deuda con las diversidades.
b) En las últimas décadas se ha intensificado en el mundo la
reflexión sobre las diversidades, la lucha de las poblaciones humanas
históricamente discriminadas (mujeres, afrodescendientes, pueblos
indígenas, jóvenes, niñas y niños, personas en discapacidad,
lesbianas, gays, bisexuales y transgénero -LGBT) El pensamiento
feminista en sus diversas corrientes, la filosofía y psicología crítica
posmoderna han abierto horizontes sobre las subjetividades, el
ejercicio del poder en la vida pública y privada y sobre la
trasformación social y cultural, que han producido preguntas,
argumentaciones en torno al modelo universal, hegemónico,
homogenizante y excluyente y se plantean alternativas para construir
otras maneras de conocer, de vernos, de comprendernos y solucionar
tensiones y conflictos como seres humanos diversos.

6
Ibíd., pág 194.
El abordaje de las identidades y diversidades múltiples que nos
caracterizan como humanidad, desde una perspectiva
problematizadora comprometen de manera mucho más profunda
nuestra subjetividad, movilizan imaginarios y verdades por siempre
creídas que en esta óptica sufren una profunda conmoción. Este
enfoque está relacionado con la certeza de que el sujeto de
conocimiento no es neutral, por tanto, “...tenemos que contestarnos
en qué aspectos no es neutral, es decir, qué cosas de la subjetividad
que produce conocimiento afectan ese producto, qué cosas de
nuestra identidad afectan aquello que producimos como
conocimiento.”7

c) Todos los seres humanos en alguna etapa de nuestra vida o


durante toda ella hemos experimentado la discriminación en carne
propia. Pero además de haber tenido esa relación particular, estamos
inscritos en una sociedad con unas ideologías, modos y conceptos,
con una manera de ejercer el poder, con unas representaciones y
discursos que explican sustentan y reproducen esa particular manera
de vivir las diversidades y las identidades.

En este primer segmento trabajaremos entonces elementos para apreciar, desde nuestra
propia biografía, la experiencia histórica de las distintas formas de discriminación. El
mandato que prohíbe la discriminación es importante pero no suficiente en sí mismo
para transformar la realidad, el trabajo de transformación de la cultura es indispensable
para lograrlo efectivamente.

7
MAFFIA Diana, Dialogo “Géneros, sexualidades y subjetividades”, conferencia dictada en la Universidad
Popular Madres de Plaza de Mayo, 23 y 30 de marzo, 2004, Argentina,
www.nodo50.org/americalibre/generos/maffia2, consultada en noviembre de 2006
Ap
1.1.1 Actividad Pedagógica. Anotaciones biográficas
Nota: Este ejercicio ha sido diseñado para el estudio individual y de grupo.

La palabra, hablada o escrita es la vía más expedita para realizar un proceso de


apropiación de nuestra historia personal y de la historia cultural, jurídica, política y
social nombrada desde nuestras propias vivencias, como parte de nuestra identidad. El
estilo biográfico nos permite aproximarnos desde nuestra interioridad y elaborar lo
vivido. El lenguaje, la palabra nos permite poblarnos como humanidad singular y
colectiva, reconocer a las demás personas y a la naturaleza y sobre todo dotar de
realidad lo que queremos expresar, ya que “lo que no se nombra no existe”8

Objetivo: cada persona trabajará la siguiente matriz que servirá para abordar su
autobiografía desde los laberintos de la discriminación, de manera que
subjetivamente pueda involucrarse en el desarrollo de otro tipo de sensibilidades
con respecto a la problemática de la discriminación.
Procedimiento: cada persona responde las preguntas formuladas y las demás
reflexiones que le suscita, de manera que puedan ser compartidos
posteriormente en el grupo de trabajo.
Nota: La postura en común del texto autobiográfico es de absoluta decisión de la
persona autora, lo que si se debe compartir en el grupo de trabajo son las
conclusiones del análisis que se hace con la ayuda de la siguiente matriz.

a) Matriz de autoreconocimiento
i) Invitamos a recordar y escribir un episodio especialmente significativo en su
vida como hombre o como mujer en el que haya tenido la vivencia personal de
ser o sentirse afectado por la discriminación, en la niñez, adolescencia,

8
Bertrand Ogilvie, “Lacan. La formación del concepto de sujeto”, Ediciones Nueva Visión. Buenos Aires,
1987, citado por Restrepo Yusti Manuel “Construcción de subjetividades y pedagogía en Derechos
Humanos”, Oficina en Colombia del Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos,
Procuraduría General de la Nación, Defensoría del Pueblo. Unión Europea, Bogotá enero 2005, pág. 25.
juventud o en la edad adulta, en la escuela, en la familia, en la universidad, o
en el ejercicio profesional.

ii) Invitamos a realizar un análisis de lo vivido, con la ayuda de los siguientes


elementos:

• ¿Qué era lo fundamental en su identidad?: - lo que le diferenciaba de las


demás personas.
₋ ¿Cómo lo vivía? (con alegría, temor, seguridad, etc.)

• Respecto a la igualdad
₋ ¿Cómo eran percibidos y valorados por las demás personas esos datos de su
identidad? Qué se decía al respecto.
₋ ¿En qué se afectaba su derecho a la igualdad?
₋ Alguien adulto alcanzó a darse cuenta de lo que le ocurría, ¿Cómo se
comportó?

• Respecto al ejercicio del poder


₋ ¿Se establecían jerarquías o prioridades entre iguales, por el solo hecho de
ser diferentes? ¿cómo se manifestaban?
₋ ¿En que formas resistía usted a esas vivencias de poder’

• Mecanismos culturales
₋ ¿Recuerdas dichos, chistes y demás expresiones en la vida cotidiana para
nombrar esas identidades diferentes?
₋ ¿Qué efectos genera en las personas respecto de las cuales se expresan?
₋ ¿Qué otras expresiones culturales recuerdas que circulaban en esa época de
tu vida con respecto de otras identidades?

b) Reflexiones sobre las subjetividades e identidades


Uno de los grandes aportes de la época moderna, fue precisamente la
reivindicación de la libertad, de la razón, del sujeto, de los derechos inherentes
a la dignidad humana y el proyecto político democrático que dio origen al estado
de derecho. En el régimen de servidumbre característico del período feudal, los
seres humanos nacían adscritos a un lugar y a un propietario, con un destino vital
ineludible. Ya que estaban atados a un orden estratificado, su ruptura dio lugar a
“... un nuevo sujeto humano, caracterizado por el énfasis en la interioridad y el
deseo de autonomía, tanto en el plano de la esfera pública como en su propia
9
vida privada, que constituye el supuesto para la teoría de los derechos...” . Sin
embargo a lo largo del desempeño de los proyectos de la modernidad, el liberal y
el marxista, frente a las tensiones y las contradicciones a su interior en temas
como el de la igualdad, de la libertad, la autonomía y el acceso al poder de las
diversidades, han ido mostrando sus graves deficiencias y nuevos caminos para
resignificar conceptos y practicas sociales, culturales y políticas.

A lo largo de este módulo trataremos otros temas integrando elementos de estos


aportes, por lo pronto, en esta unidad nos centraremos en unos aspectos que
tocan con la definición de nuestras identidades y los diferentes aportes o
elementos que afectan la construcción de ese ideal de la autonomía del sujeto.

Se trata de partir de los avances y aportes así como de sus deficiencias para
aproximarnos desde el punto de vista del conocimiento, de los afectos, de los
aprendizajes que esta historia ha dejado a la humanidad para transformar la
realidad de la discriminación que afecta y produce enormes sufrimientos a
inmensas masas de seres humanos en el planeta.

9
PAPACCHINI Ángelo, Op. Cit. pág 139
Ap
1.1.2 Actividad Pedagógica. Historias de mi contacto profesional con
las diversidades

a) Matriz Comparativa. Narrativas de cambio personal frente a las


diversidades: de la discriminación al reconocimiento

i) Le invitamos a recordar y escribir un episodio especialmente significativo en su


vida como hombre o como mujer en el que haya discriminado a otra(s)
personas, en la niñez, adolescencia, juventud o en la edad adulta, en la escuela,
en la familia, en la universidad, o en el ejercicio profesional.

Este es un ejercicio individual y confidencial, aunque es voluntario compartirlo


a personas cercanas y de confianza. Se requiere abrirse a sí mismo y elaborar una
situación que ahora puede parecernos desacertada y que incluso tratamos de
olvidar, pero que en su momento representó un episodio importante de nuestra
vida

Sugerimos: escribir este ejercicio y luego quemar su contenido

ii) Le invitamos a realizar un análisis de lo vivido, con la ayuda de los siguientes


elementos:

• ¿Cómo fue la situación? ¿Cuándo ocurrió? ¿cómo ocurrió?, ¿quienes


intervinieron (usted y quienes más)? Describa cómo discriminó a esa persona.
• Descríbase usted mismo(a). ¿Cómo se recuerda? ¿Qué le diferenciaba de las
demás personas? ¿Qué le gustaba? ¿Por qué cosas le molestaban?
• Describe a la persona(s) que usted discriminó. ¿Quién era? ¿Qué hacía? ¿Qué
le gustaba de esa persona? ¿Qué le molestaba de esa persona?
• Respecto a la igualdad
• ¿Cómo eran percibidos y valorados por usted los datos de identidad de esa
persona? ¿Que se decía al respecto?
• ¿Cómo se afectó el derecho a la igualdad de esa persona?
• ¿Alguien más intervino para apoyar su acción o para defender a la persona
discriminada? ¿Cómo se comportó?

• Respecto al ejercicio del poder


₋ ¿Cómo se establecieron las jerarquías o prioridades en el evento que usted
narra?
₋ ¿En que formas resistía al ejercicio de excluir a otra persona? ¿Qué cosas
reafirmaban su convicción de que estaba bien discriminar a esa persona?
₋ ¿Qué cambiaría hoy de esa situación? ¿Qué haría diferente? ¿Qué efectos
tendría su cambio en la situación y en la vida suya y en la de la otra persona?

• Mecanismos culturales
₋ ¿Recuerda dichos, chistes y demás expresiones en la vida cotidiana que
utilizaba para nombrar esas identidades diferentes?
₋ ¿Qué efectos producían en las personas respecto de las cuales se expresaban?
₋ ¿Qué otras expresiones culturales recuerdas que circulaban en esa época de
su vida con respecto de otras identidades?

1.1.3 Algunos elementos centrales de la filosofía crítica

La filosofía crítica posmoderna, aporta una serie de reflexiones producto de este


devenir de movimientos de poblaciones históricamente discriminadas, de los
resultados de los procesos del poder en la segunda mitad del siglo XX, del devenir
de la cultura y de la lucha por los derechos humanos, por la paz y por el
respeto, la conservación y rescate del patrimonio biológico del planeta.
Los principales ejes de estos aportes se centran en:

a) La crítica al universalismo abstracto, que produce una noción hegemónica de


la cultura occidental, que no problematiza su propia legitimidad, niegan la
construcción histórica y social de sus propios principios, y de ese modo libra
10
una guerra contra la diferencia, la contingencia y la particularidad , esto se
traduce en los grandes relatos unívocos de legitimación de los proyectos de la
modernidad.
b) La crítica a la idea de una razón desinteresada, trascendente y universal,
separada de la historia, el lugar y el deseo, frente a esto se plantea que “la
razón y la ciencia sólo pueden entenderse como parte de la lucha histórica,
política y social más vasta con respecto a la relación entre lenguaje y
poder..... así en este contexto, las distinciones entre pasión y razón,
objetividad e interpretación ya no existen como entidades separadas sino que
representan, en cambio, los efectos de discursos y formas específicas de
11
poder social”
c) La crítica a la cultura moderna, puesto que esta moldea la cultura dentro de
límites rígidos que privilegian y excluyen a la vez las categorías de raza,
clase, género, edad y se convierte en principio organizador para construir
fronteras que reproducen las relaciones de dominación, subordinación y
12
desigualdad.
d) La crítica al sujeto universal y abstracto de quien “...se postula la igualdad
proviene nuevamente de que esa imagen abstracta oculta diferencias
constitutivas y supone de nuevo la soterrada imposición como universal de un
13
modelo particular de sujeto. “ Esto se da en un contexto en que la
construcción cultural, que a la vez construye una manera de valorar las
diferencias y las diversidades, no los hace iguales, sino que establece
10
LYOTARD J. “La condición posmoderna” Editorial Cátedra, Madrid, 1984, pág 82.
11
GIROUD, Henry, “Pedagogía y Política de la Esperanza. Teoría, Cultura y Enseñanza.” Amorrortu Editores,
Buenos Aires-Madrid, 2003, pág 273.
12
Ibíd., pág 276.
13
García Amado Juan Antonio, “Escritos sobre Filosofía del Derecho”, Ediciones Rosaristas, Universidad del
Rosario, Bogotá Colombia, 1999.
jerarquías entre los distintos tipos de personas. “... Es decir, que la propia
cultura establece sujetos diferentes con elementos que los sujetos traemos,
con el sexo que traemos, el color, con el estado físico que tenemos, si somos
14
capaces o discapacitados”.

1.1.4 La posibilidad de construcción de subjetividades

Hoy la idea de dignidad humana y de autonomía del paradigma Kantiano,


presenta variaciones sustanciales, lo primordial en su comprensión es el
reconocimiento del individuo o de los grupos en su singularidad, en su
originalidad, en sus rasgos únicos e irrepetibles que lo diferencian de todos los
demás integrantes de la especie humana.

La dignidad humana como categoría ética, cultural, política y jurídica ha sido la


piedra fundante de la construcción de los derechos humanos y la democracia. La
idea de dignidad humana se vincula hoy a la resistencia de individuos y grupos a
ser tratados como un ejemplar más de la especie humana y se reivindica, “...por
el contrario, [para] que se le reconozca y valore como un destino irrepetible...,
como un proyecto de vida que recibe sentido desde su propia interioridad... La
indiferencia por la singularidad, desplazada por el énfasis en la humanidad
común, desconoce y pasa por alto aquella dimensión de reconocimiento y
15
estatus para algo que no es universal y en el que no todos participan...”

Sin embargo, la solución no está en la pura diferencia del relativismo cultural


que haría imposible la comunicación...está en el esfuerzo de cada individuo que
16
hace de el o ella un sujeto . “La idea clave para la construcción del sujeto es el
autorreconocimiento de sí y del otro o la otra,” es el deseo de ser actor y se es

14
Maffia Diana, Op. Cit.
15
PAPACCHINI, Ángelo, Op cit, pág 194.
16
TOURAINE Alain, y Farhad Khosrokhavar, “A la búsqueda de sí mismo. Dialogo con el sujeto. Paidós:
Buenos Aires, 2002, Citado por Restrepo Yusti Manuel “Construcción de subjetividades y pedagogía de
Derechos Humanos, Oficina en Colombia del Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos
Humanos, Procuraduría General de la Nación, Defensoría del Pueblo. Unión Europea, Bogotá enero 2005,
pág 67.
17
actor social, no un actor vacío” , que no sólo está condicionado por la cultura
circundante, “la historia, el lenguaje, la clase social o el sexo al que
pertenecemos, somos la combinación entre los condicionantes y una serie de
18
iniciativas subjetivas personales, inclinaciones y estilos, digamos biográficos” .

Al desempaquetar las deficiencias de la propuesta propia de la tradición liberal,


la propuesta posmoderna nos conecta con la comprobación de la multiplicidad y
variedad de las identidades personales en tanto que situadas social e
históricamente en las redes de soporte sociales en las cuales los seres humanos
nos reconocemos.

19
De manera sugerente Sampson llega a la idea de un individualismo ensamblado,
en el que el interés deja de centrarse en “individuos autónomos interactuando” y
pasa a una individualidad social, concebida como “una red coactiva de relaciones
embebidas en un intrincado sistema de intercambios y obligaciones sociales”
(18).

En su intención por reivindicar el sujeto, la subjetividad, basado en la


autonomía- dependencia con el contexto, Morín (1995) plantea: “los individuos
producen la sociedad, la que produce los individuos. Debemos pensar de esta
manera para concebir la relación paradojal. El individuo es, pues, un objeto
incierto. Desde un punto de vista, es todo, sin él no hay nada. Pero, desde otro,
no es nada, se eclipsa (…) Podemos así comprender la autonomía del individuo,
20
pero de una manera extremadamente relativa y compleja”

Actualmente, el pensamiento feminista dentro de un marco de derechos


humanos, enfatiza en la celebración de la diversidad como condición para la

17
RESTREPO Manuel, Ibíd.
18
MAFFIA Diana, Op.Cit.
19
SAMPSON, E. ‘The debate on individualism. Indigenous psychologist of the individual and their role in
personal and societal functioning’. American Psychologist, vol. 43, No. 1, p. 15-22.
20
MORIN, E. (1995). La noción de sujeto. En nuevos paradigmas, cultura y subjetividad. D. Schnitman (Ed.).
realización humana. En este sentido, la premisa es que todas las “personas viven
identidades múltiples y estratificadas derivadas de las relaciones sociales, la
21
historia y las estructuras de poder” . Las personas son “miembros de más de
una comunidad al mismo tiempo, y pueden simultáneamente experimentar
opresión y privilegio, por ejemplo, una mujer puede ser una respetada médica y
22
sin embargo sufrir violencia doméstica en su casa” .

En este sentido, la cuestión de las diversidades no es sólo pertinente en tanto


que reconocimiento de la potencia y posibilidades de comunicación e
intercambio entre sujetos que se co-construyen -opuesto al ideal ilustrado del
sujeto autónomo y diferenciado, sino que además nos recuerda las implicaciones
de las discriminaciones sobre y en función de las múltiples identidades. En
efecto, en la medida en que tenemos identidades múltiples las discriminaciones
también son múltiples.

De esta forma se rompe con las ideas esencialistas que niegan la historia de la
construcción diferencial de los seres humanos anclados en una situación
contextual específica que define el acceso a oportunidades y satisfacción de
derechos humanos, pues no es lo mismo ser hombre con trabajo estable, poder y
blanco que un hombre negro, desplazado y vendedor callejero en Bogotá.

En este sentido, por ejemplo la cuestión de la pregunta por la dimensión de


género nos remite necesariamente a la interseccionalidad con relaciones de
poder que nos marcan a los seres humanos como la etnia, raza, edad, orientación
sexual, clase social y condición de discapacidad.

21
Women´s Rights and Economic Change. “Intersectionality: a tool for gender and economic justice”. No. 9,
August 2004.
22
Women´s Rights and Economic Change, Op.Cit.
1.2 DERECHOS HUMANOS, DIVERSIDADES, DIFERENCIAS, CONFLICTO Y
DISCRIMINACIÓN
Además de ser un complejo de normas internacionales y nacionales para garantizar el
respeto a la dignidad humana y las condiciones fundamentales para el desarrollo integral
de hombres y mujeres en el mundo, los Derechos Humanos constituyen una alternativa
ética para la convivencia. El ejercicio activo de la libertad supone por si, el
reconocimiento, por cada sujeto, de esas mismas posibilidades en las demás personas, y
constituye, por tanto, la certeza de su límite en la práctica de los derechos
fundamentales.

En este segmento trabajaremos elementos teóricos y prácticos en relación con la


temática de las diferentes formas de la discriminación y de las alternativas que
operan en el mundo para su superación.

1.2.1 La diferencia y el conflicto


Es preciso distinguir que el ser humano, al tiempo que individuo autónomo, es sujeto
que se sabe a sí mismo a través de su relación con las demás personas en la vida social y
con la naturaleza.

Los seres humanos, a diferencia de las otras especies, todo lo aprendemos. Nuestra
sobrevivencia en los primeros años de vida depende de quienes nos rodean: somos
introducidos en la cultura en un largo ejercicio que comprende desde el aprendizaje del
lenguaje hasta el de las normas y hábitos que regulan las relaciones cotidianas, en un
proceso que hoy conocemos como de socialización. Este proceso es fundamental en la
estructuración de la identidad de cada ser humano y en la formación de las
potencialidades que más adelante le permitirán desenvolverse en la sociedad.

Cada ser humano es único en el mundo, por tanto diferente de las demás personas; es un
ser histórico y socialmente diferenciado. Esa diferencia se expresa no solo a través de
los rasgos físicos y sicológicos, sino en las diversas maneras de pensar y de vivir, que se
producen en los distintos períodos de la historia humana, son características que
conforman las mentalidades y culturas que los distinguen. Las diferencias que no son
producto de los privilegios o de las injusticias sociales son fuente progreso y de riqueza
en las relaciones entre las personas y entre las sociedades.

Las diferencias y las diversidades como realidades estructurales de los seres humanos
son también fuente del conflicto. El conflicto es característico de la vida humana
atravesada por la forma como ejercemos el poder en las relaciones sociales en la vida
pública y privada. Hombres, mujeres y sociedades nos debatimos entre la necesidad de
estabilidad y por el otro las aspiraciones de cambio, los conflictos han sido un
importante factor en los procesos de transformación personal y social.

Estanislao Zuleta advirtió:

“Si alguien me objetara que el reconocimiento previo de los conflictos y las diferencias,
de su inevitabilidad y su conveniencia, arriesgaría a paralizar en nosotros la decisión y el
entusiasmo en la lucha por una sociedad más justa, organizada y racional, yo le
replicaría que para mi una sociedad mejor es una sociedad capaz de tener mejores
conflictos. De reconocerlos y de contenerlos. De vivir no a pesar de ellos, sino
productiva e inteligentemente en ellos. Que solo un pueblo escéptico sobre la fiesta de
la guerra, maduro para el conflicto, es un pueblo maduro para la paz “23

Los proyectos autoritarios de todo tipo, desde la izquierda o desde la derecha, han
ofrecido una propuesta social en la que el principio del orden y la homogeneidad estén
garantizados. El fascismo, el estalinismo y cualquiera de las dictaduras militares
contemporáneas en América Latina han pretendido eliminar, por la dialéctica de la
fuerza, estas dos realidades antropológicas y sociológicas. Por el contrario, la
24
democracia es la legitimación de la diferencia por la vía de la igualdad.

1.2.2 Las diferencias, diversidades y conflictos

El hecho político del arrasamiento de la diferencia y del conflicto por la vía de la fuerza
y de la intimidación no es patrimonio exclusivo de las dictaduras. Las relaciones privadas
entre las personas están atravesadas por múltiples factores de poder, es decir, por

23
ZULETA Estanislao, “Elogio de la Dificultad”, Editorial Colcultura, Bogotá Colombia, 1985
24
GARCÍA Amado, Juan Antonio Op. Cit., pág 272.
elementos de índole material, intelectual, política, afectiva y sicológica que colocan a
algunos o algunas en condiciones de superioridad y que les permiten arrasar a quienes
están bajo su dominio.

En las relaciones de la vida cotidiana de las personas y las sociedades están presentes
formas culturales que omiten las diferencias en la manera de pensarse a si mismas. Es
así como frente a las diferencias se desarrollan mentalidades que las niegan de plano.

Esto se evidencia a través de un lenguaje que no la nombra; por ejemplo, todavía hoy es
común el argumento que aduce que es excesivo y en todo caso una falta contra la
economía del lenguaje, la insistencia en nombrar a la especie humana por sus géneros;
aun son numerosos los sectores de la sociedad que insisten en que cuando nombran a los
hombres están hablando de mujeres, que cuando hablan de niños están nombrando a las
niñas, pero no viceversa.25 Esto termina siendo una trampa para hombres y mujeres,
pues detrás de ese supuesto universal al final no se sabe de quien se está hablando, se
pierde la identidad, la autonomía de cada sujeto y la capacidad para acercarse a sus
problemas y posibilidades, así como las condiciones para hacer visibles y nombrar los
asuntos específicos de cada sexo, en las distintas etapas de la vida humana.

Ap
1.2.3 Actividad Pedagógica. Aportes para la reflexión

A continuación proponemos un primer ejercicio de acercamiento. Este ejercicio ha sido


diseñado para ser trabajado de manera individual y para ser presentado posteriormente
al grupo de estudio.

a) Identificación de la Sentencia

25
Véase García Meseguer, Álvaro, “Lenguaje y discriminación sexual’, Editorial El Dialogo, Madrid, 1977,
pág. 20 y ss.
Número y fecha: C - 804 del 27 de Septiembre de 2006
Magistrado
HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO
Ponente
Sala Sala plena de la Corte Constitucional
Ubicación de Para abordar este ejercicio es preciso consultar el C.D. que acompaña
texto este texto donde encontrará la versión completa

b) Un punto de partida

Tome el texto de la sentencia sugerida, lea detenidamente sólo el texto de la norma


demandada y los argumentos del accionante.

A partir de la lectura les invitamos a realizar el siguiente análisis:

• Formule a manera de pregunta el problema jurídico que a su interpretación, está en


juego.

A continuación se transcribe el texto de la disposición demandada:

En ejercicio de la acción pública establecida en el artículo 241 de la Constitución, el


ciudadano Andrés Gómez Roldán solicitó ante la Corte Constitucional la declaratoria de
inconstitucionalidad (parcial) del artículo 33 del Código Civil.

CODIGO CIVIL
Ley 57 de 1887
“Por la cual se adoptó el Código Civil de la Nación sancionado el 26 de mayo de 1873.”
(…)
CAPITULO V.
DEFINICIONES DE VARIAS PALABRAS DE USO FRECUENTE EN LAS LEYES

“ARTICULO 33. Las palabras hombre, persona, niño, adulto y otras semejantes que en su
sentido general se aplican a individuos de la especie humana, sin distinción de sexo, se
entenderán que comprenden ambos sexos en las disposiciones de las leyes, a menos que
por la naturaleza de la disposición o el contexto se limiten manifiestamente a uno solo.

Por el contrario, las palabras mujer, niña, viuda y otras semejantes, que designan el
sexo femenino, no se aplicarán a otro sexo, a menos que expresamente las extienda la
ley a él.”

c) Ejercicio de lectura y análisis personal


Primer paso, tome el texto completo de la sentencia señalada y lea detenidamente los
argumentos presentados por el Magistrado Ponente y los salvamentos y las aclaraciones
de voto.

Principales Argumentos del Magistrado Principales Argumentos de los


Ponente Salvamentos y Aclaraciones de
voto
- En virtud del rol de las mujeres en la sociedad - El significado de una palabra es
actual, no tienen cabida en el ordenamiento el de su uso en el lenguaje,
jurídico colombiano disposiciones que siendo a su vez el lenguaje fruto
establecen tratos discriminatorios aun cuando se de la historia, la cultura y las
trate de regulaciones dirigidas supuestamente a relaciones sociales, debe
protegerlas, pero que al estar inspiradas en entonces concluirse que a partir
estereotipos sociales y culturales machistas de sus bases históricas,
perpetúan la desigualdad. La Corte etimológicas y semánticas, la
Constitucional se ha ocupado de este fenómeno acepción de “hombre” en el
en repetidas oportunidades, y lo ha calificado contexto general de la cultura
como “discriminación indirecta”, razón por la occidental, hace relación a lo
cual este tipo de enunciados normativos han humano y no a lo masculino o
sido declarados inexequibles. viril y engloba por tanto a toda la
- El respeto por la dignidad humana exige especie humana.
reconocer en las mujeres igual dignidad a la que - Consideramos que el artículo 33
durante mucho tiempo sólo se reconoció en los del Código Civil ha debido
hombres. Requiere que las mujeres sean declarase exequible, toda vez
tratadas con el mismo respeto y consideración que, conforme se anotó
con que son tratados los varones. Lo anterior no anteriormente, el significado que
como resultado de un acto de liberalidad o el mismo le reconoce a la voz
condescendencia sino porque las mujeres por sí “hombre”, corresponde al de su
mismas son reconocidas como personas y uso habitual, común y
ciudadanas titulares de derechos cuya garantía generalizado dentro del lenguaje
está amparada en forma reforzada por lo castellano, es decir, al que alude
ordenamientos jurídico interno e internacional. a los individuos de la especie
- A partir de la lectura del párrafo segundo del humana, sin distinción de sexo,
artículo 13 superior resulta palmario que las y comprendiendo tanto a los
los Constituyentes no permanecieron varones como a las mujeres. No
indiferentes ante la situación de desigualdad cabe duda que el alcance dado a
material en que se hallan tantas mujeres y no se la expresión “hombre” por la
les escapó que “los derechos en abstracto norma acusada no es
pueden”, en efecto, “no ser suficientes para constitucionalmente inadmisible,
definir la situación concreta de las mujeres.” como equivocadamente lo
Justamente por ese motivo determinaron que – consideró la Sala, pues,
con independencia de la ideología que profese el independiente al hecho de que el
Gobierno de turno - el Estado debe intervenir mismo pueda suscitar diferencias
mediante el diseño de políticas públicas para en punto a los distintos alcances
que la igualdad entre varones y mujeres deje de que le son atribuibles, lo cierto
ser meramente formal y pase a ser una igualdad es que en su uso neutro y
real y efectiva. genérico no es peyorativo ni
- El lenguaje es a un mismo tiempo instrumento discriminatorio, y tampoco
y símbolo. Es instrumento, puesto que comporta una connotación
constituye el medio con fundamento en el cual contraria a la dignidad de la
resulta factible el intercambio de pensamientos mujer ni busca colocarla en una
entre los seres humanos y la construcción de situación de sujeción u
cultura. Es símbolo, por cuanto refleja las ideas, ocultamiento.
valores y concepciones existentes en un - Dentro de su función de
contexto social determinado. El lenguaje es un defender la supremacía de la
instrumento mediante el cual se configura la Constitución, compartimos
cultura jurídica. Pero el lenguaje no aparece plenamente el empeño loable de
desligado de los hombres y mujeres que lo la Corte de procurar la
hablan, escriben o gesticulan quienes dignificación de la mujer y de
contribuyen por medio de su hablar, escribir y vencer cualquier concepción
gesticular a llenar de contenidos las normas sexista que mantenga vigente la
jurídicas en una sociedad determinada. segregación. Sin embargo,
- Como lo recuerda Arthur Kaufmann, “todo consideramos que a tal propósito
lenguaje y todo hablar contiene ya una no contribuye la declaratoria de
determinada interpretación de la realidad” (…) inconstitucionalidad parcial del
[l]a controversia sobre palabras y sobre reglas artículo 33 del Código Civil, ya
del lenguaje, es por tanto algo absolutamente que, como ha quedado
típico en sociedades pluralistas.” Se discute suficientemente explicado, de su
sobre las reglas del lenguaje y también acerca contexto normativo no se
de las palabras utilizadas para definir los advierte un desconocimiento del
contenidos. Cada una de las expresiones contenido axiológico humanístico
utilizadas marcan el fondo de aquello que se que informa la Carta Política.
propone afirmar –mandar, prohibir o permitir, - Consideramos que la decisión
mediante el lenguaje se comunican ideas, de la Corte es equivocada por
concepciones de mundo, valores y normas pero dos razones fundamentales. La
también se contribuye a definir y a perpetuar en primera, por cuanto no tuvo en
el tiempo estas ideas, cosmovisiones, valores y cuenta el hecho de que la norma
normas. acusada no tenía por sí misma
- La Corte ha sostenido de manera reiterada contenido jurídico autónomo y,
que el legislador está en la obligación de hacer por tanto, que no cabía
uso de un lenguaje legal que no exprese o adelantar en su contra el juicio
admita siquiera interpretaciones contrarias a los de inconstitucionalidad. La
principios, valores y derechos reconocidos por la segunda, en la medida que le
Constitución Política, ya que " es deber de la atribuyó a la preceptiva
Corte preservar el contenido axiológico demandada un alcance que
humanístico que informa a nuestra norma desborda su verdadero contenido
fundamental, velando aún porque el lenguaje normativo y que resulta contrario
utilizado por el legislador no la contradiga. al espíritu de la misma.
- El lenguaje jurídico no es un instrumento - El demandante aduce que la
neutral de comunicación y en esa medida debe expresión “hombre” es per se
ajustarse al contenido axiológico de la Carta de discriminatoria, sin entrar a
1991. demostrar en qué casos en
- Una lectura desprevenida de la expresión particular la propia ley, e incluso
utilizada en la definición contenida en el los operadores jurídicos, la
artículo 33 del Código Civil podría conducir emplean para desconocer los
erróneamente a pensar que con lo allí derechos de la mujer, aun a
determinado se estaba favoreciendo a las pesar de la advertencia hecha
mujeres. No es cierto, sin embargo, que el por la propia preceptiva acusada
vocablo “hombre” tal como es utilizado allí de usarla en sentido general y no
signifique un reconocimiento abierto y sincero peyorativo ni discriminatorio.
de la igualdad jurídica entre hombres y mujeres. - Tal y como lo manifestamos, la
No puede serlo cuando, como se vio, el mandato definición que hace la norma
de igual consideración y respeto para las acusada del vocablo “hombre”
mujeres – vigente a todas luces en la coincide plenamente con la
Constitución de 1991 - estuvo lejos de orientar noción gramatical contenida en
la filosofía en la que se inspiró el Código Civil. el Diccionario de la Real
En esa medida las definiciones contenidas en el Academia de la Lengua Española,
artículo 33 guardan estrecha relación con la en cuanto que éste, en su
concepción del género femenino que inspiraba primera acepción define
toda la codificación y con el papel subordinado y “hombre” como “Ser animado
dependiente que se asignaba a la mujer a lo racional”, comprensivo de “todo
largo de su articulado. el género humano”.
- Si se tiene en cuenta el contexto ideológico y Aun cuando en el idioma español
valorativo en el cual se emitió la definición la palabra “hombre” puede
analizada y contenida en el artículo 33 del congregar distintas acepciones,
Código Civil y se repara, de igual modo, en la la que cobija a “todo el género
filosofía que inspiró la codificación, puede humano” es la más arraigada y la
decirse que lo allí consignado no tenía otro fin que se muestra como principal y
que perpetuar el dominio masculino sobre la originaria.
mujer pues, como se mencionó, todas las - Si como lo ha dicho esta
disposiciones referentes a la mujer en el Código Corporación, el significado de
Civil estaban dirigidas a reafirmar la inferioridad una palabra es el de su uso en el
de la mujer respecto del varón, a recalcar la lenguaje, siendo a su vez el
incapacidad de la mujer para manejar su propia lenguaje fruto de la historia, la
vida y administrar sus bienes o para orientar la cultura y las relaciones sociales,
educación de sus hijos. Si bien hoy en día el debe entonces concluirse que a
Código Civil ha de ser interpretado de partir de sus bases históricas,
conformidad con los principios, valores y etimológicas y semánticas, la
derechos consagrados en el ordenamiento acepción de “hombre” en el
constitucional, en todo caso, es inocultable el contexto general de la cultura
sentido originalmente sexista y discriminador de occidental, hace relación a lo
la codificación. humano y no a lo masculino o
- Lejos de ser el resultado de un juicio viril y engloba por tanto a toda la
imparcial, ajeno a cualquier consideración de especie humana.
orden fáctico, político, ideológico o sociológico,
la definición contenida en el artículo 33 del
Código Civil está impregnada de cada una de
estas facetas y en conjunto arroja un resultado
claramente discordante con lo que las y los
Constituyentes de 1991 consideraron debía ser la
situación de la mujer en Colombia. La definición
contenida en el artículo 33 del Código Civil es
una definición hecha por contraste. No sólo
emplea vocablos cuyo uso social únicamente
hacen referencia al varón y ordena entenderlos
en un sentido general supuestamente abarcador
de hombres y mujeres por igual, sino que
cuando en el párrafo segundo indica que a
contrario sensu “las palabras mujer, niña, viuda
y otras semejantes, que designan el sexo
femenino, no se aplicarán a otro sexo, a menos
que expresamente las extienda la ley a él”, esta
distinción tiene un impacto simbólico e
instrumental negativo si se piensa en el poder
del lenguaje jurídico para generar una cultura
jurídica incluyente y no discriminatoria.

Segundo paso, le invitamos a realizar el análisis teniendo en cuenta lo siguiente:

• Identifique el problema jurídico planteado por el MP, haga una comparación entre
este y el cuestionamiento inicialmente planteado por usted sin perjuicio de precisar
que el problema podría ser otro.
• Plantee su posición de acuerdo o desacuerdo con cada uno de los argumentos de las
partes y las razones debidamente fundamentadas.
• Qué silencios u omisiones encuentra en las argumentaciones de las partes.

Tercer paso Ejercicio en Grupo

Para este paso es necesario que haga una lectura completa a integral de la sentencia
sugerida, examinando tanto los fundamentos como la decisión tomada por la Corte:

• Presente la respuesta al problema jurídico planteado.


• Determine el principio o formulación jurídica principal que se extrae de la decisión.
• Se tendrá en cuenta en general la propia regla formulada por el juez, (ratio
decidendi formal), sin perjuicio de que en ciertos casos se trate de determinar una
ratio decidendi implícita.
• ¿Cuál o cuáles derechos fundamentales y garantías abarca?
• ¿Qué aportes se hacen para la defensa de la dignidad humana y para el ejercicio o la
ampliación de tales derechos?

1.2.4 Características de la discriminación


Los seres humanos, como seres históricos y socialmente
diferenciados, presentamos distinciones que podemos agrupar en dos
grandes bloques: 1. las fundadas en la elección personal y social en
el ejercicio de la libertad y la autonomía, que se expresan
básicamente en las opciones de conciencia, de pensamiento y en las
convicciones; 2. las fundadas en la naturaleza son datos recibidos por
cada sujeto humano, independientemente de la voluntad y la
capacidad de elección de cada persona; son las diferencias de sexo,
raza, edad, orientación sexual, origen nacional o social.

En unos casos el rechazo explicito a las diferencias y a las diversidades entre los seres
humanos y en otros la ignorancia ha producido un fenómeno que ocasiona sufrimientos a
millones de hombres y mujeres de niños y niñas en el mundo. Este fenómeno se llama
discriminación y es uno de los más grandes obstáculos para a realización plena de los
Derechos Humanos y de la democracia; es un factor generador de distintos tipos de
violencia que aquejan a la humanidad.

La discriminación ante todo es un atentado contra la dignidad humana, que lesiona el


derecho a la igualdad, es altamente compleja y tiene distintas facetas, por tanto,
presentamos distintos elementos que ella presenta.

a) El fenómeno de la discriminación nace generalmente de la idea de superioridad que


se atribuye un grupo humano que detenta poder sobre otro, o que en razón de su
raza, pertenencia étnica, sexo, edad, orientación sexual, discapacidad, extracción
social, estatus económico u origen nacional, ocupa lugares privilegiados en una
organización social determinada y por lo tanto están investidos de poder.
b) El sujeto, el individuo singular y autónomo, se pierde en los atributos asignados a
determinado grupo o población humana y de entrada ingresa a un universo que lo
representa a partir de preconceptos o estereotipos que califican sus características
como sinónimo de defecto, de inferioridad o de amenaza que produce temor;
quienes ingresan a esa categoría quedan condenados a la exclusión, sin poder aspirar
a la igualdad en las relaciones sociales. El prejuicio o estereotipo ocupa un lugar
privilegiado en la tarea de reproducir y perpetuar la mentalidad discriminatoria y
circula inconscientemente en las relaciones cotidianas entre las personas y en las
sociedades
c) La discriminación y la cultura que la sustenta piensa a la persona discriminada como
instrumento para lograr un fin superior. La cultura discriminatoria expropia la
humanidad a las personas que la padecen y es, además, una forma de violencia.
Explica, justifica y alivia en los actores de esa forma de representación del mundo,
las acciones que de ella se desprenden y que van desde la Segregación y el maltrato
hasta el exterminio no solo físico y psicológico, sino cultural.
d) Convierte a estas personas o grupos en lo diferente, los define como lo “otro” y
“...son atrapadas en su cuerpo. El discurso dominante los define en términos de
características corporales, y construye esos cuerpos como feos, sucios, manchados,
impuros, contaminados o enfermos. Más aún, quienes experimentan tal descripción
de su mundo en términos tan epidérmicos (Slaughter 1982), descubren la categoría a
la que pertenecen por medio de la conducta encarnada de otras personas: en sus
gestos, en un cierto nerviosismo que se nota, en su rechazo al contacto con la
mirada, la distancia que mantienen.”26
e) Otra característica de las lógicas que sustentan las distintas formas de discriminación
como el sexismo, el racismo, la homofobia y la discriminación por edad y
discapacidad, es atribuir a la “naturaleza” esa condición; es decir, que la convierte
en intransformable culturalmente, puesto que en ella no puede incidir la voluntad
humana, ésta es una expresión calificada de fundamentalista por diversas autoras27 y
por otras como imperialismo cultural28
f) Por todo ese entramado que constituye la cultura discriminatoria la condición de las
personas que la sufren permanece invisibilizada, por que forma parte de esa
“normalidad cultural” que los segrega y degrada. Por esto una tarea básica para la
erradicación de la discriminación es el esfuerzo por aprender a verla, a nombrarla y
a clasificarla para poderla tratar.
g) En la vida cotidiana las tentaciones totalitarias del poder se presentan tanto en la
vida política o institucional, como donde quiera que se den relaciones de
desigualdad y de dependencia. En la vida cotidiana privada, es muy complejo
lograr que el ejercicio del poder tenga los mínimos mecanismos de control que se
han ha ido logrando a lo largo de los siglos en la vida política y económica de las

26
SLAUGHTER, Thomas, “Epidermalizing the world: a basic mode Being Black”, citado por Young Iris Marión
“ La Justicia y la Política de la Diferencia”, Ediciones Cátedra, Universitat de Valencia, Instituto de la
Mujer. Grupo Anaya S.A, Madrid, España, 2000.
27
MAFFIA Diana, Op. Cit.
28
YOUNG Iris Marion, op. cit.
sociedades. En el discurrir de la vida cotidiana, aparecen diferentes formas de
discriminación agazapadas en el orden simbólico que da coherencia a las sociedades
y a sus habitantes.

La complejidad de la discriminación hace que la lucha por su erradicación supere la


órbita del orden jurídico formal, ya que está estrechamente vinculada a los factores
culturales que la generan. Constituye un orden simbólico que valora y justifica actitudes
y prácticas discriminatorias profundamente enraizadas en el sistema de relaciones
sociales que forman parte de la vida cotidiana de las personas y las sociedades.

En este contexto, estamos ubicados en el terreno de la cultura, en el campo de las


mentalidades y en el discurrir cotidiano de la cultura de la discriminación, cuya
erradicación es una labor que va mucho más allá de la lucha por la transformación legal
Para lograr la vigencia real de los Derechos Humanos de las poblaciones históricamente
discriminadas es necesario desarrollar medidas institucionales, personales y de grupo
que permitan realizar las posibilidades de igualdad y de respeto a la diferencia, no solo
ante la ley sino ante la vida

Los prejuicios presentes en las mentalidades reproducen términos y maneras de hablar,


ademanes, sistemas de representaciones discriminatorias que se interiorizan y que
deterioran la dignidad humana de niñas, niños hombres y mujeres que los sufren y que
de tanto ser repetidos y jamás cuestionados, ingresan a universo del “sentido común,
de las “verdades de a puño”.

1.2.5 Secuelas en las personas discriminadas

Las consecuencias de los estereotipos en las personas que sufren la discriminación se


convierten en un círculo perverso, que les impide nombrar y reconocer su carácter de
personas agredidas en su dignidad de humanas. Así como ellas están marcadas desde que
nacen, sin haber tomado ninguna decisión al respecto, sino simplemente por reunir las
características que conforman la población históricamente discriminada. Se presenta
entonces, un fenómeno que pone en evidencia su interés por demostrar que es un ser
único, particular y diferenciado de los demás, pero que al mismo tiempo se les dificulta
apreciar y saberse partícipes de un grupo humano que sufre un mismo problema social y
tratan por todos los medios de ocultarlo o de diferenciar su destino del de sus
congéneres. La discriminación genera también en quienes la padecen, representaciones,
respuestas y tendencias que justifican ulteriores actos discriminatorios, debido a la
inhibición y al deterioro de la autoestima, de los conocimientos, de la capacidad de
discernimiento y de respuesta frente a los atropellos.
Produce en las personas afectadas la fantasía de que solos o solas podrán escapar de las
condiciones a que son sometidas las demás de su grupo. Impide por tanto, en unos casos,
la formación de relaciones de pertenencia y en otros produce la destrucción de los
vínculos que permitían la interlocución y que dan fuerza social a las reivindicaciones
para lograr el pleno acceso al disfrute de sus Derechos Humanos.

Clases de discriminación

Siempre la discriminación supone un modelo o referencia humana arbitraria frente al


cual se compara, por ejemplo, en el sexismo el modelo es el varón, en el racismo es la
población considerada blanca, en la homofobia es la población heterosexual, pero la más
universal de las discriminaciones, que atraviesa todas las demás es la relacionada con la
pertenencia al sexo femenino. También compromete siempre la igualdad formal y la
igualdad sustancial y está referida a casos individuales o de grupo individualizables.

Los modelos de referencia no son lineales y rígidos y por tanto la gravedad e intensidad
de las afectaciones es variable, por ejemplo, en una mujer negra, discapacitada,
lesbiana, pobre y desplazada por el conflicto armado confluyen una serie de agravantes
de su condición, que en otros grupos no se presentan, “ ... las razones de arbitrariedad
pueden ser muy variadas y heterogéneas, y las situaciones de desigualdad arbitraria se
dan en consecuencia, caso por caso, y a la luz de una relación concreta de
comparabilidad con otro sujeto respecto al cual se pretende una similitud de
situaciones”29 .

29
RODRIGUEZ PIÑERO Miguel y María FERNANDEZ LOPEZ. Igualdad y Discriminación. Madrid. Ed. Tecnos.
1986, p. 163
Ap
1.2.6 Actividad Pedagógica. Para reflexionar

La Organización de Naciones Unidas, dentro de su política para la lograr la igualdad, el


desarrollo y la paz, ha aprobado una serie de declaraciones y convenciones con el
propósito de eliminar todas las formas de discriminación, en ellas la define así:

CONVENCIÓN INTERNACIONAL SOBRE CONVENCIÓN INTERNACIONAL SOBRE


LA ELIMINACIÓN DE TODAS LAS LA ELIMINACIÓN DE TODAS LAS
FORMAS DE DISCRIMINACIÓN RACIAL – FORMAS DE DISCRIMINACIÓN CONTRA
1966 LA MUJER
“Art. 1º - l. En la presente “Art. 1º - l. En la presente Convención
Convención la expresión la expresión "discriminación contra la
"discriminación racial" denotará mujer" denotará toda distinción,
toda distinción, exclusión, exclusión, restricción o preferencia
basada en el sexo, que tenga por objeto
restricción o preferencia basada en
o resultado anular o menoscabar el
motivos de raza, color, linaje u
reconocimiento, goce o ejercicio por la
origen nacional o étnico, que tenga mujer, independientemente de su
por objeto o por resultado anular o estado civil, sobre la base de la
menoscabar el reconocimiento, igualdad del hombre y la mujer, de los
goce o ejercicio, en condiciones de derechos humanos y las libertades
igualdad, de los derechos humanos fundamentales en las esferas política,
y libertades fundamentales en las económica, social, cultural o en
esferas política, económica, social, cualquier otra esfera de la vida,
cultural o en cualquier otra esfera
de la vida pública,

Guía.
1. Realizar un análisis comparativo de los elementos comunes y diferentes de las
definiciones sobre discriminación de estas dos convenciones.
2. A partir de tu ejercicio profesional o de otras formas de conocimiento,
ejemplifica con casos en que se presente esta clase de intersección de diferentes
formas de discriminación, para presentarlos al trabajo de grupo.

Veamos un tipo de clasificación de la discriminación:


a) Discriminación directa: que es la que desfavorece y niega derechos de manera
evidente y explícita, tanto en las leyes, como en reglamentos de particulares, por
ejemplo las normas civiles en Colombia y en la mayoría de los países del mundo que
establecían la pérdida de los derechos civiles a las mujeres y la calificación de
“incapaces” jurídicamente, por el solo hecho de contraer matrimonio; las normas
racistas en los EUA y en Sudáfrica que prohibían a la población negra ingresar a
sistemas de transporte, escuelas, restaurantes y habitaciones usadas por el resto de
la población.

b) Discriminación indirecta: es la producida en razón del devenir de los imaginarios, de


las representaciones simbólicas, de las practicas sociales y culturales de la
discriminación, que tienen por objeto o resultado la afectación de derechos
humanos en razón de las diversidades originadas en las diferencias sexuales y de
genero, étnicas y raciales, de edad, de orientación sexual no hegemónica y de
discapacidad, principalmente. Estas formas de discriminación se potencian en las
afectaciones a la dignidad humana si van acompañadas de otras condiciones sociales,
como la pobreza, la situación de desplazamiento interno o de refugio internacional.
Pueden ser medidas de carácter general que gozan del supuesto de que son iguales
para todos, sin embargo, el impacto es diferente, si la persona comprometida
pertenece a estas poblaciones históricamente discriminadas, por lo tanto es preciso
visualizarlo como impacto adverso. Para comprenderla mejor, Rodríguez Piñero y
Fernández López, explican :

“En la discriminación indirecta reaparece el elemento colectivo de la discriminación, en


cuanto que lo que aquí cuenta no es que en un caso concreto el criterio aparentemente
neutro de distinción perjudique a un individuo de cierta raza, sexo, etc., sino que en su
aplicación ese criterio incida perjudicialmente en los individuos de esas características,
y, por ello, en el grupo al que pertenezca ese individuo, habiéndose de considerar
entonces a uno y otro como discriminados…”30

30
Rodríguez Piñero, Miguel y Fernández López, María. “Igualdad y Discriminación.” Madrid, España,
Editorial Tecnos, 1986
J
1.2.7 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 1

La Corte ha definido a la discriminación como: “un acto arbitrario dirigido a perjudicar a


una persona o grupo de personas con base principalmente en estereotipos o perjuicios
sociales, por lo general ajenos a la voluntad del individuo, como son el sexo, la raza, el
origen nacional o familiar, o por razones irrelevantes para hacerse acreedor de un
perjuicio o beneficio como la lengua, la religión o la opinión política o filosófica (...) El
acto discriminatorio es la conducta, actitud o trato que pretende - consciente o
inconscientemente - anular, dominar o ignorar a una persona o grupo de personas, con
frecuencia apelando a preconcepciones o prejuicios sociales o personales, y que trae
como resultado la violación de sus derechos fundamentales. || Constituye un acto
discriminatorio, el trato desigual e injustificado que, por lo común, se presenta en el
lenguaje de las normas o en las prácticas institucionales o sociales, de forma
generalizada, hasta confundirse con la institucionalidad misma, o con el modo de vida
de la comunidad, siendo contrario a los valores constitucionales de la dignidad humana y
la igualdad, por imponer una carga, no exigible jurídica ni moralmente, a la persona”.
Sentencia T-098 de 1994
M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz

La acción de discriminación, comporta entonces la diferenciación que se efectúa


respecto de ciertos sujetos o grupos de personas con base en un rasgo distintivo
particular gobernado por el prejuicio. Este vocablo, en su acepción negativa, involucra
el rechazo, la supresión, la expulsión o la censura cotidiana, a través de diferentes
estrategias, negando o impidiendo ilegítimamente o a partir de un paradigma errado, la
inclusión, ejercicio o subsistencia de determinadas prácticas sociales.
Sentencia T-1090 de 2005
M.P. Clara Inés Vargas Hernández

a) Igualdad y discriminación

Uno de los grandes logros de las revoluciones que fundaron la


modernidad fue la creación de categorías éticas, jurídicas y políticas
que alimentaron los ideales de ese proceso, entre otras, las más
destacables son las nociones de dignidad humana, de individuo, de
libertad, de igualdad y de participación.
La lucha por la igualdad, estaba referida a la eliminación del régimen
de privilegios y preferencias de que gozaban unos pocos investidos de
dignidad: la realeza, la nobleza y el clero y por lo tanto, se excluía a
la inmensa mayoría de la población; por esto, detrás del ideal
moderno occidental ha estado presente la propuesta de la
universalidad. Se hablaba de dignidad para todos aquellos que a
partir del proyecto democrático liberal accedieron a esta categoría y
que se traducía en la igualdad en la ley y ante el Estado de derecho
que fue la fórmula política ideada en ese proceso revolucionario.

Realmente a ese paradigma de la dignidad humana accedió un grupo


relativamente reducido de la población que encarnaba culturalmente
el ideal de la igualdad universal en aquel momento histórico, a través
del reconocimiento de la ciudadanía, es decir, los blancos, varones,
mayores de 35 años, propietarios o con renta y letrados; por lo
tanto, quedaron excluidos los pobres, las mujeres, los negros y
negras, indígenas y mestizos, los jóvenes, las niñas y niños y los no
letrados, es decir la inmensa mayoría de la población.

Detrás de la ampliación del ideal de la igualdad se dan las luchas


sociales del siglo XIX, que la amplían a la igualdad social, es decir,
es un proceso por la inclusión en esta categoría política y jurídica del
derecho a condiciones materiales para una vida digna y del acceso
para las masas de pobres asalariados y sin tierra a la igualdad, la
libertad y la participación en el sistema democrático, sin que se
presentara una transformación radical de las condiciones de pobreza,
pero se mejoró el nivel de participación política de una parte de la
población excluida. Es decir, la reivindicación de la igualdad para ese
universal culturalmente aceptado continuó excluyendo a las mujeres,
los negros, los indígenas y mestizos, los jóvenes, las niñas y niños.

Es sólo durante las últimas décadas del siglo XX que se logra, después
de largos e intensos procesos de movilización y lucha por sus
derechos, el reconocimiento de la dignidad humana de las
poblaciones afectadas por el sexismo, el racismo, la discriminación
por edad, orientación sexual y discapacidad y la producción de
instrumentos jurídicos internacionales y herramientas para avanzar
en el logro de la eliminación de la discriminación en todas sus
expresiones y por el acceso pleno a los derechos humanos por parte
de la inmensa mayoría de la población del mundo.

b) Aproximaciones a la complejidad del principio de Igualdad

La Igualdad es una categoría filosófica, ética, política y jurídica de


amplia complejidad y elemento fundamental para la comprensión, el
reconocimiento y la garantía de la vigencia integral de los derechos
humanos. Acá esbozaremos unos elementos básicos a este respecto.

Rousseau planteó “...Es precisamente porque la fuerza de las cosas


tiende siempre a destruir la igualdad, por lo que la fuerza de la
legislación debe tender siempre a mantenerla”31, este aserto es
complementado a la inversa por Sartori, cuando afirma que “… es

31
ROUSSEAU, J.J. “El Contrato Social”, II. pág 11.
precisamente porque la fuerza de las cosas tiende siempre a generar
la desigualdad, por lo que la fuerza de la legislación tiende siempre a
destruirla.”32

Garantizar la igualdad implica ir más allá del principio formal y


abstracto consagrado desde finales del siglo XVIII; no es suficiente la
igualdad jurídica para que ésta se concrete en la realidad de la
práctica social, política y cultural, sin embargo su consagración legal
genera condiciones de posibilidad para lograrlo.

Para Norberto Bobbio, la igualdad lleva necesariamente a las


preguntas la igualdad ¿con quién? y la igualdad ¿en qué? y por tanto,
“... la igualdad es pura y simplemente un tipo de relación formal,
que se puede colmar de los más diversos contenidos.”33

Existen dos acepciones básicas para representar la igualdad: como


idéntico y como justo. En la primera significa igual a lo mismo, que
como se ha evidenciado en las prácticas sociales y culturales
referentes a las poblaciones históricamente discriminadas, niega o
reprime la diferencia, la especificidad, la autonomía del sujeto
puesto que se somete a una lógica, según la cual, “...un grupo ocupa
el lugar de una norma respecto de la cual se miden todos los demás
grupos.... el intento por reducir a todas las personas a la unidad de
una medida común construye como desviados a aquellos grupos,... y

32
SARTORI, Giovanni, “¿Qué es la democracia?”, Altamir Ediciones, Bogotá Colombia, 1994, pág 175.
33
BOBBIO Norberto, “Libertad e Igualdad”, Editorial Paidos I.C.E-U.A.B, Barcelona, 1993.
los significa como alteridad absoluta, exclusión mutua, oposición
categórica”34.

La igualdad y a la libertad están estrechamente ligadas, son


complementarias e integrables, bien para posibilitarse o para
eliminarse mutuamente, ambas, como afirma Bobbio, tienen en el
lenguaje político un significado emotivo positivo, que designa algo
que se desea, expresan sentidos y objetivos diferentes de la vida35.

La libertad es una cualidad o atributo de la persona36, pero al mismo


tiempo tiene que ser “... igual libertad, si no fuese igual libertad
para todos, no sería libertad...hay igualdades que son también
libertades y al contrario, hay libertades que son contextualmente
igualdades”37. La libertad es un lanzamiento vertical. Por el
contrario, la igualdad es un valor supremo de la convivencia y por
tanto es un derecho relacional de carácter subjetivo, cuya existencia
no es independiente, luego, su contenido se establece relacionado
con otros derechos o libertades y con relaciones jurídicas o
situaciones de hecho e implica ampliación horizontal. Si bien la
libertad no produce en si misma igualdad en el resultado, si ofrece
apoyo y sentido al contenido de la igualdad, los esclavos son iguales
en la esclavitud, la libertad es el presupuesto de la igualdad, aun
cuando no es condición necesaria suficiente para concretar la
igualdad.38

34
YOUNG Iris Marion, Op. Cit, Pág. 285
35
SARTORI, Op Cit, pág, 204.
36
BOBBIO. N, Op. Cit, pág. 54 y ss.
37
SARTORi, Op. Cit. , pág. 176
38
Ibíd., pág 190
La igualdad se materializa y reclama en las relaciones sociales, en las
estrictamente jurídicas, en las situaciones cotidianas entre seres
humanos, así mismo está referida al trato gravoso que lesiona el
acceso pleno al disfrute de los derechos humanos; es decir, que está
vinculada puntualmente a la garantía de no discriminación con todos
los demás derechos y libertades humanas. Es al mismo al mismo
tiempo de carácter general, que como principio de la democracia y
del estado de derecho, obliga a su garantía a todos los poderes
públicos.

La relación entre libertad e igualdad es paradójica, sus lógicas operan


con distintos sentidos, en la de la libertad se orienta a “iguales
oportunidades para llegar a ser desiguales” y en cuanto a la de la
igualdad opera al revés, “desiguales oportunidades para llegar a ser
iguales” 39, como lo veremos más adelante.

La igualdad como sinónimo de justicia, es el principio del


ordenamiento de un todo armónico y equilibrado y que se mantiene a
través de una legalidad universalmente respetada. Volviendo a la
relación entre estos dos valores supremos de la vida civil, la libertad,
“... es el valor supremo del individuo respecto del todo y que la
justicia es el bien supremo del todo en cuanto compuesto de partes,
o en otras palabras, que la libertad es el bien individual por
excelencia y la justicia es el bien social por excelencia”

39
Ibíd.
Según este enfoque la igualdad no es de por sí un valor, sino que lo
es, “… tan solo en la medida en que sea una condición necesaria, aun
que no suficiente, de la armonía del todo, del orden de las partes,
del equilibrio interno de un sistema en el cual consiste la justicia.”.
Pero el solo hecho de que dos cosas sean iguales no es justo o injusto,
ni tiene por si mismo valor político o social, “mientras que la justicia
es un ideal, la igualdad es un hecho” 40
En cuanto hecho, en cuanto resultado, la igualdad se encarna en
seres concretos, se inserta en contextos socioculturales, imaginarios
sociales, en condiciones particulares que para su consolidación en las
relaciones sociales, exige trascender el ideal abstracto y universalista
de la igualdad jurídica y formal y adecuarse a las exigencias de una
vida digna, que hacen por demás posible la realización del ideal de la
libertad vinculada a la satisfacción de necesidades básicas que
libere a los millones de personas atrapadas en la prisión de la
extrema pobreza.

Exige también concretarse, especificarse en la humanidad de


millones de seres por su género, etnia, orientación sexual, edad,
discapacidad, esto ha sido el contenido fundamental de la lucha por
el reconocimiento integral de sus derechos humanos, por las
poblaciones históricamente discriminadas, que han llenado a la
igualdad de nuevas preguntas, hechos y contenidos. El
reconocimiento de nuevos enfoques en la concepción e interpretación
y aún en la creación de nuevas categorías de derechos humanos en el
último cuarto del Siglo XX, demuestra que estos avances no se
40
BOBBIO, Op Cit., pág 59 y ss.
concretan simplemente en las oficinas de expertos o por generación
espontánea, sino que están ligados a la vida de las comunidades y de
los individuos que tienen nuevas percepciones y practicas a cerca de
sus identidades y sus derechos, como lo demuestra la historia de las
luchas de las mujeres, los pueblos indígenas y comunidades
afrodescendientes, de las personas jóvenes, discapacitadas y
población LGBT (lesbianas, gays, bisexuales y trasgénero).

Para cerrar este segmento es importante presentar la siguiente


clasificación sobre la igualdad para mostrar la forma en que se tejen
mutuamente y los problemas que cada una de ellas representa para
su concreción.

La igualdad jurídico política es elemento básico del estado de


derecho democrático de raigambre liberal, como principio universal
y abstracto data desde el siglo XVIII e implica su consagración y
garantía en la ley, ante la ley y en la aplicación de la ley, tres
aspectos que comprometen la actuación de todos los poderes
públicos y en especial al sistema de justicia, incluida la
constitucional. Este concepto se vincula a la igualdad de trato, es
decir, la igualdad en la norma, en la regla, pero está asociada
necesariamente al progreso en la igualdad, que se ve solamente en
los iguales resultados, en los hechos que transforman la realidad.

La Igualdad social, como principio universal y como elemento


esencial del proyecto socialdemócrata data desde el siglo XIX, se
concreta y materializa en lo que hoy conocemos como igualdad
material o sustancial, vinculada a su vez a la igualdad económica,
que para convertirlas ambas en hechos, en contenidos específicos se
precisa incorporar las siguientes categorías, calificadas por Sartori
como intermedias:

- La igualdad de oportunidades. Es un aspecto altamente


complejo, contiene dos nociones heterogéneas vinculadas a la
temática de las diversidades y de la condición social pero que no
necesariamente se presentan juntas, aún cuando la investigación
social y sus cifras demuestran que en la mayoría de los casos si lo
están, como por ejemplo, las mujeres son las más pobres de los
pobres en el mundo y ésta situación se asocia no solo a su
condición de clase o social, sino a su género y en muchos casos a
su étnia, lo que hace su existencia más gravosa. Acá habría que
integrar dos aspectos:
- Igual acceso: quiere decir “igual reconocimiento a iguales
capacidades”, y por tanto, promover una meritocracia: igual
41
carrera (promoción), a iguales habilidades”. Este remueve
obstáculos a través de las normas y procedimientos de acceso,
es un agregado de la libertad, en el que el talento es un hecho
precedente.

- Iguales partidas o salidas e iguales llegadas: son opciones


por crear que implican que los que van a partir o a concursar
deben estar en condiciones iguales. Este tratamiento es
complejo pues involucra diversos elementos que se
41
SARTORI, Op Cit, pág. 179 y ss.
complementan y se entrecruzan y están relacionados con
condiciones contextuales de carácter cultural, educativo,
económico, jurídico que es preciso considerar para lograr las
condiciones de igualdad en la salida y las de igual llegada.

- La Igualdad económica: que se puede clasificar desde dos


enfoques: la igualdad positiva: “un igualamiento relativo en el
tener y en los haberes”, muy distinta de, la igualdad negativa:
“... “nada a nadie”,... reducir la miseria, emparejar los extremos
del multimillonario y del mendigo, no es, hoy únicamente
“justicia económica”, es también justicia en las oportunidades”42.

“...Lo que deriva que para estos hechos iguales son necesarios
tratamientos desiguales”43, es decir, se requieren tratamientos
preferenciales para igualar las condiciones de partida, leyes
especiales que contribuyen a remover las condiciones de
discriminación que colocan en condiciones de inferioridad, pero
que al mismo tiempo son normas que implican tratamientos
preferenciales, conocidos como “ acciones afirmativas o acciones
positivas”, denominadas así originariamente por el derecho
anglosajón.
Todo lo anterior implica que la regla ya no es solo a todos lo
mismo, sino lo mismo a quien es el o la misma, por lo tanto, exige
diferenciar y contextualizar, poner en dialogo el análisis social y el
análisis jurídico en la creación de derecho, tanto en la formulación

42
Ibíd.
43
Ibíd., pág 182
de la ley, como en su aplicación, puesto que para aprender a ver los
diferentes tipos de discriminación ya se han creado en el trabajo de
las ciencias sociales, desde las perspectivas de las identidades y
diversidades, múltiples propuestas que se visibilizan estas realidades.

c) La eficacia del principio de igualdad depende de la garantía de no


discriminación

Los mecanismos implementados desde las últimas décadas del Siglo


XX para enfrentar la discriminación, han sido un ejercicio para la
garantía del derecho a la igualdad e implican desde el punto de vista
ético y jurídico el abordaje y la resolución de importantes dilemas.

Las vías para convertir el principio de igualdad en hechos, está


referida en la práctica social y jurídica a la garantía de no
discriminación, que a su vez moviliza y exige tratar nuevas
tensiones y problemas que ya hemos venido enunciando, y que es
necesario abordarlos desde enfoques creativos.

En primer lugar, es necesario precisar que la igualdad es un derecho


general por sus destinatarios o titulares, porque actúa en cualquier
relación jurídica, por que compromete y obliga a todos los poderes
públicos, al legislador y sobre todo a quienes aplican el derecho y
también a los particulares.

-La igualdad en la ley. El legislativo está comprometido en la


garantía de no discriminación, en el sentido de que todas las personas
tenemos derecho a ser tratadas con igualdad y a no ser discriminadas
en la ley. Sin embargo, no cualquier trato desigual es discriminatorio,
“…sólo es discriminatorio el trato o diferencia no objetiva, no
razonable y no proporcionada. Por tanto, la igualdad permite la
diferenciación fundamentada en causas objetivas y razonadas.”44

J
1.2.8 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 2
Los tratos discriminatorios contrastan con el derecho a la igualdad y, por esa vía, con
varios de los principios previstos en la Constitución Política. De hecho, en varias
oportunidades esta Corporación ha insistido en que cualquier juicio de diferenciación,
para que sea legítimo, debe ser compatible con los valores de la Carta y que, en todo
caso, no puede ser contrario a los criterios proscritos en el artículo 13 Constitucional. Al
respecto, vale la pena recordar, en primer lugar, las pautas o condiciones del trato
diferencial consignados en la sentencia de constitucionalidad C-530 de 1993:
“El principio de igualdad consagrado en el artículo 13 de la Carta permite conferir un
trato distinto a diferentes personas siempre que se den las siguientes condiciones: que
las personas se encuentren efectivamente en distinta situación de hecho; que el trato
distinto que se les otorga tenga una finalidad; que dicha finalidad sea razonable, vale
decir, admisible desde la perspectiva de los valores y principios constitucionales; que el
supuesto de hecho - esto es, la diferencia de situación, la finalidad que se persigue y el
trato desigual que se otorga- sean coherentes entre sí o, lo que es lo mismo, guarden
una racionalidad interna; que esa racionalidad sea proporcionada, de suerte que la
consecuencia jurídica que constituye el trato diferente no guarde una absoluta
desproporción con las circunstancias de hecho y la finalidad que la justifican”.

Sentencia T-1090 de 2005

M.P. Clara Inés Vargas Hernández

44
Véase: Articulo sin autor, ni fecha “La configuración constitucional de la igualdad”, en
http://www.wikilearning.com/principio_de_igualdad-wkccp-11318-6.htm, última consulta noviembre 2006
y García Amado, Juan Antonio, “ Escritos sobre filosofía del Derecho”, Ediciones Rosaristas, Bogotá,
Colombia, 1999, pág 295 y ss.
La Constitución consignó en el artículo 13 categorías sospechosas respecto de las cuales
es posible presumir una segregación. En las sentencias C-371 de 200045, C-481 de 199846
y la C-410 de 199447, se definió esta proposición de la siguiente manera:
“El principio de no discriminación, por su parte, asociado con el perfil negativo de la
igualdad, da cuenta de ciertos criterios que deben ser irrelevantes a la hora de distinguir
situaciones para otorgar tratamientos distintos. || Estos motivos o criterios que en la
Constitución se enuncian, aunque no en forma taxativa, aluden a aquellas categorías que
se consideran sospechosas, pues su uso ha estado históricamente asociado a prácticas
que tienden a subvalorar y a colocar en situaciones de desventaja a ciertas personas o
grupos, vrg. mujeres, negros, homosexuales, indígenas, entre otros. || Los criterios
sospechosos son, en últimas, categorías que "(i) se fundan en rasgos permanentes de las
personas, de las cuales éstas no pueden prescindir por voluntad propia a riesgo de
perder su identidad; (ii) han estado sometidas, históricamente, a patrones de valoración
cultural que tienden a menospreciarlas; y, (iii) no constituyen, per se, criterios con base
en los cuales sea posible efectuar una distribución o reparto racional y equitativo de
bienes, derechos o cargas sociales.”( Sentencia C-481 de 1998.). || El constituyente
consideró, entonces, que cuando se acude a esas características o factores para
establecer diferencias en el trato, se presume que se ha incurrido en una conducta
injusta y arbitraria que viola el derecho a la igualdad”.

Sentencia T-1090 de 2005

MP Clara Inés Vargas Hernández

Las llamadas acciones positivas o afirmativas, “...hacen referencia


al carácter de la política estatal llevada a cabo por un modelo de
Estado social o interventor, contrapuesto en este sentido al Estado
liberal clásico teorizado en torno a las acciones negativas”48. Como
medidas estatales o privadas, buscan remover las causas o aliviar las
consecuencias que la discriminación ha provocado en determinadas
poblaciones humanas. Son medidas que también tienen impacto
preventivo, ya que contribuyen a evitar la reproducción de nuevas
formas discriminatorias y que en definitiva buscan deliberadamente
generar igualdad en el punto de partida, para las personas

45
M.P.: Carlos Gaviria Díaz.
46
M.P. Alejandro Martínez Caballero
47
M.P.: Carlos Gaviria Díaz.
48
GARCÍA Añón José, “El principio de igualdad y las políticas de acción afirmativa. Algunos problemas de
la dogmática jurídica y el Derecho Europeo” Universitat Valencia, España, 1999.
http://www.uv.es/CEFD/2/garcia.html, Consultado Noviembre 2006.
históricamente discriminadas. Son medidas que en perspectiva
histórica tienden a remover las formas de discriminación, por tanto
se presume que tienen un carácter transitorio y permanecen
mientras se logra este objetivo.
Son de estos tipos:
- Las que benefician a un sector concreto, no perjudican a nadie y
no generan mayor controversia.
- Las que se conocen equívocamente como discriminación
inversa, que para favorecer a un grupo poblacional
históricamente discriminado, toma medidas explicitas de
preferencia para lograr la igualdad y por tanto, alteran las lógicas
sexistas, racistas, homofóbicas, etareas o en razón de
discapacidades en el acceso y distribución del poder y de
oportunidades.

Estas acciones positivas con discriminación inversa, que afectan


privilegios adquiridos jurídica y culturalmente, han surgido en el
marco de la lucha por el reconocimiento de los derechos de las
mujeres y las niñas y ya existe una amplia trayectoria jurisprudencial
en el mundo.

Este nuevo enfoque en las relaciones jurídicas implica, de un lado,


desarrollar criterios para materializar la igualdad desde la
perspectiva de la interseccionalidad de las múltiples formas y
factores que produce la discriminación en distintas poblaciones
humanas; y de otro, avistar las tensiones adicionales que esto
conlleva, por que si se trata de remover privilegios, implica pérdidas
de los mismos y lesión de intereses que en el devenir de la justicia
tanto en la norma, como en la practica judicial se ponen en
evidencia. Por ejemplo, para garantizar el acceso de personas
jóvenes y de mujeres al Congreso de la República, implica que salga
un grupo de personas mayores y de hombres, para que estos y estas
puedan ingresar.

Por último, es importante, traer a cuento lo que plantea Alda Facio, abogada
feminista, experta en Derecho Internacional, '...ni siquiera nos deben importar,
para efectos de la reconceptualización de la igualdad, cuáles diferencias son
biológicas y cuáles son construidas por el género, sino que debemos
concentrarnos en crear una igualdad de resultados para todas las personas que
parten precisamente, de que hoy un mayor número de personas vivimos con
grandes desigualdades y que esas desigualdades deben ser el punto de partida y
no llegada de las leyes'.49

Ap
1.2.9 Actividad Pedagógica. Ejemplos de acciones afirmativas de
carácter legislativo

En la Unión Europea, los Estados integrantes han convenido


medidas afirmativas en los tratados constitutivos y en otros
instrumentos generales o particulares, por ejemplo: Con respecto
a los derechos laborales, art. 117:
"Los Estados miembros convienen en la necesidad de promover la
mejora de las condiciones de vida y de trabajo de los
49
Citada por Staff Wilson, Mariblanca, “La perspectiva de género desde el Derecho” en msw@sinfo.net
msw@sinfo.net, sin año ni fecha, ultima consulta septiembre de 2006.
trabajadores, a fin de conseguir su equiparación por vía de
progreso.", art. 119: "Cada Estado miembro garantizará durante
la primera etapa, y mantendrá después, la aplicación del principio
de igualdad de retribución entre los trabajadores masculinos y
femeninos para un mismo trabajo."50

La Ley de la Función Pública del Land de Renania-Westfalia,


dispone lo siguiente:

"Cuando, en el sector del organismo competente en el que deba


producirse la promoción, haya menos mujeres que hombres en el
nivel del correspondiente puesto de la carrera, se concederá
preferencia en la promoción a las mujeres, a igualdad de aptitud,
competencia y prestaciones profesionales, salvo que concurran en
la persona de un candidato motivos que inclinen la balanza a su
favor. "51

La Ley del Land de Bremen de 20 de noviembre de 1990, relativa a la


igualdad de trato entre hombres y mujeres en la función pública,
establece:
"1) Al efectuar la selección, incluso para proveer un puesto de funcionario o de
juez, que no tenga fines de formación, se concederá preferencia a las mujeres,
frente a los candidatos masculinos con la misma capacitación si, en el sector de
que se trata, están infrarrepresentadas. Lo mismo sucederá en caso de provisión
de otro puesto de trabajo y en caso de promoción. ....."52

En Tanzania, Bangladesh, Nepal, Uganda., Taiwán e India, reservan


respectivamente el 13%, 9%,5%,14% de los escaños de la Asamblea Nacional a las
mujeres, en el último del 20% al 30% de los consejos locales. Esto se aplica de la
siguiente manera: “En cada circunscripción electoral, un escaño de cada 4,7 ó
10, dependiendo del tipo de elección se reserva a las mujeres. Si ninguna

50
Tratado de Roma (1957) Art. 117 y 119, citado por García Añón José, Op. Cit., pág 3
51
Ibíd.
52
Ibíd.
candidata obtiene un número suficiente de votos para que le sea asignado un
escaño, los votos para las candidatas son contados aparte. Los escaños
reservados a las mujeres pueden ser otorgados si ninguna mujer es candidata en
esa circunscripción o en una asamblea a nivel inferior. Estos escaños van así al
primer candidato no elegido. Es de esta manera que el sistema garantiza que el
porcentaje legal previsto de escaños sea de mujeres.”53

En Colombia se estableció el sistema de cuotas para garantizar el acceso de las


mujeres a los cargos de decisión del estado, en especial en el poder ejecutivo y
en el judicial. La Ley 581 de mayo 31 de 2000, por medio de la cual se pretendió
reglamentar”... la adecuada y efectiva participación de la mujer en los niveles
decisorios de las diferentes ramas y órganos del poder público, de conformidad
con los arts. 13 ,40 y 43 de la C.N,”54 La Corte Constitucional había adelantado
la revisión previa de constitucionalidad de los proyectos de Ley Estatutaria No
62/98 Senado y 158/98 Cámara y expidió la Sentencia C-371 de marzo 29 de 2000
que declaró la inexequibilidad de los literales a y b del art. 4º, de algunas
expresiones de los arts. 6º y 10º, el parágrafo del art.8º y el art.14 y la
exequibilidad condicionada de los arts. 4,5,6,7,10 y 11 y la exequibilidad de los
demás artículos. El Magistrado Ponente Carlos Gaviria Díaz, argumentó:

a. Con respecto a las cuotas del 30%, propuso condicionar la exequibilidad de


la norma de dos maneras “..1. la regla de selección que se consagra, se deberá
aplicar de manera paulatina, en la medida en que los cargos del “ máximo nivel
decisorio” y de “ otros niveles decisorios vayan quedando vacantes, pues se trata
de una ley con vigencia sucesiva. 2. Cuando en la designación de cargos de
“máximo nivel decisorio” o de “ otros niveles decisorios” concurran varias
personas o entidades, se procurará que las mujeres tengan una adecuada
representación conforme a la regla de selección allí prevista, sin que esta sea
inexorable; este mismo criterio adujo respecto al sistema de ternas..
b. En cuanto al sistema de listas: argumentó a favor de la exequibilidad de la
norma propuesta en la parte relativa a la conformación equitativa de listas entre
hombres y mujeres y declaró inexequible la exigencia que traía la norma y que
decía “... y quien haga la elección preferirá obligatoriamente en el
nombramiento a las mujeres, hasta alcanzar los porcentajes establecidos en el
artículo 4º de esta ley”, por considerar que, “....no es necesaria ni proporcional

53
López Díaz Ligia, Consejera de Estado “ Ley de Cuotas-Jurisprudencia de las Altas Cortes en Colombia”,
ponencia inédita presentada a la II Encuentro de Magistradas de las Altas Cortes de Colombia, Cartagena,
2004, en proceso de publicación en 2007
54
Ibid, pág 21 y ss.
strictu sensu, pues implica una carga excesiva para unos candidatos,
individualmente considerados, que por el simple hecho de pertenecer al género
masculino, quedan por fuera de la elección. Tal circunstancia, sin duda, resulta
discriminatoria y, por ende, contraria al principio de igualdad.” (Ver texto
completo de la sentencia en C.D adjunto)

Guía para trabajo individual y de grupos.

1. Realizar individualmente un análisis comparativo de las lógicas que inspiran cada


una de las decisiones legislativas y judiciales anteriores.
2. Realizar el análisis de contexto que encontrará en el C.D adjunto, sobre la
condición política y jurídica de las mujeres en Colombia. (Ver Texto en pagina
web de la Procuraduría Informe Anual sobre la situación de las mujeres en
Colombia, y el Informe de UNICEF en CD anexo)
3. Efectuar en el trabajo de grupo un debate sobre los elementos de consenso y de
controversia suscitados en los discentes al respecto.

Criterios para valoración de acciones o medidas afirmativas


hechas por el legislativo.

Cómo se juzga si la diferencia que hace el legislador es legítima o


discriminatoria, habría que partir de cuatro momentos55

Primero: Análisis del supuesto de hecho: Constatar que


existen diferencias de hecho, que por ser perjudiciales
justifican, admiten y requieren la diferencia de trato y evita la
discriminación. El término de comparación es el que permite
avaluar las situaciones y determinar si son idénticas o no, este
no puede llevarse a cabo, sin el juicio de igualdad.

55
El Tribunal Constitucional de España aplica estos cuatro pasos, Véase en Wikipedia, Op Cit, pág. 4
Segundo: Análisis de la finalidad de la medida diferenciadora:
la finalidad o finalidades que se pretenden con la norma deben
ser determinadas, concretas, que legitimen el hecho de que la
ley adopte diferencias. “Sólo son legitimas aquellas que
desarrollen valores o principios estructuradores de la
Constitución.....es decir, una finalidad razonable desde la
perspectiva constitucional.”56

Tercero. Control de la congruencia. La ley debe ser adecuada


al trato desigual que en ella se impone, el supuesto de hecho
que lo justifica y la finalidad que persigue. Es decir, “tiene que
existir una razonable conexión entre el medio y la finalidad “57

Cuarto. Control de proporcionalidad: la consecuencia jurídica


no puede ser desproporcionada en las consecuencias de hecho y
la finalidad que la justifica.

J
1.2.10 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 3

“Las normas que otorgan beneficios, imponen cargas u ocasionan perjuicios a personas o
grupos de personas de manera diversificada e infundada contrarían el sentido de la
justicia y del respeto que toda persona merece.

56
Ibíd.
57
Ibíd.,.
La necesidad de precisar si un criterio de diferenciación contenido en una disposición
jurídica es fundado, ha llevado a la jurisprudencia y a la doctrina constitucional a
establecer los términos de comparación que no son compatibles con el orden de valores
acogido en la Constitución. Con ánimo enunciativo, el Constituyente señala en el
artículo 13 de la Constitución algunos criterios - sexo, raza, origen familiar o nacional,
lengua, religión, opinión política o filosófica - que no pueden dar lugar a un trato
diversificado por parte de las autoridades públicas, ya que dichos factores son percibidos
como claras discriminaciones en contra de las personas.”
Sentencia T-098 de 1994
M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz

Constituye un acto discriminatorio, el trato desigual e injustificado que, por lo común,


se presenta en el lenguaje de las normas o en las prácticas institucionales o sociales, de
forma generalizada, hasta confundirse con la institucionalidad misma, o con el modo de
vida de la comunidad, siendo contrario a los valores constitucionales de la dignidad
humana y la igualdad, por imponer una carga, no exigible jurídica ni moralmente, a la
persona.
El acto de discriminación no sólo se concreta en el trato desigual e injustificado que la
ley hace de personas situadas en igualdad de condiciones. También se manifiesta en la
aplicación de la misma por las autoridades administrativas cuando, pese a la
irrazonabilidad de la diferenciación, se escudan bajo el manto de la legalidad para
consumar la violación del derecho a la igualdad. (s.n.)
Sentencia T-098 de 1994
M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz

No basta para estimar la existencia de una discriminación el hecho de adoptar uno de


estos criterios distintivos sino, además, se precisa que ello se haga sin fundamento
constitucional válido. De ahí que el intérprete constitucional deba apreciar si las
circunstancias o elementos que llevan al Legislador o a la autoridad pública a regular
una conducta, materia o situación tienen suficiente respaldo constitucional, esto es, si
son objetivas y razonables. Esto significa que en ocasiones el Legislador está llamado a
adoptar disposiciones que beneficien más a un grupo o sector de la población que a otro
en virtud de la necesidad reconocida constitucionalmente de "enderezar las cargas" o
promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva. Cuando ello ocurre, se
está en presencia de la llamada "discriminación positiva" mecanismo consagrado en la
Constitución para proteger y apoyar especialmente a personas y grupos tradicionalmente
discriminados o marginados de los beneficios de la vida en comunidad.(s.n.)
Sentencia T-098 de 1994
M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz

El principio de igualdad, no significa que todas las personas deban recibir tratamiento
idéntico o no diferenciado. La diferencia de trato entre personas que se encuentran en
igualdad de condiciones, no necesariamente conduce a un juicio de discriminación. Así,
el tratamiento diferenciado puede encontrar una justificación objetiva y razonable, que
tienda a la búsqueda de fines constitucionales, o a la protección de bienes protegidos
por el texto fundamental. Por el contrario, cuando el trato disímil no se encuentra
justificado o atenta directamente contra valores o principios del ordenamiento
constitucional, se compromete, el derecho a la igualdad. Del mero tratamiento
diferenciado no se infiere la existencia de un trato discriminatorio. En estos casos, el
actor debe demostrar, al menos indiciariamente, que la actuación acusada compromete
valores o principios constitucionalmente tutelados, o que no encuentra justificación
razonable y objetiva. (s.n.)
Sentencia T-530 de 1995

M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz

La igualdad en la aplicación de la ley

Una de las tensiones básicas que tiene que asumir el juez o jueza en
la aplicación práctica del derecho es aquella originada entre la
rigidez de la norma (justicia de la ley) y las necesidades y exigencias
planteadas en cada caso concreto (la justicia del caso), Según García
Amado, de esto se desprenden dos tipos de problemas, ”... la
exigencia constitucional de igualdad en la aplicación del derecho y
los recursos metodológicos de que dispone el juez o jueza para hacer
justicia a la desigualdad de los casos”58(texto con subraya agregado).

Antes de abordar estas dos tensiones, es importante traer a cuento la reflexión


que hace Nino, relacionada con las ficciones propias del racionalismo, que las
reseña así:
“ a) el dogma de que los jueces deben aplicar el Derecho, tal y como fue
sancionado por el legislador; b) El ideal de que los jueces adecuen sus
decisiones a los estándares valorativos vigentes; c) La concepción de que
el derecho positivo no tiene lagunas ni contradicciones y que las normas
que lo constituyen tienen un significado unívoco.”59

58
GARCÍA Amado Juan Antonio, “Escritos sobre Filosofía del Derecho”, Op. Cit., Pág 295 y ss.
59
C.S. Nino, “Consideraciones sobre la dogmática jurídica. (Con referencia particular a la dogmática
penal)”, México, Universidad Nacional Autónoma de México, 1989, págs .41 y ss. y 77 y ss
Frente a las tensiones señaladas es preciso reflexionar sobre el papel
de jueces y juezas en la transformación y creación del derecho, pero
los límites de esta actividad no están definidos y se ocasionan
problemas en el desempeño de sus funciones. Según García Añón60, la
delimitación de la actividad doctrinal, habría que tener en cuenta los
siguientes aspectos:

“...a. La función transformadora del Derecho tiene que contextualizarse o


vincularse a la realidad social existente. Las propuestas transformadoras
de instituciones jurídicas deben tener en cuenta la estructura, contexto,
historia... de la sociedad que se pretende modificar. Esta limitación, o si
se quiere delimitación, es precisa para no anular las pretensiones del
Derecho. Este aspecto, que se ha denominado "sistematización externa del
Derecho", implica el trabajo "para integrar al máximo el sistema jurídico
en la sociedad, continuamente en evolución, así como en el sistema de
valores y normas que domina en dicha sociedad.". b. El límite o el
condicionamiento ideológico. A pesar de la quimera de la neutralidad del
cientificismo jurídico, ninguna de las labores de interpretación,
sistematización o transformación del Derecho se presentan como
instrumentos avalorativos. La utilización de un concepto, una clasificación
o un objetivo como modelador o inspirador del Derecho refleja y
encuentra una inevitable carga ideológica que trasciende la mera discusión
doctrinal”

Con respecto al papel transformador, el juez o jueza, para hacer justicia a la


desigualdad de los casos que caen bajo una norma igual, dispone de recursos
metodológicos. Según la doctrina tradicional se apelaría a la equidad, entendida
como la justicia del caso concreto, en el marco de los contemporáneos estudios
críticos del derecho, se va más allá,
60
García Añón, José, Op. Cit. Pág 1.
“.... son numerosos los autores que entienden que la norma general y
abstracta es sólo un marco externo, un proyecto de regulación que el juez
concreta y rellena en cada caso....marcaría como máximo unos límites
externos de la decisión posible, dentro de los cuales el juez o jueza
dispone de todo un arsenal de argumentos interpretativos y no
interpretativos que le permiten ceñir su decisión a las exigencias del caso.
La tensión entre la necesidad de que el derecho efectué su regulación
estableciendo categorías de sujetos y supuestos y el requisito de justicia
de tratar lo igual de modo desigual, allí halla un punto de equilibrio
intermedio”61(S.N.)

Hay un último aspecto que nos parece ineludible destacar, en particular cuando
se trata del derecho a la igualdad y a la garantía de no discriminación y tiene que
ver con dos aspectos claves en la jurisprudencia constitucional, referidos de un
lado al tema de la “razonabilidad” de las distinciones que hace la ley, es decir,
las razones justificativas y admisibles que las avalen. De otro lado, García
Amado propone una interesante reflexión acerca de “... como evitar que la
arbitrariedad de los Tribunales constitucionales reemplace la arbitrariedad del
legislador.”62 Cómo operan los estereotipos, los imaginarios sociales
discriminatorios a la hora de tomar decisiones, “...la concurrencia de juicios de
valor no inmediatamente derivados de los textos legales, que casi siempre se
detecta en la aplicación del derecho, cobra aquí particular relevancia, por las
peculiaridades del principio de igualdad y del razonamiento subsiguiente...”
Concluye García Amado, que : “....no se pierda de vista la opinión escéptica que
a este respecto han sostenido muy destacados autores, para los cuales el
principio de igualdad, más allá de su dimensión formal como afirmación de la

61
GARCÍA Amado, Op. Cit. Pág 297.
62
Ibid, pág 296.
generalidad de las normas, reenvía a vacías fórmulas de justicia (Kelsen) o a
meras opiniones subjetivas y emocionales (Ross)”63

Ap
1.2.11 Actividad Pedagógica. Dilemas de la Igualdad.
A continuación presentamos dos casos de Tutela de la Corte
Constitucional, para cerrar este segmento sobre los dilemas de la
igualdad, con un análisis comparativo y problematizador de las
mismas.64

Primer Caso. Disfunción eréctil. Sentencia T-926-99 M.P. Carlos


Gaviria Díaz
Los derechos a la vida, la integridad personal, la salud y el
respeto a la dignidad humana del hombre de 43 años que
interpuso la acción, fue tutelado y se ordenó a la entidad médica
tratante suministrar el medicamento Viagra, que no está
contemplado en el POS (Plan Obligatorio de Salud).
Segundo Caso. Fertilidad. Sentencia T- 1104-2000 M.P. Vladimiro
Naranjo Mesa.

63
Ibid, cita a Kelsen H, Reine Rechtslehre, Franz Deuticke, 2ª Ed, 1960, págs 396-397 y a Ross, A.- “Sobre el
derecho a la Justicia”, Buenos Aires, Edit. Universitaria de Buenos Aires, 4ª Ed, 1977, pag 280.
64
Estos casos fueron reseñados y analizados en la excelente investigación realizada por Agatón Santander,
Isabel, “Sexo, genero y Derecho- aproximaciones hacía una nueva teoría de la Justicia”, en la cual
realizó el análisis de 270 sentencia de la CC entre 1998-2000 sobre derechos sexuales y reproductivos, cuya
presentación se realizó y publicó en las Memorias del Primer Congreso Internacional “Género, Justicia y
Derecho”. Procuraduría General de la Nación – Instituto de Estudios del Ministerio Público, Bogotá, Colombia
Enero, 2004. Pág 169 y ss.
La tutela de los derechos a la salud, vida digna y a la integridad
personal fue negada al resolver la solicitud de procedimiento
quirúrgico para solucionar un problema de infertilidad de la
accionante, y que está excluido del POS

Argumentación Primer Caso Argumentación Segundo Caso

1. Aun cuando la disfunción 1. El derecho a la salud es un


eréctil (D.E.) no pone en riesgo derecho prestacional que solo
la vida del actor, si afecta su puede tutelarse cuando ponga en
vida y bienestar. riesgo la vida del actor.

2. Tal afectación conlleva La infertilidad de la peticionaria no


alteraciones físicas y psicológicas pone en riesgo su vida, por lo
que deben ser atendidas por el tanto no es dable al estado
Estado. tutelar.

3. La D.E. compromete otros Además el derecho a fundar una


derechos fundamentales como familia en este caso no es
formar libremente una familia y fundamental.
el de la pareja para decidir sobre
la procreación de los hijos.
La infertilidad es atribuible a la
4. Aun cuando el medicamento peticionaria y al Estado no
está excluido del POS es deber compete resarcirla.
proporcionarlo para restablecer
las condiciones de vida digna
deseable para todos los
habitantes del territorio. El procedimiento quirúrgico no
esta incluido en el POS.

Consideraciones de la Consideraciones de la
Sentencia Primer Caso Sentencia Segundo Caso
1. No puede perderse de …. el deber de atención en
vista las dimensiones que salud que vincula
adquiere protección al constitucionalmente al Estado
derecho a la salud cuando se con sus asociados no encuentra
presenta ligado con el justificación razonable cuando
derecho a la vida en este se dirige a posibilitarse
condiciones dignas. mediante una acción positiva,
verbigracia, mediante una
intervención médico
quirúrgica, el derecho a la
maternidad de una mujer cuya
función procreadora no puede
ejercerse normalmente por
causa no imputable al ente
estatal...
2. Se trata de una garantía
que cobija tanto aspectos 2...la jurisprudencia ha
físicos como psicológicos de entendido el derecho a la
la enfermedad y que parte maternidad como aquel
de considerar íntegramente referente a las prerrogativas
a la persona. de que goza la mujer, bien en
razón de su estado de
embarazo, o por haber,
recientemente dado a luz a su
3. Esta corte ha sido clara al criatura.
señalar que el tratamiento
que debe proporcionársele al 3... el derecho a la
enfermo, no se reduce al que procreación – aún que existe
está dirigido a su curación; como tal en cabeza de todo ser
cuando se trata de humano…no puede extenderse
enfermedades crónicas como hasta el punto de constreñir a
la diabetes y aún de las la administración a garantizar
terminales, la persona tiene la maternidad biológica de una
derecho a recibir todos los persona cuyo condicionamiento
cuidados médicos dirigidos a biológico per se no le permite
proporcionarle el mayor su goce...
bienestar posible....

4. Es claro que hace parte


del derecho fundamental a
la vida, el que tiene toda 4...los convenios
persona de gozar de una vida internacionales ratificados por
sexual normal; en repetidas Colombia han entendido el
ocasiones esta Corporación tema de los derechos
se ha ocupado de considerar reproductivos de la mujer
la trascendencia del como el asunto que implica la
tratamiento médico de posibilidad femenina de
afecciones que impiden el determinar libremente el
desarrollo normal de la número de sus hijos, acceder a
fisiología sexual humana y de una adecuada (sic) sobre
valorar la importancia que planificación familiar...
tiene en el desarrollo de la
persona y en el de la
personalidad individual de
cada uno.... 5. El orden axiológico de la
Carta del mal podría
5. Por tanto, no es de recibo sobreponer el goce de un
el argumento que sirvió de derecho de segunda generación
base para negar la tutela en - como lo es el de hacer
este caso: no está posible un embarazo de
comprometida la vida del imposible viabilidad sin la
actor. Tal consideración intervención positiva estatal-
llevaría a hacer inane el al derecho fundamental a la
derecho a una protección vida de una persona cuya
inmediata de la vida y la patología la pone en riesgo de
integridad personal, pues muerte, verbigracia un caso de
condenaría al afectado a, urgente trasplante de hígado.
por falta de tratamiento
médico, a demostrar que el
daño causado por esa
omisión es de tal magnitud, 6. La escasez de recursos
que la actuación del juez de un país como Colombia
constitucional no lograría implica una clara
devolverle la salud perdida. determinación de prioridades
en materia de gasto público y
6. Tampoco puede aceptar social, elemento indispensable
esta Sala que el hecho de no para la efectividad de los
ser la D.F. una enfermedad derechos prestacionales. Así,
propiamente dicha, sino la únicamente cuando el Estado
sea capaz de garantizar el goce
consecuencia de los
de los derechos esenciales del
destrozos ocasionados por la ser humano, puede pensarse
diabetes, excluya la en desarrollar políticas
posibilidad de otorgar la tendientes al aseguramiento
tutela de los derechos de los derechos de desarrollo
fundamentales progresivo....
comprometidos en casos
como el presente, pues ello
nos llevaría también a negar
el amparo en los mismos
casos los que la misma
enfermedad da lugar.... a
secuelas como la ceguera o
la gangrena.

7. Es claro que el actor


adujo las consecuencias
dañinas que la disfunción
eréctil viene causando en
su salud mental y
emocional.....este que
por sí solo es un
argumento suficiente para
otorgarle la protección
judicial, no es el único
envuelto en la
consideración del asunto.

8. Debe resaltarse que lo


comprometido en este caso
no es solo una afectación
psicológica que merma la
autoestima del actor; su
padecimiento pone en juego
su capacidad de relación, en
uno de los aspectos
esenciales de la misma: la
vida de pareja, y
compromete el ejercicio de
otros derechos
fundamentales como el de
formar libremente una
familia y el de la pareja para
decidir sobre la procreación
de los hijos.....

Guía para trabajo Individual y de grupos:


1- Realizar individualmente un análisis comparativo de los argumentos y
consideraciones que sustentan las sentencias
2- Desde la perspectiva del derecho a la igualdad y la garantía de no
discriminación, a cuales conclusiones llegaría Usted, elaborar los
respectivos argumentos para el trabajo en subgrupos o en plenarias.
Nota: La Sentencia T636-07 de la CC, Magistrado Ponente Humberto Antonio
Sierra Porto, unifica la jurisprudencia al respecto, este texto completo se puede
consultar en el CD No 1 anexo.
1.3 El SISTEMA INTERNACIONAL DE DERECHOS HUMANOS Y LA LUCHA
CONTRA LA DISCRIMINACIÓN

El derecho internacional de los derechos humanos está integrado por un marco


normativo que agrupa principios, normas y procedimientos creados para dotar de
efectividad al sistema y por una red de instituciones encargadas tanto de la promoción y
ejecución de normas como de verificar el cumplimiento de las obligaciones asumidas por
los estados. La puesta en marcha de este sistema es la expresión más significativa de
que en todas las culturas se han buscado mecanismos para preservar al conjunto de la
sociedad y que estas normas que regulan las relaciones sociales han trascendido como
concreción y reivindicación de las luchas de los pueblos por la libertad, la igualdad, la
no discriminación y la democracia.

En la configuración del derecho internacional de los derechos humanos, a lo largo de la


segunda mitad del siglo XX han intervenido diversos sujetos internacionales mediante la
adopción de un elaborado cuerpo de instrumentos, unos de carácter declarativo (como
las recomendaciones y declaraciones) y otros que contienen obligaciones jurídicamente
vinculantes (como las convenciones, protocolos facultativos, tratados, pactos y
convenios de OIT), a cargo de los estados para garantizar los derechos proclamados.
De acuerdo con su ámbito de regulación estos se han clasificado en cuatro grupos: el
primero se refiere al grupo las convenciones generales que expresan los derechos
humanos en su conjunto; el segundo grupo de instrumentos se refiere a convenciones
específicas, que condenan ciertas violaciones y garantizan cierto tipo de derechos65 ; un
tercer grupo de instrumentos busca brindar una protección especial a determinadas
categorías de seres humanos que por su situación particular son fácilmente
vulnerables66; y un cuarto grupo se refiere particular y específicamente a instrumentos
relativos a las discriminaciones67.

La existencia de la discriminación en el mundo ha sido una preocupación permanente de


Organización de las Naciones Unidas, desde su creación en 1.945. Por medio de
instrumentos internacionales, como las Convenciones, que a diferencia de las

65
p.e. Convención contra la Tortura, el Genocidio
66
p.e, la Convención de Derechos del Niño.
67
las Convenciones para la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer, para
eliminación de la discriminación racial.
Declaraciones obligan a los Estados que las suscriben y las ratifican, ha desarrollado una
política tendiente a erradicar las causas económicas, políticas, culturales y sociales que
la ocasionan. Así mismo, ha creado mecanismos que permiten el ejercicio efectivo de los
Derechos Humanos para los grupos que sufren la discriminación y la intolerancia, ha
desarrollado importantes campañas mundiales para lograr la erradicación de los factores
que dan origen a la discriminación en la vida moderna. Constituyen un esfuerzo para
lograr acuerdos básicos entre las distintas culturas y aun entre los diversos intereses
políticos y económicos, en el seno de la comunidad de naciones.

La ONU realizó el Decenio para la Eliminación de todas las Formas de Discriminación


contra la Mujer (1976-1 985). En ese periodo se celebraron dos Conferencias Mundiales
sobre el tema. El Decenio concluyó con la fijación de estrategias mundiales para mejorar
la condición de las mujeres antes del año 2000.

También decretó el Decenio de Lucha contra el Racismo y la Discriminación Racial (1973-


1983), en cuyo curso se realizaron dos Conferencias Mundiales, la última de las cuales,
reunida en Ginebra en 1983, aprobó una Declaración y un Programa de Acción Mundial
para Combatir el Racismo y la Discriminación Racial y designo el 21 de marzo de cada
año como el Día Internacional para la Eliminación de la Discriminación Racial. En esa
fecha se conmemora el asesinato, en Shaperville, de 70 manifestantes pacíficos
africanos, en 1960, contra las leyes “de pases” del apartheid en Sudáfrica.

Actualmente, en el ordenamiento internacional de Derechos Humanos, además de la


Carta Internacional de Derechos Humanos, integrada por la Declaración Universal, el
Pacto de Derechos Civiles y Políticos, el Protocolo Facultativo de este Pacto y el Pacto
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, están vigentes otros instrumentos
internacionales que se ocupan en particular de las distintas formas de discriminación.
Pero además de estos instrumentos jurídicos, en distintas cumbres mundiales se han
trazados políticas públicas internacionales, mediante las cuales los estados que las
suscriben adquieren compromisos políticos internacionales para coadyuvar en su
realización.
Anexo presentamos un cuadro síntesis de los objetivos de cada instrumento jurídico
para atender las diferentes formas de discriminación, así como la síntesis de políticas
públicas internacionales, para la eliminación de la discriminación.
1.3.1 Compromisos del Estado Colombiano: la Constitución de 1991 y
la discriminación

Nuestra constitución nacional en sus artículos 1 y 2 define a Colombia como un estado


social de derecho, esto implica que el fin principal del ordenamiento jurídico es
asegurar el bienestar y una vida digna para todas las personas colombianas; además la
constitución se orienta hacia un estado pluralista que reconoce, respeta y promueve los
derechos de las personas que históricamente han sido discriminadas. En la Constitución
del 91 se inició el proceso de reconocimiento del valor supremo de los tratados
internacionales de los derechos humanos ratificados por el estado colombiano,
complementado por la interpretación que en varias sentencias ha hecho la Corte
Constitucional en relación con el artículo 94 de la C.P. La jurisprudencia Constitucional
ha reconocido el carácter imperativo de estas normas del Derecho Internacional, que
consagran el mínimo de derechos y garantías inherentes a la persona humana y al mismo
tiempo las considera parte integrante de la Carta Política, constituyendo el Bloque de
Constitucionalidad. A partir del año 93, la Corte Constitucional declaro que el derecho
interno y el internacional se encuentran en estrecha relación de coordinación, y que
esas normas imperativas del derecho internacional sirven a la interpretación de la
Constitución.68

Los convenios internacionales relativos a la lucha contra todas las formas de


discriminación integran el bloque de constitucionalidad en virtud del inciso segundo del
art. 93 de la C.P., que establece que los derechos y deberes consagrados en la Carta se
interpretarán de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos
ratificados por Colombia. Todos los tratados y convenios internacionales ratificados por
Colombia fueron integrados a la legislación interna. Esto significa que, de manera
general, todos estos instrumentos adquieren el carácter de normas jurídicas obligatorias
en el derecho interno por el solo hecho de su ratificación, sin que sea necesario que se
dicten nuevas leyes para incorporar su contenido específico en el ordenamiento jurídico
del país o para desarrollarlo De ninguna manera los tratados y convenios internacionales
pueden ser considerados simplemente como parámetros supletorios en el ordenamiento

68
Comité Permanente de Derechos Humanos, Juan Manuel Giraldo. Instrumentos Internacionales para la
Protección de los Derechos Humanos. Serie de Formación Básica. Bogotá.
jurídico porque son fuente principal y directa de derecho que pueden servir de base para
llenar el vacío.69

Colombia, al igual que la mayor parte de los estados latinoamericanos, suscribió y


ratificó a Carta Internacional de Derechos Humanos y una importante cantidad de los
demás instrumentos del Sistema Internacional relativos a la Defensa y Protección de los
Derechos Humanos.

Nuestra Constitución formula el pacto que funda el ejercicio del poder político en
Colombia sobre una base que expresa la experiencia histórica, filosófica y jurídica de la
humanidad en su lucha por lograr mejores formas de vida personal y social. Esa base la
constituyen los derechos fundamentales de ser humano, en sus tres generaciones:
derechos civiles y políticos, derechos económicos, sociales y culturales y derechos de
solidaridad, como también los importantes desarrollos de pactos y convenciones de los
últimos años para defender y proteger la dignidad humana.
Nuestros constituyentes incorporaron propuestas que sobre la tercera generación de
Derechos Humanos que en el ámbito internacional vienen abriéndose camino y que aún
no constituyen parte formal del ordenamiento jurídico internacional. Tal es el caso de
los Derechos Colectivos y de Medio Ambiente (art. 78-82); la prohibición constitucional
del uso, fabricación e importación de armas químicas, biológicas y nucleares y de
desechos nucleares y tóxicos; la protección del ingreso o salida del país de los recursos
genéticos y la regulación de su uso.

La Carta Política nuestra establece condiciones de posibilidad para la vigencia plena de


los Derechos Humanos, en el marco jurídico político integrado por los dos primeros
Títulos con sus cinco capítulos.

Su desarrollo y vigencia efectivos dependen de la propuesta política democrática que


subyace en toda la Carta y es la propuesta de la democracia participativa. Ella supone
transformaciones radicales en la comprensión de la democracia, en su ampliación y
extensión a la práctica política de toda la sociedad y de los sujetos que a integramos, en
los ámbitos de la vida pública y de las relaciones privadas entre las personas.

69
Véase en http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur, consultada en marzo 2006
Educar en la participación es uno de los compromisos que hará posible la realización
plena de los ideales democráticos establecidos en la Constitución.

1.3.2 Compromisos constitucionales con las poblaciones


históricamente discriminadas.

La Constitución Política formula una serie de principios, de derechos y de obligaciones


para el estado y la sociedad civil en la lucha por la eliminación de todas las formas de
discriminación presentes en el país; y para garantizar el pleno acceso a la igualdad, a la
libertad y al derecho a diferencia de los grupos discriminados.

El Estado reconoce, sin discriminación alguna, la primacía de los derechos inalienables


de la persona... (Art. 5); por ende este es uno de los principios fundamentales del
Estado. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley y recibirán la misma
protección y trato de las autoridades y gozaran de los mismos derechos, libertades y
oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o
familiar, lengua, religión, opinión política a filosófica.

El Estado promoverá las condiciones para que la libertad sea real y efectiva y adoptará
medidas en favor de los grupos discriminados o marginados (Art. 13).

De las anteriores formulaciones, la Constitución desprende una serie de enunciados que


hacen énfasis en los derechos y garantías para esas poblaciones.

a) Frente a la discriminación racial y la discriminación étnica, los principios


fundamentales de nuestra carta (Titulo I) establecen como obligación del Estado
reconocer y proteger la diversidad étnica y cultural de la nación colombiana (Art. 7);
que la cultura en sus diversas manifestaciones es fundamento de la nacionalidad;
reconoce a igualdad y dignidad de todas las que conviven en el país (art. 70) y ordena la
protección de las riquezas culturales y naturales de la nación (Art. 8). Dice que las
lenguas y dialectos de los grupos étnicos son oficiales en su territorio y establece la
obligación de impartir enseñanza bilingüe en las comunidades con tradición lingüística
propia (Art. 10). Garantiza en materia educativa el derecho de los grupos étnicos a una
formación que respete y desarrolle su identidad cultural (art. 68). Protege un elemento
fundamental de identificación de nuestra población indígena que es la tierra, a través de
la consagración de la inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad de las
tierras comunales de los grupos étnicos y de las de resguardos (art. 63). Asimismo,
reconoce una jurisdicción especial en cabeza de las autoridades de los pueblos
indígenas, que la ejercerán en el ámbito de su territorio y de conformidad con sus
propias normas y procedimientos no contrarios a la Constitución y a las leyes (art. 246).

b) La discriminación religiosa, de raigambre histórica en nuestro país se expresaba, en


la Constitución derogada, principalmente a través de un régimen de privilegio en favor
de la religión católica formulado en el preámbulo de a Constitución de 1886. Allí se
establecía que, “[...] la religión católica, apostólica y romana es la de la nación y como
tal los poderes públicos la protegerán y harán que sea respetada como esencial
elemento del orden social y para asegurar los bienes de la justicia, la libertad y la paz
[...] El titulo IV regulaba las relaciones entre a Iglesia y el Estado y reglamentaba la
libertad de cultos. Los constituyentes de 1991 establecieron efectivamente la garantía
de no discriminación religiosa con la abolición de los privilegios y consagraron a libertad
de conciencia y el respeto a as convicciones o creencias, así como la libertad de cultos y
la igualdad y libertad ante la ley de las distintas iglesias y confesiones religiosas (Arts. 18
y 19).

La nueva Constitución garantiza que en los establecimientos del Estado ninguna persona
podrá ser obligada a recibir educación religiosa (Art. 68).

c) En relación con la discriminación contra las mujeres se consagra la igualdad de


derechos ‘y oportunidades de mujeres y hombres y se formula que la mujer no podrá ser
sometida a ninguna clase de discriminación (Art. 43). En cuanto a las relaciones de la
vida privada, el Estado consagra que “[...] las relaciones familiares se basan en la
igualdad de derechos y deberes de la pareja y con respeto reciproco de todos sus
integrantes”; asimismo condena cualquier forma de violencia en la familia (Art. 42).
En relación con los derechos reproductivos, establece el derecho de la pareja a elegir
libre y responsablemente el número de hijos, consagra la especial asistencia y
protección del Estado para la mujer durante el embarazo y después del parto, a través
de un subsidio en caso de que estuviere desempleada o desamparada y el apoyo especial
para la mujer cabeza de familia (Art. 43).
Frente al ejercicio de los derechos de participación, la Constitución enuncia la
obligación de las autoridades de garantizar la adecuada y electiva participación de la
mujer en los niveles de decisión de la administración pública. Esto permite hacer frente
a las tradicionales formas de discriminación política que se ejercen contra las mujeres.
Al garantizar a igualdad de oportunidades a los trabajadores y trabajadoras, como parte
del estatuto de trabajo que sería reglamentado por la ley, además consagra la especial
protección a la mujer y a la maternidad (art. 53).

d) Frente a la discriminación por razón de la edad, establece:


1. El cuerpo de normas relativas a la niñez son desarrolladas bajo el
principio universal de que los derechos de los niños y las niñas
prevalecen sobre los de los demás; comprende: las garantías de
provisión expresadas en el derecho a la vida, la integridad física, la
salud y la seguridad social, la alimentación equilibrada, a tener su
nombre y nacionalidad, a tener una familia y no ser separados de
ella, al cuidado y al amor, a la educación y la cultura, a la
recreación. Garantiza la protección frente a toda forma de abandono,
violencia física o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación
laboral o económica y trabajos riesgosos (Art. 44). Formula a
especial protección al menor trabajador (Art. 53).
Establece asimismo derechos de participación de los niños y las niñas a través de
derecho a la libre expresión de su pensamiento, y de los demás derechos y garantías
consagrados en la Constitución, las leyes y los tratados internacionales (Art. 44).
También fija que todo niño o niña menor de un año no cubierto por algún tipo de
seguridad social tendrá derecho a la atención gratuita en todas las instituciones de salud
que reciban aportes de Estado (art. 50).

2. En relación con las personas jóvenes adolescentes, otro grupo especialmente


expuesto a que sus derechos sean violados, la Constitución establece el derecho a la
protección y a la formación integral. Garantiza su participación activa en los organismos
públicos y privados que tengan a cargo la protección, educación y progreso de a
juventud (art. 45).

3. Sobre las personas adultas mayores, consagra la obligación del Estado de la sociedad
civil y de la familia, de dar la protección y la asistencia necesarias para estas personas,
y de promover su integración a la vida activa y comunitaria (art. 46) y garantiza el pago
oportuno de las pensiones legales así como su reajuste periódico (Art. 53).

En Colombia contamos con un coherente e importante cuerpo constitucional que funda


los elementos que hacen posible hacer frente en el terreno legal, cultural y social a uno
de los mayores enemigos para la vigencia plena de los Derechos Humanos.

Ap
1.4 ACTIVIDAD PEDAGÓGICA. CINCO FORMAS DE
DISCRIMINACIÓN.
La persona participante encontrará una serie de actividades que con su desarrollo, le
permitirá afianzar los aprendizajes sobre la unidad.

Para complementar las actividades pedagógicas desarrolladas a lo largo de esta primera


Unidad, seleccionamos una serie de 5 casos a través de los cuales pretendemos que en
el trabajo individual de cada discente y colectivo de los grupos de trabajo puedan poner
a prueba los elementos vistos atrás y profundizar sus conocimientos a partir de las
lógicas analíticas y argumentales que encontramos en la jurisprudencia. Es de
fundamental importancia en esta propuesta pedagógica combinar tanto el mejoramiento
en el campo de la calidad del conocimiento y de las habilidades, como desde las
transformaciones en la calidad personal frente a esta compleja temática, lo que
redundará en la cualificación de la administración de justicia para las poblaciones
discriminadas históricamente y en la calidad humana de las personas al servicio de la
justicia.
Esta serie de casos han sido seleccionados, a partir del criterio de demostración de cinco
formas de discriminación, varias de las cuales presentan además elementos de
interseccionalidad entre género, edad, etnia, orientación sexual.

Van acompañados de las respectivas matrices que aportan elementos para desarrollar
competencias y aplicar criterios para el análisis de cada uno. Involucra, tanto las
actitudes y experiencias personales como el análisis académico y técnico de las
respectivas sentencias y casos. Se trata de potencializar la capacidad de análisis
personal y grupal con respecto a cada tipo de hecho discriminatorio, por lo tanto en
primer lugar se trata de una autoevaluación en segundo lugar, la valoración de la calidad
del contenido será hecha por el sub grupo en la parte de análisis personal y por la
plenaria de discentes y el facilitador o facilitadora. Cada discente puede seleccionar un
caso para análisis, que luego será presentado al grupo de trabajo y a la persona
facilitadora para su análisis y discusión, puesto que son 5 casos
La Matriz de Análisis para cada caso contiene los siguientes elementos, encontrará los
textos completos en el Anexo 2 de esta Unidad:

1. IDENTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA

Número y fecha:
Magistrado Ponente:
Sala:
Para abordar este ejercicio es preciso consultar el C.D. que
Ubicación de texto
acompaña este texto, o en su defecto el texto que transcribimos .

2. HECHOS
Se describen los hechos constitutivos del caso en cuestión.

3. EJERCICIO DE AUTO EXAMEN. A partir de los hechos planteados, cuál sería la


solución ofrecida por usted actuando como juez o jueza. Para ello tenga en cuenta:
a. El Contexto social e histórico.
b. La situación humana de las personas comprometidas en este caso, afectaciones
particulares por su condición étnica.
c. Los problemas relativos a la defensa y protección de la dignidad humana que están
en juego.
d. Los derechos involucrados en tensión, vulnerados o en peligro.
e. Los sentimientos producidos en usted al conocer este caso.

4. EJERCICIO DE PROFUNDIZACIÓN.
Para desarrollar este ejercicio es preciso remitirse al CD adjunto en donde encontrará el
texto completo de la sentencia que nos ocupa o en su defecto al texto que
transcribimos a continuación.
Tome la sentencia señalada, léala detenidamente y haga un ejercicio analítico en el que
deberá plantear:
a. Su posición de acuerdo o desacuerdo y las razones debidamente fundamentadas.
b. Qué silencios y qué omisiones encuentra, en las argumentaciones de las partes.

c) MATRIZ BASICA DE ANALISIS DE JURISPRUDENCIA

Elementos a analizar Sentencia:


1. Problema jurídico a. Formule en forma de pregunta el
cuestionamiento fundamental de las
consideraciones del caso
b. En algunos casos puede haber problema jurídico
principal y otros secundarios, igualmente pueden
estar referidos a temas sustantivos o
procedimentales. Podrán tenerse en cuenta
distintos problemas si todos tienen que ver con el
problema de la discriminación
c. En general, tenga en cuenta el problema
jurídico tal y como fue formulado por el juez
respectivo, sin perjuicio de que en los comentarios
se pueda precisar que el problema podría ser otro.
2. Argumentos de las partes a. Es necesario que identifique los argumentos que
todas las partes involucradas presentan
3. Fundamentos y Decisión a. Deberá presentar la respuesta al problema
jurídico planteado, los argumentos de la corte y la
decisión
b. En caso de haber efectos modulados estos se
referirán también
4. Subregla a. Identifique el principio o formulación jurídica
principal que se extrae de la decisión.
b. Tenga en cuenta en general la propia regla
formulada por el juez, (ratio decidendi formal),
sin perjuicio de que en ciertos casos se trate de
determinar una ratio decidendi implícita)
5. Salvamentos de Voto a. Se tendrán en cuenta los argumentos
presentados en los salvamentos y las aclaraciones
de voto
6. Legislación de carácter
internacional, relativa al tema de la
discriminación y los derechos humanos
de las mujeres y las diversidades que
sustenta la decisión
7. Legislación de carácter nacional,
relativa al tema de la discriminación y
derechos humanos de las mujeres y las
diversidades
6. Jurisprudencia actualizada, nacional
e internacional, relativa al tema de la
discriminación y los derechos humanos
de las mujeres y las diversidades para
sustentar la decisión.

5. UN ENFOQUE HUMANISTA PARA LA VALORACIÓN JURISPRUDENCIAL.

Además de los aspectos jurídicos relevantes, arriba señalados, es importante analizar las
lógicas con las que operan jueces y juezas en lo referente al tema de la discriminación y
los derechos humanos de las mujeres y las diversidades.

Tome en cuenta los siguientes elementos y con ellos analice la sentencia que nos ocupa ,
teniendo presente los argumentos de las partes, los argumentos del juez o la jueza de
instancia y los argumentos de la Corte, incluyendo los salvamentos de voto:

a. Para evidenciar prejuicios o estereotipos le invitamos a efectuar el


siguiente análisis de contexto;
• ¿Cuáles son las necesidades que la persona afectada tiene en este
momento de su vida en relación con (… el tipo de discriminación)?
• ¿Cuál es el estado de ánimo de la persona que discrimina? Plantear unas
hipótesis básicas que nos permitan aproximarnos a la situación de este
ser humano.
• ¿Cuáles son las necesidades y afectaciones que de acuerdo a condición de
edad y étnica tienen las personas comprometidas en este caso?
• ¿Cuáles son los argumentos discriminatorios en razón de la pertenencia
étnica implícitos y explícitos que considera más relevantes?
b. El lenguaje utilizado contribuye a visibilizar la condición diferente de género,
raza, etnia, cultura, edad, orientación sexual no hegemónica, política o religiosa?
c. ¿Cuál o cuáles de los derechos humanos y garantías o derechos específicos que
como diversidad ____________ y étnica están comprometidos en este caso?
d. Qué aporte jurisprudencial se hace para la defensa de la dignidad humana de la
persona comprometida en cuanto (joven, mujer, etnia, etc) y para la ampliación del
ejercicio de tales derechos.
e. Cómo operó en este caso la acción positiva para eliminar la discriminación
originada en (…el tipo de discriminación) ?
f. ¿Qué repercusión juzga usted que puede tener esta sentencia, en la
transformación de la persona comprometida en el acto discriminatorio y del
(…racismo, sexismo, homofobia, etc) circulante en nuestra cultura?

g. ¿Qué sanción pedagógica podría imponérsele?

Ae
1.5 AUTOEVALUACIÓN

Se espera que en este ejercicio usted pueda evaluar su nivel de competencias y los
elementos que debería reforzar para la aplicación integral de los elementos contenidos
en esta Unidad.
Para realizar el trabajo de autoevaluación de esta primera unidad, se propone que
cada discente seleccione otro caso diferente al trabajado en la actividad pedagógica
anterior, de los cinco presentados en el Anexo, complementado con el texto completo
de la Sentencia que aparece en el CD No1 y aplicar la siguiente matriz de análisis de la
sentencia.
a. Para evidenciar prejuicios o estereotipos le invitamos a efectuar el
siguiente análisis de contexto;
• ¿Cuáles son las necesidades que la persona afectada tiene en este
momento de su vida en relación con (… el tipo de discriminación)?
• ¿Cuál es el estado de ánimo de la persona que discrimina? Plantear unas
hipótesis básicas que nos permitan aproximarnos a la situación de este
ser humano.
• ¿Cuáles son las necesidades y afectaciones que de acuerdo a condición de
edad y étnica tienen las personas comprometidas en este caso?
• ¿Cuáles son los argumentos discriminatorios en razón de la pertenencia
étnica implícitos y explícitos que considera más relevantes?
b. El lenguaje utilizado contribuye a visibilizar la condición diferente de género,
raza, etnia, cultura, edad, orientación sexual no hegemónica, política o religiosa?
c. ¿Cuál o cuáles de los derechos humanos y garantías o derechos específicos que
como diversidad ____________ y étnica están comprometidos en este caso?
d. Qué aporte jurisprudencial se hace para la defensa de la dignidad humana de la
persona comprometida en cuanto (joven, mujer, etnia, etc) y para la ampliación del
ejercicio de tales derechos.
e. Cómo operó en este caso la acción positiva para eliminar la discriminación
originada en (…el tipo de discriminación) ?
f. ¿Qué repercusión juzga usted que puede tener esta sentencia, en la
transformación de la persona comprometida en el acto discriminatorio y del
(…racismo, sexismo, homofobia, etc) circulante en nuestra cultura?

g. ¿Qué sanción pedagógica podría imponérsele?

Las conclusiones de esta actividad deberán ser presentadas a la Mesa de Estudio o


Conversatorio, para ser analizadas colectivamente con miras a identificar vacios,
fortalezas y posibilidades.
Unidad 2 HISTORIA, DERECHOS HUMANOS DE LAS
MUJERES, CATEGORÍA DE GÉNERO Y
JUSTICIA
Objetivo general
Acceder al conocimiento histórico de las distintas formas de
discriminación que han afectado la vida y la dignidad de las
mujeres y las niñas, conocer elementos sobre la categoría de
género para realizar el análisis social, político y jurídico de la
condición de las mujeres aplicables al ejercicio de la

O
administración de justicia y acceder al conocimiento y a la
formación de competencias y habilidades para el análisis de
cambios jurisprudenciales que mejoran la garantía de los
derechos de las mujeres en la administración de justicia y/o
que aplican la perspectiva de género en el análisis de los casos
sometidos a la jurisdicción ordinaria y constitucional.

Objetivos específicos
• Identificar aspectos específicos de las distintas formas de
discriminación que han afectado la vida de las mujeres a lo
largo de la historia y el conocimiento de nociones básicas
sobre la perspectiva de género como categoría de análisis
social.
• Aportar elementos para la aplicación de la categoría de
género a la administración de justicia, desde una

Oe perspectiva problematizadora, para acceder


herramientas para aprender a ver, a nombrar, a clasificar
a

las distintas manifestaciones de la discriminación contra las


mujeres en los procesos de acceso a la justicia por parte de
las mujeres y para provocar transformaciones que
garanticen este derecho integralmente a las mujeres.
• Conocer y analizar los aportes jurisprudenciales
transformadores de categorías, mecanismos y herramientas
para garantizar los derechos humanos a las mujeres.
• Analizar la aplicación de la categoría de género a
sentencias judiciales de altos tribunales del país.
En esta Unidad pretendemos fundamentalmente que facilitadores, facilitadoras y
discentes ingresen al mundo del conocimiento y de la aplicación práctica de lo que se
conoce como derechos humanos de las mujeres y de la categoría de género aplicada al
trabajo que cotidianamente realizan jueces y juezas, magistrados y magistradas,
empleados y empleadas del poder judicial.

Aportamos elementos conceptuales, herramientas para el análisis de situaciones que


comprometen los derechos humanos de las mujeres en las controversias jurídicas y casos
que desde la judicatura atienden las distintas disciplinas del derecho.

Se trata básicamente de aprender a aplicar aportes de la categoría de género al análisis


de las situaciones judiciales en que están comprometidos los derechos de las mujeres
como población históricamente discriminada. Pretendemos aportar elementos para que
quienes administran justicia puedan cumplir con los imperativos constitucionales,
legales y los compromisos internacionales que en materia de derechos de las mujeres ha
suscrito el Estado colombiano. Y para que con su compleja labor puedan aportar desde
la vida cotidiana de su compromiso profesional y de sus sentencias, para aportar al
proceso de construcción de cambios culturales, jurídicos y políticos que fortalecerán al
estado de derecho y a la democracia que tienen una deuda pendiente con la dignidad
humana de las mujeres colombianas, todavía afectadas por diversas y complejas formas
de discriminación, a pesar de los cambios legislativos y constitucionales logrados en las
últimas décadas.

No pretendemos que quienes accedan a este Modulo se conviertan en militantes de la


causa feminista, se trata simplemente de generar condiciones humanas, académicas y
técnicas para cumplir y hacer cumplir la constitución y la ley a este respecto.
2.1 ASPECTOS HISTÓRICOS DE LA CONDICIÓN JURÍDICA DE LAS
MUJERES Y LA DISCRIMINACIÓN

Objetivo general

O
Desarrollar competencias tanto cognoscitivas como
emocionales para abordar la problemática relación entre
género y justicia y su relación histórica con la construcción de
los derechos humanos y la democracia en occidente.
Objetivos específicos

Identificar las lógicas presentes en las normas que

Oe
históricamente han regido la vida de las mujeres.
Conocer la evolución del reconocimiento de los derechos
humanos de las mujeres y la ampliación de la democracia.
Abordar la categoría de género como categoría de análisis
político y social y su pertinencia en el ejercicio y la garantía
del derecho a la justicia.

El trabajo de autoformación propuesto en la Unidad 1, tiene por eje articulador el


tema de las identidades y diversidades y la discriminación, analizadas desde la
perspectiva de las garantías para la vigencia integral de los Derechos Humanos y las
posibilidades que brindan hoy los avances internacionales y nacionales en esta materia.

En este segmento de la Unidad 2 nos aproximamos a la situación de las distintas formas


de discriminación que han afectado a las históricamente a las mujeres colombianas
ampliadas desde la óptica jurisprudencial de la Corte Constitucional, que ha realizado
una interesante labor de revisión de constitucionalidad de normas antiguas de la
legislación nacional.

2.1.1 Aspectos históricos de la condición jurídica de las mujeres


en Colombia

El tema del reconocimiento de la dignidad humana de las mujeres forma parte de la


historia de los derechos humanos y de la democracia, pero es una historia que todavía no
se conoce suficientemente. Esto obedece a las lógicas discriminatorias presentes en la
cultura y que producen la invisibilización de la realidad, las necesidades, los sueños, las
posibilidades y las frustraciones de más de la mitad de la población.

Una aproximación a la memoria histórica de las mujeres hace posible desde el punto de
vista pedagógico y sociológico, conocer el contexto y la magnitud del problema.

También permite entender, tanto en el orden del conocimiento como de la actitud


personal, la necesidad de articular a la cualificación del servicio público de la justicia la
comprensión de la realidad de los grupos históricamente discriminados, en especial la de
las mujeres en las que confluyen todas las demás diversidades (étnicas y raciales,
generacionales, de orientación sexual) y que han padecido la experiencia vital del
desconocimiento de su dignidad de humanas y por tanto de la opresión y la dominación
en la vida pública y privada.

Es un ejercicio que permite apreciar que lo que le pasa a las mujeres le pasa al país y de
que la historia de la lucha de las mujeres por sus derechos es parte de la lucha política
librada por la libertad, la democracia y la justicia social. Los movimientos sociales de las
mujeres no circulan por laberintos laterales sino por la entraña misma del devenir
nacional y mundial en los distintos contextos y momentos de la vida de una sociedad y
permiten registrar el hecho de que la movilización ciudadana de mujeres ha contribuido
a crear tanto derecho interno como derecho internacional de los derechos humanos.

El relato histórico de las normas que han regido la vida de las mujeres nos permite
acceder a un conocimiento más completo y complejo de nuestra historia nacional y
aproximarnos comprensivamente a la historia personal de nuestras abuelas y madres.

Para cerrar estas consideraciones, es pertinente presentar una reflexión sobre la


opresión, puesto que, “…en términos generales, toda la gente oprimida sufre alguna
limitación en sus facultades para desarrollar y ejercer sus capacidades y expresar sus
necesidades, pensamientos y sentimientos. En ese sentido abstracto toda la gente
oprimida afronta una condición común”70. Este hecho implica un problema de justicia
que compromete no solo el acceso y distribución de bienes materiales, sino otros bienes
y recursos no materiales relativos al reconocimiento de la dignidad humana, como el
acceso a oportunidades, a trato, a la toma de decisiones.

La nueva interpretación de la opresión no está asociada a la voluntad de un tirano, sino


a una serie de imaginarios y prácticas sociales que la producen y validan, por tanto es
estructural y no necesariamente asociada a las decisiones de unas pocas personas,
además tiene un carácter sistémico, que no requiere tener un grupo opresor
correlativo71

70
Young Iris Marion, “La justicia y la política de la diferencia” Serie Feminismos Tomo 39, Ediciones Cátedra
Universitat de Valéncia. Instituto de la Mujer, España, 1990, pág. 73
71
Ibíd.
Ap
2.1.2 Actividad Pedagógica. A manera de investigación

Invitamos a las personas facilitadoras y discentes comprometidas en este proceso


autoformativo a realizar una breve investigación sobre los derechos que tenían o
ejercían sus bisabuelas, abuelas o madres. La siguiente matriz es una ayuda para
orientar su labor

Matriz 1.
Los derechos de nuestras bisabuelas, abuelas o madres

Persona escogida: bisabuela_____ abuela____ madre_____ Fecha aproximada de


vida entre el año _________al año_________

Qué
Estrategias
Cómo se obstáculo Había
que ella
reconocía s tenía conciencia en
desarrolló
socialment para la sociedad
Clase de para Observaci
e en las ejercerlo para
derecho lograrlo. ones
distintas en su garantizarlo y
O si no
clases hogar o ejercerlo
pudo
sociales? fuera de realmente?
conseguirlo.
él?

1. A la
educación

2. Al trabajo

3. Al tiempo
libre

5. A la
libertad.
6. A su
sexualidad:
al placer y
a decidir
sobre el
número de
hijos e hijas
7. A la
participació
n política y
social
8. A la vida
y a la
integridad
personal

9. A la
intimidad

10. A la
propiedad y
al manejo
de bienes
sociedad
conyugal

Luego de realizado este ejercicio investigativo, se procede a hacer la lectura del


siguiente texto que presenta una síntesis de las normas que reglamentaban la vida de las
mujeres.

2.1.3 Una mirada al contexto histórico (S. XIX-S.XX)


a) Consideraciones Preliminares.

Acá se presentan aspectos de la información jurídica relativa a las mujeres que formó
parte del proyecto de nación construida a partir de la segunda mitad del siglo XIX, hasta
el inicio de la década de los años 30 del siglo XX, cuando el país inició un importante
proceso de modernización. Colombia fue de los últimos países del mundo occidental en
reconocer los derechos políticos a la población femenina, fue el número 18 en América
Latina, los países que lo hicieron al año siguiente fueron Honduras y Perú posteriormente
y luego en 1961 lo hizo Paraguay. El proceso de las mujeres y otros demócratas para
lograr el reconocimiento de la ciudadanía femenina se desarrolló sostenidamente
durante 24 años y se inició luego de 44 años de hegemonía conservadora (1.886-1930), es
decir que en el año 2004 se celebraron los 50 años del reconocimiento jurídico del voto
femenino y 74 años de haberse iniciado la lucha por el reconocimiento de la dignidad
humana de las mujeres colombianas.

Abordar el devenir histórico de las mujeres desde el punto de vista jurídico aporta
elementos significativos para conocer tanto la historia política del país, como la de las
mentalidades y de las identidades de género.

El conocimiento de las instituciones jurídicas ayuda, en primer lugar, a realizar una


lectura comprensiva de los logros obtenidos por el país gracias a la lucha de las mujeres
por el reconocimiento de sus derechos y en consecuencia, apreciar los obstáculos y las
rupturas morales y políticas que han realizado las generaciones de mujeres
comprometidas con este proceso por la transformación y modernización de la
democracia, es decir, de las feministas sufragistas (1930-1957) que iniciaron el proceso
por la igualdad jurídica, como de las luchas de la segunda ola del feminismo en nuestro
país (1970-2007).

A través de este camino conocemos las mentalidades patriarcales y sus expresiones en


distintos períodos de la historia, así como la tradición histórica del sexismo nacional.
Se visibiliza información que todavía se desconoce en la academia jurídica y divulga el
modo en que las instituciones que le dieron vida a nuestra nacionalidad y que regulaban
la democracia y el estado de derecho han consagrado y reglamentado la condición
jurídica de las mujeres en las normas que han regido las relaciones de la vida privada y
pública del país.

Las instituciones jurídicas son manifestaciones de los imaginarios sociales, de los


modos de pensar, de vivir y de actuar predominantes en una sociedad. Como este tema
es tan extenso acá solamente se presentan aspectos relevantes del estatuto jurídico
vigente al inicio de la tercera década del siglo XX. Se consideran dos grandes aspectos:

La condición de las mujeres en las normas que regulan la vida privada, es decir las
normas civiles y en nuestro caso las penales (aun cuando este derecho es considerado,
por excelencia, de derecho público, al considerar la condición de las mujeres, el estado
renunciaba a su obligación de garantizar justicia y libertad a todas las mujeres y la
entregaba a los maridos de las casadas).

La condición de las mujeres en las normas que regulan la vida pública, las normas
constitucionales relativas a los derechos civiles y políticos principalmente.

Según la lógica jurídica del estado de derecho, se deben tratar en primer lugar las
normas reguladoras de principios que consagran derechos fundamentales y luego sus
desarrollos legales. Sin embargo, acá trastocamos ese orden del discurso, para enfatizar
que con respecto a las mujeres, la historia jurídica de la democracia demuestra que
ésta, durante varios siglos invirtió el orden de los principios garantizadores de la
dignidad humana, omitió y desconoció explícitamente los derechos de la mitad de la
población, para conservar las formas de instrumentalización de las mujeres y así
favorecer y perpetuar los privilegios de que han gozado los varones históricamente.

b) Antecedentes

Nuestro ordenamiento jurídico es producto de la conjunción de varias corrientes de


diversa procedencia, que han tenido un denominador común: su carácter patriarcal. A
grandes rasgos vemos los elementos más relevantes de la tradición judeo-cristiana, de
las instituciones romanas, de las normas del Derecho Español y del derecho indiano como
de las instituciones napoleónicas, que influyeron en la conformación de las normas
relativas a la mujer.
Veamos algunos apuntes que ayudan a conocer las lógicas que se han movido en su
interior.

i. La Tradición judeocristiana.

La ideología patriarcal judeocristiana ha contribuido de manera muy determinante a Ia


opresión de las mujeres. Veamos algunas de las sentencias bíblicas. El Génesis relata
que cuando Yahvé formó a la mujer de la costilla de Adán, éste exclamó: "Esto sí que es
hueso de mis huesos y carne de mi carne. Esta se llamará varona, porque del varón ha
sido tomada" (2,23). Como castigo por haber comido del árbol prohibido y haber
inducido a su marido a hacerlo, Dios la condenó a parir sus hijos con dolor y le ordenó,
"Tu deseo será el de tu marido y el reinará sobre ti”(3,16). El Eclesiastés afirma que
"Hallé que la mujer es más amarga que la muerte y lazo para el corazón y sus manos
ataduras. El que agrada a Dios escapará de ella, mas el pecador en ella quedara preso".
(7-27) El Eclesiástico asevera que "por la mujer tuvo principio el pecado y por ella
morimos todos. No dejes que se te escape el agua, ni des autoridad a la mala mujer. Si
no va de tu mano, sepárala de ti” (25-33). Si bien las referencias de Jesucristo en el
Nuevo Testamento presentan una mirada diferente sobre la mujer, San Pablo en sus
Epístolas reafirma la tradición de sujeción de la mujer al hombre.

En la Epístola a los Corintios dice:”El varón no debe cubrir la cabeza porque es imagen y
gloria de Dios, más la mujer es gloria del varón, pues no procede el varón de mujer, sino
la mujer del varón; ni fue creado el varón para la mujer, sino la mujer para el varón"
(11-7). Sobre los deberes de los conyuges ordena en la Carta a los Efesios, "Las casadas
están sujetas a sus maridos como al Señor , porque el marido es cabeza de la mujer" y
recomienda, "por lo demás ame cada uno a su mujer y ámela como a sí mismo y la mujer
reverencie al marido" (5-22). En Timoteo manda a que "la mujer aprenda en silencio, con
plena sumisión. Ni consiento que la mujer enseñe ni domine al marido, sino que se
mantenga en silencio” (2-11).

Los padres de la Iglesia son categóricos en sus sentencias a cerca de las mujeres.
Tertuliano afirma que la mujer es un "templum aedificcatum super cloacam” , San
Ambrosio deducía que si "Adán fue inducido al pecado por Eva y no Eva por Adán, es
justo que aquél a quien la mujer ha inducido al pecado, sea recibido por ella como su
soberano". Es una religión en la que la carne es maldita, por tanto, las mujeres
constituyen la tentación más temible. Sujeta al control y al dominio de quien, por
"derecho divino" tiene atribuciones de amo y señor sobre su persona, su libertad, sus
bienes y sus hijos.

Con estas bases se desarrollaron posteriormente las instituciones canónicas relativas a la


mujer y a la familia. Veamos dos aspectos que definen el estatus de la mujer en las nor-
mas de la Iglesia Católica y que sirven de sustento a la reglamentación general. F
Maroto en el “Tratado de Instituciones de Derecho Canónico,”, hace una recopilación de
este ordenamiento jurídico a lo largo de los siglos. Cuando define las personas en razón
del sexo afirma que la condición de los varones y las hembras es "casi la misma", porque
la condición de las mujeres es peor en todo lo que se refiere a prudencia y dignidad,
72
pero mejor en lo que significa debilidad “ , de donde concluye que por "... Derecho
Divino las mujeres quedan excluidas de la recepción de las órdenes sagradas”73 En la
parte relativa al "Marido y la Mujer “, expone esta norma básica, "...el varón por De-
recho Divino, natural y positivo, es la cabeza de la consorte, la cual por consiguiente,
está sujeta a su potestad en todo lo que se refiere al matrimonio, es decir, en todas las
cosas que dicen relación a la vida común y a los negocios domésticos . . . ", no obstante,
se cura en salud concluyendo que " sinembargo, la mujer es compañera y no esclava del
marido”74. De allí se desprende el estatuto de incapacidad e inhabilidad de la mujer
casada en las Instituciones Canónicas que comprende, entre otros efectos: la
imposibilidad de definir su propio domicilio, siendo obligatorio el del marido, la
prohibición de contraer obligaciones civiles sin permiso del marido y de comparecer en
juicio.

ii. Los Romanos

Las instituciones romanas han pervivido no como forma que se mantiene incólume a
través de los tiempos y de los modos de producción, sino que por su maleabilidad se han
ido adaptando a las nuevas condiciones políticas, económicas y sociales.

Uno de los aspectos de estas instituciones que se ha mantenido a lo largo de los siglos es
el relativo al derecho de familia, sustentado sobre una base netamente patriarcal.
Otorga al varón jefe de familia (pater familias), la propiedad y el poder de decidir sobre
la vida y los bienes de las personas sometidas a su potestad. Dentro de esas
estructuras la mujer estaba sometida al arbitrio de los varones, primero del padre y
luego del esposo que la dquiría del padre y se hacía dueño de su persona y de sus
bienes.

Aulio Galio, retórico romano describía así el poder del marido: "... El marido es juez de
la mujer… si ha hecho algo deshonesto o vergonzoso, si ha bebido vino, si ha faltado a la
fe conyugal, él la condena y la castiga. Si sorprendieses a tu esposa en adulterio, podrás

72
MAROTO, Felipe "Instituciones del Derecho Canónico". Editorial del Corazón de María. Madrid, 1919. Pág .
46.
73
Idem.
74
Idem.
impunemente matarla sin juicio. Si tu cometieras adulterio, ella no podrá tocarte con el
dedo, así es la ley “75 En resumen, la mujer en Roma antigua, era "una permanente me-
nor de edad, no poseía la patria potestad sobre sus hijos; no tenía derecho a negociar,
testar, pleitear, ser propietaria por sí misma, etc.; todo lo debía hacer por intermedio
de su tutor, su padre, su marido o sus parientes; ni siquiera podía actuar en justicia
como testigo…”76.

iii. El ordenamiento Español

En el Derecho Español, en cuanto a la familia, aparecen conjugados los elementos civiles


aportados por las instituciones romanas y los aspectos religiosos heredados de la
tradición judeo-cristiana, ya incorporados en lo que se ha denominado Derecho
Canónico.
Estos son los aspectos más sobresalientes del ordenamiento español: Las Partidas, que
fueron la pieza Central alrededor de la cual se construyó la estructura del Derecho
Español, definen en "El Estado de los hombre y derecho que en su razón corresponde", la
diferencia, según la naturaleza entre varones y hembras y plantea que por norma
general, las hembras tiene el mismo derecho que los varones, con esta salvedad',"...
con todo, por cuanto las leyes se acomodan a lo que regularmente sucede y por lo
regular, los varones exceden en prudencia y constancia de ánimo a las hembras y estas
tienen la naturaleza más flaca, y hay un axioma que dice: los varones por razón de la
dignidad y las hembras en cuanto a aquellas cosas en que excusa la fragilidad del sexo
son de mejor condición. De ahí viene que los hombres son capaces de los oficios
públicos…y que a las hembras no les daña el no saber las leyes…”77

Se reproducen en la norma española, los mismos atributos para el marido vistos en las
instituciones romanas, definidos como "Otros efectos civiles del matrimonio a beneficio
de los maridos relativos a sus mujeres", entre los cuales figuran: la mujer no puede
repudiar, ni aceptar herencia sin permiso del marido. "...tampoco puede celebrar

75
Noche Áticas, Buenos Aires, 1.955, citado por Signorelli, Rosa- "La Mujer en la Historia”. Editorial Pléyade,
1970. Pág.151.
76
Signorelli, Rosa, Op.cit.
77
"Sala Adicionado o la Ilustración del Derecho Español ordenada por Don José Sala”. París. Librería Garnier
Hermanos, 1867 Tomo I. Pág. 20.
contrato alguno, ni apartarse de los contraidos, ni dar por .libre a nadie de él; ni hacer
cuasicontratos; ni estar en juicio haciendo o defendiendo y si estuviere por sí , o por su
procurador, no valga nada de lo hiciere…”78.

iv. El Código de Napoleón

La negación de los derechos políticos de las mujeres en la Revolución Francesa de 1789


fue complementado, a nivel de las instituciones privadas, por el Código de Napoleón,
que de una manera sistemática garantizo la reclusión de la mujer en el hogar, le negó
los derechos civiles elementales y la coloco bajo el imperio de la autoridad marital.
"...Napoleón al construir esa verdadera fortaleza de racismo femenino que es su Código
Civil, terminó con las aspiraciones que las nuevas ideas habían podido despertar en las
mujeres"79

El Código Francés, en cuanto a la estructura familiar, organiza en un texto metódico el


legado de la tradición canónica y las normas romanas. En una síntesis muy apretada, son
éstas las principales normas que impone a la mujer casada.80 La nacionalidad de la
mujer es la del marido La mujer casada no tendrá otro domicilio que el de su marido,
al igual que el menor y el loco que tienen el de sus representantes. La mujer debe
obediencia al marido, su marido le debe protección. La mujer tiene la obligación de
habitar con su marido y seguirle donde quiera que traslade su residencia. No puede
comparecer en juicio sin autorización del marido, enajenar, hipotecar, ni adquirir a
ningún título, bienes sin el concurso o autorización escrita del marido, pero la mujer
puede participar en actividades comerciales con autorización expresa de aquél. El
marido solo, administra los bienes de la sociedad conyugal. Dentro de las causales de
divorcio aparece el adulterio de cualquiera de los cónyuges.

78
Ídem. Pág. . 54.
79
ROUDY, Ivette. "La Mujer una Marginada". Editorial Pluma. Bogotá, 1977.
80
Extractadas de « Les Codes Francais, Collatiónnes sur les textes officiels » Por Louis Tripier’Henry
Monnier, París. 1897.
J
2.1.4 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional

Para ampliar y recrear lo planeado atrás es necesario traer elementos aportados por la
CC, en varios pronunciamientos que se refieren a la historia de la condición y de la
realidad jurídica de las mujeres en la vida de la república. De los cuales hemos
extractado apartes y ordenado temáticamente para efectos pedagógicos.
Cultura de la discriminación desde Enfoque de género.
Sentencia C-101-05 Magistrado Ponente: Alfredo Beltrán
Discriminación en razón del Género, Código Civil

Aportes al análisis histórico de la Aspectos del pensamiento y de las


discriminación a las mujeres mentalidades sexistas en occidente
No es para nadie desconocida la histórica Varias referencias históricas dan cuenta de
discriminación que ha padecido la mujer ello.
en la mayoría de las sociedades anteriores Rousseau, por ejemplo, filósofo de
y contemporáneas, en donde el paradigma vanguardia en su época, en el Capítulo V
de lo humano, ha sido construido del Emilio escribió en un tono que refleja su
alrededor del varón. La Corte al examinar tiempo:
la constitucionalidad del artículo 140,
numeral 7, del Código Civil, mediante el "Toda la educación de las mujeres debe
cual se declaraba la nulidad del estar referida a los hombres… Agradarles,
matrimonio y, por ende sin efectos, serles útiles, hacerse amar y honrar por
cuando era celebrado entre una mujer ellos, criarles de pequeños, cuidarles
adúltera y su cómplice, realizó unas cuando sean mayores, aconsejarles,
breves anotaciones sobre dicha consolarles, hacerles la vida agradable y
discriminación, y sobre la relevancia que dulce: esos son deberes de todos los
a través del tiempo ha sido otorgada a los tiempos y lo que ha de enseñárseles desde
hombres en todos los ámbitos de la vida la infancia".
(social, familiar, cultural). Así, expresó lo
siguiente: Kierkegaard, padre del existencialismo, en
el Diario de un seductor, sostuvo:

“[E]s a él a quien se le atribuyen "La esencia de la mujer viene indicada


características socialmente valoradas justamente como gracia, expresión que nos
como la racionalidad, la fuerza, el coraje, recuerda la vida vegetativa; ella es como
por oposición a la mujer a quien se una flor, gusta decir a los poetas, y por
caracteriza como irracional, débil, último lo que en ellas hay de espiritual
sumisa81. Tal dicotomía en la construcción tiene algo de vegetativo. Entra en los
del género o, en otras palabras, los límites de la naturaleza y es, por esto, libre
diferentes roles y estereotipos que más bien estéticamente. En un sentido más
culturalmente se han asignado al hombre profundo, es liberada por medio del
y a la mujer, no han hecho nada distinto hombre." 82
que generar una enorme brecha entre los
sexos que, a su vez, ha dado lugar a la Schopenhauer, por su parte, afirmó:
discriminación de esta última en los más
variados campos. En especial, este trato "El defecto fundamental del carácter
diferente ha relegado a la mujer al femenino es que no tiene sentido de la
espacio de lo privado, al de la fiel esposa, justicia. Ello es debido al hecho
aquélla que debe guardar sumisión frente mencionado de que las mujeres son
al marido, “quien debe liberar al deficientes en los poderes de razonar y
ciudadano de las preocupaciones y tareas deliberar."83
del ámbito privado (el de naturaleza) para
que éste pueda dedicarse al ámbito de lo De acuerdo con estos pensadores la
público (el de la cultura)”. individualidad y la autonomía eran
connotaciones predicables sólo del sexo
masculino, y la mujer, por tanto, sólo
debía ajustarse al lugar que "la naturaleza"
(principalmente por sus atributos
biológicos) le había reservado: tener hijos,
criarlos, cuidar al marido y a toda la
familia, ocuparse de la casa. De esta
manera se fue constituyendo una especie
de "contrato social", donde cada quién
ocupaba el espacio que le era destinado,
con el agravante de que aquél que
correspondía a las mujeres estaba sub
valorado”84.(S.N)

81
FACIO Montejo, Alda. explica con precisión las implicaciones de la asignación de roles. Al respecto señala
que "el que se atribuyan características dicotómicas a cada uno de los sexos, tal vez no sería tan grave si las
características con que se define a uno y otro sexo no gozaran de distinto valor, no legitimaran la
subordinación del sexo femenino, y no construyeran lo masculino como el referente de todo lo humano."
Alda Facio Montejo. El Principio de Igualdad ante la Ley. En el contexto de una política para la eliminación
de la discriminación sexual en : Avances en la construcción jurídica de la igualdad para las mujeres
colombianas. Santafé de Bogotá, Defensoría del Pueblo, 1995.
82
KIERKEGAARD, S., Diario de un seductor, Madrid, Guadarrama, 1975.
83
Arthur Schopenhauer, On Woman en : R. Agonito, History of Ideas on Women, Nueva York, Putnam, 1977.
Sobre el sexismo en la filosofía puede verse, por ejemplo: Celia Amorós. Hacia una Crítica de la Razón
Patriarcal. Barcelona, Antropos, 1985.
84
Sent. C-082/99 M.P. Carlos Gaviria Díaz.
2.1.5 Aspectos del Ordenamiento Colombiano sobre las Mujeres desde
el siglo XIX

a) En las instituciones civiles


Las instituciones civiles fueron adaptadas a la vida de las jóvenes repúblicas
latinoamericanas, a mediados del siglo XIX. Don Andrés Bello fue el gestor más
destacado de este proceso y su Código Civil chileno de 1855 fue el ejemplo y la guía de
donde copiaron los legisladores colombianos.

El régimen Federal establecido por la Constitución de 1858 dio a cada Estado Soberano
la facultad de expedir sus propios Códigos. El Estado de Cundinamarca adopto en 1859 el
Código Civil Chileno, luego los demás estados expidieron su ordenamiento civil con base
en el de Cundinamarca introduciendo algunas variaciones. Posteriormente, en el año de
1873 se adopto el Código Civil de la Unión. Según algunos autores el Código acogido fue
el del Estado de Santander, que en ciertos apartes otorgaba derechos patrimoniales
mínimos a la mujer casada, como la administración y utilización libre de “...los de su
exclusivo uso personal, como son sus vestidos, ajuares, joyas e instrumentos de su
profesión u oficio" (Artículo 1804).

En esa época regía la Constitución laica de 1863, que adoptaba total independencia del
Estado con respecto a la Iglesia Católica, por esta razón los códigos de algunos de los Es-
tados establecían que el matrimonio se regía por las normas del Estado y otros aplicaron
el criterio de elección de los contrayentes. Así mismo, el divorcio vincular fue
establecido por la ley nacional del 20 de junio de 1853, que rigió hasta 1856, año en el
cual fue expedida otra ley nacional que eliminaba la disolución del matrimonio. No
obstante los estados soberanos del Magdalena, Bolívar, Panamá y Santander reconocían
el divorcio a petición de los cónyuges... "85

85
Obras consultadasVELEZ Fernando . "Datos para la historia del Derecho Nacional". Medellín Imprenta del
Departamento, 1891. Pag 75 y ss .
CHAMPEAU, Edmond, URIBE, Antonio José. "Tratado de Derecho Civil colombiano". Tomo I. Librairie de la
Societé Du Recueil General des Lois et Des Arréts, 1899. Pag. 3 y ss.
HINESTROSA, Fernando. "Derecho Civil Primer Año". Universidad Externado de Colombia, 1980. Pag. 385 y ss
.
VALENCIA Zea Arturo. "Derecho Civil". Tomo I. Editorial Temis, 1972. Pag. 33 y ss.
SUAREZ FRANCO, Roberto. "Derecho y Familia". Tomo I, Editorial Temis, Bogotá, 1971. Pag 62 y ss .
REVISTA Cámara de Comercio de Bogotá. Marzo de 1975, número 18 "Igualdad Jurídica de los Sexos".
El Régimen de la Regeneración en 1886 otorgó constitucionalmente a la Iglesia Católica,
una serie de prerrogativas, posteriormente desarrolladas en el Concordato suscrito con
el Vaticano en 1887. Entregó a la Iglesia la soberanía del Estado para regular el estado
civil de quienes profesaran la fe católica. Creó en 1888, el privilegio de anulación del
matrimonio civil celebrado antes para quienes contrajeran matrimonio católico con otra
persona. Obligaba al hombre "que habiéndose casado civilmente se case luego con otra
mujer con arreglo a los ritos de la Religión Católica a suministrar alimentos a la primera
mujer y a los hijos habidos en ella" (Artículo 36,Ley 30 de 1888).

En 1924, mediante la llamada ley Concha, que desarrollaba los convenios


concordatarios, el Estado exigía a quienes fueran a contraer matrimonio civil apostatar
públicamente de la fe católica, este mandato se inscribía en el Derecho Canónico que
consideraba al matrimonio civil como un público y punible ayuntamiento. En el año de
1887, se adoptó el Código Civil que estaba vigente desde 1873, pero eliminando los
apartes que favorecían a la mujer casada vistos atrás, así como el divorcio vincular. Los
legisladores criollos superaron en detalles y reglamentos al misógino Código
napoleónico, especialmente en lo relacionado con las obligaciones y prohibiciones a las
mujeres y los correlativos derechos absolutos otorgados a los varones sobre su esposa y
sus hijos e hijas.

Estas son en términos generales, las figuras más importantes que han regido la
estructura familiar colombiana desde el siglo pasado, hasta muy avanzado el siglo XX.

Para el divorcio, que realmente era una separación porque no disolvía el matrimonio,
establecía como causales el adulterio de la mujer y el amancebamiento del marido. Esto
significa, que para imputarle la culpa del divorcio a la mujer solo se exigía que ella
hubiese sostenido una relación sexual esporádica con un hombre distinto a su esposo.
Por el contrario, para que el hombre fuera causante del divorcio era preciso que tuviera
establecida una unión permanente, como si fuera un matrimonio, con otra mujer. El
espíritu discriminatorio del Código Colombiano iba más allá. Además de sancionar a la
mujer que daba lugar al divorcio, con la pérdida de los hijos, se le negaba todo derecho
sobre las gananciales de la sociedad conyugal, le confiscaban sus bienes y se otorgaba al
marido la administración y el usufructo de los mismos. Por el contrario, no se imponía
sanción pecuniaria al marido que daba lugar al divorcio por amancebamiento.
También otorgaba una serie de atribuciones al marido recién divorciado o en proceso de
hacerlo, para que la certeza de su paternidad estuviera totalmente asegurada. Sin
entrar en consideraciones relativas quien dio lugar al divorcio, estatuían al marido el
derecho a "colocarla " o depositarla en el seno de una familia honesta o de su confianza.
En caso de preñez, la mujer era obligada a denunciarlo o de lo contrario tendría que
demostrar judicialmente la paternidad. Una vez hecha la denuncia, el marido le
nombraba una guarda permanente durante la gestación, que debía ser, "una compañera
de buena razón", y además una matrona para inspeccionar el parto.

En el aparte titulado eufemísticamente "Obligaciones y Derechos entre Cónyuges", de


diez y seis artículos, diez versaban sobre las obligaciones de la mujer. Mucho más acorde
con la realidad era la denominación que se daba en la legislación española: Las Siete
Partidas que titulaban la parte que trataba este mismo tema como "Efectos Civiles del
Matrimonio a beneficio de los maridos, relativos a sus mujeres". Consignaba el Código
Civil Colombiano , las siguientes normas:

En cuanto a su autonomía personal:


- "El marido debe protección a la mujer y la mujer obediencia al marido".
- Definía la potestad marital como "el conjunto de derechos y obligaciones que las leyes
conceden al marido sobre la persona y bienes de la mujer". El concepto de potestad
marital de los legisladores colombianos de 1887, era mucho más lesivo que el
establecido por don Andrés Bello, que la entendía como el derecho del marido a auto-
rizar los actos de la mujer. En virtud de la Potestad Marital, el marido tiene derecho
"para obligarla a vivir con él y seguirle a donde quiera que traslade su residencia". La
mujer por su parte tiene el derecho a "que el marido la reciba en su casa".
- Tampoco tenía la mujer domicilio propio, sino el del marido.
- Por el solo hecho del matrimonio, la mujer adquiría la condición de incapaz,
equiparable al loco o al menor de edad y era representada legalmente por su marido.
- Perdía las atribuciones que la legislación civil brindaba a la mujer soltera, para la cual
no existían realmente prohibiciones expresas en razón de su sexo, salvo la de ser tutora
o testigo. O sea que la ley, como posibilidad, permitía a la mujer soltera mayor de edad
contraer obligaciones civiles, ser propietaria y adquirir compromisos económicos. Claro
que por una parte iba la ley y por otra las costumbres, las tradiciones y las ideologías
predominantes socialmente. A las mujeres se les negaba culturalmente el acceso al
mundo externo, a aquello que estaba fuera del hogar; como dijera Goethe, ".La casa del
hombre es el mundo, mundo de la mujer es la casa".

En cuanto al manejo de sus bienes


- Las mujeres al contraer matrimonio perdían la capacidad de manejar su dinero y sus
bienes, puesto que la ley otorgaba al marido la administración exclusiva de los de la
sociedad conyugal y los de propiedad de la mujer.
- El matrimonio constituía, pues, el título y el modo para varón adquirir bienes y para la
mujer perderlos, por el sólo hecho del consentimiento matrimonial.
- Por el matrimonio se constituía una supuesta sociedad conyugal, que de sociedad sólo
tenía el nombre, ya que en ella había un solo administrador con poderes omnímodos y
exclusivos. No podía, pues, la mujer contratar por sí misma, ni aceptar herencias, ni
comparecer en juicio, ni adquirir ninguna clase de compromiso económico, sin la
autorización escrita del marido.
- Como la única fuente de ingreso de dinero era el que el marido le suministrase, no se
necesita autorización escrita para comprar enseres de contado, ya que el hecho de tener
en su poder monedas hacía presuponer que le habían sido entregados para tal fin.
- Pero la costumbre establecida, en las clases alta y media era la de que el marido
habría cuentas en ciertos almacenes, de los cuales la mujer podía retirar objetos
necesarios, sin necesidad de entrar en contacto con el “vil metal”. En esos casos
también se presumía la autorización marital, siempre que fueran artículos destinados al
consumo ordinario de la familia y no se tratara de "galas, joyas, o muebles preciosos”.
- En el caso la mujer casada que ejercía, alguna profesión, industria u oficio, tales como
la de Directora de Colegio, maestra de escuela, actriz, obstetriz, posadera o nodriza, se
presumía la autorización del marido para realizar los actos relativos a los compromisos
que su ejercicio suponía. Pero como los ingresos percibidos, pasaban a formar parte de
esa supuesta sociedad conyugal, era el marido el llamado a hacer la administración de su
salario.

En relación con los hijos e hijas


- La Patria Potestad era ejercida de manera exclusiva por el padre, y por esta razón
estaban sometidos a su autoridad; y excluía expresamente a la madre.
- De allí' se derivaban entre otras, la facultad que tenía el padre de usufructuar los
bienes del hijo y de elegir su estado o profesión futura. Podía aplicar penas privativas de
la libertad, tales como la detención en establecimientos correccionales creados
especialmente para los hijos díscolos.
- La mujer solo podía ejercer la Patria Potestad si era viuda o madre sola, pero la
perdía al contraer matrimonio.

Aportes de los juristas


- Como si fueran pocas las atribuciones masculinas sobre la legítima mujer, los juristas,
en sus interpretaciones doctrinarias decidieron ampliar la potestad marital a aspectos
tales como la facultad de inspeccionar las relaciones y la correspondencia de la cónyuge
y prohibirle amistades que según él fueran notoriamente perjudiciales.86
- Por último, como para sellar con todas las de la ley la condición servil de la mujer, el
Decreto 1003 de 1939, implantó como obligatorio algo que ya la costumbre había
establecido, la mujer debía tomar el apellido de su marido, agregándolo al suyo precedi-
do de la preposición 'de', indicativa de pertenencia. La potestad marital fue eliminada
de nuestra legislación por el Decreto 2820 de 1974, que estableció la igualdad jurídica
de los sexos.

b) El derecho a la vida de las mujeres


- La sexualidad ha sido religiosamente vigilada en la sociedad colombiana, no obstante
el manejo permisivo de la libertad sexual masculina. Desde la tradición española el
ejercicio sexual por fuera de los cánones religiosos era considerado delito, tanto para
hombres como para mujeres. Sin embargo, con un régimen de penas diferente se
reprimía el amancebamiento, delito masculino y femenino y se creaba un delito
típicamente femenino, que era el adulterio al cual podían también sumarse las penas
relativas al primero.

- Pero la sexualidad femenina ha sido objeto de control especial. Su capacidad


reproductiva comprometía social y jurídicamente no solo la perpetuación de la sangre y
los apellidos del marido, sino también la transmisión de sus propiedades. Ha existido
históricamente una categoría que designa claramente este fenómeno y es lo que

86
VALENCIA Zea, Arturo. "Derecho Civil". Tomo V . Editorial Temis Bogotá, 1970. Pág. 97.
socialmente se entiende por "honor". Efectivamente, el honor del marido no estaba
referido a sí" mismo, sino a la castidad de su esposa e inclusive de sus hijas.

- La potestad marital para disponer de la persona y los bienes de la mujer no era una
abstracción jurídica. El Código Penal de 1890 estipulaba que el homicidio cometido en
la persona de su legitima mujer en el de una descendiente suya a quien sorprendiera en
acto carnal o en actos preparatorios de él con un hombre que no sea su marido" se
consideraba "inculpable absolutamente". Para resarcir el honor del varón,
presuntamente lesionado por el ejercicio sexual de las mujeres de su familia, el Estado
le otorgaba el derecho de imponer la pena de muerte, sin formula de juicio. Renunciaba
así, en favor del marido o del padre, a las obligaciones de administrar justicia y de
preservar la vida de los asociados. Cuando no la mataba, era él quien fijaba la pena
privativa de la libertad por el delito de adulterio, "por el tiempo que quiera el marido
con tal que no pase de cuatro años".

- En alarde de magnanimidad el legislador liberaba a la mujer del delito de adulterio;


en caso de que el marido hubiera aceptado esa relación o que tuviera manceba dentro
de la misma casa en que habitaba con su esposa.

- Posteriormente, en el año de 1936, estas normas fueron modificadas. En medio de


protestas, el Congreso Nacional, conformado hegemónicamente por liberales, abolió el
delito de adulterio, pero civilmente continuaba sin alteraciones. No obstante
'democratizaron' el derecho a matar a las mujeres por el ejercicio de su sexualidad,
ahora lo extendieron a la cónyuge, padre o madre, hermano o hermana y además
disminuyeron las penas respectivas

c) La Educación de las Mujeres


Hasta muy avanzado el siglo XX, en Colombia se pensaba que la educación de las
mujeres debía circunscribirse a los rudimentos que coadyuvaran al desempeño de sus
funciones naturales de madre y esposa. La instrucción de las mujeres se reducía, pues,
en los escasos sectores de la población que tenían acceso a ella, a la enseñanza de la
religión, de la lectura y la escritura, pocas nociones “… de historia y geografía y todos
aquellos elementos que le permitiera cumplir con las obligaciones familiares como
bordado, costura y nociones de economía familiar. Existía una clara delimitación entre
la educación masculina y la femenina. María Rojas Tejada, institutora antioqueña, se
quejaba en una conferencia pronunciada en Pereira, en el año de 1927, de que en
Colombia los más altos institutos de educación femenina no daban ni siquiera una
preparación equivalente al bachillerato masculino y afirmaba que "la mujer que quiere
saber un poco mas tiene que estudiar sola y exponerse a recibir las críticas sociales que
por eso se le hacen”87

Sin embargo las mujeres podían, realizar los estudios de magisterio, que las capacitaban
mínimamente para ejercer como maestra, profesión socialmente aceptada en la medida
que es prolongación de la labor doméstica de atención y educación de los niños y niñas.
Por un Decreto Nacional de 1870 se estableció crear en cada capital de los estados
federales una Normal y en el año de 1872 se creó la primera de ellas en Bogotá con 80
alumnas.

En ese mismo año se creó, el 15 de noviembre el estudio de telegrafía teórica y práctica


iniciado en los primeros meses de 1873 pero que tuvo corta duración, ya que el Estado
decidió, en mayo, suspender estos estudios para mujeres. Sin embargo, las alumnas que
alcanzaron a presentar sus exámenes obtuvieron un dictamen en el que constaba que
"según la diligencia extendida nada dejaron las alumnas que desear, y nueve de ellas
88
fueron declaradas aptas para desempeñar bien cualquier oficina telegráfica" Gabriela
Peláez Echeverri, afirma que: "De éste grupo de mujeres el primero que en nuestra
historia técnicamente se preparo para desempeñar una profesión, fueron nombradas las
dos primeras señoras telegrafistas en Nemocón y La Mesa”89

En un artículo titulado Derechos de la Mujer, el jurista Leocadio Lotero en el año de


1908 analizaba este aspecto de la condición de las mujeres y las reacciones suscitadas
con motivo de estas reformas. "La prensa obstruccionista abrió cruda campaña contra
esas Escuelas. Se les prodigaron la burla y el sarcasmo... Las Escuelas, con todo el
edificio político que las sustentaba, vinieron al fin a tierra y desde entonces ¡cuántas
cosas han sucedido, cuánta regresión en el alma nacional, cuánto trabajo inútil, cuánto

87
Tomada de uno de sus cuadernos manuscritos facilitados por la familia de María Rojas Tejada a la autora
de este trabajo. Parte de ellos fue publicado por el periódico El Mundo de Medellín, el 7 de marzo de 1985.
88
Peláez Echeverri, Gabriela. “La Condición social de la mujer en Colombia” Editorial Cromos, 1944. Págs
11 y ss.
89
Ibíd.
bueno ido y cuánto malo existente!"90. Afirmaba que, a pesar de que en esa época de
caos la instrucción femenina no había adelantado, si se presentaban variaciones en las
costumbres sociales favorables a la mujer. "Ya no priva como antes entre nosotros en
todos los cerebros masculinos, sino en algunos solamente, la preocupación de que la
mitad del género humano sólo sirve para rezar, coser y criar hijos para el cielo. Ya se
admite que la mujer puede ir también, con iniciativa propia a la conquista del pan. Ya
las vemos ganarse honradamente la vida en almacenes, tiendas, en tipografías, como
telegrafista, como telefonista, como profesora domiciliaria y como obrera de toda
suerte de artes sedentarias…”91

La Ley 309 de 1903 dispuso la creación de una escuela normal para varones y otra para
mujeres en las capitales de los departamentos, para formar “maestros prácticos, más
pedagogos que eruditos”. El decreto que reglamentó esa ley en 1904, hacía recaer los
gastos de la educación primaria masculina en los presupuestos departamentales, pero las
de las niñas debían ser pagadas por los habitantes de cada distrito; las escuelas de niñas
podían ser regentadas por mujeres, pero las de niños solo cuando a ellas concurrieran
estudiantes menores de 12 años. En 1927 fue abierto el Instituto Pedagógico Nacional
para Señoritas, a partir de ese momento se hizo un mayor énfasis en la educación del
magisterio femenino. En su programa se proponía la formación de profesores de
preescolar, crear un colegio de segunda enseñanza, orientado a formar alumnas en la
carrera del magisterio, el establecimiento de la Facultad de Ciencias de la Educación
para mujeres en la cual se preparaban para la enseñanza didáctica y para la enseñanza e
inspección de la educación básica.92

El acceso de la mujer a la educación comercial, se dio principalmente a raíz del proceso


de industrialización del país. Se requería de trabajo especializado en actividades
comerciales y de oficina, de preparación contable y mecanográfica, siendo éste un
sector de interés para las mujeres de la clase media. En el año de 1908 se creó la
Escuela Nacional de Comercio para personal masculino y que a la postre se convirtió en

90
"Revista Jurídica". Órgano de la Sociedad Antioqueña de Jurisprudencia Nros. 10 y 11 de noviembre de
1908, pág . 470 y ss. Este ensayo fue presentado por el Jurista Lotero a la Sociedad Antioqueña de
Jurisprudencia, que imponía a quienes quisieran ser socios la presentación de un trabajo científico.
91
Ibíd.
92
Ochoa N. Hernando. “Mujer en el sistema educativo”, publicado en “ La Mujer y El Desarrollo en
Colombia”. ACEP, Bogotá, 1977 págs 80-81
un bachillerato más. En los colegios femeninos se fue implantando a partir de los años
20, además de la educación normalista, la educación comercial. En el año de 1937 el
gobierno, dentro de su obra reformadora, hizo la reglamentación y unificación de los
pensumes y estableció dos grados: uno elemental por el cual en pocos años se adquiría
la capacitación técnica comercial y el otro un bachillerato con orientación profesional
comercial. La preparación comercial tenía mucha demanda entre la población femenina,
por ejemplo en 1940 se matricularon en institutos oficiales 565 hombres y 761 mujeres y
en institutos privados 4.000 hombres y 5.677 mujeres. En 1941 en los públicos ingresaron
478 hombres y 754 mujeres, en los privados 3.210 hombres y 5.217 mujeres.93

También el Instituto Pedagógico Nacional autorizó, a partir de 1930, que señoras y


señoritas participaran en calidad de asistentes, en cursos de estudios superiores,
siempre que tuvieran la preparación suficiente, a juicio del Consejo Directivo.

Los índices de alfabetas y analfabetas por sexos en el país son elementos indicativos del
grado de instrucción primaria. En los censos de 1938, 1951 y 1964, las mujeres fueron
mayoría dentro del grupo de analfabetas, que constituían el 53%, el 52% y el 53%
respectivamente. En el grupo de alfabetas eran el 49% para 1938 y 1951 y el 51% para
1964.94

Por la discriminación educativa que impartía a las mujeres un bachillerato que no las
capacitaba para ingresar a la universidad, las mujeres no tenían acceso a las
profesiones liberales. Sin embargo, la Universidad de Antioquia, desde el año de 1932
había permitido el ingreso de mujeres que habían cursado ese tipo de educación
secundaria a la Facultad de Odontología; también como cosa excepcional, la
Universidad de Cartagena concedió el grado de médica a una norteamericana en el año
de 1925.

Sobre la educación en general pesaban normas y dictámenes religiosos, impuestos por el


régimen de la Regeneración al suscribir el Concordato en el año de 1887 y que entregaba
a la religión católica la suprema vigilancia de los contenidos y textos de la enseñanza. En

93
Peláez Echeverri Gabriela, op cit.
94
Ochoa N Hernando. Op.Cit.pág 89.
este sentido era más gravosa la situación femenina, por toda la serie de restricciones y
códigos que esa religión ha impuesto a las mujeres.

d) En el régimen constitucional, ciudadanía y derechos políticos


En este aparte es relativamente sencilla la historia puesto que desde 1886 hasta el año
de 1930, se mantiene la misma situación que empieza a variar en este último año,
cuando se intensifica la circulación de las ideas emancipatorias en el contexto libertario
que dieron lugar a la conocida como la segunda república liberal.

El derecho a la ciudadanía es un aspecto fundamental de los derechos políticos y


consiste en el conjunto de derechos, obligaciones y garantías públicas y privadas de que
gozan quienes tienen tal condición. Una de sus expresiones es el ejercicio del sufragio,
del derecho a elegir y ser elegidas a los órganos de representación popular. También
está vinculada la ciudadanía al derecho a desempeñar otros cargos a los que se accede
por nombramiento, como era el caso de los gobernadores y alcaldes o la designación de
jueces y magistrados, así mismo a los delincuentes condenados se les suspenden
derechos ciudadanos, entre ellos el del sufragio.

La Constitución de la República de Colombia de 1821 definía la calidad de ciudadano sin


especificar el sexo, pero la cultura política no pensaba siquiera esa posibilidad. Luego,
en la Constitución de 1.84395 se introdujo la fórmula de que “son ciudadanos los
granadinos varones…”, que rigió tanto en regímenes liberales como conservadores a lo
largo del siglo XIX y hasta el año de 1954, cuando un órgano constituyente, por primera
vez en la historia consagra la ciudadanía plena para las mujeres y hace que el país
ingrese a la lista de los que consagraban el sufragio universal.

Hay un episodio exótico en nuestra historia constitucional y fue en la Provincia de Vélez


cuando en su Constitución de 1853, se consagró que todo habitante de la provincia, “sin
distinción de sexo, tendrá entre otros el derecho del sufragio”. Posiblemente Vélez fue
la primera región del mundo en donde constitucionalmente se consagró este derecho.
Suecia lo concedió en 1866 y en 1869 el estado de Wyoming en los EEUUAA, para

95
No se conocen las tesis aducidas para introducir este cambio.
propiciar la inmigración femenina, ordenar las elecciones y acabar con la embriaguez y
la corrupción de los hombres.

La consagración de la ciudadanía y el sufragio de las mujeres ocurrió paradójicamente


en el contexto de un régimen de facto presidido por el General Gustavo Rojas Pinilla.
Después de múltiples intentos y debates las mujeres y congresistas que las apoyaban
empezaron a forcejear en los escenarios parlamentarios desde 1930, luego en el
proceso de preparación de la reforma constitucional de 1936, en el de la reforma
constitucional de 1945, en el proceso de reforma fascista de Laureano Gómez y por fin,
en el marco de la dictadura de Rojas que sentó el precedente jurídico que facilitó que
luego una vez derrocado el dictador, los políticos profesionales que negociaron los
acuerdos del Frente Nacional no pudieran dar marcha atrás. Fue así como en el año de
19757, en el Plebiscito que reformó la Constitución Nacional y creo e Frente Nacional
como propuesta de transición para superar los factores de la violencia bipartidista, las
mujeres mayores de edad ejercieron por primera vez en la historia de Colombia, el
derecho al sufragio, a elegir y ser elegidas.

J
2.1.6 Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional 2
Discriminación en razón del Género, Código Civil
C101 – 05. Magistrado Alfredo Beltrán

A continuación presentamos apartes de la sentencia de la referencia, que tienen


importancia para la profundización del tema atrás presentado, ya que esta
jurisprudencia contiene análisis de la condición de género de las mujeres y sus causas

Planteamientos discriminatorios de las Reflexiones de la Corte Constitucional


mujeres en leyes sobre igualdad y no discriminación a las
mujeres
Ahora bien, el sometimiento de la mujer a Precisamente, esta Corporación al examinar
la voluntad del hombre no solamente el Proyecto de Ley Estatutaria N° 62 Senado
estaba reflejada en el ámbito familiar, y 158/98 Cámara “por la cual se
cultural y social, sino que irradió el campo reglamenta la adecuada y efectiva
del derecho y, en ese sentido, las participación de la mujer en los niveles
instituciones jurídicas reflejaron ese decisorios de las diferentes ramas y órganos
estado de cosas con la expedición de leyes de poder público, de conformidad con los
que reforzaban la práctica de la artículos 13, 40 y 43 de la Constitución
discriminación de la mujer, aunque valga Nacional y se dictan otras disposiciones”,
aclarar, también el legislador en un recordó cómo la Corte ha identificado
proceso de superar esa histórica normas que consagraban conductas
discriminación, ha adoptado medidas discriminatorias que constituían una
legislativas tendientes a mermar los vulneración del derecho a la igualdad, como
efectos de las situaciones de inferioridad por ejemplo, “[e]l consagrar una causal de
y desventaja que sometían a las mujeres. nulidad del matrimonio que sólo se predica
Eso se puede observar con claridad, de la mujer; el negar de plano a la
realizando una breve reseña de nuestro población femenina el acceso a la única
ordenamiento jurídico. escuela de cadetes del país; que una
entidad de seguridad social permita a los
hombres, y no a las mujeres, afiliar a sus
cónyuges; el exigir que el matrimonio se
celebre exclusivamente en el domicilio de
la mujer; que a ésta se le prohíba trabajar
en horarios nocturnos. En todos estos
eventos, la Corte ha concluido que las
diferencias en el trato, lejos de ser
razonables y proporcionadas, perpetúan
estereotipos culturales y, en general, una
idea vitanda y contraria a la Constitución,
de que la mujer es inferior al hombre”96.
Siguiendo esa línea de pensamiento, se
declaró la inconstitucionalidad parcial de
los artículos 1852 del Código Civil y 906,
numeral 1°, del Código de Comercio, que
establecían la nulidad del contrato de venta
entre cónyuges no divorciados. En esa
oportunidad, sostuvo la Corte lo siguiente:
“[C]omo ya se vio, la ratio juris de la
nulidad que se instituye por las normas
legales mencionadas respecto de las
compraventas celebradas entre cónyuges no
divorciados, según se desprende de su
evolución histórica, tiene como
fundamentos: primero, la necesidad de
evitar que entre cónyuges se lleven a cabo
donaciones irrevocables, ocultas tras la
apariencia de una compraventa; segundo, la
necesidad de establecer por ley esa
prohibición, como un medio de protección a
la mujer casada, sometida a la potestad
marital y, por consiguiente, a la
96
Cfr. C-082/99, T-624/95, T-098/94, C-112/00, C-622/97, T-326/95, T-026/96, C-309/96, C-410/96.
incapacidad relativa que, así, se trasforma
en incapacidad absoluta; y por último,
como norma de carácter preventivo para
precaver la comisión de fraudes por uno de
los cónyuges en contra de terceros.

Ello significa, entonces, que ninguna de


las tres razones a que se ha hecho mención
puede subsistir para legitimar la sanción de
nulidad a los contratos celebrados entre
cónyuges no divorciados (…) Además, si
conforme al artículo 42 de la Constitución
Nacional se consagra ‘la igualdad de
derechos y deberes de la pareja’, resulta
obvio que no podría tener existencia en
nuestro régimen jurídico de hoy la potestad
marital, la cual, como se sabe, aun antes de
promulgada la Constitución de 1991, fue
abolida en nuestro ordenamiento positivo
en cuanto hace a los bienes de la mujer,
por la Ley 28 de 1932 que le dio plena
capacidad civil para disponer y administrar
los de su propiedad, sin limitación de
ninguna especie; y en cuanto hace a la
mujer casada, el Decreto 2820 de 1974,
estableció que en las relaciones familiares
ella se encuentra en pie de igualdad con el
hombre”.97

En efecto, hasta 1922 las mujeres no


podían ser testigos porque se desconfiaba
de su manera de percibir, de recordar y
de relatar lo percibido, es decir, carecían
de capacidad de razonamiento y
deliberación; mediante la Ley 8 de 1922
se les permitió ser testigos. Solamente
desde el año de 1932 con la expedición de
la Ley 28 de ese año, se les confirió a las
mujeres casadas capacidad civil plena,
porque antes de la expedición de esa ley
eran tratadas como menores de edad y,
en consecuencia, no podían ejercer actos
de disposición y administración de sus
bienes sino por intermedio de su cónyuge,
que era su representante legal. En la
Constitución de 1886 sólo los colombianos
varones mayores de 21 años eran
ciudadanos, no obstante, la reforma

97
Sent. C-068/99 M.P. Alfredo Beltrán Sierra.
constitucional de 1945 otorgó la
ciudadanía a la mujer pero de manera
restringida, pues podían ser nombradas
para desempeñar cargos de autoridad,
pero no podían ejercer sus derechos
políticos como el de elegir y ser elegidas
popularmente. Con posterioridad el Acto
Legislativo 03 de 1954, confirió a las
mujeres el derecho al voto. El Plebiscito
de 1 de diciembre de 1957, otorgó a la
mujer mayor de 21 años el derecho a
elegir y ser elegida, y en adelante
tuvieron los mismos derechos políticos de
los hombres. La Ley 75 de 1968, les
permitió a las mujeres ejercer la patria
potestad sobre sus hijos, antes reservada
sólo al padre. En esa misma ley, se les
permitió ser tutoras y curadoras. El
Decreto 2820 de 1974, reformó el Código
Civil en varias de sus disposiciones para
eliminar las desigualdades entre el
hombre y la mujer en el matrimonio. La
Ley 2 de 1976, al regular el divorcio para
el matrimonio civil, estableció que las
relaciones sexuales extramatrimoniales de
cualquiera de los cónyuges seria causales
de divorcio, pues antes de esa ley era
distinto, como quiera que para el hombre
constituían causal de amancebamiento
con una mujer, mientras que para la
mujer era causal cualquier relación sexual
extramatrimonial. Finalmente, la
Constitución de 1991 consagró la igualdad
total entre el hombre y la mujer, y ordenó
a la ley adoptar normas que hagan
efectiva la igualdad de las mujeres en la
Administración Pública (CP art. 40).
Ap
2.1.7 Actividad Pedagógica. Recomendaciones para la reflexión y
el análisis

Una vez realizada la lectura del texto anterior, se sugiere analizar las respuestas de la
Matriz 1 para complementarla. Como elemento de análisis de las lógicas presentes en
esta normativa responder a estas preguntas:
1. Desde la perspectiva del principio de igualdad y garantía de no discriminación, escoja
uno de los aspectos históricos discriminatorios de nuestra legislación y realice un
análisis.
2. Prepare una presentación de lo anterior para el trabajo en subgrupo
3. Describa si usted aprecia en la práctica judicial elementos similares a los que
aparecen en estos episodios históricos, para ser aportados a las actividades.

Ap
2.1.8 Actividad Pedagógica. Para Profundizar

Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional


Relativos a la discriminación en la ley
Sentencia C-534/05 Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto
Prohibición de discriminación por razón sexo. Discriminaciones directas y
discriminaciones indirectas.

Para cerrar este capítulo, presentamos para su estudio, reflexión y análisis apartes de la
Sentencia C-534/05,98 que encontrará en el ANEXO No Esta sentencia tuvo por origen la

98
Del Código del Comercio, Código del Menor y de Procedimiento Civil, presentada por el ciudadano Jesús
David Sanabria Ardila El texto completo de la sentencia lo encontrará en el CD anexo a este texto
demanda de inexequibilidad del artículo 34 del Código Civil en lo relativo a la definición
de impúber para mujeres y hombres.
El texto seleccionado presenta un fundamental aporte jurisprudencial para la
comprensión de la temática de la discriminación histórica que ha afectado la dignidad y
los derechos de mujeres y niñas y sobre la aplicación del principio de igualdad y la
garantía de no discriminación en la interpretación de nuestras normas constitucionales y
legales. Contiene lo que podríamos llamar la línea jurisprudencial al respecto de la
igualdad y no discriminación aplicada a la labor del legislador y sobre esa base desarrolla
una serie de principios generales.

Para estudio individual, investigación en subgrupos de estudio y si se juzga pertinente


para Mesa de estudios o para Conversatorios.
Para estudio individual Al respecto se propone su estudio individual detallado y la
preparación de una presentación para la controversia y el análisis en su grupo de
trabajo.
Para el trabajo de Grupo se propone:
1. Organizar las categorías en que la Corte Constitucional presenta la clasificación y
análisis de la discriminación por razón del sexo.
2. Aplicar estos elementos al análisis colectivo de un caso conocido por algún
integrante del grupo.

Elementos de contexto y transformaciones jurídicas significativas que benefician a


las mujeres desde finales del siglo XX.

En los últimos 20 años del siglo XX, ocurrieron hechos considerables, entre los que se
destaca la caída del totalitarismo comunista, el proceso de globalización con sus aportes
y la gravedad de sucesos que ha generado como el modelo económico neoliberal que
profundiza aún más la brecha entre pobres y ricos, sean estos países o seres humanos.
Así mismo, se estrechan las posibilidades a la viabilidad de estados democráticos de
corte social en los países pobres alejando las reformas que realicen la justicia social, se
acrecienta la siempre existente tensión entre oriente y occidente expresada esta vez
alrededor de la riqueza petrolera y de las opciones religiosas y políticas del mundo
musulmán, el incremento del consumo de drogas en los países ricos y la consecuente
producción y tráfico de ellas desde los países pobres, acompañado del tráfico de armas
desde los países industrializados con consecuente el incremento de guerras y conflictos,
también encontramos la apertura de escenarios sociales mundiales fundados en la lucha
por la justicia social desde la movilización ciudadana de los pobladores y pobladoras del
mundo contra el modelo de globalización neoliberal y con una crítica contundente a las
opciones armadas como vía para construir sociedades equitativas.

En este complejo marco se ha avanzado en precisar los alcances y a comprender la


relación integral entre las diferentes categorías de DDHH y la necesidad de diseñar
mecanismos que hagan posible la exigibilidad de los derechos económicos, sociales y
culturales en las relaciones entre países pobres y ricos, así como al interior de cada país.
También encontramos que se han abierto nuevos caminos para el diseño y aplicación de
estrategias tendientes a superar las causas de la discriminación de enormes grupos
poblacionales del mundo y a garantizar el ejercicio pleno de sus derechos. De la misma
manera aparecen con fuerza ideas y se han abierto espacios para los identificados como
derechos de solidaridad que son el derecho al medio ambiente sano, a la paz, al
desarrollo y a la integridad genética de la especie humana.

Encontramos que en los últimos diez y ocho años de lucha del movimiento de mujeres
por el respeto a su dignidad humana y sus derechos, ha logrado resultados
significativos, en primer lugar con el reconocimiento de que los derechos de las mujeres
son derechos humanos y a través de la suscripción de compromisos por parte de la
comunidad internacional y de los estados para hacer frente a problemas
particularmente críticos en la vida de las mujeres, todos ellos relacionados finalmente
con el sistema de justicia en su obligación de realizar el derecho.

Las violencias basadas en género contra las mujeres

Una de las afectaciones más críticas a la vida, la integridad y la libertad de las mujeres
son las diferentes violencias a que son sometidas en la vida pública y privada, asociadas
a su condición de género, es decir que ocurren, tienen causas y ritos de ejecución
vinculadas al hecho de ser mujeres, fenómeno que hoy se conoce como Violencia
Basada en Género -VBG.
A este respecto, un paso significativo fue el reconocimiento, en el marco de la
Conferencia Mundial de Derechos Humanos (1993) de que las violencias contra las
mujeres son un crimen contra los derechos humanos y se creó allí una Relatoría Especial
sobre Violencia contra las Mujeres, encargada de documentar y vigilar esta situación.
Este acontecimiento fue precedido de años de incidencia de las organizaciones de
mujeres ante las autoridades de la Organización de Naciones Unidas y de preparación de
un acto histórico que fue la realización del Tribunal de Viena en el mismo escenario en
que acontecía esta Conferencia. Allí mujeres de todo el mundo dieron testimonio de las
violencias que han afectado sus vidas, ante especialistas y autoridades de la Conferencia
Mundial de DDHH. Luego tuvo lugar el nombramiento por la Comisión de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas de la Relatora Especial sobre Violencia contra la
mujer99 que ha realizado una intensa labor en el cumplimiento de su mandato en el
mundo, que ha incluido a Colombia, con énfasis especial en las afectaciones en el marco
del conflicto armado.

En 1994, el Sistema Americano de Derechos Humanos se convirtió en pionero al integrar


a su normativa, con carácter vinculante para los estados que la han suscrito, la
“Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra
la mujer”. En este instrumento se incorporó, expresamente y por primera vez en la
historia, en un documento de ésta índole, la categoría de género. La violencia contra las
mujeres se define como ofensa a la dignidad humana y manifestación de las relaciones
de poder históricamente desiguales entre hombres y mujeres, como violación de los
derechos humanos y las libertades fundamentales y como hecho que limita total o
parcialmente el reconocimiento, goce y ejercicio de tales derechos y libertades para las
mujeres, los estados partes se obligan a adoptar medidas y programas de diversa índole
para prevenirla, sancionarla y erradicarla.

En el mismo sentido, en el sistema de las Naciones Unidas no se ha logrado aún una


herramienta jurídica vinculante, pero se han conseguido avances, tales como: a. la
actuación del comité encargado de velar por el cumplimiento de la Convención para la
Eliminación de todas las formas de discriminación contra la Mujer, b. la
Recomendación General No 19 sobre violencia contra la Mujer, de 1992, en la cual se

99
Esto se dio en el marco del cumplimiento de la Declaración y el Programa de Acción de Viena, aprobado
en la Conferencia Mundial de Derechos Humanos de 1.993 y en la cual se hace además un reconocimiento al
papel de los movimientos y de las organizaciones no gubernamentales femeninas a favor de los derechos
humanos de las mujeres que presionaron y gestionaron esta medida en el escenario del Tribunal de Mujeres
de Viena, en el cual demostraron testimonialmente que la violencia contra las mujeres es un crimen contra
los derechos humanos.— Resolución 1994/45, Ibíd., pág 81 y ss.
reconoce que la Convención se aplica tanto a la perpetrada por autoridades públicas
como a los demás hechos de violencia de carácter privado que son también violaciones
a los derechos humanos y pueden constituir violaciones de las obligaciones contraídas
por los estados en virtud del derecho internacional de los derechos humanos100 y c. La
Declaración sobre eliminación de la violencia contra la mujer101.

El 9 de octubre de 2006 el Secretario General de la ONU, produjo un Informe sobre la


Violencia contra las Mujeres en el que la define como una forma de discriminación y de
violación de los derechos humanos, afirma que,

”…La generalización y el alcance de la violencia contra la mujer ponen de manifiesto el


grado y la persistencia de la discriminación con que siguen tropezando las mujeres. Por
consiguiente, sólo se puede eliminar tratando de eliminar la discriminación,
promoviendo la igualdad y el empoderamiento de la mujer y velando por el pleno
ejercicio de los derechos humanos de la mujer...”.

Analiza las causas, factores de riesgo, las consecuencias, así como las características de
las diferentes clases de violencias. Hace un requerimiento a los estados para acabar con
este flagelo de la humanidad y afirma que a pesar de los importantes progresos
normativos internacionales y regionales, que establecen obligaciones de los Estados para
prevenir, erradicar y castigar la violencia contra las mujeres hay unos que están
incumpliendo sus obligaciones. Enfáticamente recapitula las obligaciones estatales:
“…Los Estados tienen obligaciones concretas y claras de abordar la cuestión de la
violencia contra la mujer, ya sea que la ejerzan agentes del Estado como otros agentes.
Los Estados tienen que responder ante las propias mujeres, ante todos sus ciudadanos y
la comunidad internacional. Los Estados tienen el deber de prevenir actos de violencia
contra la mujer; investigarlos cuando ocurran y enjuiciar y castigar a los perpetradores;
así como de ofrecer reparación y socorro a las víctimas. Si bien las distintas
circunstancias y limitaciones obligan al Estado a adoptar diferentes tipos de medidas,
esto no justifica la inacción del Estado. Sin embargo, muchos Estados en todo el mundo

100
Véase. “Derechos de la Mujer”- Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos- Bogotá, diciembre 2002, pág. 192 y ss. ).
101
Proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de diciembre de 1.993., Op. Cit. pág 61
y ss.
no aplican a cabalidad las normas internacionales relativas a la violencia contra la
mujer…”.

Propone una serie de mecanismos institucionales estables a nivel nacional e


internacional para asegurar medidas de coordinación, vigilancia y responsabilidad, entre
las cuales se cuentan las siguientes que presentamos ordenadas en un cuadro para una
mejor comprensión102:

Obligaciones Desarrollo
La violencia contra la mujer es la causa y, a la vez, la
Los Estados deben consecuencia de la discriminación contra la mujer. Los Estados
adoptar medidas tienen la obligación de respetar, proteger, promover y facilitar
urgentes y concretas el ejercicio de todos los derechos humanos, incluido el derecho
para garantizar la de la mujer a no ser discriminada. Cuando esto no ocurre se
igualdad entre el ejerce y se exacerba la violencia contra la mujer. Por ejemplo,
hombre y la mujer y si los Estados permiten que las leyes discriminatorias sigan en
proteger los derechos vigor, o si en las leyes no se consideran delito ciertas formas de
humanos de la mujer. violencia contra la mujer, estos actos se cometerán con toda
impunidad.
Es fundamental ejercer la dirección a todos los niveles (local,
El ejercicio de la nacional, regional e internacional) y por todos los sectores
dirección es esencial (incluidos los políticos y los funcionarios públicos, los
para poner fin a la formadores de opinión, los dirigentes empresariales, las
violencia contra la organizaciones de la sociedad civil y los dirigentes comunitarios
mujer
El fin de la impunidad y la exigencia de responsabilidades por la
Los Estados deberán violencia contra la mujer son fundamentales para prevenir y
hacer compatibles las reducir esa violencia. La impunidad por el ejercicio de la
normas violencia contra la mujer (tanto por los agentes del Estado o
internacionales y las por otras personas) se produce cuando los Estados no aplican
leyes, políticas y las normas internacionales a nivel nacional y local. Los Estados
prácticas nacionales. tienen la responsabilidad de actuar con la debida diligencia
para prevenir la violencia contra la mujer; investigar esos
actos; enjuiciar y castigar a los perpetradores, sean o no
agentes del Estado; y asegurar que se proporcione reparación
para las víctimas.
Para poner fin a la violencia contra la mujer no sólo hay que
Los Estados deberían demostrar compromiso político sino adoptar medidas
crear y mantener sistemáticas y sostenidas apoyadas por mecanismos
estrategias institucionales poderosos, dedicados y permanentes. Los
multisectoriales Estados deberían apoyarse en la labor que realizan las
coordinadas a nivel organizaciones no gubernamentales (ONG), intensificarla e
nacional y local institucionalizarla y compartir esas experiencias con otros

102
Más información en: http://www.un.org/womenwatch/daw/vaw, consultada en enero 2007
países
Si no se pone freno a esta violencia los costos sociales, políticos
Los Estados deberían y económicos serán enormes, lo que obligará a realizar
asignar recursos y inversiones proporcionales en la seguridad de la mujer. Dicho
financiación esfuerzo requiere un aumento de la voluntad política expresada
suficientes a los mediante una mayor aportación de recursos financieros y
programa humanos. Sectores como la justicia, la salud, la vivienda y la
destinados a tratar de educación son fundamentales para ayudar a la mujer que
resolver y reparar los sobrevive a la violencia a tener acceso a los servicios jurídicos,
casos de violencia de salud y sociales eficaces, así como para intensificar la labor
contra la mujer de prevención.

Es muy poca la información que permita determinar y evaluar


Se debería fortalecer las políticas y prácticas que son más eficaces. Los gobiernos
la base de deberían asumir la responsabilidad de recopilar y publicar datos
conocimientos sobre sistemáticamente, incluso de apoyar a las ONG, los círculos
todas las formas de académicos y otros que participan en esas actividades. El
violencia contra sistema de las Naciones Unidas puede hacer mucho para
la mujer para fortalecer la capacidad de los Estados para recopilar, procesar
documentar la y difundir los datos sobre la violencia contra la mujer. Como
formulación de cuestión prioritaria, se debería convocar un grupo de trabajo
políticas y estrategias de las Naciones Unidas encargado de elaborar un conjunto de
indicadores internacionales para evaluar la frecuencia de los
casos de violencia contra la mujer y las consecuencias de las
diferentes intervenciones. En un período de siete años se
podría establecer una base de datos comparables a nivel
internacional sobre la violencia física ejercida por la pareja
íntima.

En particular, la Asamblea General debería examinar la


Las Naciones Unidas cuestión de la violencia contra la mujer todos los años y el
deben asumir una Consejo de Seguridad debería examinar la posibilidad de
función de dirección establecer un mecanismo de vigilancia de esta cuestión en el
más firme, mejor marco de la resolución 1325 sobre la mujer, la paz y la
coordinada y más seguridad, para aumentar su contribución a la prevención y
visible para abordar reparación de los casos de violencia contra la mujer. Otros
la violencia contra la órganos intergubernamentales deberían contribuir asimismo a
mujer la eliminación de la violencia contra la mujer en el marco de
sus mandatos.
La Asesora Especial del Secretario General en Cuestiones de
Género y Adelanto de la Mujer debería encabezar los
esfuerzos de las Naciones Unidas, asumiendo el liderazgo y la
coordinación. En las actividades operacionales de las Naciones
Unidas se debería atribuir también la máxima prioridad a nivel
nacional a la búsqueda de soluciones para la violencia contra la
mujer, incluso en las misiones de asistencia humanitaria y de
mantenimiento de la paz.

Los Estados, los donantes y las organizaciones internacionales


Los Estados deberían deberían prestar más apoyo financiero a la labor sobre la
aumentar violencia contra la mujer en los organismos y programas de las
significativamente los Naciones Unidas.
recursos asignados
por medio del
sistema de las
Naciones Unidas para
abordar la violencia
contra la mujer

Derechos sexuales y reproductivos y las violencias contra las mujeres


La invención de métodos de control reproductivo ha tenido un impacto trascendental en
la vida de las mujeres y ha contribuido a generar condiciones de posibilidad en la
construcciones de las nuevas identidades femeninas, en la distinción entre sexo y
reproducción y para ampliar la comprensión de las necesidades de las mujeres para
acceder a sus derechos civiles y la trascendencia que la sexualidad y la reproducción
tienen en el ejercicio de la libertad, tanto para decidir cuándo, con quién y en qué
circunstancias tiene relaciones sexuales, como respecto al número y el tiempo en que
quiere gestar.
La lucha de las mujeres por el reconocimiento jurídico de los derechos humanos sexuales
y reproductivos ha encontrado fuertes obstáculos en el contexto internacional,
particularmente de las iglesias católica e islámica que se han opuesto sistemáticamente a
que sean siquiera nombrados en los escenarios internacionales. En el escenario de América
Latina registramos avances que es preciso nombrar, en especial, anotamos que la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos ha incorporado a sus informes periódicos, los
problemas, las reflexiones y las propuestas al respecto de estos novísimos derechos humanos.

Concepto de Salud Sexual y Reproductiva103


La sexualidad es una parte integral de la personalidad de todo ser humano. Su desarrollo
pleno depende de la satisfacción de necesidades humanas básicas como el deseo de
contacto, intimidad, expresión emocional, placer, ternura y amor.

La sexualidad se construye a través de la interacción entre el individuo y las estructuras


sociales. El desarrollo pleno de la sexualidad es esencial para el bienestar individual,

103
Cuarta conferencia Mundial sobre la Mujer, Plataforma 94, 95, 96; Conferencia Internacional sobre
población y desarrollo (CIPD) 7.2, documentos que a su vez incorporan la definición de salud de la
Organización Mundial de la Salud. Tomado de la ” Política Nacional de Salud Sexual y Reproductiva”
(Colombia)
interpersonal y social. Los derechos sexuales son derechos humanos universales basados en la
libertad, dignidad e igualdad inherentes a todos los seres humanos. Dado que la salud es un
derecho humano fundamental, la salud sexual debe ser un derecho humano básico. Para
asegurar el desarrollo de una sexualidad saludable en los seres humanos y las sociedades, los
derechos sexuales siguientes deben ser reconocidos, promovidos, respetados y defendidos
por todas las sociedades con todos sus medios.

La sexualidad y la reproducción están íntimamente ligadas a la calidad de vida, tanto en el


ámbito de lo individual como de lo social.

La salud sexual y reproductiva (SSR) se refiere a:


- un estado general de bienestar físico, mental y social, y no a la mera ausencia de
enfermedades o dolencias en todos los aspectos relacionados con la sexualidad y la
reproducción, y entraña la posibilidad de ejercer los derechos sexuales y reproductivos
(DSR).
Un buen estado de SSR implica:
- la capacidad de disfrutar de una vida sexual satisfactoria y sin riesgos,
- la posibilidad de ejercer el derecho a procrear o no,
- la libertad para decidir el número y espaciamiento de los hijos,
- el derecho a obtener información que posibilite la toma de decisiones libres e informadas y
sin sufrir discriminación, coerción ni violencia,
- el acceso y la posibilidad de elección de métodos de regulación de la fecundidad seguros,
eficaces, aceptables y asequibles,
- la eliminación de la violencia doméstica y sexual que afecta la integridad y la salud,
- el derecho a recibir servicios adecuados de atención a la salud que permitan embarazos y
partos sin riesgos,
- el acceso a servicios y programas de calidad para la promoción, detección, prevención y
atención de todos los eventos relacionados con la sexualidad y la reproducción,
independientemente del sexo, edad, etnia, clase, orientación sexual o estado civil de la
persona, y teniendo en cuenta sus necesidades específicas de acuerdo con su ciclo vital.

Los Derechos Sexuales y reproductivos son parte y desarrollo de los derechos humanos y su
finalidad es que todas las personas puedan vivir libres de discriminación, riesgos, amenazas,
coerciones y violencia en el campo de la sexualidad y la reproducción

La salud sexual es el resultado de un ambiente que reconoce, respeta y ejerce estos


derechos sexuales y reproductivos:104
Derechos Derechos

1. A la vida es el primero de todos, es igual 8. A la libre asociación sexual. Significa la


para hombres y mujeres, sin embargo, en posibilidad de contraer o no matrimonio, de
referencia a los Derechos Sexuales y divorciarse y de establecer otros tipos de
reproductivos, se relaciona con el derecho asociaciones sexuales responsables.
de las mujeres a no morir por causas
evitables relacionadas con el embarazo y
el parto.
2. A la libertad y seguridad sexual. La 9. A la toma de decisiones reproductivas,
libertad sexual abarca la posibilidad de la libres y responsables. Esto abarca el
plena expresión del potencial sexual de los derecho a decidir tener o no hijos, el
individuos, por tanto, nadie puede ser número y el espacio entre cada uno, y el
forzado(a) por otra persona (ni siquiera por derecho al acceso pleno a los métodos de
su cónyuge) a tener relaciones sexuales esto regulación de la fecundidad.
excluye toda forma de coerción,
explotación y abuso sexuales en cualquier
tiempo y situación de la vida. Tanto los
hombres como las mujeres tienen derecho a
decidir si tienen relaciones sexuales o no,
con quién y con qué frecuencia. También
está asociado a que ninguna persona
requiere autorización del cónyuge o
compañero(a) para utilizar algún método
anticonceptivo (incluyendo la ligadura de
trompas o vasectomía).

3. A la igualdad y garantía de no 10. A la información basada en el


discriminación originada en la capacidad conocimiento científico. Este derecho
reproductiva y en la orientación sexual. implica que la información sexual debe ser
Todos los seres humanos, hombres y generada a través de la investigación
mujeres, merecen un trato respetuoso y las científica libre y ética, así como el derecho
mismas oportunidades para educarse y a la difusión apropiada en todos los niveles
trabajar sociales.
4. A la autonomía, integridad y seguridad 11. A la educación sexual integral. Este es
sexuales del cuerpo. Este derecho incluye un proceso que se inicia con el nacimiento y
la capacidad de tomar decisiones dura toda la vida y que debería involucrar a
autónomas sobre la propia vida sexual todas las instituciones sociales

104
Tomado de: Declaración del 13avo. Congreso Mundial de Sexología, 1997, Valencia, España revisada y
aprobada por la Asamblea General de la Asociación Mundial de Sexología, WAS, el 26 de agosto de 1999, en
el 14º Congreso Mundial de Sexología, Hong Kong, República Popular China en
http://www.indetectable.org/pages/dersex.htm, consultada en diciembre de 2007: y de documentos de
PROFAMILIA, Colombia .
dentro del contexto de la ética personal y
social. También están incluidas la capacidad
de control y disfrute de nuestros cuerpos,
libres de tortura, mutilación y violencia de
cualquier tipo.
5. A pensar y obrar libremente, lo cual 12. A la atención de la salud
significa que ni la religión, ni el partido sexual. Debe estar disponible para la
político, ni la cultura deben limitar a la prevención y el tratamiento de todos los
persona en su forma de pensar o actuar problemas, preocupaciones y trastornos
frente a su vida sexual y reproductiva. sexuales, e incluye el acceso a métodos
anticonceptivos modernos, seguros y
aceptables para regular su fecundidad y a
estar informada sobre ellos.
6. A la Educación y a la Información sexual 13. A asociarse y a participar en la toma
y reproductiva, significa que toda persona, de decisiones relativas al reconocimiento y
hombre o mujer, desde temprana edad ejercicio de sus derechos y la salud sexual
tiene derecho a ser educada y debe tener y reproductiva.
igual acceso a información oportuna y
adecuada sobre los servicios y métodos
regulación de la fecundidad, enfermedades
de transmisión sexual y todo lo que se
relacione con su vida sexual y reproductiva.
7. A la privacidad y placer sexual. Este 14. A no sufrir sometimiento a torturas y
involucra el derecho a las decisiones y tratos crueles inhumanos o degradantes,
conductas individuales realizadas en el implica que toda persona tiene derecho a
ámbito de la intimidad siempre y cuando no una vida libre de violencia y a no ser
interfieran en los derechos sexuales de forzada a sostener relaciones sexuales
otros. Son fuente de bienestar físico,
intelectual y espiritual.

La violencia sexual.
La cuarta Conferencia Mundial sobre las Mujeres de Naciones Unidas, (1.995) realizada en
Beijing, en su Plataforma de Acción afirma que la violación es un crimen de guerra.
Propone a los Estados tomar ciertas medidas para lograr una mayor protección para las
mujeres en los conflictos armados frente a la violencia de la cual son objeto y sobre las
mujeres y los conflictos armados, recomienda a los Estados en su art.145, que: “…realicen
investigaciones completas de todos los actos de violencia cometidos contra las mujeres
durante las guerras, incluidas las violaciones, en particular las violaciones sistemáticas, la
prostitución forzada y otras formas de agresiones deshonestas, y la esclavitud sexual”.
Respecto del genocidio, en el mismo artículo, literal d) reafirmó “…que la violación en el
curso del conflicto armado constituye un crimen de guerra y, en ciertas circunstancias,
puede considerarse un crimen de lesa humanidad y un acto de genocidio”. Además aboga
por la creación de un tribunal internacional capaz de juzgar y sancionar los actos de
violencia sexual cometidos en los conflictos armados.

Otro logro relativamente reciente, de la lucha por la justicia de género lo representa la


introducción en el Estatuto de Roma que crea la Corte Penal Internacional, de dos elementos
claves para abordar la impunidad de los crímenes cometidos contra las mujeres en el marco
de la penalización de los crímenes de genocidio, de lesa humanidad y de guerra y para
garantizar una aplicación de justicia con una mirada integral a la afectación sufrida por las
mujeres victimas sobrevivientes a la violencia sexual, con la incorporación de la perspectiva
de género105.

Desde 1998, simultáneamente con el proceso de negociaciones, tendientes a la creación de


la Corte Pernal Internacional, los Tribunales Ad-hoc para la ex Yugoslavia y Rwanda crearon
un precedente trascendental en la historia de la justicia internacional para las mujeres y la
jurisprudencia genero sensitiva106, al tratar la violencia sexual como constitutiva de
genocidio y de tortura y en consecuencia con la categoría de crímenes de guerra y de lesa
humanidad. Por su parte, el movimiento de mujeres realizó un juicioso ejercicio de
incidencia, tanto en la composición de estos tribunales para que incluyeran mujeres, como
en el proceso de formulación del Estatuto de la Corte Penal Internacional-CPI, a través del
Caucus de mujeres por la Justicia de Género, creado en 1997 para visibilizar la condición de
las mujeres en los conflictos armados, presionó, presentó propuestas y negoció fórmulas
jurídicas para lograr el acceso a la justicia para las mujeres víctimas de conflictos armados
internos y guerras internacionales.

Este estatuto se aprobó el 17 de julio de 1998 por 127 votos a favor y 7 en contra y se logra
incorporar en él la codificación de la justicia de género. “…Codificó no sólo crímenes de
violencia sexual y de género como parte de la jurisdicción de la Corte, sino que también un
rango amplio de estructuras y procedimientos que aseguraran que estos crímenes y las
victimizadas por estos se mantendrán en la agenda y serán adecuadamente tratados por la

105
Véase “Compilación de Derecho Penal Internacional.- El Estatuto de Roma y otros instrumentos de la
Corte Penal Internacional.” – Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos compilador y editor Alejandro Valencia Villa- Bogotá, Colombia, abril de 2003.
106
Copelón, Rhonda , “C CRÍMENES DE GÉNERO COMO CRÍMENES DE GUERRA: INTEGRANDO LOS CRÍMENES CONTRA LAS
MUJERES EN EL DERECHO PENAL INTERNACIONAL, McGill Law Journal, 2000 Traducción: Lorena Fries
justicia…”107 El Estatuto, delinea los crímenes de guerra internacional e interna sobre los
cuales la Corte tiene jurisdicción, explícitamente enumera la “violación, esclavitud sexual,
prostitución forzada, embarazo forzado, esterilización forzada o cualquier otra forma de
violencia sexual que también constituya” o bien “infracciones graves” o violaciones del
Artículo Común 3 de las Convenciones de Ginebra.108

Las organizaciones de mujeres lograron demostrar que “…la neutralidad de los


procedimientos de investigación y enjuiciamiento por crímenes de violencia sexual no eran
tales y, que muchas veces, dicha neutralidad afectaba de manera discriminatoria a las
víctimas de la violencia sexual…”109 Se logra por tanto establecer un sistema procedimental
que garantiza la participación de las victimas en todas las etapas del proceso, el derecho a
hacer observaciones, dar opiniones y que sean consideradas cuando sus intereses pudieran
verse afectados, la protección a ellas y a los testigos, así mismo las funciones y atribuciones
del Fiscal en torno a la investigación, con respecto a la prueba en los crímenes de violencia
sexual, se establece que no se requiere la corroboración del testimonio de la víctima en los
casos de violencia sexual y de tener confrontación directa con el victimario, el rechazo a la
utilización por la defensa del argumento del consentimiento de la víctima y la prohibición de
presentar pruebas sobre la conducta sexual anterior de la víctima.

2.2 COMPROMISOS DEL ESTADO COLOMBIANO EN MATERIA DE


DERECHOS HUMANOS DE LAS MUJERES

Las normas internacionales que consagran, crean mecanismos de supervisión y protegen


los Derechos Humanos de las Mujeres son de dos tipos:
Los de carácter general que se refieren a estos derechos para todos los seres humanos; y
Los que pretenden contribuir a resolver el problema de la discriminación contra las
mujeres como el más grave obstáculo que impide el acceso de la población femenina
del mundo al disfrute pleno de los derechos humanos.

107
Ibíd., pág.13 y ss.
108
Ibid., arts. 8(2)(e)(vi)
109
Ruiz, Esmeralda, Asesora Fondo de Población de NNUU- UNFPA, “DERECHOS HUMANOS, GÉNERO Y
VIOLENCIA” Ponencia presentada en la Cuarta reunión de Magistradas de las Altas Cortes de Colombia sobre
el tema de “Principio de igualdad en la Administración de Justicia-reflexiones desde la judicatura en torno a
la violencia en contra de las mujeres y niñas”. Medellín, noviembre 2 de 2006.
También desde el punto de vista de la exigibilidad jurídica, es preciso hacer una
distinción aclaratoria. En primer término, aquellos que se conocen como vinculantes y
por los cuales, desde el momento en que es suscrito por el respectivo gobierno en los
espacios de la Organización de Naciones Unidas (ONU) o de la Organización de Estados
Americanos (OEA), tienen que ser posteriormente ratificado por el poder legislativo y
sancionado por el gobierno, un Estado se obliga a responder ante la comunidad
internacional y ante los órganos encargados de vigilar su vigencia y considerar las
violaciones a los mismos.
Hay otras actuaciones y expresiones de organismos internacionales relativas a estos
temas, que tienen un carácter de imperativo moral, pero que jurídicamente no son
exigibles, tales como las Declaraciones y las Recomendaciones, que forman parte de la
doctrina que va promoviendo líneas de interpretación y de actuación, alrededor de los
diferentes tipos de derechos.

A continuación enumeramos lo compromisos internacionales de Colombia, con respecto a


la garantía de los Derechos Humanos de las Mujeres como marco jurídico general de
referencia, que tienen carácter vinculante para el Estado colombiano y que forman
parte del Bloque de Constitucionalidad.

Con respecto a las de carácter general está en primer lugar la que conocemos como
Carta Internacional de Derechos Humanos, de la que forman parte: La Declaración
Universal de Derechos Humanos, de 1948, el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, adoptado y abierto para firma y ratificación por los
Estados partes, en la Asamblea General de 16 de diciembre de 1966 y entró en vigor el
3 de enero de 1976; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos adoptado y
abierto para firma y ratificación por los estados partes, en la Asamblea General de 16 de
diciembre de 1966 y entró en vigor el 23 de marzo de 1976 y el Protocolo Facultativo
110
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, adoptado y abierto para
firma y ratificación por los estados partes, en la Asamblea General de 16 de diciembre
de 1966 y entró en vigor el 23 de marzo de 1976.111

110
Véase: “Derechos Humanos Recopilación de Instrumentos Internacionales”. Naciones Unidas. Nueva York,
1988.
111
Ibíd., página 112 y siguientes.
- Las normas relativas a la discriminación, son: Convención sobre la Eliminación de
todas las formas de discriminación contra la mujer adoptada y abierta a firma y
ratificación por los estados partes el 18 de diciembre de 1979 y entrada en vigor el 3 de
septiembre de 1981, entrada en vigor en Colombia, el 19 de febrero de 1982, en virtud
de la Ley 051 de 1981. La Convención Interamericana para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra la mujer, adoptada por la Asamblea General de la OEA en
Belem do Pará, Brasil, el de junio de 1994, entro a regir el 5 de marzo de 1995 .
Ratificada por Colombia el 15 de diciembre de 1996, en virtud de la Ley 248 de 1.995.
La Convención sobre Derechos Políticos de la Mujer , adoptada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 20 de diciembre de 1952, entrada en vigor el 7 de
julio de 1957, entrada en vigor en Colombia el 5 de noviembre de 1986, mediante Ley 35
de 1986. La Resolución 1325 del 31 de octubre de 2000 del Consejo de Seguridad de
las Naciones Unidas, relativa a la inclusión de las mujeres y la perspectiva de género en
todas las decisiones nacionales e internacionales relativas a la guerra y a la paz.112 l El
Protocolo Facultativo de la Convención sobre la eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer, adoptado por la Asamblea General de Naciones Unidas
en octubre 6 de 1.999 y entrado en vigor el 22 de diciembre de 2000, Colombia ratificó
y sancionó este importante instrumento complementario, ya que organiza aspectos
procedimentales relativos a la denuncia y tramite de las mismas al interior del Comité
del CEDAW.
Otro aporte que revolucionó el sistema jurídico internacional, enriquece la protección
de los derechos humanos de las mujeres y avanza en la concreción de oportunidades de
justicia internacional para las mujeres sobrevivientes a crímenes de violencia sexual, es
el Estatuto de la Corte Penal Internacional o Estatuto de Roma, entró en vigor
internacionalmente a partir del 1 de Julio de 2002 y fue ratificado por Colombia el 1 de
noviembre de 2002, en virtud de la Ley 472 de 2002, con cláusula de salvedad de su
vigencia por siete años, en lo tocante al castigo de crímenes de guerra.

Un enfoque sobre los Derechos Humanos desde aportes de las mujeres


El derecho a la igualdad y la garantía de su realización y protección comprometen
fundamentalmente al sistema de justicia en un sistema democrático. La categoría
democrática del derecho a la igualdad como derecho humano, es más compleja hoy
gracias a los aportes de las poblaciones históricamente discriminados y en particular de
112
Este tipo de instrumento internacional tiene carácter vinculante para los estados partes de la ONU
las mujeres. Veamos algunos aspectos relevantes que tienen que ver con el enfoque
acerca de los derechos humanos.113

1. La universalidad desde la especificidad. Se funda en una concepción holística e


integral de los derechos humanos, no sólo en cuanto derechos civiles, políticos,
económicos, sociales, culturales y de solidaridad, sino en el sentido de la Declaración de
la Conferencia de Viena (1993), que calificó los derechos humanos de las mujeres y de
las niñas, como "parte inalienable, integrante e indivisible de los derechos humanos
universales".

Las normas conocidas como Derechos de las Mujeres tienen como propósito garantizar
jurídica y políticamente medidas que permitan superar los factores de discriminación
que impiden o limitan el acceso al pleno disfrute de los derechos humanos que
garantizan el acceso a la dignidad humana de las mujeres y las niñas. Constituyen
acciones afirmativas para darle celeridad al proceso de transformaciones jurídicas,
políticas, económicas y culturales, consagradas en normas internacionales y nacionales
y en sentido estricto deberían ser transitorias, hasta que se logren plenamente las
transformaciones que garantizan el respeto integral a la dignidad, derechos y libertades
a las mujeres y las niñas.

2. Igualdad en la diversidad. Desde diversas corrientes, el pensamiento feminista critica


la imagen abstracta de igualdad, puesto que oculta diferencias y diversidades
constitutivas de los seres humanos. Aplica un modelo de sujeto que desconoce las
identidades (de género, étnicas, raciales, etareas y de orientaciones sexuales e
identidades de género no hegemónica) e impone el arquetipo de la masculinidad
patriarcal, expresada en la organización social, cultural, política y jurídica, plasmada
en el ideal liberal de la igualdad formal y de una racionalidad universal.

3. Nueva concepción sobre la discriminación. El derecho a la igualdad se ha


resignificado, por tanto hoy la lucha por la eliminación de todas las formas de
discriminación, se la entiende como “tratar distinto lo que es igual o tratar igual lo
que es distinto”, es decir, que implica respeto no sólo formal, sino también material a

113
“Informe Derechos de las Mujeres 2003”, Red Nacional de Mujeres, Confluencia Nacional de Redes de
Mujeres. Agosto 2003, Velásquez Toro Magdala, Presentación y Redactora final, pág. 16 yss
las diferencias y a las diversidades. Exige, por lo tanto, la eliminación de todas las
formas de instrumentalización de las mujeres, de ser tratadas como medios y no como
fines en si mismas y la obligación de considerar las condiciones y necesidades propias de
las mujeres y las niñas. Para lo cual es necesario desarrollar acciones que permitan
eliminar no solo las cargas propias de la cultura de la discriminación que las afecta
históricamente sino, resignificar los derechos humanos incluyendo las diferencias que
identifican la subjetividad humana femenina, incorporando las perspectivas étnicas,
raciales, generacionales y de orientación sexual no hegemónica.

4. Lo público y lo privado. La división sexual del trabajo, ha sido determinante en el


establecimiento de la división histórica entre lo privado y lo público. El espacio de lo
privado, definido como lo doméstico, lugar en el que las mujeres cumplen su rol
esencial de esposas y madres y todos los demás asociados a la vocación de
subordinación y gratuidad del servicio, invisibilizado y por lo tanto no considerado ni
desde el punto de vista económico, ni social y políticamente desprovisto de cualquier
tipo de valoración. El espacio de lo público, definido como aquel en el que se toman las
decisiones que afectan al conjunto social, espacio asociado a los roles adscritos a los
varones, a la realización de la masculinidad. La asignación de estos roles tiene efectos
en la vigencia de los derechos humanos y en el desarrollo integral como seres humanos,
para las mujeres , implica formas de opresión y explotación como la represión de su
sexualidad, responsabilidades en la vida doméstica, violencias y la discriminación
económica, social y política; para los hombres se expresa en la represión a su
afectividad, en la exigencia de mostrar y ejercer poder y demostrar permanentemente
el predominio de lo racional sobre lo afectivo, la fortaleza e incontinencia sexual, el
papel de proveedor en el hogar, en la familia y en los núcleos sociales y la exaltación
del machismo como expresión de la masculinidad.
5. La perspectiva de género, es un instrumento de análisis de las relaciones sociales
que cuestiona esta fragmentación, refuerza la idea de que esta obedece a diferencias
naturales que justifican la división sexual del trabajo que sustenta las arbitrariedades
que lesionan la dignidad humana de las mujeres y limitan sus posibilidades de
realización personal, social, económica, cultural y política.
6. Ámbitos de vigencia. Los derechos humanos tienen vigencia en lo público y lo
privado, los derechos y libertades fundamentales tienen por ámbito de ejercicio, tanto
los espacios tradicionales de la vida pública, como los de la vida privada, ya que lo
personal es político y la discriminación contra las mujeres es un problema público y
político y ocurre en la vida domestica y en la vida pública.
7. Los actores, las víctimas de las violaciones y los escenarios. Los actores de las
violaciones, los escenarios de violación y las víctimas rompen o por lo menos
problematizan los modelos tradicionales de apreciación de las violaciones a los derechos
humanos. Las categorías que clásicamente sólo comprometían a agentes públicos, son
cuestionadas sin que esto signifique que el estado quede exento de responsabilidad por
el hecho de que la violación ocurra en escenarios privados y realizada por sujetos
particulares. Es decir, que comprende las violaciones perpetradas por agentes del
estado en tiempos de paz o de guerra, las de los actores de conflictos armados internos
y las realizadas por particulares, en escenarios de la vida pública y de la privada.
La responsabilidad por las violaciones están en cabeza del estado que es responsable, no
sólo por los hechos que comete, sino por la omisión o falta de eficacia en la protección
contra abusos ejercidos por agentes privados.

2.3 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO DE LAS MUJERES114

Para iniciar el cierre de este aparte relacionado con los derechos de las mujeres y la
discriminación basada en el sexo, es importante y necesario presentar algunas pautas
que sintetizan principios fundamentales a tener en cuenta para la aplicación de estos
derechos en el desempeño del sistema judicial. Son producto de la experiencia nacional
e internacional y son principios orientadores para la interpretación de los derechos de
las mujeres, para que tengan efectos prácticos.

Son una serie de enunciados básicos aplicables cuando las normas jurídicas y los hechos
a interpretar son vagos e imprecisos, son armónicos y tienen una conexión lógica,
también sirven como fuentes supletorias de interpretación y para la integración de
normas y para crear derecho.

1. Igualdad y Todas las actuaciones judiciales deberán procurar alcanzar


Equidad con la igualdad y equidad de los seres humanos sin distinción
Perspectiva de alguna por razones de género, edad, etnia, discapacidad,

114
Adaptación didáctica del texto Rodrigo Jiménez Sandoval , en Texto Inédito entregado a la EJRLB por
Facio Alda, 2000
Género preferencia sexual etc. Un objetivo primordial de la
administración de justicia es asegurara todos los seres
humanos el respecto y tutela de sus derechos y que
se tomen en cuenta las diferencias culturales, económicas,
física y sociales que prevalecen entre sí, para resolver con
criterio de equidad.
Art. 1 de la Convención sobre la Eliminación de todas las
formas de Discriminación contra la Mujer.
2. No La eliminación de toda distinción, exclusión o
Discriminación restricciones basada en el sexo, edad, preferencia sexual,
discapacidad, religión, etc., que tenga por objeto o
resultado el menoscabar o anular el reconocimiento goce, o
ejercicio de los derechos humanos y las libertades
fundamentales. Al ser resultado de las relaciones de poder
las acciones u omisiones discriminatorias podrán surgir
también antecedentes, percepciones o consecuencias de
cualquiera de las circunstancias citadas.
Art.1 de la Convención sobre la Eliminación de todas las
formas de Discriminación contra la Mujer - CEDAW.
3.No Violencia La violencia contra las mujeres constituye una forma de
discriminación y es una violación de las libertades
fundamentales limitando total o parcialmente el
reconocimiento, goce y ejercicio de los derechos humanos.
La violencia contra la mujer incluye la violencia física,
sexual, psicológica y patrimonial y puede tener lugar en el
ámbito privado como público. El principio busca
la prevención, detección, sanción y erradicación de la
violencia para asegurar el desarrollo individual y social de
las mujeres y su plena participación en todas las esferas de
la vida.
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer - Belem do Pará.
4. Acceso a la El acceso a todos los beneficios y facilidades de la justicia
Justicia por parte de todas las personas sin discriminación alguna
por razones de género, edad, religión, nacionalidad, etnia o
discapacidad. Para su plena vigencia requiere de
mecanismos y medidas de fondo que mejoren las relaciones
entre la justicia y la ciudadanía que garanticen la seguridad
jurídica. Ello significa que las instancia que administran
justicia deben garantizar a las mujeres y hombres sin
ninguna distinción el acceso efectivo a los servicios que
otorgan, eliminado todo tipo de barreras económicas,
psicológicas, informativas, físicas etc., ofreciendo los
servicios y recursos necesarios que aseguren que las
personas usuarias gocen de la movilidad, comunicación y
comprensión necesaria para acudir acudir eficientemente a
las instancias judiciales.
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer - Belem do Pará.
5. Vida Consiste en otorgar la capacidad jurídica y de actuar real a
Independiente las mujeres como sujetos plenas de derechos y obligaciones.
Ello implica el derecho que tienen todas las mujeres de
tomar todas las decisiones de su vida, como sería por
ejemplo escoger cómo vestirse, qué estudiar, cómo
administra sus recursos económicos, el derecho de disponer
de su propio cuerpo, etc.
6. Diversidades e Todas y todos somos igualmente diferentes rompe con el
identidades paradigma de un modelo de persona ejemplo de la
humanidad impuestos por la socialización patriarcal. Que
otorga privilegios y ventajas a aquellas poblaciones que
están más cerca de cumplir con el paradigma de ser humano
impuesto. Incorporar el principio de las diversidades e
identidades de los seres humanos los cuales tiene diferentes
intereses y perspectivas sobre una misma situación, no
siendo posible la jerarquización estos para establecer uno
dominante e único.
7. El Resultado Sirve para ampliar el principio de no discriminación en el
Discriminatorio caso de que la distinción, exclusión o restricción basada en
el sexo que tenga un resultado que menoscabe o anule el
reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos humanos
se configura como un acto discriminatorio. Ello implica
que acciones u omisiones que no tengan intención de
discriminar pero si un resultado discriminante deben ser
igualmente condenados por las personas que administran
justicia.
Artículo 1 de la Convención para la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer - CEDAW.

8. Integralidad e Los derechos humanos están relacionados entre sí. Lo


Interdependencia que implica que la violación de uno de ellos tiene
de los Derechos de repercusiones en el goce y disfrute de otros
las Mujeres derechos humanos.

9. Prueba a Cargo La carga de la prueba en casos de violencia de género


del Agresor en estará a cargo del agresor. Busca equilibrar las relaciones de
casos de Violencia poder que existen entre el agresor y la víctima y las
de Género condiciones en que por lo general se presentan los casos de
violencia de género
10. Apreciación de En relación con el principio constitutivo del Derecho Penal
la prueba en caso de “in dubio pro reo”, se ha considerado en la
de delitos sexuales jurisprudencia sobre delitos sexuales que por la naturaleza
de estos delitos, debe ser tomada en especial consideración
la declaración de la víctima, de manera que el fiscal o el
juez puede llegar a la certeza de que el delito fue cometido
con la sola declaración de la víctima, cuando no exista otra
prueba indiciaria o indirecta, a falta de prueba directa.
11. La Norma mas Entre varias normas el juez o jueza deberá aplicar la más
Beneficiosa beneficiosa para la parte que se encuentra en condiciones
de desventajas por razones de género, etnia, edad,
discapacidad, preferencia sexual, clase social etc.
12. Equidad en la En los procesos de conciliación y mediación deberá buscarse
Conciliación y un equilibrio entre los intereses de las personas tomando en
Mediación cuenta sus condiciones de subordinación y discriminación
resultado de la socialización patriarcal. En caso de que no
puedan equilibrarse las condiciones deberá recomendar a la
parte discriminada acudir a las instancias judiciales para
resolver el conflicto.
CEDAW, artículo 1.
13. Deber de El personal que administra justicia tiene el deber de
Orientación orientar legalmente a las usuarias e usuarios
especialmente cuando se trata de poblaciones discriminadas
como son las mujeres, niñas/os, personas con discapacidad
y personas adultas mayores que desconocen sus derechos o
los procedimientos. Ello no implica un incumplimiento al
deber de reserva.
14. Acceso Efectivo ·
a Resarcimiento y Las instancias que administran justicia deben establecer los
Reparación del mecanismos necesarios para asegurar que la victima de
daño en casos de violencia tenga acceso efectivo a resarcimiento y
Violencia reparación del daño u otros medios de compensación justos
y eficaces.
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer.
15. No Las autoridades judiciales deberán asegurarse que los
Revictimización agresores se abstengan de hostigar, intimidar, amenazar
dañar o poner en peligro la integridad física, sexual,
patrimonial y emocional de la victima sin distinción por
razones de género, edad, etnia, discapacidad, clase social
etc. También deberá asegurarse que el proceso tenga el
menor impacto en la integridad física.

Para facilitar la consulta de la Jurisprudencia de la Corte Constitucional, respecto a los


Derechos de las Mujeres, hemos preparado un cuadro que encontrará en el ANEXO No 3
de esta Unidad, en el cual se hace un detallado recuento de jurisprudencia
constitucional en un cuadro analítico que presenta la temática, los principales avances
que en ellas se logran y una reseña de sentencias referenciadas.

Ap
2.3.1 Actividad Pedagógica. Para Profundizar

Elementos de Jurisprudencia de la Corte Constitucional


SOBRE ACCIONES AFIRMATIVAS
Sentencia C-534/05 Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto

Permisión de tratos normativos diferenciados como fundamento de acciones afirmativas


o discriminaciones positivas.

En el ANEXO No 4, extractamos y resaltamos apartes de la sentencia referenciada, con


el fin de profundizar elementos conceptuales sobre las acciones afirmativas, en
diferentes campos de protección de los derechos humanos de las mujeres en la realidad
colombiana contenidos en esta jurisprudencia. Es indispensable prestar especial
atención a las notas de pié de página, ya que contienen síntesis jurisprudenciales y
normativas nacionales e internacionales.
Guía
Para trabajo individual y en sub grupos de estudio y puede decidirse si también en
conversatorios.
Al respecto se propone su estudio individual detallado y la preparación de una
presentación para la controversia y el análisis en su grupo de trabajo, articulado a
elementos de la Unidad 1 y del ejercicio anterior.
Para el trabajo de Grupo se propone:
1. Organizar las categorías formuladas a aplicadas en la sentencia de la referencia.
2. Realizar en el grupo de estudio el análisis colectivo de un caso propuesto por algún
integrante del grupo.

2.4 ELEMENTOS BÁSICOS SOBRE LA PERSPECTIVA DE GÉNERO Y SOBRE


GÉNERO Y JUSTICIA

La categoría de género, constituye un aporte a las ciencias sociales para el análisis de


las realidades de las sociedades humanas y sobre todo como herramienta para develar
las manifestaciones y las lógicas del sexismo que afecta gravemente el acceso a los
derechos y garantía a millones de mujeres y niñas en el mundo.
A continuación presentamos elementos que facilitan la comprensión de la categoría de
género.
Sexo y género son términos que se relacionan y significan mutuamente, pero no son la
misma cosa. Al primero lo entendemos más ligado a los datos biológicos, en cambio el
género es una construcción social y cultural que se manifiesta históricamente en cada
sociedad. Es importante no usarlos indiscriminadamente, como advierte Alda Facio,
“…muchas personas ahora usan género en vez de sexo…. Por ejemplo, en algunas
dependencias gubernamentales preguntan el “género” de la persona que hace tal o cual
demanda cuando lo correcto es preguntar por su “sexo”. Tampoco se pueden hacer
estadísticas desagregadas por “género” sino que deben ser desagregadas por “sexo”. El
género, en definitiva, no es un término que viene a sustituir el sexo, es un término para
darle nombre a aquello que es construido socialmente sobre algo que se percibe como
dado por la naturaleza.”115
Mujer y género también son comúnmente confundidos, probablemente por su origen en
el proceso de las mujeres por lograr su reconocimiento como sujetos humanos, o por
tranquilizar el temor frente al feminismo o por las resistencias existentes para tratar la
opresión y discriminación de las mujeres. Se presentan políticas públicas bajo la
denominación de género para señalar que son programas para mujeres, sin embargo,
“…una política de género necesariamente tiene que tener como finalidad la superación
de la desigual valoración y el desigual poder entre los géneros. De esta manera... no
necesariamente deberían referirse exclusivamente a las mujeres, en tanto el sistema de
género es un sistema relacional que involucra a los varones. Perfectamente podrían
haber políticas penitenciarias, por ejemplo, dirigidas a los hombres privados de libertad
que podrían ser políticas de género si su objetivo es transformar la forma como los reos
ejercen su masculinidad.”116

Las leyes o proyectos que se ocupan del mejoramiento de la condición económica de las
mujeres, no necesariamente son de género, ya que no se ocupan de su condición de
subordinación en las relaciones con los hombres en la vida familiar, comunitaria y
política de sus entornos y de las formas de distribución del poder, de la asignación de
roles y de los sistemas de valoración de ellos si son atribuidos a hombres o a mujeres.

115
Facio Alda. texto inédito preparado para la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, 200?.
116
Ibid
La categoría de género es un aporte a las ciencias humanas para el análisis del devenir
de las sociedades y de las características que las estructuran, tan importante como la
categoría de clase y étnica. Es resultado del desarrollo del pensamiento, la investigación
y la practica social del feminismo y el movimiento de las mujeres del mundo por sus
derechos, en la segunda mitad del Siglo XX y que reconoce y recoge la experiencia de
mujeres a lo largo de la historia.
Esta categoría aporta elementos para conocer aspectos sutiles de la vida humana,
conoce la manera como se representan en el acontecer de las diferentes sociedades los
atributos de la identidad masculina y la femenina, da cuenta del orden simbólico que
otorga unas formas de valoración al hecho de ser hombres o mujeres, de las relaciones
de poder históricamente construidas entre hombres y mujeres concretos, en contextos
privados y públicos y de la interiorización que estos actores hacen de ellas.

El concepto género, es un término que denomina la construcción social de las


identidades diferenciadas de mujeres y hombres. Consiste en la adscripción de
identidades, creencias, sentimientos, conductas, funciones, tareas, actitudes,
responsabilidades, roles y valores diferenciales que la sociedad establece para cada uno
117
de los sexos, los que se expresan como desigualdades sociales.

Desde la perspectiva filosófica, antropológica y metodológica, es preciso tener en


cuenta que las características construidas alrededor de cada uno de los sexos se han
hecho desde una óptica excluyente y binaria, que realmente es discriminatoria contra
las mujeres y las niñas. Los caracteres de ellas,
“….gozan de menor o ningún valor. Pero el problema es más serio aún: las
características, comportamientos y roles que cada sociedad atribuye a los hombres, son
las mismas que se le asignan al género humano. De esta manera lo masculino se
convierte en el modelo de lo humano. Esto dificulta aún más la eliminación de la
discriminación contra las mujeres porque ya no se trata solamente de eliminar
estereotipos y cambiar roles sino que es necesario reconceptualizar al ser humano,
tarea que implica reconstruir todo el “saber” que hasta ahora ha partido de una

117
Staff Wilson Mariblanca, Abogada, ExMagistrada de la Corte Suprema de Justicia de Panamá,
ExDirectora General del Registro Público, Defensora de los derechos de la mujer. Correo electronico:
msw@sinfo.net
premisa falsa: el hombre como modelo o paradigma de lo humano y la mujer como “lo
otro”.”118

Cuando leemos doctrina jurídica escrita por un varón, no pensamos que estamos leyendo
una doctrina escrita desde el punto de vista de un hombre. Pensamos que estamos
leyendo doctrina jurídica punto. Cuando las cosas se ven desde esa perspectiva, el
hombre es visto como lo esencial o central a cualquier actividad y lo masculino es el
referente de lo humano. Históricamente han dominado aquellas perspectivas que parten
del punto de vista masculino y que se proyectan como si no partieran desde alguien,
como si fueran universales. Sin embargo, estas perspectivas parciales, androcéntricas,
que se imponen como totalizadoras de la experiencia humana no han considerado ni los
puntos de vista ni las experiencias de las mujeres, lo que ha resultado en la
invisibilización de las violaciones cotidianas a sus derechos humanos, así como en la
infravaloración de sus necesidades como humanas.119

Las Brechas de Genero son las consecuencias ocasionadas por el tratamiento desigual en
el acceso a lugares de decisión, es decir en la participación y control de mujeres y
hombres desde su diversidad sexual, étnica, de edad, a nivel socioeconómico y
territorial sobre: recursos, servicios, oportunidades y beneficios del desarrollo.
Forman parte de la cultura de la sociedad y refuerza las relaciones de poder desiguales
entre mujeres y hombres y entre grupos de mujeres.

2.4.1 ¿Qué significa transversalizar con perspectiva de género?

Este enfoque surgió después de la III Conferencia Mundial de la Mujer en 1985 celebrada
en Nairobi, al finalizar la Década de la Mujer de las Naciones Unidas. La
transversalización con perspectiva o enfoque de género (TEG) en tanto categoría de
análisis y como principio de acción fue acuñada en la IV Cumbre mundial de la Mujer
convocada por la ONU en 1995.

118
Facio Alda en “Metodología para el análisis de Género en un proyecto de ley. Alda Facio, en Revista
Otras Miradas, Vol. 4, No. 1, Junio de 2004, Grupo de Investigación en Género y Sexualidad GISEX. Facultad
de Humanidades y Educación, Universidad de Los Andes, Mérida-Venezuela.”
119
Ibid.
Es una de las alternativas de política contra la discriminación junto con la igualdad de
oportunidades y las acciones afirmativas o positivas120.

Incorpora, de una parte un proceso para evaluar las implicaciones de cualquier


iniciativa (leyes, sentencias, programas y políticas), sobre las vidas de los hombres y las
mujeres.
De otra parte es una estrategia para asegurar que las experiencias y preocupaciones,
tanto de los hombres como de las mujeres, constituyan una dimensión integral en el
diseño, implementación, monitoreo y evaluación de políticas y programas en las esferas
políticas, económicas y sociales, de modo que hombres y mujeres se beneficien
igualmente y que las desigualdades no se perpetúen.

El fin último es alcanzar la igualdad de género, por tanto se entiende que es


transitoria hasta lograr este cometido.121

Acá es preciso recalcar que constatamos un importante vacío político y cultural con
respecto del enfoque de género desde las necesidades, preocupaciones y experiencias
de los hombres, originado en la reciente y escasa producción mundial al respecto de las
identidades y el poco interés en la población masculina en la construcción de nuevas
masculinidades que les permitan acceder a otra forma de humanidad y que coadyuven a
la superación de los daños que el proyecto patriarcal ha ocasionado históricamente en
ellos. Sin embargo es importante registrar que existe un movimiento masculinista en el
mundo que todavía tímidamente se abre camino en esta dirección.

2.4.2 Elementos generales en torno a la transversalización con


perspectiva de género.

120
La igualdad de oportunidades, significa que todas las personas tienen derecho a gozar de las mismas
oportunidades como desarrollo de la garantía de la igualdad, tanto en los escenarios de la vida pública y
privada y le corresponde al Estado garantizarlo.
Las acciones afirmativas son un mecanismo para corregir la desventaja inicial de las personas de los grupos
discriminados, en este caso de las mujeres, va mas allá de la igualdad de oportunidades, ya que es una
estrategia de intervención activa para remover las condiciones de desigualdad que históricamente les han
afectado.
121
Division for the Advancement of Women, DESA, 1998: Mainstreaming Gender Perspective into all Policies
and Programmes in the United Nation System.
La mayoría de las experiencias pioneras en este tema se iniciaron en los proyectos de
desarrollo auspiciados por las Naciones Unidas, en aplicación del mandato imperativo de
la Conferencia de Beijing (1995).
Hay otro elemento actual que compromete y hace más urgente la adopción de este tipo
de estrategias. En septiembre del año 2000, 191 jefes de estado y de gobierno en la
Asamblea de las Naciones Unidas, con el propósito de reafirmar su fe en la Organización
y la responsabilidad colectiva de respetar y defender la dignidad humana, la igualdad y
la equidad, la decisión de establecer una paz duradera en el mundo y de lograr que la
mundialización se convierta en una fuerza positiva, aprobaron los ocho Objetivos del
Milenio. En el tercero de los cuales se comprometen a “Promover la igualdad de género
y la autonomía de las mujeres”, que entra a reforzar los compromisos adquiridos en las
cumbres mundiales de finales del siglo XX.
A continuación entregamos una síntesis de los aportes recogidos de las experiencias de
varias agencias de NNUU sobre este tema.122

2.4.3 Claves y principios para la transversalización con


perspectiva de género.

No consiste simplemente en añadir el "componente femenino" ni un "componente de


igualdad entre los géneros" a una actividad existente es más que aumentar la
participación de las mujeres. Significa incorporar la experiencia, el conocimiento y los
intereses tanto de las mujeres como de los hombres para sacar adelante el programa de
que se trate. Es un propósito que alienta el desarrollo de un proceso largo aliento.
El objetivo estratégico del proceso de la transversalización es la Integración de la
igualdad de género por lo tanto busca transformar estructuras sociales e institucionales
desiguales en estructuras iguales y justas para las mujeres y los hombres.
Requiere de la identificación inicial de cuestiones y problemas en todas áreas de la
actividad de que se trate, de tal modo que permita diagnosticar las diferencias y

122
Ver referencias en http://www.mugarikgabe.org/castellano/Glosario/T1.htm. Otras referencias : FAO-
RECAPA ASEG, 2001, elaborado por Patricia Bifani . UNDP. Gender equality. Policy Note. November 2002.
www.genero-pnud.org. “Guía de Recursos para Grupos Temáticos de Género”. Fondo de Desarrollo de las
Naciones Unidas para la Mujer (UNIFEM), enero de 2005, www.unifem.org.
disparidades en razón del género y las repercusiones diferenciadas que tiene una acción
o política en hombres y mujeres.
Jamás dar por supuesto que hay cuestiones o problemas indiferentes desde perspectiva
de igualdad entre géneros.
Realizar sistemáticamente análisis por géneros.
Para traducir la idea de la transversalización en una realidad, es importante contar con
una clara voluntad política y la asignación de recursos adecuados financieros y humanos
para realizarla.

La transversalización con perspectiva de género, no elimina la necesidad de:


• elaborar políticas y programas específicos para las mujeres y una legislación
positiva en su favor.
• tampoco elimina la necesidad de unidades o coordinadores para las cuestiones de
género.
• es preciso establecer mecanismos adecuados y fiables para el registro y control
de los progresos realizados.

2.4.4 Transversalización de género en la Justicia

a) Antecedentes
La eliminación del sesgo de género en la administración de Justicia fue el Mandato de
la Conferencia Mundial de la Mujer de las Naciones Unidas en Beijing 95. Este consiste en

“…actitudes y comportamientos de los administradores y administradoras de justicia


basados en estereotipos sobre la naturaleza y roles de mujeres y los hombres en la
sociedad, percepciones culturales del valor o mérito de éstos que ocasiona
discriminación contra la mujer y que no siempre involucra una intención deliberada ni
consciente”.123

123
Iñiguez Rodríguez Elizabeth, “INCORPORACIÓN TRANSVERSAL DE LA PERSPECTIVA DE GÉNERO EN LA
CURRÍCULA DE LAS ESCUELAS DE CAPACITACIÓN JUDICIAL” , Magistrada del Tribunal Constitucional de
Bolivia, Sucre 2001.
Las reflexiones en torno a este tema son relativamente nuevas, veamos hitos
importantes en la construcción del interés por este tema en los sistemas de justicia, así
como mandatos recientes en torno a este asunto.
A fines de la década de los años 80, la Conferencia de Presidentes de Cortes Supremas
de los 50 Estados en Estados Unidos expresaron su preocupación por el sesgo en la
justicia frente a las mujeres, impulsaron un programa al respecto y crearon Comités en
el seno de las Cortes para: recoger, analizar información de género en resoluciones de
los jueces y juezas en materia de divorcios, pensiones alimenticias, patria potestad,
violencia doméstica, ataques sexuales y para elaborar informes y recomendaciones, y
apoyadas por la Asociación de Juezas contribuyó a visibilizar y disminuir el sesgo género
en los Tribunales de Justicia.124
La Declaración del Primer Encuentro de Magistradas de Cortes Supremas y Cortes
Constitucionales de América Latina y el Caribe "Por una Justicia de Género" (dic.2000),
propuso promover la incorporación e institucionalización de la perspectiva de género en
la administración de justicia y en la capacitación en Escuelas Judiciales de la región.
La Sexta Cumbre Iberoamericana de Cortes Supremas y Tribunales Supremos de Justicia
(2001, Santa Cruz de Tenerife, España) produjo una Resolución en la que se
comprometían a:
1. Promover incorporación e institucionalización de la perspectiva de género en
administración justicia y en programas curriculares escuelas capacitación judicial.
2. Desarrollar la conciencia sobre la situación de las mujeres como usuarias, víctimas,
delincuentes y como administradoras y operadoras del Sistema de Justicia e iniciar con
diagnósticos sobre discriminación por razón de género en la Administración de Justicia.
3. Inclusión tema en las siguientes Cumbres Iberoamericanas de Cortes Supremas y
Tribunales Supremos de Justicia y presentación de informes de diagnostico.
En el Sistema Americano, encontramos dos espacios significativos :
1. Declaración y Plan de Acción de la Cuarta Reunión de Ministros de Justicia o Ministros
o Procuradores Generales de las Américas (REMJA IV- marzo de 2002)
2. Compromiso de todos Estados Miembros OEA al adoptar, en la XXX Asamblea General
de la OEA, el Programa Interamericano sobre la Promoción de los Derechos Humanos
de la Mujer y la Equidad e Igualdad de Género.

124
Ibid.
b) Elementos para una política de estado en materia de justicia de
género.
Las normas, conferencias y declaraciones internacionales coinciden en establecer para el
Estado la obligación de:
• Abstenerse de realizar acciones que vulneren los derechos de las mujeres.
• Garantizar que todos los servidores/as públicos conocen, entienden y desarrollan el
enfoque de género y de derechos humanos.
• Actuar en prevención, investigación, sanción de conductas o situaciones vulneradoras
de derechos.
• Incluir legislación que garantice derechos y facilite el restablecimiento de los mismos y
la reparación de los daños causados.
• Adoptar y tomar medidas de prevención y protección frente a situaciones que vulneran
derechos.
• Establecer procedimientos justos y eficaces para garantizar y restablecer derechos.
• Fomentar el conocimiento de los derechos.
• Desarrollar medidas dirigidas a modificar patrones socioculturales discriminatorios y
violentos.125

Por considerar que aportan una compleja serie de aspectos y problemas a tener en
cuenta en el proceso de incorporación de la perspectiva de género a la administración
de Justicia, a continuación presentamos una síntesis de elementos constitutivos de una
política de estado en materia de Justicia de género para las mujeres.
Este es un texto guía del Programa Interamericano sobre Promoción de los Derechos
Humanos de la mujer y la equidad e igualdad de género, titulado “Recomendaciones
para integrar una perspectiva de género en los Programas y Políticas de los Ministros
de Justicia o de Ministros o Procuradores Generales de las Américas con
competencia en el tema”126

125
Guía Pedagógica y Operativa para el cumplimiento y vigilancia, con el titulo de “Vigilancia Superior a la
Garantía de los Derechos”. Procuraduría General de la Nación y Fondo Mundial de Población DE Naciones
unidas (UNFPA) , Agosto de 2006, Página 30 y ss. www.procuraduria.gov.co,
126
La Comisión Interamericana de Mujeres-CIM, elaboró esta propuesta para integrar una perspectiva de
género en la Declaración y Plan de Acción de la Cuarta Reunión de Ministros de Justicia o Ministros o
Procuradores Generales de las Américas (REMJA IV) de marzo de 2002, y para contribuir a la realización del
compromiso de todos los Estados Miembros de la OEA que adoptó, en la XXX Asamblea General de la OEA, el
Programa Interamericano sobre la Promoción de los Derechos Humanos de la Mujer y la Equidad e Igualdad
de Género, y al respaldo otorgado al mismo por los Jefes de Estado y Gobierno de la Tercera Cumbre de las
Américas.
c) Recomendaciones Generales
Para asegurar necesidades y situación de las mujeres, tanto como las de los hombres,
integrar perspectiva de género en forma transversal en todas las políticas y programas
pertenecientes a los sistemas de justicia los Estados.
Instar a Estados no han ratificado la CEDAW y su Protocolo Facultativo y la Convención
Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (C. Belém do Pará), a que
consideren hacerlo. Una vez ratificados, insta a Estados a crear mecanismos
implementar, difundir y adecuar legislación vigente.
Promover que Estados miembros elaboren en sistemas de justicia, estadísticas
desagregadas por sexo, edad, etnia y discapacidad u otra categoría relevante.
Institucionalizar programa de formación en género para funcionarios/as de Ministerios de
Justicia, Procuradurías Generales y otros ministerios con competencia en el tema.
Institucionalizar sistema de evaluación del trabajo de los funcionarios/as que tome en
cuenta desempeño en temas de género y que sea factor en sistemas de promoción.
Promover el desarrollo desde la perspectiva de género de doctrinas jurídica,
criminológica y sobre la administración de justicia.
Promover la reforma de currículo Facultades de Derecho y Justicia para integrar
perspectiva de género.
Instar a Estados, donantes públicos y privados públicos, nacionales e internacionales y
organismos financieros internacionales a apoyar implementación de esta línea.
Promover cooperación entre Estados miembros en áreas de filiación e igualdad jurídica
entre niños y niñas; pensiones o asistencias alimentarias; custodia, y adopción
internacional.
Promover cooperación entre institutos de investigación jurídica de los Estados miembros
e instituciones especializadas en la materia (CEJA e ILANUD), para estimular el
intercambio de mejores/buenas prácticas y desarrollar programas dirigidos a acceso
equitativo de mujeres a la justicia.
Promover integración de perspectiva género en procesos reforma de sistemas procesales
penales.
Formular programas promoción, difusión de conocimientos básicos sobre los derechos y
los procedimientos legales de mayor interés para mujeres.

Recomendaciones para el mejoramiento de la administración de justicia


Instar a todas las entidades del sistema de justicia a institucionalizar el programa de
capacitación en género, derecho y justicia.
Investigar el acceso a la justicia para las mujeres de distintas edades, capacidades,
etnias, etc. para establecer propuestas garanticen ese derecho.
Hacer estudios sobre estereotipos y prejuicios de género que afectan la independencia
de las y los jueces y otros funcionarios y funcionarias del Poder Judicial.
Establecer mecanismos de seguimiento de cumplimiento de sentencias.
Evaluar desde perspectiva de género servicios prestados por centros gubernamentales y
no gubernamentales para que en registro de los medios alternativos de resolución de
conflictos se consigne qué servicios son más sensibles a cuestiones de género y a
violaciones a los derechos humanos de las mujeres.
Promover incorporación de perspectiva género en programas de formación y
capacitación sobre métodos alternativos de resolución de conflictos, tales como el
diálogo, la negociación, la mediación y otros mecanismos similares.
Considerar condiciones diferenciadas de población penitenciaria con respecto al género,
edad, etnia, religión, orientación sexual y discapacidad para asegurar goce y disfrute de
derechos humanos que legalmente corresponde a población privada de libertad.
Incorporar perspectiva de género en medidas alternativas al encierro carcelario y en
Red de Cooperación e Intercambio de Información.
Atender necesidades integrales de mujeres privadas de libertad, entre ellas salud,
trabajo, educación, derechos reproductivos y sexuales.
Capacitar a todo el personal penitenciario en derechos humanos de las mujeres y en el
tema de género.
Registrar actos de violencia de género cometidos por funcionarios o funcionarias del
sistema carcelario e implementar mecanismos de denuncia, prevención y sanción contra
esta violencia, poniendo especial atención en la violencia contra las mujeres.
Facilitar el acercamiento familiar de mujeres privadas de la libertad con sus hijos e hijas
menores de edad e incorporar perspectiva de género en programas que permiten
cumplimiento de la condena penal en el país donde estén éstos.
Integrar perspectiva de género en estudios criminológicos y criminalísticos. Instar a los
Estados para que en compilaciones de jurisprudencia incluyan casos de discriminación
contra las mujeres.
Integrar la perspectiva de género en los servicios de atención jurídica gratuita.
Institucionalizar un programa de capacitación en género para todos los funcionarios(as)
del poder judicial y otros funcionarios de la administración de justicia.
Elaborar un estudio por país, con la asistencia de expertas(os) en la materia, sobre la
situación de las mujeres privadas de libertad a efectos de posibilitar la elaboración de
programas de readaptación social en un marco de respeto y protección de sus derechos
humanos.
Promover programas para la difusión de los conocimientos básicos sobre derechos y sus
procedimientos legales de mayor interés para las mujeres.
Actualizar el Convenio Interamericano de Derecho Internacional Privado, también
llamado Código de Bustamante, aprobado en 1928, para que refleje las necesidades y
experiencias contemporáneas de hombres y mujeres.

La transversalización no se entiende como la adquisición de algo que se inyecta desde


fuera para asumir una nueva jerga o discurso, se trata de entender las prácticas o
sistemas de relacionamiento existentes en la cultura, para hacer conciencia de ellas y
apostarle al cambio.

Subyace el supuesto de que carecemos de un conjunto de ideas previas sobre género, o


más bien sobre los sistemas de género del cual formamos parte; todas las personas y las
instituciones contamos con una posición de género; todos y todas compartimos un
conjunto de relaciones de género que tenemos incorporado, instalado inconsciente o
conscientemente y que se hace explícito en los sistemas de género y sus prácticas de
relacionamiento. Desde esta perspectiva, transversalizar la dimensión de género es una
posibilidad de construir entre y para hombres y mujeres nuevas y diferentes maneras de
apreciar las relaciones humanas, la vida, la organización social y cultural.

Asumir un enfoque y una perspectiva, supone que la incorporación se hace de manera


transversal, es decir, que se ha permeado, institucionalizado y posicionado la dimensión
de género en la Rama Judicial, hacía adentro, en su cultura institucional, su
funcionalidad y funcionamiento interno; y hacía afuera como organismo garante del
derecho a la justicia para todas las personas sin distinción alguna, efectivamente lo
logra, esto se refleja en la misión institucional, en las políticas, planes y programas, en
el discurso y en las prácticas.
Requiere también dejar de lado la idea de que el género es un espacio para las mujeres
que trabajan por las mujeres que intentan acceder a la justicia o que sólo compete a las
funcionarias de la rama judicial.

Se trata de posicionar una apuesta en toda la planeación institucional y sobre todo en los
programas que posibiliten la garantía de derecho a la justicia para todas las personas
que históricamente han sido discriminadas, para hacer visibles las relaciones de género
existentes, los sistemas de género que las sustentan, las inequidades que producen y los
cambios que es necesario introducir.

Por último para finalizar este segmento, presentamos esta definición del Consejo
Económico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC), sobre la incorporación de la
perspectiva de género:

"… el proceso de evaluar las implicaciones para mujeres y hombres de toda acción
planificada, incluida la sanción de leyes, políticas o programas, en todos los ámbitos y a
todos los niveles. Se trata de una estrategia destinada a hacer que las preocupaciones y
experiencias de las mujeres, así como de los hombres, sean un elemento integrante de
la elaboración, la aplicación, la supervisión y la evaluación de las políticas y los
programas en todas las esferas políticas, económicas y sociales, a fin de que las mujeres
y los hombres se beneficien por igual y se impida la perpetuación de la desigualdad"127.

2.4.5 Incorporar la perspectiva de género en el estudio y


aplicación del derecho

a) Introducción
En este segmento entregamos conceptos, herramientas para el análisis, propuestas
básicas y una muestra de avances que en esta materia se dan en la Jurisprudencia
Colombiana. Este trabajo se inscribe en el marco “Acuerdo 4552 de 2008, por el cual la
Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura dicta reglas para la aplicación
de la equidad de género en la Rama Judicial” ( Ver Anexo 1)

127
“18 Conclusiones Acordadas” del Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas (ECOSOC), 18 de
julio de 1997
Los elementos contenidos en este trabajo contribuyen a incorporar la perspectiva de
género en las decisiones judiciales y en la transformación de la cultura, los imaginarios
sociales y practicas relativas a las mujeres y los hombres en la Rama Judicial
colombiana. Por ser un tema innovador y de alta complejidad, es de suma importancia
la experiencia y enriquecimiento de este Modulo con la contribución de discentes y
facilitadores del sistema de autoformación de la Escuela Judicial “RLB” y con la
realización de eventos de actualización y sistemas de seguimiento de esta temática a
nivel de la autoformación y de la documentación de procesos en los cuales se aplique
esta perspectiva

Varios de los sistemas educativos tradicionales se han edificado sobre las bases de la
lógica de la dominación y la exclusión de grandes sectores sociales determinados por
ciertas diferencias de orden sexual, de clase, edad, etnia, raza, cultura o de origen
nacional, orientación sexual y condición de discapacidad.
La pedagogía tradicional reafirma la relación de conocimiento y poder y consolida la
invisibilización de las continuas y sistemáticas violaciones a los derechos humanos de
estas poblaciones históricamente discriminadas o en condiciones de vulnerabilidad.

En este sentido, a pesar de los avances que las mujeres han conseguido con el acceso a
la educación y a la producción y reproducción del conocimiento,

“el sistema educativo participa en la reproducción de los roles tradicionales de mujeres


y hombres, es decir, en la reproducción de las relaciones desiguales de poder entre los
géneros”128.

Es necesario entonces introducir cambios en los paradigma de formación de los hombres


y mujeres profesionales del Derecho, para ofrecer la posibilidad de observar y
preguntarse desde nuevas perspectivas por formas diferentes de ver el mundo, de
analizar la realidad, de poner en práctica eso que hemos llamado la “universalidad en la
diversidad” de los derechos humanos, entendiendo que las sociedades son diversas que

128
Tocando la puerta y dejando el recado... ¿cómo incluir la equidad de género en un proyecto curricular en
derecho? Alicia Guardián Fernández. – San José, Costa Rica: ILANUD. Programa Mujer, Justicia y Género,
2001
existe el otro o la otra, y que poder apreciarla y verla significa reconocer que existe,
que son sujetos de derechos e interlocutoras validas política y socialmente.

El pensamiento feminista y el abordaje de los problemas de género desde distintas


disciplinas se han venido posicionando de forma tal que existe la necesidad de incluir
estas tesis en los planes educativos de todas las entidades públicas para responder a la
obligación de los Estados de promover la igualdad y la equidad de género a través de sus
órganos de administración pública. El enfoque de género enriquece el debate actual que
involucra diversas perspectivas teóricas que tienen un lugar común: el derecho, la
justicia y la garantía de los derechos humanos.

El derecho juega un papel importante para que las mujeres puedan lograr la
consolidación y el respeto de sus derechos humanos, porque:
“es un mecanismo mediante el cual se puede involucrar a los hombres y a las mujeres de
leyes en la promoción, creación y aplicación de reglas desde la perspectiva de género,
es decir, a través de una conciencia no discriminatoria y en la defensa de los derechos
humanos de las mujeres, desde la realidad jurídica vigente... Utilizar el enfoque de
género como herramienta de análisis del fenómeno jurídico permite comprender que las
leyes no son neutrales y por lo tanto no tienen iguales efectos en hombres y mujeres
129
pues la historia nos ha demostrado que sólo formalmente somos iguales ante la ley”.

“Poco a poco, la visión abstracta y restringida del Derecho y aislada de la realidad social
ha ido cambiado, algunas veces en términos evolutivos, en otras sin duda, involutivos. El
enfoque en consecuencia nos lleva a entender que el Derecho no es un conjunto de
normas escritas que se aplican de manera aislada de un contexto social, cultural,
político y económico. Sino por el contrario, son necesaria e irremediablemente
impactadas por las creencias, costumbres y pensamientos de las personas que las
elaboran, aplican y fiscalizan, y cómo esas diferentes formas de concebir el mundo que
constituyen el imaginario colectivo de una sociedad, determinan la condición y posición
de las mujeres y los hombres”.130

129
“La perspectiva de género desde el Derecho”. Mariblanca Staff Wilson. Rivera, Staff & Asociados.
Abogada, Ex Magistrada de la Corte Suprema de Justicia, Ex Directora General del Registro Público,
Defensora de los derechos de la mujer. Panamá.
130
Ibid.
b) Contextualizar la situación de las mujeres y las niñas
El conocimiento de la condición de discriminación de las mujeres en el mundo y en
Colombia, nos permite, funcionarios o funcionarias judiciales, conocer el contexto de la
vida de las mujeres. Desde diferentes disciplinas sociales y realizado por organizaciones
de sociedad civil, organismos estatales e internacionales, encontramos estudios
completos sobre la condición de las mujeres en la sociedad colombiana y análisis sobre
la situación de que los derechos humanos de las mujeres y las niñas. Para la
incorporación de la perspectiva de género en la justicia, estos recursos facilitan la labor
de jueces y juezas y brindan elementos para realizar la tarea de transversalización
desde este enfoque en cada una de las disciplinas del derecho.

En enero del 2005, el informe elaborado por el “Equipo de Tareas sobre la educación y
131
la igualdad entre hombres y mujeres del Proyecto del Milenio de las Naciones Unidas ,
aborda la situación de las mujeres y las niñas pobres en el mundo, sobre esta base
establece siete prioridades estratégicas que constituyen acciones mínimas de los
Estados en todos sus niveles de gestión para generar oportunidades para las mujeres,
particularmente en las esferas de la educación y el empleo, y al mismo tiempo como
protección contra la violencia y el abuso sexual.
La ejecución de estas siete prioridades coadyuva a consolidar la potenciación de las
mujeres, su participación real y material y contribuir al desarrollo de las naciones, son
ellas:

1. Fortalecer las oportunidades de escolaridad posterior a la enseñanza primaria para las


niñas.
2. Garantizar los derechos y la salud sexual y reproductiva.

131
“Proyecto del Milenio. Comisionado por el Secretario General de la ONU y apoyado por el Grupo de la
ONU para el Desarrollo. El Equipo de Tareas sobre la educación y la igualdad entre hombres y mujeres es
parte del Proyecto del Milenio de las Naciones Unidas, establecido en 2002 por el Secretario General de
las Naciones Unidas con el mandato de formular un Plan de Acción práctico para que los países en
desarrollo pudieran alcanzar los Objetivos de Desarrollo del Milenio y revirtieran la pobreza absoluta, el
hambre y la enfermedad que afectan a miles de millones de personas. Este es uno de los 10 Equipos de
tareas del Proyecto del Milenio de las Naciones Unidas, integrados por unos 256 expertos de todo el
mundo. La labor asignada a los equipos de Tareas del Proyecto del Milenio fue diagnosticar las
limitaciones fundamentales que se oponen al logro de los Objetivos de Desarrollo del Milenio y presentar
recomendaciones para superar los obstáculos de los países”. Referenciado en Guia de la Procuraduría
General de la Nacion, Op. Cit, pag 62 y ss.
3. Invertir en infraestructura diseñada para reducir el tiempo que las mujeres y niñas
emplean para realizar tareas gravosas.
4. Garantizar los derechos de propiedad y de sucesión de las mujeres por medio de
acciones que incluyan reformas jurídicas.
5. Reducir la desigualdad entre los géneros en el empleo.
6. Aumentar la representación política de las mujeres en los organismos políticos.
7. Combatir la violencia contra las mujeres.

En el aparte de ANEXOS en Medio electrónico, hacemos entrega de un CD que contiene


el texto preparado por el Fondo de Desarrollo de las Naciones Unidas para la Mujer-
UNIFEM sobre la “Situación de las Mujeres en Colombia- 2007” en donde encontrará un
panorama amplio de la condición de las mujeres colombianas.

La Procuraduría General de la Nación ha establecido unas prioridades y una metodología


que aportan elementos y contribuyen a mejorar el desarrollo y el sentido de nuestro
trabajo de transversalización.
1. En cuanto a los criterios para definir prioridades a vigilar, establece que la
necesidad se hace a partir de tres consideraciones:
a. la situación de inequidad de las mujeres y los derechos más vulnerados de éstas;
b. la no aplicación de las normas internacionales en materia de género y
c. el bajo nivel de conciencia y conocimiento de la normatividad internacional en
materia de género, y derechos de las mujeres.
2. Aplicación metodológica de los principios de universalidad, interrelación e
interdependencia entre los diferentes tipos de derechos humanos, como los civiles y
políticos, los económicos, sociales y culturales, sin perder de vista el principio de
progresividad de éstos últimos dado que se constituye en excusa constante por parte de
las distintas instancias del Estado para no asumir las responsabilidades ineludibles frente
a la garantía y efectividad de los derechos.
3. Define la Prevención Integral como vigilancia del cumplimiento de las obligaciones
estatales, que además implica realizarla a la aplicación de las normas internacionales en
materia de Género y derechos de las mujeres. Establece estos lineamientos para realizar
la prevención integral:
a) Promover e impulsar acciones dirigidas a fortalecer la transversalización de la
perspectiva de género.

b) Impulsar y requerir a las instituciones públicas del nivel nacional y territorial para que
emprendan acciones dirigidas a la promoción, garantía y defensa de los derechos de las
mujeres.

Los temas prioritarios seleccionados para la vigilancia de las responsabilidades del


Estado colombiano en materia de género y de atención de aspectos críticos de las
violaciones a los derechos humanos de las mujeres originadas por la discriminación, son:
Derecho a la vida,
Derecho a la dignidad e integridad personal,
Derecho a la salud sexual y reproductiva,
Derecho a la educación,
Derecho al trabajo,
Derecho a la participación
Derecho a la propiedad de la tierra.

c) Áreas género sensitivas para las mujeres en la administración de


Justicia

A continuación presentamos unas líneas centrales para ordenar algunos aspectos


relativos a la situación y la condición de las mujeres para acceder a la garantía del
derecho a la justicia. Estos elementos son el resultado de la investigación de líneas
propuestas por organismos internacionales, por informes de algunos Estados ante el
sistema de la OEA, de estudios feministas y de la práctica ante las autoridades judiciales
de defensoras de derechos humanos de las mujeres en Colombia.
La Procuraduría General de la Nación, expidió la Directiva No OO9 el 15 de agosto de
2006, cuyo objeto es el “Ejercicio del control preventivo que debe realizar el ministerio
público en la vigilancia a la garantía de los derechos de las mujeres y en el seguimiento
a los compromisos internacionales adquiridos por Colombia en materia de género.”132 Y
como apoyo para su aplicación fue publicada la Guía Pedagógica y Operativa para el

132
Consúltese el texto completo en la página web de la Procuraduría General de la Nación.
www.procuraduria.gov.co/
cumplimiento y vigilancia, con el titulo de “Vigilancia Superior a la Garantía de los
Derechos”133 En ese texto presentan una completa relación de la normativa
internacional y nacional respecto a los derechos humanos de las mujeres, la categoría de
género y la garantía de no discriminación, así como de unas áreas prioritarias de
vigilancia.

d) Componentes para abordar la garantía del derecho a la justicia


para las mujeres.

Para orientar el trabajo de transversalización de género en cada una de las áreas del
conocimiento del derecho, partimos de dos grandes componentes que nos permiten
visibilizar la condición de las mujeres, el análisis de género y la construcción de
alternativas de inclusión en la administración de justicia comprometida activamente en
la eliminación de todas las formas de discriminación:

La situación de las mujeres frente a la Administración de Justicia.


En este aspecto consideramos fundamental tener en cuenta tres tipos de escenarios en
los que se encuentran las mujeres frente a la administración de Justicia.

Como transgresoras indiciadas o sindicadas de transgresiones a la ley en penal y en


otros campos del derecho como parte de un conflicto jurídico.

Como víctimas de delitos o violaciones a su dignidad y derechos humanos.


Como personas protegidas por normas especiales que buscan cambiar condiciones de
discriminación contra las mujeres.

Otro escenario, fundamental para una política pública en la justicia con perspectiva de
género es el relativo a la situación de las mujeres en la justicia, es decir a la
condición de las mujeres al interior del sistema judicial, por ejemplo, el acceso a los
cargos de decisión política de la rama, es decir a las magistraturas de los Altos
Tribunales, a la movilidad laboral, a los cursos y becas, a los criterios de selección etc.

133
Puede obtenerse por vía electrónica en la página web www.procuraduria.gov.co, pedirla con el titulo
referenciado
De este tema no nos ocuparemos acá, pero es indispensable saber que es de interés en
el marco de la propuesta de transversalización.

e) La condición de las mujeres en las distintas áreas del Derecho.

Acá presentamos unas áreas del Derecho, especialmente sensibles para los intereses de
las mujeres, así como aspectos particulares dentro de cada una de ellas, porque son
escenarios en los que se agudizan las tensiones de género, estereotipos y prejuicios, en
los que se marca el sesgo de género.

i. En Derecho Civil, encontramos unas áreas especialmente sensibles desde el punto de


vista de género, como familia, separaciones y divorcios, alimentos y visitas vigiladas.

Alda Facio y Rodrigo Jiménez en el marco de su investigación sobre el tema de justicia y


género en América Latina, hicieron la evaluación desde la perspectiva de género de la
forma como se desarrollan los procesos. Logran identificar y sistematizar información
que evidencia los sesgos de género y estereotipos que redundan en sentencias poco
favorables para las poblaciones históricamente discriminadas.

En Derecho de familia, ilustran el comportamiento de las sentencias estudiadas:


“…..las mujeres que solicitan la guarda, crianza y educación de los hijos/as logran
obtenerla en razón de su género y a los hombres se les deniega, igualmente por su
género.
• a las mujeres se les aplican mayores restricciones en cuanto al libre ejercicio de
su sexualidad, que de no cumplirlas pueden desembocar en la pérdida de la
guarda, crianza y educación de sus hijos/as.
• en el caso de los varones agresores, esta condición se desestima o se declara
impertinente al evaluar su capacidad para responsabilizarse de la guarda, crianza
y educación de los hijos/as.
• en algunas circunstancias, cuando se declara que la madre no puede hacerse
responsable de la guarda, crianza y educación se sus hijos, este derecho se les
concede a las abuelas maternas o paternas.
• no hay una valoración paritaria en relación al aporte de las mujeres al cuidado y
desarrollo de los hijos/as, pero sí hay una sobrevaloración del aporte monetario
de los varones.
• cuando el varón incumple con el pago de la pensión alimenticia o con el plan de
visitas, no se tipifica como negligencia, abandono o maltrato.
• en los procesos se alimenta la idea de que únicamente los hombres están en
obligación de pagar las pensiones alimenticias.
• los jueces/zas son blandos y poco exigentes cuando imponen sanciones contra el
incumplimiento de la pensión alimenticia o en casos de violencia doméstica,
favoreciendo, en múltiples circunstancias, la impunidad134” 135
.

ii. Derecho Penal: los temas que a nuestro juicio son especialmente significativos son:
aborto, violencia conyugal y sexual. Otros temas trascendentales son la forma como
opera el sistema en casos específicos como homicidios a maridos maltratadores por
parte de mujeres sistemáticamente agredidas y la aplicación de criterios de legitima
defensa y estado de miedo insuperable, en los sistemas de recolección de pruebas, etc.,
inasistencia alimentaria, el hecho de que se dé casa por cárcel a violadores de niñas y
niños, sean padres o personas ajenas a las víctimas – La forma como se aplica o se
deniega el derecho a casa por cárcel para mujeres madres sindicadas o condenadas.

En la investigación citada atrás, encontramos estas conclusiones respecto a las formas


de discriminación que afectan a las mujeres detenidas a órdenes de los Tribunales de
Justicia:

Está particularmente documentado que las mujeres privadas de libertad son víctimas
de abusos sexuales y violaciones136
Son muy raros los casos donde las imputadas en procesos judiciales obtienen una defensa
legítima y de calidad.

134
Estudio de sentencias de América Latina ILANUD Programa Mujer, Justicia y Género inédito, sin fecha.
135
Facio Alda y Jiménez Sandoval Rodrigo, “La igualdad de género en la modernización de la Administración
de Justicia”, Banco Interamericano de Desarrollo, Departamento de Desarrollo Sostenible Unidad para la
Igualdad de Género en el Desarrollo, Washington, D.C.Agosto 2007
136
Conforme con un estudio de la Fundación Arias para la Paz y el Desarrollo Humano realizado en
Centroamérica, son constantes las acciones de violencia sexual contra mujeres trabajadoras sexuales por
autoridades de la policía judicial y administrativa.
La intolerancia de un sistema patriarcal y su más evidente efecto, el sexismo, son los
responsables de que las mujeres cumplan mayores condenas que los hombres, aun
cuando la tipificación del delito sea la misma137. Diferentes medidas para un mismo acto
y la misoginia implícita revelan que un delito no posee igual significación si es ejecutado
por un hombre o por una mujer.
Los impedimentos para las excarcelaciones138 y otros privilegios de que gozan los
hombres como indultos y multas menores.
Una vez encontradas culpables, las autoridades de los juzgados de ejecución de la pena
mantienen una política que resulta en diferentes formas de discriminación de género139.
Los profesionales que legislan, los administradores de justicia o aquellos que cumplen
con las resoluciones judiciales no logran comprender que la ausencia de un trato con
paridad en cuanto a género, edad, etnia, discapacidad etc., tiene su fundamento
ideológico en el sistema patriarcal.
Pero ni siquiera tendrían que entender la teoría de género, si acataran el precepto de
igualdad de derechos estipulado en las constituciones políticas de los países y en los
instrumentos internacionales de derechos humanos.
La condición de género no es admitida en la criminología y su impacto en la conducta
delictiva. Peor aún, considera el comportamiento delictivo de los hombres como
parámetro para el diseño de políticas, lo que obviamente resulta en discriminación hacia
las mujeres.
La pobreza es una de las circunstancias que inciden en la delincuencia femenina, dado
que muchas veces sus acciones están relacionadas con la obtención de recursos para
satisfacer las necesidades básicas de sus hijas/os. Además de estas condiciones, la
socialización como madres, sus carencias educativas, la violencia intrafamiliar y las
necesidades materiales las hacen presa fácil del narcotráfico y la trata de personas.”140

En relación con la atención integral a las mujeres víctimas de violencias, ”…la


Declaración sobre los Principios Fundamentales de justicia para las víctimas de delitos y
abuso del poder, resolución 40/34 del 29 de noviembre de 1985 de las Naciones Unidas,
incorpora un apartado sobre los derechos de las víctimas de delitos y abusos del poder,

137
Investigación inédita sobre la mujer y el narcotráfico en Costa Rica realizada por el Programa Mujer,
Justicia y Género del ILANUD inédita 2001.
138
Jurisprudencia costarricense que niega la excarcelación por estar embarazada y ser narcodependiente.
137-97, Juzgado Penal de Goicoechea.
139
Investigación de la Procuraduría General de Derechos Humanos de El Salvador 2002.
140
Facio y Jimenez Op Cit, pag 31
asignándole un novedoso tratamiento al vincularlo con los actuales progresos en
cuestiones de derecho penal internacional. El Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional (A/CONF.183/9), sienta también un precedente con su normativa especial
para las víctimas y los testigos. Las normas dictan los principios y directrices sobre el
derecho de las víctimas de violaciones graves de los derechos humanos y del derecho
internacional humanitario a obtener reparación (E/CN.4/1997/104), requieren de un
análisis cuidadoso por parte de los organismos jurídicos de la región. Estas normas
establecen la obligación del Estado como protector de la seguridad y el bienestar de sus
habitantes, basamento del principio donde los gobiernos formulan y adoptan políticas
para reducir la revictimización. Por lo tanto141:

“La seguridad de la víctima no es exclusiva de una ley que la ampare, sino de la garantía
real de protección que pueda ofrecer el Estado así como el conocimiento de las
víctimas sobre sus derechos y riesgos. (Ver T-496-08)
Como efecto directo del sistema patriarcal, las mujeres víctimas no tienen credibilidad.
Los plazos reales van más allá de los formales, cuestionando severamente el enunciado
de “una justicia pronta y cumplida142.
Los servicios especializados con que cuentan las víctimas como atención psicológica y
legal, atención en crisis, atención médica, información y albergue son mínimos y no
cubren las necesidades que la situación demanda143.
No existen servicios focalizados en la atención a las mujeres víctimas de violencia de
género y los servicios de apoyo son escasos.144.
Los empleados/as públicos, como médicos, policías145 y operadores jurídicos no cumplen
con las exigencias legales, lo cual se refleja en la ausencia de un acceso directo a la
justicia de las víctimas. Situación que empeora cuando no hay servicios judiciales

141
Facio Alda y Jiménez Rodrigo Documento REMJAIV Comisión Interamericana de Mujeres
142
Conforme con el estudio de la aplicación de la ley de violencia doméstica, realizado en Honduras, el
plazo para interponer las medidas de seguridad se excede hasta en 3 meses; conforme con lo establecido en
la ley.
143
Entrevistas anónimas a funcionarias de organizaciones no gubernamentales de la región.
144
En Honduras la ley de violencia doméstica establece medidas precautorias entre las que se contempla la
asistencia a consejería de familia tanto para el agresor como para la agredida.
145
A pesar que se han hecho esfuerzos para la capacitación policial (como talleres de capacitación en la
aplicación de la ley de violencia doméstica en El Salvador, Honduras, Paraguay, Uruguay, entre otros
países), continúan presentándose constantes quejas de las mujeres, víctimas de violencia intrafamiliar, a
causa de la deficiencia de los servicios policiales.
gratuitos146. La ausencia de especialistas calificados e infraestructura apropiada limitan
el acceso inmediato a la protección judicial.
Las personas especialmente más perjudicadas y lesionadas por hechos criminales son las
mujeres al no existir normas jurídicas cuya meta sea amparar a las víctimas. Esto se
refleja estadísticamente en la cantidad de casos que son elevados a las instancias
judiciales en relación con la cantidad que no son registrados.
Para lograr la restitución y la reparación por un daño sufrido, se requiere per se tiempo
y dinero. Si bien esta garantía está incluida en muchas de las legislaciones de los países
de la región, en la realidad su ejecución es prácticamente imposible. La situación llega a
su punto álgido cuando se evidencia la ausencia de procesos administrativos que avalen
un resarcimiento por el daño sufrido a las mujeres víctimas147”.148
41
f) Principios del Derecho Penal con perspectiva de Género

“Justicia pronta y cumplida“


Este principio constitucional es un imperativo para todo el sistema penal. Las mujeres
que esperan el cumplimiento de este principio en cuanto transgresoras y víctimas de
delitos en el caso penal y en cuanto mujeres beneficiadas por leyes que constituyen
acciones afirmativas para protegerlas en situaciones de vulnerabilidad social, pueden ser
afectadas debido a las lógicas de la discriminación y de la violencia de género contra las
mujeres.
Rodrigo Jiménez conecta este principio con los siguientes derechos:
“• Derecho a contar con leyes penales no sexistas ni discriminatorias, que incluyan la
desigualdad de poder por razón de género, y que sancione como delito las conductas que
lesionen sus derechos humanos.
• Derecho a un trato digno y respetuoso.
• Derecho a un proceso penal justo para las mujeres que enfrentan una acusación penal
o que cumplen una pena.
• Derecho a un proceso penal no revictimizante para las mujeres afectadas por los
delitos que denuncian ante los tribunales.

146
El artículo 2 de la Ley de Violencia Doméstica de Honduras establece el principio de gratuidad, pero se
corrobora en un estudio realizado por el Instituto Nacional de la Mujer en el año 2004, que no se cumple. Un
ejemplo de ello es el cobro de 100 a 150 lempiras para la realización de notificaciones.
147
No existen en la región procesos establecidos de reparación de daños, en casos de violencia doméstica.
148
Facio y Jiménez, op.cit.
• Derecho a una justicia no sexista ni culpabilizadora para las mujeres víctimas de la
violencia.
• Derecho a una defensa pública sensible y previamente capacitada y sensibilizada
(especializada) en género y derechos humanos de las mujeres.
• Derecho a una justicia igualitaria y equitativa y a un proceso penal igualitario.
• Derecho a un juicio que tome en cuenta las condiciones de género en que se produce
el delito y el impacto y secuelas del delito en la vida de las mujeres.
• Derecho a obtener reparación efectiva por los daños ocasionados.
• Derecho a contar con asesoría legal gratuita para la realización de la justicia
reparatoria y el Derecho constitucional de resarcimiento.
• Derecho a acceder a mecanismos legales dirigidos a prevenir y proteger a las víctimas
de posteriores ultrajes.
• Derecho a mecanismos legales oportunos para garantizar la prueba y obtener la verdad
real de los hechos investigados.
• Derecho de las víctimas a una investigación sobre los hechos denunciados en un plazo
razonable por parte de los operadores judiciales.
• Derecho a participar en igualdad de condiciones y sin discriminación como parte
procesal.
• Derecho a contar con mecanismos judiciales confiables, accesibles y expeditos para
denunciar, propiciar enmiendas, y establecer responsabilidades administrativas y
penales frente a actuaciones arbitrarias, abusivas, discriminatorias y negligentes por
parte de los operadores judiciales.
149
(CEDAW y Convención Belem do Pará.)”

Participación igualitaria y trato digno para las mujeres en su condición de victimas


en el proceso penal
El derecho penal tradicionalmente ha girado en torno de la figura de la persona acusada,
desplazando a las víctimas e incluso, en épocas más inquisitivas, negándole su derecho
de aparecer como tal en el escenario procesal, y con ello, quitándole la posibilidad de
incidir y de participar activamente en el proceso penal.

149
Adaptación didáctica de Jiménez Sandoval Rodrigo, Asistente Arroyave Diana Marcela,” Protocolo de
Incorporación de la Perspectiva de Género en las Resoluciones Judiciales”, Proyecto de fortalecimiento
de la capacitación inicial y continua de operadores jurídicos de la Agencia Española de Cooperación
Internacional (AECI), Sn Salvador, El Salvador sin fecha de publicación
El desbalance de poder entre persona víctima y persona acusada en el escenario
procesal penal, hace que las primeras perciban como hostil y poco amigable el proceso,
y con ello se debilite el principio fundamental de justicia pronta y cumplida.
Esta situación adquiere especial relevancia cuando un proceso penal se inicia mediando
discriminación, desigualdad y violencia, y el delito se genera en este contexto.
Por lo tanto, el principio de participación igualitaria de la víctima en el proceso penal
debe ser garantizado para realizar el principio de justicia pronta y cumplida.
Además de los derechos enunciados en el principio anterior, en este principio se
desprenden los siguientes:

“• Derecho a ser informada de sus derechos procesales desde el momento en que


interpone una denuncia penal y durante todo el proceso.
• Derecho a ser notificada de todas las actuaciones judiciales.
• Derecho a recurrir las resoluciones que limiten, restrinjan o afecten sus derechos a la
justicia.
• Derecho a contar con asesoría legal gratuita para el resarcimiento de los daños y
perjuicios.
• Derecho a que la denuncia sea recibida por una funcionaria judicial previamente
capacitada y sensibilizada.
• Derecho a hacerse acompañar por una persona de su confianza durante los exámenes
médico forenses.
• Derecho a ser oída en el juicio oral.
• Derecho a ser oída previamente ante la posibilidad de un reemplazo de pena a favor
de la persona condenada.
• Derecho a ser informada de oficio sobre las modificaciones que se ordenen en la etapa
150
de ejecución de la pena. (Convención de Belem do Pará.)”

iii. Derecho Laboral: los temas sensibles al género que encontramos en este campo del
derecho son: discriminación salarial y de oportunidades de ascenso, acoso sexual en el
trabajo, maternidad, pruebas de embarazo y estado de gravidez. Para contribuir a la
visibilización de las formas en que opera la discriminación en este campo nos parece
pertinente presentar la siguiente síntesis de prejuicios, estereotipos y roles asignados a

150
Ibid.
las mujeres que inciden en los criterios de valoración en la administración de justicia en
general y en particular en el campo laboral

Prejuicios, estereotipos y roles asignados a las mujeres que afectan su vida laboral y
profesional151

ESTE- ROLES CONSECUENCIAS


REOTI-PO
La mujer El supuesto es que la ÆEste estereotipo limita el espacio de acción
madre: mujer, por sus de las mujeres al ámbito privado y constituye
características un factor determinante en la división sexual del
biológicas, desarrolla trabajo. La idea de que se trata de un mandato
el instinto maternal biológico que no requiere de conocimientos,
que implica la habilidades y destrezas, produce detrimento
responsabilidad de de la valoración y remuneración de estas
cuidar y atender labores, tanto en el hogar como en el
diversas poblaciones desempeño profesional de labores asociadas a
como son los/as los “roles” femeninos.
niños/as, los ÆEl trabajo en el hogar aporta riqueza a un
hombres, las personas país economiza recursos públicos y sin
de adultas mayores, o embargo, no se incluye en estimación del
enfermas, etc. Producto Interno Bruto-PBI, ni se remunera y
cuando se reconoce un salario, este es mínimo.
ÆLas jornadas de trabajo de la mujer en la
familia son más extensas y no se goza de los
mismos derechos que otras y otros
trabajadores. En muchos casos se crean fueros
diferenciados para las mujeres que laboran en
oficios domésticos.
ÆSi las mujeres logran incursionar en el
espacio público, ello no significa que se las
exima de las responsabilidades sociales
derivadas de la maternidad. Por lo contrario,
cumplen dobles y triples jornadas y se las
culpabiliza por desatender sus funciones como
madres y esposas.
ÆA la vez, este estereotipo alimenta la idea de
que a los hombres les corresponde la
producción y a las mujeres la reproducción
como rol natural, por lo tanto, están exentos
de las labores propias de la paternidad que se
reducen finalmente al aporte en dinero y se les
separa del cuidado a sus hijos e hijas.
ÆComo consecuencia recaen sobre ellas todas

151
Ibid.
las responsabilidades con sus hijos/as y por
tanto, se promueve la paternidad
irresponsable.

La mujer ÆDe acuerdo a la Las mujeres no tendrán las mismas


dominada organización oportunidades de acceso a trabajos, ascensos,
patriarcal, las igualdad salarial, etc. Siempre serán
hormonas femeninas subordinadas.
determinan
pasividad.
ÆPor el contrario, las
masculinas, otorgan
el dominio natural a
los hombres, en
consecuencia, ellos
serán mejores
líderes, saben
mandar, dirigir y
ordenar.
La mujer Conforme a textos de Este estereotipo causa diferencias salariales
depen- algunas legislaciones entre los sexos, por trabajo de igual valor,
diente en América Latina, el aunque la realidad social es otra: el índice de
hombre es el jefas de hogar en la región es de casi un 30%.
principal proveedor
de la familia. La
mujer depende con
sus hijas e hijos, de
los ingresos que él
pueda traer al hogar.
La mujer La debilidad se mide Estas consideraciones surgen del principio
débil: respecto al macho- protector para evitar abusos, pero tienen
varón y se basa en resultados sexistas, como es la exclusión de las
condiciones físicas, mujeres en ciertas actividades laborales y
de tal modo que las sectores de la producción.
mujeres no pueden
trabajar en jornadas
nocturnas o realizar
trabajos
subterráneos, e
inclusive lo insalubre
para ella se convierte
en salubre para el
hombre.
La mujer Callar, aguantar, ÆLas mujeres tienen dificultades para alegar o
sumisa ceder son valores litigar por sus derechos, de modo que se les
asignados a las limita el acceso a la justicia y al reclamo de
mujeres y por tanto, pretensiones justas.
renunciar a sus Æ Deben soportar agresiones y violencia como
derechos son parte de parte de su rol femenino. La Convención de
los requisitos de la Belém do Pará es base de las leyes de
socialización violencia en la familia, pero esta norma, sin
patriarcal femenina. una política pública para atender este
complejo fenómeno, no asegura una vida libre
de violencia para las mujeres.
Æ Son pocos los países que han promulgado
leyes contra el acoso sexual en el trabajo y
ampliado las formas de violencia tipificadas en
los códigos laborales.

Ap
g. Elementos Básicos para incorporar el análisis de género en las
sentencias judiciales

A continuación presentamos una síntesis de elementos extractados de trabajos de


investigadores e investigadoras sobre el acceso de las mujeres a la justicia y sobre la
calidad del servicio de la justicia para las mujeres en América Latina, de los test de
igualdad y discriminación que aplica nuestra Corte Constitucional, así como de las
lógicas procesales presentes en las últimas sentencias de esta misma Corte en las que
incorpora explícitamente la perspectiva de género.
Todos estos elementos nos permiten acceder a elementos prácticos para aplicar
conceptos y criterios para garantizar el principio de igualdad y la garantía de no
discriminación a las mujeres que acceden al servicio de la justicia.

A los efectos de la presente Convención, la expresión «discriminación contra la mujer»


denotará toda distinción, exclusión o restricción basada en el sexo que tenga por
objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la
mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y
la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas política,
económica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.
Convención para la Eliminación de todas las formas de discriminación contra la Mujer
– CEDAW ARTÍCULO 1
En primer lugar es importante retomar el capítulo sobre “El test de igualdad como
metodología para la determinación de discriminaciones152” de Rodrigo Uprimny en el
trabajo realizado para la Escuela Judicial sobre Derechos Humanos, hace un recuento de
los diferentes tipos de test que han influenciado a la Corte Constitucional en la
construcción de la propuesta que hoy se aplica y que se denomina “test integrado de
Igualdad” (C-093 de 2001). Uno es el “test o juicio de proporcionalidad”, originado en la
tradición jurídica europea y el otro, que el autor denomina “test o juicio ponderado de
igualdad”, que es un aporte de la jurisprudencia norteamericana.

En Segundo Lugar, existe una lógica en el orden del discurso de abordaje de las
sentencias de la Corte Constitucional que incorporan la perspectiva de Género que son
de utilidad para formarnos una idea de las lógicas a aplicar al momento de incorporar
esta perspectiva a nuestras sentencias judiciales.

Actividad de reflexión
Presentamos a continuación una actividad pedagógica basada en la Sentencia T 496-08
que nos remite a dos elementos jurisprudenciales: el primero la forma en que se ordena
el discurso para efectuar el análisis; el segundo se refiere a la aplicación de la
perspectiva de género a una situación concreta, en este caso el tema de la seguridad de
las mujeres víctimas y de dirigentes de sus organizaciones frente a la aplicación de la
Ley de Justicia y Paz en Tutela interpuesta por la Iniciativa de Mujeres por la Paz-IMP.
Primera Parte. Para estudio Individual y de subgrupo de trabajo: Análisis de la
propuesta de ordenamiento lógico aplicada al proceso de elaboración de esta sentencia
Sentencia T 496-08
Para resolver el problema así planteado la Corte analizará los siguientes temas: (i) Como
cuestiones preliminares, de procedimiento constitucional, estudiará: a). la legitimidad
de personería para actuar cuando se invocan derechos fundamentales de personas que
han sido sometidas a vulneración sistemática de derechos fundamentales, y b). La
eficacia de la acción de cumplimiento como mecanismo judicial de defensa, en el caso
concreto. De superar los anteriores asuntos de procedimiento, (ii) la Corte reiterará su
jurisprudencia sobre el derecho fundamental a la seguridad personal; (iii) recordará las

152
Este apartado está basado, en parte, en Rodrigo Uprimny, Camilo Borrero, Danilo Rojas y María
Clara Galvis, “La igualdad en la jurisprudencia de la Corte Constitucional”, en Pensamiento
Jurídico, No. 15. Bogotá: Universidad Nacional de Colombia, 2002.
obligaciones constitucionales e internacionales sobre la protección de la mujer contra
toda forma de violencia y en particular la derivada del conflicto armado; (iv) reiterará
su jurisprudencia sobre los riesgos específicos y las cargas extraordinarias que soporta la
mujer, en razón de su condición de género, en el contexto del conflicto armado; (v)
verificará el nivel de riesgo en que se encuentran las víctimas del conflicto armado, y el
impacto sobre sus posibilidades de acceso pleno a la justicia; (vi) recordará las
directrices (principios y elementos mínimos de racionalidad) que conforme a la
jurisprudencia y la práctica nacional deben orientar y contener una estrategia de
protección satisfactoria de las víctimas de criminalidad masiva y/o sistemática; (vii) la
respuesta estatal para garantizar la protección de las víctimas y testigos en el marco de
la Ley de Justicia y Paz; (viii) a partir de esas premisas, valorará la situación de riesgo
que invocan las demandantes, y la estrategia de protección diseñada por las autoridades
estatales.

Guía
Realizar el análisis individual del conjunto de los puntos que se propone la sentencia.
- Cual es la interrelación que encuentra entre cada uno de ellos?
- Cómo logra vincular las afectaciones de las mujeres con las normas y jurisprudencia
general sobre derechos humanos?

Segunda parte
Dar lectura al aparte de esta sentencia que encontrará en el ANEXO No 6 de esta Unidad
en el que aplica la perspectiva de género al análisis de los riesgos de las mujeres por su
condición de género.

Sentencia T 496-08

6. Los riesgos específicos y las cargas extraordinarias que les impone por su género,
la violencia armada a las mujeres del país.

- Preparar una síntesis de las afectaciones específicas impuestas a las mujeres por su
género.
- Elaborar una ficha de presentación del impacto diferencial de la violencia armada
sobre ellas.
- Ha conocido casos en su desempeño judicial o de otros colegas en los que pueda
ubicar los elementos de los que nos ocupamos en este segmento de la sentencia?

Por último proponemos para su consideración, la siguiente Matriz para elaborar o


analizar la incorporación de la perspectiva de género en las sentencias judiciales.

Matriz para Chequeo de género en sentencias judiciales

• En la descripción del caso y su análisis identificar a las partes desde las


diversidades de género, edad, discapacidad, orientación sexual, étnica, etc.
• Identificar los impactos diferenciados del hecho desde la perspectiva de género.
• Tomar en cuenta la normativa jurídica relacionada con el caso a resolver y que
incorpore la perspectiva de género.
• Establecer la jerarquía normativa para su aplicación e interpretación dentro del
caso a resolver.
• Identificar doctrina jurídica con perspectiva de género para su aplicación en la
elaboración del fallo judicial.
• identificar jurisprudencia, recomendaciones y resoluciones que puedan ser de
utilidad para la elaboración de la sentencia.
• Utilizar los criterios de interpretación incorporando el principio de no
discriminación y la perspectiva de género en la elaboración de la resolución.
• Aplicar en caso necesario los principios generales del derecho de las mujeres
• Verificar si los dictámenes periciales incorporan la visión de género en su
dictamen.
• Identificar los posibles estereotipos que pueden presentarse en la situación.
• Revisar los prejuicios que pueden surgir de los estereotipos.
• Eliminar los prejuicios de la valoración de la situación.
• Detectar las relaciones de poder en la situación.
• Nivelar las relaciones de poder.
• Identificar las manifestaciones de sexismo en los argumentos de la fiscalía, de
defensores y de jueces de otras instancias
• Eliminar el sexismo en la sentencia.
• Establezca las concordancias y contradicciones entre los componentes.
• Elabore la sentencia con una estructura lógica.
• Revise si la sentencia incorpora la perspectiva de género

Ap
2.5 ACTIVIDAD PEDAGOGICA. AFIANZAR APRENDIZAJES DE LA UNIDAD

A continuación el participante encontrará una serie de actividades que con su desarrollo,


le permitirá afianzar los aprendizajes sobre la unidad. Por favor realice las siguientes
cuestiones:

Debido a la importancia trascendental que tiene el Auto 092 de 2008 de la CC en primer


lugar para las mujeres afectadas por el conflicto armado y en especial por
desplazamiento forzado y en segundo lugar debido a la estrategia de análisis, a la
recopilación de normas, jurisprudencia y doctrina sobre derechos de las mujeres y por
los aportes que hace al análisis de género en la jurisprudencia, invitamos a realizar un
estudio juicioso de este documento contenido en el CD No 3, de acuerdo con los
parámetros de los apartes de la Guía que a continuación reproducimos, elaborada por
la Corporación SISMA MUJER para abordar este complejo Auto. En el Anexo No 6 de esta
Unidad encontrará el texto completo de la guía. Dedicaremos nuestra atención al
análisis de los 10 riesgos de género en el marco del conflicto armado colombiano y a las
18 facetas de género del desplazamiento forzado.

APARTES DE LA GUÍA DE LECTURA AUTO N° 092 de 2008


Preparada por la CORPORACION SISMA MUJER
Referencia: Protección de los derechos fundamentales de las mujeres víctimas del
desplazamiento forzado por causa del conflicto armado, en el marco de la superación del estado
de cosas inconstitucional declarado en la sentencia T-025 de 2004, después de la sesión pública
de información técnica realizada el 10 de mayo de 2007 ante la Sala Segunda de Revisión.

MAGISTRADO PONENTE MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA

Síntesis de la decisión
La Corte Constitucional adopta medidas comprehensivas para la protección de los derechos
fundamentales de las mujeres desplazadas por el conflicto armado en el país y la prevención del
impacto de género desproporcionado del conflicto armado y del desplazamiento forzado; tales
medidas consisten, en síntesis, en (i) órdenes de creación de trece (13) programas específicos
para colmar los vacíos existentes en la política pública para la atención del desplazamiento
forzado desde la perspectiva de las mujeres, de manera tal que se contrarresten efectivamente
los riesgos de género en el conflicto armado y las facetas de género del desplazamiento forzado,
(ii) el establecimiento de dos presunciones constitucionales que amparan a las mujeres
desplazadas, (iii) la adopción de órdenes individuales de protección concreta para seiscientas
(600) mujeres desplazadas en el país, y (iv) la comunicación al Fiscal General de la Nación de
numerosos relatos de crímenes sexuales cometidos en el marco del conflicto armado interno
colombiano.

El presupuesto fáctico de esta decisión es el impacto desproporcionado, en términos


cuantitativos y cualitativos, del conflicto armado interno y del desplazamiento forzado sobre las
mujeres colombianas. El presupuesto jurídico de esta providencia es el carácter de sujetos de
protección constitucional reforzada que tienen las mujeres desplazadas por mandato de la
Constitución Política y de las obligaciones internacionales del Estado colombiano en materia de
Derechos Humanos y Derecho Internacional Humanitario.

Presunciones constitucionales que amparan a las mujeres desplazadas en tanto sujetos de


protección constitucional reforzada
a. La presunción constitucional de vulnerabilidad acentuada de las mujeres desplazadas, para
efectos de su acceso a los distintos componentes del SNAIPD y de la valoración integral de su
situación por parte de los funcionarios competentes para atenderlas; y
b. La presunción constitucional de prórroga automática de la ayuda humanitaria de emergencia a
favor de las mujeres desplazadas, hasta que se compruebe la autosuficiencia integral y en
condiciones de dignidad de cada mujer en particular.

Ámbitos para el análisis y la valoración fácticos y jurídicos realizados por la Corte


Constitucional
La prevención del impacto desproporcionado La atención a las mujeres que son víctimas
del desplazamiento forzado sobre las mujeres del desplazamiento forzado y la protección
de sus derechos constitucionales
fundamentales.
10 riesgos de género en el marco del conflicto 18 facetas de género del desplazamiento
armado colombiano. forzado
(i) el riesgo de violencia sexual, explotación Estas dieciocho facetas de género del
sexual o abuso sexual en el marco del desplazamiento incluyen:
conflicto armado; (1) Patrones de violencia y discriminación
(ii) el riesgo de explotación o esclavización de género de índole estructural en la
para ejercer labores domésticas y roles sociedad colombiana, preexistentes al
considerados femeninos en una sociedad desplazamiento pero que se ven potenciados
con rasgos patriarcales, por parte de los y degenerados por el mismo, impactando en
actores armados ilegales; forma más aguda a las mujeres desplazadas.
(iii) el riesgo de reclutamiento forzado de sus (i) la violencia y el abuso sexuales, incluida
hijos e hijas por los actores armados al la prostitución forzada, la esclavitud sexual
margen de la ley, o de otro tipo de o la trata de personas con fines de
amenazas contra ellos, que se hace más explotación sexual;
grave cuando la mujer es cabeza de (ii) la violencia intrafamiliar y la violencia
familia; comunitaria por motivos de género;
(iv) los riesgos derivados del contacto o de las (iii) el desconocimiento y vulneración de su
relaciones familiares o personales - derecho a la salud y especialmente de sus
voluntarias, accidentales o presuntas- con derechos sexuales y reproductivos a todo
los integrantes de alguno de los grupos nivel, con particular gravedad en el caso de
armados ilegales que operan en el país o las niñas y adolescentes pero también de las
con miembros de la Fuerza Pública, mujeres gestantes y lactantes;
principalmente por señalamientos o (iv) la asunción del rol de jefatura de hogar
retaliaciones efectuados a posteriori por femenina sin las condiciones de subsistencia
los bandos ilegales enemigos; material mínimas requeridas por el principio
(v) los riesgos derivados de su pertenencia a de dignidad humana, con especiales
organizaciones sociales, comunitarias o complicaciones en casos de mujeres con
políticas de mujeres, o de sus labores de niños pequeños, mujeres con problemas de
liderazgo y promoción de los derechos salud, mujeres con discapacidad o adultas
humanos en zonas afectadas por el mayores;
conflicto armado; (v) obstáculos agravados en el acceso al
(vi) el riesgo de persecución y asesinato por las sistema educativo;
estrategias de control coercitivo del (vi) obstáculos agravados en la inserción al
comportamiento público y privado de las sistema económico y en el acceso a
personas que implementan los grupos oportunidades laborales y productivas;
armados ilegales en extensas áreas del (vii) la explotación doméstica y laboral,
territorio nacional; incluida la trata de personas con fines de
(vii) el riesgo por el asesinato o desaparición explotación económica;
de su proveedor económico o por la (viii) obstáculos agravados en el acceso a la
desintegración de sus grupos familiares y propiedad de la tierra y en la protección de
de sus redes de apoyo material y social; su patrimonio hacia el futuro,
(viii) el riesgo de ser despojadas de sus tierras y especialmente en los planes de retorno y
su patrimonio con mayor facilidad por los reubicación;
actores armados ilegales dada su posición (ix) los cuadros de discriminación social
histórica ante la propiedad, especialmente aguda de las mujeres indígenas y
las propiedades inmuebles rurales; afrodescendientes desplazadas;
(ix) los riesgos derivados de la condición de (x) la violencia contra las mujeres líderes o
discriminación y vulnerabilidad acentuada que adquieren visibilidad pública por sus
de las mujeres indígenas y labores de promoción social, cívica o de los
afrodescendientes; y derechos humanos;
(x) el riesgo por la pérdida o ausencia de su (xi) la discriminación en su inserción a
compañero o proveedor económico espacios públicos y políticos, con impacto
durante el proceso de desplazamiento. especial sobre su derecho a la participación;
y
Énfasis en el riesgo de violencia sexual: (xii) el desconocimiento frontal de sus
Constata la gravedad y generalización de los derechos como víctimas del conflicto
episodios de violencia sexual contra mujeres armado a la justicia, la verdad, la
sobre los que ha sido alertada la Corte reparación y la garantía de no repetición.
Constitucional, los cuales incluyen:
(a) actos de violencia sexual perpetrados como (2) Problemas específicos de las mujeres
parte integrante de operaciones violentas de desplazadas, producto de la conjunción de
mayor envergadura -tales como masacres, los factores de vulnerabilidad que soportan,
tomas, pillajes y destrucciones de poblados-, y que no afectan ni a las mujeres no
cometidos contra las mujeres, jóvenes, niñas y desplazadas, ni a los hombres desplazados.
adultas de la localidad afectada, por parte de
los integrantes de grupos armados al margen de (xiii) los especiales requerimientos de
la ley; atención y acompañamiento psicosocial de
(b) actos deliberados de violencia sexual las mujeres desplazadas, que se han visto
cometidos ya no en el marco de acciones gravemente insatisfechos;
violentas de mayor alcance, sino individual y (xiv) problemas específicos de las mujeres
premeditadamente por los miembros de todos ante el sistema oficial de registro de la
los grupos armados que toman parte en el población desplazada, así como ante el
conflicto, que en sí mismos forman parte (i) de proceso de caracterización;
estrategias bélicas enfocadas en el (xv) problemas de accesibilidad de las
amedrentamiento de la población, (ii) de mujeres al sistema de atención a la
retaliación contra los auxiliadores reales o población desplazada;
presuntos del bando enemigo a través del (xvi) una alta frecuencia de funcionarios no
ejercicio de la violencia contra las mujeres de capacitados para atender a las mujeres
sus familias o comunidades, (iii) de retaliación desplazadas, o abiertamente hostiles e
contra las mujeres acusadas de ser insensibles a su situación;
colaboradoras o informantes de alguno de los (xvii) el enfoque a menudo “familista” del
grupos armados enfrentados, (iv) de avance en sistema de atención a la población
el control territorial y de recursos, (v) de desplazada, que descuida la atención de un
coacción para diversos propósitos en el marco altísimo número de mujeres desplazadas
de las estrategias de avance de los grupos que no son cabezas de familia; y
armados, (vi) de obtención de información (xviii) la reticencia estructural del sistema
mediante el secuestro y sometimiento sexual de atención a otorgar la prórroga de la
de las víctimas, o (vii) de simple ferocidad; Atención Humanitaria de Emergencia a las
(c) la violencia sexual contra mujeres señaladas mujeres que llenan las condiciones para
de tener relaciones familiares o afectivas recibirla.
(reales o presuntas) con un miembro o
colaborador de alguno de los actores armados
legales e ilegales, por parte de sus bandos
enemigos, en tanto forma de retaliación y de
amedrentamiento de sus comunidades;
(d) la violencia sexual contra las mujeres,
jóvenes y niñas que son reclutadas por los
grupos armados al margen de la ley, violencia
sexual que incluye en forma reiterada y
sistemática: (i) la violación, (ii) la planificación
reproductiva forzada, (iii) la esclavización y
explotación sexuales, (iv) la prostitución
forzada, (v) el abuso sexual, (vi) la
esclavización sexual por parte de los jefes o
comandantes, (vii) el embarazo forzado, (viii)
el aborto forzado y (ix) el contagio de
infecciones de transmisión sexual;
(e) el sometimiento de las mujeres, jóvenes y
niñas civiles a violaciones, abusos y acosos
sexuales individuales o colectivos por parte de
los miembros de los grupos armados que operan
en su región con el propósito de obtener éstos
su propio placer sexual;
(f) actos de violencia sexual contra las mujeres
civiles que quebrantan con su comportamiento
público o privado los códigos sociales de
conducta impuestos de facto por los grupos
armados al margen de la ley en amplias
extensiones del territorio nacional;
(g) actos de violencia sexual contra mujeres
que forman parte de organizaciones sociales,
comunitarias o políticas o que se desempeñan
como líderes o promotoras de derechos
humanos, o contra mujeres miembros de sus
familias, en tanto forma de retaliación,
represión y silenciamiento de sus actividades
por parte de los actores armados;
(h) casos de prostitución forzada y
esclavización sexual de mujeres civiles,
perpetrados por miembros de los grupos
armados al margen de la ley; o
(i) amenazas de cometer los actos
anteriormente enlistados, o atrocidades
semejantes.

Ae
2.6 AUTOEVALUACIÓN
Para realizar el ejercicio de Autoevaluación, presentaremos un menú de casos penales
para ser sometidos a análisis según los elementos generales tratados en esta unidad y en
especial en la aplicación de los Principios del Derecho Penal con perspectiva de
género vistos atrás y tomando elementos generales de la Unidad y de los contenidos en
la Matriz para Chequeo de género en sentencias judiciales. Se trata con este
ejercicio de poner a prueba su capacidad creativa y las nuevas lógicas que usted aplica
para efectuar el análisis de género a sentencias. Usted deberá escoger uno de los
referidos casos, que posteriormente deberá ser considerado en un Conversatorio o Mesa
de Estudio

Debido a la dificultad de acceso a los procesos y sentencias completas de la jurisdicción


ordinaria, ya que aun no se puede acceder a ellas en medio electrónico y en físico es
supremamente dispendioso en los respectivos despachos, hemos recurrido a un
excelente texto presentado por la Doctora Marina Pulido de Barón en el año 2006 en una
Sesión de Magistradas de las Altas Cortes.
Caso No 1 CREDIBILIDAD DEL TESTIMONIO DE MENOR ABUSADA
Proceso No 23706

La menor Y.T.E.A., de nueve años de edad para el 13 de noviembre


de 2003, asistida por la Personera Municipal de Santuario (Risaralda),
formuló denuncia penal contra su abuelo paterno NOEL ARCANGEL
ECHEVERRI HERRERA ante la Fiscalía 33 Delegada ante el Juzgado
Promiscuo del Circuito de Apía, del mismo departamento. Señaló la
menor que en varias oportunidades en que fue a visitarlo al hotel en
donde residía, éste la acariciaba diferentes partes de su cuerpo, le
introducía los dedos en la vagina y le daba besos, a cambio de lo cual
recibía dinero o distintas dádivas.

La fase del juicio correspondió al Juzgado Promiscuo del Circuito de


Apía, Risaralda, que profirió fallo el 30 de julio de 2004 por cuyo
medio declaró penalmente responsable a NOEL ARCANGEL ECHEVERRI
HERRERA de los delitos de acto sexual con menor de catorce años
agravado e incesto y lo condenó a la pena principal de cincuenta y
cuatro (54) meses de prisión y a la accesoria de inhabilitación de
derechos y funciones públicas por el mismo término.

En contra del fallo condenatorio, la defensa interpuso recurso de


apelación, razón por la cual se pronunció el Tribunal Superior de
Pereira el 16 de diciembre de 2004 revocándolo para, en su lugar,
absolver a NOEL ARCANGEL ECHEVERRI HERRERA de los cargos
formulados en su contra.

La Fiscal 33 Delegada ante el Juzgado Promiscuo del Circuito de Apía, interpuso recurso
de casación, argumentos con los cuales se mostró de acuerdo el Procurador Cuarto
Delegado para la Casación Penal.
La Corte casó el fallo absolutorio del Tribunal para dejar vigente el condenatorio del
Juzgado, previa precisión de que su intervención buscaba lograr uno de los fines de la
casación, que en este caso tenían que ver con la efectividad del derecho material y las
garantías debidas a la menor víctima de atropello sexual por parte de su abuelo legítimo.
Para ello tuvo en cuenta, entre otros argumentos, los siguientes:

El desarrollo que últimamente ha tenido el derecho penal de las víctimas, en particular


de aquellas que han sido objeto de afrentas sexuales, máxime cuando los sujetos pasivos
de esos comportamientos, como ocurre en este caso, son menores de edad, haciendo
énfasis en un tema que históricamente ha resultado polémico, como lo es la credibilidad
que pueda atribuirse al testimonio de los menores de edad, en los casos en que son
sujetos pasivos de abusos sexuales.
Como el Tribunal fundamentalmente no le creyó a la menor, básicamente por razón de
su edad y por haber sido víctima de los hechos, para desconocer tal razonamiento, la
Corte tuvo señaló, en esencia que:

No es acertado imponer una veda o tarifa probatoria que margine de toda credibilidad el
testimonio de los menores, así como el de ninguna otra persona por su mera condición,
como suele ocurrir con los testimonios rendidos por los ancianos y algunos discapacitados
mentales, con fundamento en que o bien no han desarrollado (en el caso de los niños o
personas con problemas mentales) o han perdido algunas facultades sico-perceptivas
(como ocurre con los ancianos). Sin embargo, tales limitaciones per se no se ofrecen
suficientes para restarles total credibilidad cuando se advierte que han efectuado un
relato objetivo de los acontecimientos.

Resultaría inaudito llegar al extremo de que, únicamente porque aun no han


desarrollado a plenitud sus facultades mentales, físicas y éticas, sus relatos merezcan el
repudio absoluto de la colectividad, si se evidencia que tienen la capacidad de ilustrar
objetivamente sobre unos hechos.

El testimonio del menor no pierde credibilidad sólo porque no goce de la totalidad de sus
facultades de discernimiento, básicamente porque cuando se asume su valoración no se
trata de conocer sus juicios frente a los acontecimientos, para lo cual sí sería
imprescindible que contara a plenitud con ellas, sino de determinar cuan objetiva es la
narración que realiza, tarea para la cual basta con verificar que no existan limitaciones
acentuadas en su capacidad psico-perceptiva distintas a las de su mera condición, o que
carece del mínimo raciocinio que le impida efectuar un relato medianamente inteligible;
pero, superado ese examen, su dicho debe ser sometido al mismo rigor que se efectúa
respecto de cualquier otro testimonio y al tamiz de los principios de la sana crítica.

Cuando el menor es la víctima de atropellos sexuales su dicho


adquiere una especial confiabilidad, tanto por la naturaleza del acto
como por el impacto que genera en su memoria.

Tal es la tendencia actual en relación con la apreciación del testimonio del infante
víctima de vejámenes sexuales, atendido el hecho de que el sujeto activo de la
conducta, por lo general, busca condiciones propicias para evitar ser descubierto y, en
esa medida, es lo más frecuente que sólo se cuente con la versión del ofendido, por lo
que no se lo puede de entrada descalificar sólo por razón de su edad. Además,
desconocer la fuerza conclusiva que merece el testimonio del menor víctima de un
atentado sexual, implica perder de vista que dada su inferior condición, requiere de una
especial protección, hasta el punto de que, como lo indica expresamente el artículo 44
de la Carta Política, sus derechos prevalecen sobre los demás. y, por lo tanto, su interés
es superior en la vida jurídica.

En este caso, como la progenitora de la menor y su profesora


refirieron que estaba siendo sometida a tratamiento psicológico
porque supuestamente “buscaba a los hombres”, y por ello el
Tribunal concluyó “que infortunadamente aquí estamos ante una
niña con iniciación precoz en el mundo sexual”, la Corte se apartó de
consideración semejante, al encontrar que tales afirmaciones atentan
contra sus derechos fundamentales de dignidad, integridad, buen
nombre e intimidad y de paso sometía a la menor a un proceso de
victimización ulterior al que se generó por motivo de haber sido
objeto de abusos sexuales previos, los cuales fueron reconocidos
judicialmente, porque dada su minoridad ninguna incidencia tiene
ahondar en la conducta de la víctima.

Caso No 2. ACCESO CARNAL ABUSIVO CON INCAPAZ DE


RESISTIR. Proceso No 24955

Los hechos de este proceso tuvieron ocurrencia el 16 de diciembre de 1.996 en


horas de la tarde, cuando la señora Sandra Patricia Bello Toloza acudió a las
oficinas de Profamilia ubicadas en la carrera 15 No. 34–47 de esta ciudad, en
cumplimiento de una cita con el especialista sexólogo JOSÉ ÁLVARO POVEDA
CARRILLO. Al ingresar al consultorio el galeno la interrogó sobre si había venido
sola, para enseguida preguntarle por el motivo de la consulta, siendo informado
por la mujer sobre su aversión al sexo y el temor al falo en cuanto a las
relaciones de esta clase. El médico persuadió a la mujer sobre que no debía
sentir ningún temor y para inducirla en ese propósito consiguió que ella tocase
su miembro viril, luego que se desnudara para, por último, accederla
carnalmente, todo dentro de una pretendida dinámica terapéutica en cuyo
contexto la humilde mujer exhibió una mínima resistencia.

Se absolvió en las dos instancias.


Durante el trámite de la casación, la Procuradora Tercera Delegada para la
casación penal, emitió concepto orientado a que previa casación del fallo
absolutorio, se condenara al procesado por la referida conducta punible.

La Corte, efectivamente condenó, con fundamento en las siguientes razones:

El delito de acceso carnal abusivo con incapaz de resistir, dentro de la tipología que
tradicionalmente ha diferenciado los delitos sexuales se encuentra incluido en el
capítulo concerniente a los “actos sexuales abusivos”, bajo el entendido de que el
mismo recoge aquéllas hipótesis delictivas en que el sujeto agente aprovecha la
condición de la víctima que se encuentra imposibilitada de resistir sus pretensiones
sexuales.

El modelo descriptivo de la conducta de acceso carnal abusivo actualmente exige un


elemento de contenido extrajurídico a manera de cláusula general que cobija dentro de
los supuestos típicos que también la actualizan, el hecho de encontrarse el ofendido
igualmente en incapacidad de resistir que, en todo caso, debe inhibir a la víctima de la
posibilidad de rechazar eficazmente a su abusador.

En este caso, fue imprescindible que la víctima acudiera a psicoterapias a través de las
cuales refirió que el sexólogo que la había tratado tuvo un manejo inadecuado de la
relación profesional-paciente, sintiéndose “confundida, incómoda y que no supo como
detener las conductas inadecuadas del profesional porque éste le repetía continuamente
que se sintiera tranquila y que estos tocamientos eran parte de la terapia”.

La condición de fragilidad psicológica y anímica de la víctima en este caso, fue más que
propicia para el designio criminal del imputado, quien aprovechando el proceso de
interacción, confidencialidad y entrega absoluta de confianza en que se edifican las
relaciones médico-paciente, que sitúan al primero en posición superlativa de poder ante
sus revelaciones -íntimas dada la especialidad en sexología-, no tuvo el menor reparo en
transgredir no solamente elementales principios deontológicos, sino el propio Código
penal, al emplear ese conocimiento -que en el propósito concebido hacía por completo
vulnerable a la víctima dada la condición psicológica, sexual y cultural destacada-, en
procura de obtener la satisfacción de sus propias necesidades emocionales, inclinaciones
sexuales y actos libidinosos.

Al procesado se lo condenó por la Corte a la pena principal de 51 meses de prisión, a la


pena accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el
mismo período de la pena principal y a pagar una suma equivalente a cincuenta (50)
salarios mínimos legales mensuales por concepto de perjuicios de índole moral en favor
de la víctima.

Se le negó el subrogado de la ejecución condicional de la condena y la sustitución de la


pena privativa de la libertad por prisión domiciliaria, razones por las cuales se ordenó su
captura.

Caso No 3. VIOLACIÓN A LA INTIMIDAD Proceso No. 26157

El 23 de agostos de 2001, ante la Sala de atención al Usuario de la Fiscalía General de la


Nación, con sede en Pereira, se presentó la señora Sandra Sarria Restrepo con el fin de
denunciar a su jefe FRANZ AUGUSTO LAGOS GRISALES, por el acoso al que la sometió
durante un año de os dos que laboró en la empresa “Postergraf”.
Los actos atentatorios contra su intimidad consistieron en tomar fotografías y videos de
su imagen, inclusive, disponer la ubicación de una cámara de video en el baño, lugar
donde fácilmente es posible captar la intimidad de una persona y “arrinconamientos
físicos” con el fin de “tocarla y sobarla con su cuerpo”.

Por tales hechos, el procesado fue condenado en primera instancia por el Juzgado Penal
Municipal de Descongestión de Pereira a la pena de multa en cuantía de un salario
mínimo legal mensual, como autor penalmente responsable del delito de Violación en
Lugar de trabajo previsto en el artículo 191 del C. P., en concordancia con el artículo
189, ibídem, normas cuyo tenor literal es el siguiente:

“Art. 189.- Violación de habitación ajena.- El que se introduzca arbitraria, engañosa o


clandestinamente en habitación ajena o en sus dependencias inmediatas, o que por
cualquier medio indebido, escuche, observe, grabe, fotografíe o filme, aspectos de la
vida domiciliaria de sus ocupantes, incurrirá en multa”.

“Artículo 191.- Violación en lugar de trabajo.- Cuando las conductas descritas en este
capítulo se realizaren en un lugar de trabajo, las respectivas penas se disminuirán hasta
en la mitad, sin que pueda ser inferior a una unidad de multa”.

Para el Juzgado de primera instancia el delito por el cual fue acusado el procesado se
perfecciona de manera instantánea, es decir, no sólo desde el momento en que se
introdujo en el sanitario utilizado por mujeres, de manera clandestina, es decir, en
secreto, para colocar una cámara de video sino las fotografías y arrinconamiento de que
era víctima la denunciante, momento desde el cual se afectó su integridad individual por
haber procedido a ello sin su consentimiento y conocimiento.

Como se adujo por el procesado que la ofendida utilizaba poses atrevidas, era
confianzuda y utilizaba ropa bastante extravagante, considera el juzgado que la empresa
para la cual trabajaba y de la cual había parte el ofendido, debió hacerle algún llamado
de atención o requerimiento, de lo cual no hay constancia en el expediente.

Y concluye indicando que si se observan en forma global los dichos del acusado, de la
ofendida, los informes del CTI y la prueba testimonial recogida no queda el menor
resquicio de duda de que el procesado fue la persona que de manera clandestina no sólo
grabó aspectos de la vida privada e íntima de la denunciante al colocar una cámara de
video en el excusado violando la intimidad que se debe guardar en esta clase de lugares
y por sobre todo realizarse en el lugar de trabajo, sino el de fotografiarla sin su
consentimiento.

El fallo condenatorio fue apelado por la defensa y revocado por el Juzgado 6º Penal del
Circuito de Pereira, que absolvió con argumentos como los siguientes:
Las pruebas no son suficientes para llegar a un fallo de condena. Luego, debe revocarse
el apelado y proceder a la absolución del procesado.
El derecho a la intimidad implica la facultad de exigir de los demás el respeto de un
ámbito exclusivo que incumbe solamente al individuo, que es resguardado de sus
posesiones privadas, de sus propios gustos y de aquellas conductas o actitudes
personalísimas que no está dispuesto a exhibir y en el que no caben legítimamente las
intromisiones externas.

La conducta punible que se atribuye al procesado guarda estrecha relación con ese
derecho a la intimidad que tan celosamente enuncia la Carta Política y debe por tanto
ser materia de protección y tutela por parte de las autoridades cuando se presenta
alguna forma de violación del mismo.

La víctima señala que fue filmada o fotografiada por el procesado, y sobre la veracidad
de ese hecho sólo existe una referencia en autos, originada en una persona que laboraba
en la empresa quien admitió que aquél había filmado las piernas y las caderas de la
denunciante, porque estaba ensayando una cámara recientemente adquirida, pero nada
más.

El juzgador de segunda instancia se pregunta si acción de tal naturaleza puede vulnerar


el derecho de intimidad de una persona y, obviamente, responde en forma negativa en
la creencia de que un hecho así no alcanza la connotación que se le ha dado ni traspasa
los linderos del código penal, entre otras cosas, porque dicha filmación o fotografía no
fue publicada, pero algo más, no obra dentro del proceso ninguna evidencia en ese
sentido, aparte del testimonio del empleado que dice haberlas visto.

Que el implicado hubiera colocado una cámara en el baño de las damas con la finalidad
de observar a la víctima, tampoco es para el juzgado situación que origine la conducta
punible examinada, porque no hay evidencia de que con el uso del mencionado artefacto
se hubiese invadido la órbita de intimidad de la denunciante o de cualquiera otra
persona, o se hubiese causado algún perjuicio porque, además, la cámara fue detectada
el mismo día en que se colocó y ese mismo día se retiró del lugar, lo que constituiría
apenas un acto preparatorio del delito, actos que por ser tales carecen de entidad
suficiente para configurar un delito.
Contra este fallo de segunda instancia, el apoderado de la parte civil interpuso recurso
de casación discrecional que ya fue admitido por la Sala mediante auto de fecha octubre
18 del año en curso, al encontrar suficientemente acreditada la necesidad de
intervención por esta vía con el fin de concluir si debe prosperar el recurso para
proteger derechos fundamentales de la víctima.

En razón a que la demanda presentada por el mencionado sujeto procesal constituye, en


disentir, una pieza de innegable sensibilidad por los derechos de las mujeres, procedo a
entregar copia de los apartes pertinentes de la misma, pues difícilmente se encuentra
defensa de tanta profundidad sobre los derechos de la mujer en un profesional del
género masculino.

B
V. BIBLIOGRAFÍA
Jacques Parraguez, Manuel (Vicerrector Académico de la Universidad Bolivariana. Chile)
“¿Género en la justicia o justicia de género? Una nueva estrategia educativa”, sin fecha
de publicación. http://www.revistapolis.cl/jacques.htm. Consultado en febrero 2005.

MORÍN, Edgar, “Los siete saberes necesarios para la educación del futuro”. UNESCO,
Editorial del Magisterio, Bogotá, Colombia, 1999, pág. 16 y ss.

PAPACCHINI Ángelo “Los Derechos Humanos a través de la historia” en Revista


Colombiana de Psicología, “Sujeto, Ética y Derechos Humanos” Dpto. de Psicología
Universidad Nacional de Colombia, Número 7 Año MCMDXCVIII, Bogotá, Colombia.
MAFFIA Diana, Dialogo “Géneros, sexualidades y subjetividades”, conferencia dictada
en la Universidad Popular Madres de Plaza de Mayo, 23 y 30 de marzo, 2004, Argentina,
www.nodo50.org/americalibre/generos/maffia2, consultada en noviembre de 2006

Bertrand Ogilvie, “ Lacan. La formación del concepto de sujeto”, Ediciones Nueva


Visión. Buenos Aires, 1987. RESTREPO Yusti Manuel “ Construcción de subjetividades y
pedagogía en Derechos Humanos” , Oficina en Colombia del Alto Comisionado de
Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Procuraduría General de la Nación,
Defensoría del Pueblo. Unión Europea, Bogotá enero 2005, pág. 25.

LYOTARD J. “ La condición posmoderna” Editorial Cátedra, Madrid, 1984, pág 82

GIROUD, Henry, “Pedagogía y Política de la Esperanza. Teoría, Cultura y Enseñanza.”


Amorrortu Editores, Buenos Aires-Madrid, 2003, pág 273
GARCÍA AMADo Juan Antonio, “Escritos sobre Filosofía del Derecho”, Ediciones
Rosaristas, Universidad del Rosario, Bogotá Colombia, 1999

TOURAINE Alain, y Farhad Khosrokhavar, “A la búsqueda de sí mismo. Dialogo con el


sujeto”. Paidós: Buenos Aires, 2002.
SAMPSON, E. ‘The debate on individualism. Indigenous psychologist of the individual and
their role in personal and societal functioning’. American Psychologist, vol. 43, No. 1, p.
15-22.

MORIN, E. (1995). La noción de sujeto. En nuevos paradigmas, cultura y subjetividad.”


D. Schnitman (Ed.).

Women´s Rights and Economic Change. “Intersectionality: a tool for gender and
economic justice”. No. 9, August 2004.

ZULETA Estanislao, “Elogio de la Dificultad”, Editorial Colcultura, Bogotá Colombia, 1985

GARCIA Meseguer, Álvaro, “Lenguaje y discriminación sexual’, Editorial El Dialogo,


Madrid, 1977, pág. 20 y ss.

SLAUGHTER, Thomas, “Epidermalizing the world: a basic mode Being Black”, citado por
Young Iris Marión “ La Justicia y la Política de la Diferencia”, Ediciones Cátedra,
Universitat de Valencia, Instituto de la Mujer. Grupo Anaya S.A, Madrid, España, 2000.

RODRIGUEZ PIÑERO Miguel y María FERNANDEZ LOPEZ. Igualdad y Discriminación.


Madrid. Ed. Tecnos. 1986, p. 163

ROUSSEAU, J.J. “ El Contrato Social”, II. pág 11.

SARTORI, Giovanni, “ ¿Qué es la democracia ?”, Altamir Ediciones, Bogotá Colombia,


1994, pág 175

BOBBIO Norberto, “ Libertad e Igualdad”, Editorial Paidos I.C.E-U.A.B, Barcelona, 1993

GARCÍA Amado, Juan Antonio, “ Escritos sobre filosofía del Derecho”, Ediciones
Rosaristas, Bogotá, Colombia, 1999, pág 295 y ss.

GARCÍA Añón José, “El principio de igualdad y las políticas de acción afirmativa. Algunos
problemas de la dogmática jurídica y el Derecho Europeo” Universitat Valencia, España.
http://www.uv.es/CEFD/2/garcia.html, Consultado Noviembre 2006.

Staff Wilson, Mariblanca, “La perspectiva de género desde el Derecho” en


msw@sinfo.net msw@sinfo.net, sin año ni fecha, ultima consulta septiembre de 2006
LÓPEZ Díaz Ligia, Consejera de Estado “ Ley de Cuotas-Jurisprudencia de las Altas Cortes
en Colombia”, ponencia inédita presentada a la II Encuentro de Magistradas de las Altas
Cortes de Colombia, Cartagena, 2004, en proceso de publicación en 2007
C.S. Nino, “Consideraciones sobre la dogmática jurídica. (Con referencia particular a la
dogmática penal)”, México, Universidad Nacional Autónoma de México, 1989, págs .41 y
ss. y 77 y ss

AGATÓN Santander, Isabel, “Sexo, genero y Derecho- aproximaciones hacía una nueva
teoría de la Justicia”, en Memorias del Primer Congreso Internacional “ Genero, Justicia
y Derecho”. Procuraduría General de la Nación – Instituto de Estudios del Ministerio
Público, Bogotá, Colombia Enero, 2004. Pág 169 y ss.

YOUNG Iris Marion, “La justicia y la política de la diferencia” Serie Feminismos Tomo 39,
Ediciones Cátedra Universitat de Valéncia. Instituto de la Mujer, España, 1990, pág. 73

MAROTO, Felipe "Instituciones del Derecho Canónico". Editorial del Corazón de María.
Madrid, 1919. Pág . 46.

SIGNORELLI, Rosa- "La Mujer en la Historia”. Editorial Pléyade, 1970. Pág.151.

SALA Don Jose “Sala Adicionado o la Ilustración del Derecho Español”. París. Librería
Garnier Hermanos, 1867 Tomo I. Pág. 20.

ROUDY, Ivette. "La Mujer una Marginada". Editorial Pluma. Bogotá, 1977.

FACIO Montejo, Alda.” El Principio de Igualdad ante la Ley en el contexto de una política
para la eliminación de la discriminación sexual” en : Avances en la construcción jurídica
de la igualdad para las mujeres colombianas. Santafé de Bogotá, Defensoría del Pueblo,
1995.

KIERKEGAARD, S., Diario de un seductor, Madrid, Guadarrama, 1975.


Arthur Schopenhauer, On Woman en : R. Agonito, History of Ideas on Women, Nueva
York, Putnam, 1977.

AMOROS Celia “Hacia una Crítica de la Razón Patriarcal”. Barcelona, Antropos, 1985.
VELEZ Fernando . "Datos para la historia del Derecho Nacional". Medellín Imprenta del
Departamento, 1891. Pag 75 y ss .

CHAMPEAU, Edmond, URIBE, Antonio José. "Tratado de Derecho Civil colombiano". Tomo
I. Librairie de la Societé Du Recueil General des Lois et Des Arréts, 1899. Pag. 3 y ss.

HINESTROSA, Fernando. "Derecho Civil Primer Año". Universidad Externado de Colombia,


1980. Pag. 385 y ss .

VALENCIA Zea Arturo. "Derecho Civil". Tomo I. Editorial Temis, 1972. Pag. 33 y ss.

SUAREZ FRANCO, Roberto. "Derecho y Familia". Tomo I, Editorial Temis, Bogotá, 1971.
Pag 62 y ss .

REVISTA Cámara de Comercio de Bogotá. Marzo de 1975, número 18 "Igualdad Jurídica de


los Sexos".
VALENCIA Zea, Arturo. "Derecho Civil". Tomo V . Editorial Temis Bogotá, 1970. Pág. 97.

PELÁEZ Echeverri, Gabriela. “La Condición social de la mujer en Colombia” Editorial


Cromos, 1944. Págs 11 y ss.

OCHOA N. Hernando. “ Mujer en el sistema educativo”, publicado en “ La Mujer y El


Desarrollo en Colombia”. ACEP, Bogotá, 1977 págs 80-81

“ Derechos de la Mujer”- Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones


Unidas para los Derechos Humanos- Bogotá, diciembre 2002, pág. 192 y ss. ).

Declaración del 13avo. Congreso Mundial de Sexología, 1997, Valencia, España revisada y
aprobada por la Asamblea General de la Asociación Mundial de Sexología, WAS, el 26 de
agosto de 1999, en el 14º Congreso Mundial de Sexología, Hong Kong, República Popular
China en http://www.indetectable.org/pages/dersex.htm: y de documentos de
PROFAMILIA, Colombia.

“Compilación de Derecho Penal Internacional.- El Estatuto de Roma y otros instrumentos


de la Corte Penal Internacional.” – Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos compilador y editor Alejandro Valencia
Villa- Bogotá, Colombia, abril de 2003.

COPELÓN, Rhonda , “C CRÍMENES DE GÉNERO COMO CRÍMENES DE GUERRA: INTEGRANDO LOS CRÍMENES
CONTRA LAS MUJERES EN EL DERECHO PENAL INTERNACIONAL, McGill Law Journal, 2000
Traducción: Lorena Fries

RUIZ, Esmeralda, Asesora Fondo de Población de NNUU- UNFPA, “DERECHOS HUMANOS,


GÉNERO Y VIOLENCIA” Ponencia presentada en la Cuarta reunión de Magistradas de las
Altas Cortes de Colombia sobre el tema de “Principio de igualdad en la Administración
de Justicia-reflexiones desde la judicatura en torno a la violencia en contra de las
mujeres y niñas”. Medellín, noviembre 2 de 2006.

“Derechos Humanos Recopilación de Instrumentos Internacionales”. Naciones Unidas.


Nueva York, 1988.

“Informe Derechos de las Mujeres 2003”, Red Nacional de Mujeres, Confluencia


Nacional de Redes de Mujeres. Agosto 2003, Velásquez Toro Magdala, Presentación y
Redactora final, pág. 16 yss

FACIO Alda en “Metodología para el análisis de Género en un proyecto de ley.” Alda


Facio, en Revista Otras Miradas, Vol. 4, No. 1, Junio de 2004, Grupo de Investigación en
Género y Sexualidad GISEX. Facultad de Humanidades y Educación, Universidad de Los
Andes, Mérida-Venezuela.”

FAO-RECAPA ASEG, 2001, elaborado por Patricia Bifani . UNDP. Gender equality. Policy
Note. November 2002. www.genero-pnud.org. “Guía de Recursos para Grupos Temáticos
de Género”. Fondo de Desarrollo de las Naciones Unidas para la Mujer (UNIFEM), enero
de 2005, www.unifem.org.
IÑIGUEZ Rodríguez Elizabeth, “ INCORPORACIÓN TRANSVERSAL DE LA PERSPECTIVA DE
GÉNERO EN LA CURRÍCULA DE LAS ESCUELAS DE CAPACITACIÓN JUDICIAL” , Magistrada
del Tribunal Constitucional de Bolivia, Sucre 2001.

“ Vigilancia Superior a la Garantía de los Derechos”.Procuraduría General de la Nación y


Fondo Mundial de
Población de Naciones unidas (UNFPA) , Agosto de 2006, Página 30 y ss.
www.procuraduria.gov.co,

“18 Conclusiones Acordadas” del Consejo Económico y Social de las Naciones Unidas
(ECOSOC), 18 de julio de 1997

Gurdián Fernández, Alicia,“Tocando la puerta y dejando el recado... ¿cómo incluir la


equidad de género en un proyecto curricular en derecho?” – San José, Costa Rica:
ILANUD. Programa Mujer, Justicia y Género, 2001

Facio Alda y Jimenez Sandoval Rodrigo, “La igualdad de género en la modernización de


la Administración de Justicia”, Banco Interamericano de Desarrollo, Departamento de
Desarrollo Sostenible Unidad para la Igualdad de Género en el Desarrollo, Washington,
D.C.Agosto 2007

“La Corte Constitucional frente a los Derechos de la Mujer”. Observatorio de Asuntos de


Género. Consejería Presidencial para la Equidad de la Mujer. Bogotá, Marzo de 2006

KRISTIN Valasek, Instituto Internacional de Investigaciones y Capacitación de las


Naciones Unidas para la Promoción de la Mujer (UN-INSTRAW). Pág. web: International
action network on small arm http://www.iansa.org/women/bulletin8-es/resolucion-
1325.htm
VI. ANEXOS

Unidad 1. Anexo 1
Instrumentos de Política internacional respecto a la discriminación

A continuación presentamos un cuadro síntesis de los objetivos de cada instrumento


jurídico para atender las diferentes formas de discriminación, así como la síntesis de
políticas públicas internacionales, para la eliminación de la discriminación.

Instrumentos Jurídicos y Políticos Internacionales de lucha contra todas las formas de


discriminación

a. Sistema Universal de la Organización de las Naciones Unidas

Nombre del Fecha de Resolución y Texto


Instrumento Adopción o
Proclamación

Conferencias y Declaraciones

Declaración Adoptada Art. 1,2,7, 23


y
Universal de los proclamada por la "Todos los seres humanos nacen libres
Derechos Asamblea General en e iguales en dignidad y
Humanos su resolución 217 A derechos...Toda persona tiene los
(III), de 10 de
derechos y libertades proclamados en
diciembre de 1948. esta Declaración, sin distinción alguna
de raza, color, sexo, idioma, religión,
opinión política o de cualquier otra
índole.....Todos son iguales ante la ley
y tienen, sin distinción, derecho a
igual protección de la ley......Todos
tienen derecho a igual protección
contra toda discriminación que infrinja
esta Declaración y contra toda
provocación a tal discriminación. Toda
persona tiene derecho al trabajo, a la
libre elección de su trabajo, a
condiciones equitativas y satisfactorias
de trabajo y a la protección contra el
desempleo. Toda persona tiene
derecho, sin discriminación alguna, a
igual salario por trabajo igual. Toda
persona que trabaja tiene derecho a
una remuneración equitativa y
satisfactoria,... Toda persona tiene
derecho a fundar sindicatos y a
sindicarse para la defensa de sus
intereses.
Declaración de las Proclamada por la Art.1.
Naciones Unidas Asamblea General de “La discriminación entre los seres
sobre la las Naciones Unidas humanos por motivos de raza, color u
eliminación de en su resolución 1904 origen étnico es un atentado contra la
todas las formas (XVIII) del 20 de dignidad humana y debe condenarse
de discriminación noviembre de 1963. como una negación de los principios de
racial la Carta de las Naciones Unidas, una
violación de los derechos humanos y
las libertades fundamentales
proclamados en la Declaración
Universal de Derechos Humanos, un
obstáculo para las relaciones amistosas
y pacíficas entre las naciones y un
hecho susceptible de perturbar la paz
y la seguridad entre los pueblos.”
Art. 2
“1. Ningún Estado, institución, grupo o
individuo establecerá discriminación
alguna en materia de derechos
humanos y libertades fundamentales
en el trato de las personas, grupos de
personas o instituciones, por motivos
de raza, color u origen étnico.
2. Ningún Estado fomentará,
propugnará o apoyará, con medidas
policíacas o de cualquier otra manera,
ninguna discriminación fundada en la
raza, el color o el origen étnico,
practicada por cualquier grupo,
institución o individuo.
3. Se adoptarán, cuando las
circunstancias lo aconsejen, medidas
especiales y concretas para asegurar el
adecuado desenvolvimiento o
protección de las personas que
pertenezcan a determinados grupos
raciales, con el fin de garantizar el
pleno disfrute por dichas personas de
los derechos humanos y de las
libertades fundamentales. Esas
medidas en ningún caso podrán tener
como consecuencia el mantenimiento
de derechos desiguales o separados
para los diversos grupos raciales.”
Art. 7
“1. Toda persona tiene derecho a la
igualdad ante la ley y a que se le haga
justicia conforme a la ley y en
condiciones de igualdad. Toda
persona, sin distinción por motivos de
raza, de color o de origen étnico, tiene
derecho a la seguridad personal y a la
protección del Estado contra todo acto
de violencia o atentado contra su
integridad personal cometido por
funcionarios públicos, o por cualquier
individuo, grupo o institución.
2. Toda persona tiene derecho a un
recurso y amparo efectivos contra toda
discriminación de que pueda ser
víctima en sus derechos y libertades
fundamentales por motivos de raza, de
color o de origen étnico ante
tribunales nacionales independientes y
competentes para examinar esas
cuestiones.”

Declaración sobre Proclamada por la Art.1


la eliminación de Asamblea General en La discriminación contra la mujer, por
la discriminación su resolución 2263 cuanto niega o limita su igualdad de
contra la mujer (XXII), de 7 de derechos con el hombre, es
noviembre de 1967 fundamentalmente injusta y constituye
una ofensa a la dignidad humana.

Art. 2
Deberán adoptarse todas las medidas
apropiadas a fin de abolir las leyes,
costumbres, reglamentos y prácticas
existentes que constituyan una
discriminación en contra de la mujer,
y para asegurar la protección jurídica
adecuada de la igualdad de derechos
del hombre y la mujer, en particular:
a) El principio de la igualdad de
derechos figurará en las constituciones
o será garantizado de otro modo por
ley;
b) Los instrumentos internacionales de
las Naciones Unidas y de los
organismos especializados relativos a
la eliminación de la discriminación en
contra de la mujer se aceptarán
mediante ratificación o adhesión y se
aplicarán plenamente tan pronto como
sea posible.

Declaración sobre Proclamada por la 1. Quedan prohibidos y serán


la protección de Asamblea General en condenados los ataques y bombardeos
la mujer y el niño su resolución 3318 contra la población civil, que causa
en estados de (XXIX), de 14 de sufrimientos indecibles
emergencia o de diciembre de 1974 particularmente a las mujeres y los
conflicto armado niños, que constituyen el sector más
vulnerable de la población,
2. El empleo de armas químicas y
bacteriológicas en el curso de
operaciones militares constituye una
de las violaciones más flagrantes del
Protocolo de Ginebra de 1925, de los
Convenios de Ginebra de 1949 y de los
principios del derecho internacional
humanitario, y ocasiona muchas bajas
en las poblaciones civiles, incluidas
mujeres y niños indefensos, y será
severamente condenado.
3. Todos los Estados cumplirán
plenamente las obligaciones que les
impone el Protocolo de Ginebra de
1925 y los Convenios de Ginebra de
1949, así como otros instrumentos de
derecho internacional relativos al
respeto de los derechos humanos en
los conflictos armados, que ofrecen
garantías importantes para la
protección de la mujer y el niño.
4. Los Estados que participen en
conflictos armados, operaciones
militares en territorios extranjeros u
operaciones militares en territorios
todavía sometidos a la dominación
colonial desplegarán todos los
esfuerzos necesarios para evitar a las
mujeres y los niños los estragos de la
guerra. Se tomarán todas las medidas
necesarias para garantizar la
prohibición de actos como la
persecución, la tortura, las medidas
punitivas, los tratos degradantes y la
violencia, especialmente contra la
parte de la población civil formada por
mujeres y niños.
5. Se considerarán actos criminales
todas las formas de represión y los
tratos crueles e inhumanos de las
mujeres y los niños, incluidos la
reclusión, la tortura, las ejecuciones,
las detenciones en masa, los castigos
colectivos, la destrucción de viviendas
y el desalojo forzoso, que cometan los
beligerantes en el curso de
operaciones militares o en territorios
ocupados.
6. Las mujeres y los niños que formen
parte de la población civil y que se
encuentren en situaciones de
emergencia y en conflictos armados en
la lucha por la paz, la libre
determinación, la liberación nacional y
la independencia, o que vivan en
territorios ocupados, no serán privados
de alojamiento, alimentos, asistencia
médica ni de otros derechos
inalienables, de conformidad con las
disposiciones de la Declaración
Universal de Derechos Humanos, el
Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, el Pacto
Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, la Declaración de
los Derechos del Niño y otros
instrumentos de derecho
internacional.
Declaración sobre Aprobada y Artículo Primero
la raza y los proclamada por la 1. Todos los seres humanos pertenecen
prejuicios raciales Conferencia General a la misma especie y tienen el mismo
de la Organización de origen. Nacen iguales en dignidad y
las Naciones Unidas derechos y todos forman parte
para la Educación, La integrante de la humanidad.
Ciencia y la Cultura, 2. Todos los individuos y los grupos
reunida en París en su tienen derecho a ser diferentes, a
vigésima reunión, el considerarse y ser considerados como
27 de noviembre de tales. Sin embargo, la diversidad de las
1978 formas de vida y el derecho a la
diferencia no pueden en ningún caso
servir de pretexto a los prejuicios
raciales; no pueden legitimar ni en
derecho ni de hecho ninguna práctica
discriminatoria, ni fundar la política de
apartheid que constituye la forma
extrema del racismo.
3. La identidad de origen no afecta en
modo alguno la facultad que tienen los
seres humanos de vivir
diferentemente, ni las diferencias
fundadas en la diversidad de las
culturas, del medio ambiente y de la
historia, ni el derecho de conservar la
identidad cultural.
4. Todos los pueblos del mundo están
dotados de las mismas facultades que
les permiten alcanzar la plenitud del
desarrollo intelectual, técnico, social,
económico, cultural y político.
5. Las diferencias entre las
realizaciones de los diferentes pueblos
se explican enteramente por factores
geográficos, históricos, políticos,
económicos, sociales y culturales.
Estas diferencias no pueden en ningún
caso servir de pretexto a cualquier
clasificación jerarquizada de las
naciones y los pueblos.
Declaración sobre Proclamada por la Artículos 2 y 4
la eliminación de Asamblea General de "Nadie será objeto de discriminación
todas las formas las Naciones Unidas por motivos de religión o convicciones
de intolerancia y en su resolución por parte de ningún Estado,
discriminación 36/55 del 25 de institución, grupo de personas o
fundadas en la noviembre de 1981 particulares... se entiende por
religión o las "intolerancia y discriminación basadas
convicciones en la religión o las convicciones" toda
distinción, exclusión, restricción o
preferencia fundada en la religión o en
las convicciones y cuyo fin o efecto sea
la abolición o el menoscabo del
reconocimiento, el goce o el ejercicio
en pie de igualdad de los derechos
humanos y las libertades
fundamentales... Todos los Estados
adoptarán medidas eficaces para
prevenir y eliminar toda discriminación
por motivos de religión o convicciones
en el reconocimiento, el ejercicio y el
goce de los derechos humanos y de las
libertades fundamentales en todas las
esferas de la vida civil, económica,
política, social y cultural..."
Declaración sobre Aprobada por la Art. 1, 2, 3, y 4
los derechos de Asamblea General en "Los Estados protegerán la existencia y
las personas su resolución 47/135 la identidad nacional o étnica,
pertenecientes a del 18 de diciembre cultural, religiosa y lingüística de las
minorías de 1992 minorías dentro de sus territorios...
nacionales o Las personas pertenecientes a minorías
étnicas, religiosas nacionales o étnicas, religiosas y
y lingüísticas lingüísticas (en lo sucesivo
denominadas personas pertenecientes
a minorías) tendrán derecho a
disfrutar de su propia cultura, a
profesar y practicar su propia religión,
y a utilizar su propio idioma, en
privado y en público, libremente y sin
injerencia ni discriminación de ningún
tipo... participar efectivamente en la
vida cultural, religiosa, social,
económica y pública... participar
efectivamente en las decisiones que se
adopten a nivel nacional y, cuando
proceda, a nivel regional... Las
personas pertenecientes a minorías
podrán ejercer sus derechos... Los
Estados adoptarán las medidas
necesarias para garantizar que las
personas pertenecientes a minorías
puedan ejercer plena y eficazmente
todos sus derechos humanos y
libertades fundamentales sin
discriminación alguna y en plena
igualdad ante la ley..."
Declaración sobre Resolución de la Art. 1
la eliminación de Asamblea General A los efectos de la presente
la violencia contra 48/104 del 20 de Declaración, por "violencia contra la
la mujer diciembre de 1993 mujer" se entiende todo acto de
violencia basado en la pertenencia al
sexo femenino que tenga o pueda
tener como resultado un daño o
sufrimiento físico, sexual o sicológico
para la mujer, así como las amenazas
de tales actos, la coacción o la
privación arbitraria de la libertad,
tanto si se producen en la vida pública
como en la vida privada.
Art. 2
Se entenderá que la violencia contra la
mujer abarca los siguientes actos,
aunque sin limitarse a ellos:
a) La violencia física, sexual y
sicológica que se produzca en la
familia, incluidos los malos tratos, el
abuso sexual de las niñas en el hogar,
la violencia relacionada con la dote, la
violación por el marido, la mutilación
genital femenina y otras prácticas
tradicionales nocivas para la mujer, los
actos de violencia perpetrados por
otros miembros de la familia y la
violencia relacionada con la
explotación;
b) La violencia física, sexual y
sicológica perpetrada dentro de la
comunidad en general, inclusive la
violación, el abuso sexual, el acoso y
la intimidación sexuales en el trabajo,
en instituciones educacionales y en
otros lugares, la trata de mujeres y la
prostitución forzada;
c) La violencia física, sexual y
sicológica perpetrada o tolerada por el
Estado, dondequiera que ocurra.
Declaración de Conferencia Mundial Párrafos 15, 18, 19 y 22
Viena sobre Derechos "El respeto de los derechos humanos y
Humanos, realizada las libertades fundamentales sin
en Viena en 1993 distinción alguna es una regla
fundamental de las normas
internacionales de derechos humanos.
La pronta y amplia eliminación de
todas las formas de racismo y
discriminación racial, de la xenofobia y
de otras manifestaciones conexas de
intolerancia es una tarea prioritaria de
la comunidad internacional.... Los
derechos humanos de la mujer y de la
niña son parte inalienable, integrante
e indivisible de los derechos humanos
universales. La plena participación, en
condiciones de igualdad, de la mujer
en la vida política, civil, económica,
social y cultural en los planos nacional,
regional e internacional y la
erradicación de todas las formas de
discriminación basadas en el sexo son
objetivos prioritarios de la comunidad
internacional.... Considerando la
importancia de las actividades de
promoción y protección de los
derechos de las personas
pertenecientes a minorías y la
contribución de esas actividades a la
estabilidad política y social de los
Estados en que viven esas personas..
Es menester prestar especial atención
a la no discriminación y al disfrute, en
igualdad de condiciones, por parte de
los discapacitados de todos los
derechos humanos y las libertades
fundamentales, incluida su
participación activa en todos los
aspectos de la sociedad..."
Declaración de Cumbre Mundial para Compromisos 4 y 5
Copenhague el Desarrollo Social ".Nos comprometemos a promover la
de Copenhague. integración social fomentando
Del 6 al 12 de Marzo sociedades estables, seguras y justas,
de 1995 y que estén basadas en la promoción y
protección de todos los derechos
humanos, así como en la no-
discriminación, la tolerancia, el
respeto de la diversidad, la igualdad
de oportunidad, la solidaridad, la
seguridad y la participación de todas
las personas, incluidos los grupos y las
personas desfavorecidos y vulnerables
Con ese fin, en el plano
nacional...Formularemos o
fortaleceremos políticas y estrategias
encaminadas a eliminar la
discriminación en todas sus formas y a
lograr la integración social sobre la
base de la igualdad y el respeto de la
dignidad humana...Promoveremos el
acceso de todos a la educación, la
información....Nos comprometemos a
promover el pleno respeto de la
dignidad humana y a lograr la igualdad
y la equidad entre el hombre y la
mujer y a reconocer y aumentar la
participación y la función directiva de
la mujer en la vida política, civil,
económica, social y cultural, y en el
desarrollo.. Adoptaremos medidas
eficaces, entre otras cosas, mediante
la promulgación y aplicación de leyes,
y aplicaremos políticas encaminadas a
combatir y eliminar todas las formas
de discriminación, explotación, malos
tratos y violencia contra las mujeres y
las niñas, de conformidad con los
instrumentos y las declaraciones
internacionales pertinentes;
Promoveremos y protegeremos el goce
pleno por la mujer, en condiciones de
igualdad, de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales j)
Formularemos o fortaleceremos las
políticas y prácticas que permitan que
la mujer participe plenamente en el
trabajo remunerado y en el empleo
con medidas para la promoción de
grupos postergados, la educación, la
capacitación, la protección apropiada
en virtud de la legislación laboral, y el
apoyo a la prestación de
Promoveremos y protegeremos los
derechos humanos de la mujer y
promoveremos la ratificación, , de la
Convención sobre la eliminación de
todas las formas de discriminación
contra la mujer..."
Declaración de Conferencia Mundial Párrafos 24 y 42
Beijing sobre la Mujer de "...Tomas todas las medidas necesarias
Beijing en 1995 para eliminar todas las formas de
discriminación contra la mujer y las
niñas y remover todo obstáculo hacia
el logro de la equidad de género y el
avance y participación de la mujer...
Estamos seguros de intensificar los
esfuerzos para asegurar el goce
equitativo de todos los derechos
humanos... para todos, para las niñas
quienes enfrentan múltiples
barreras.... debido a factores como
raza, edad, idioma, etnia, cultura,
religión, opinión política ... u otra"
Declaración de Segunda Conferencia Párrafo 7
Estambul sobre los sobre Asentamientos "...Como el ser humano es el aspecto
Asentamientos Humanos (Hábitat) de más importante de nuestras
Humanos - Hábitat Estambul. preocupaciones respecto del desarrollo
Del 3 al 14 de Junio sostenible, es también la base de
de 1996 nuestra acción para dar efecto al
Programa de Hábitat...
Intensificaremos nuestros esfuerzos
por erradicar la pobreza y la
discriminación, por promover y
defender los derechos humanos y las
libertades fundamentales de todos y
por satisfacer sus necesidades
esenciales, como la educación, la
nutrición, los servicios de salud
durante todo el ciclo de la vida
humana, y, en especial, una vivienda
adecuada para todos..."

Convenios, Convenciones, Pactos y Protocolos

Convenio sobre Adoptado el 29 de junio “Art. 1


igualdad de de 1951 por la A los efectos del presente Convenio:
remuneración Conferencia General de a) El término "remuneración"
entre la mano de la Organización comprende el salario o sueldo
obra Internacional del ordinario, básico o mínimo, y
masculina y la Trabajo en su trigésima cualquier otro emolumento en
mano de obra cuarta reunión dinero o en especie pagados por el
femenina por un Entrada en vigor: 23 de empleador, directa o
trabajo de igual mayo de 1953, de indirectamente, al trabajador, en
valor conformidad con el concepto del empleo de este último;
artículo 6 b) La expresión "igualdad de
remuneración entre la mano de obra
Aprobado por la ley 54 masculina y la mano de obra
de 1962 femenina por un trabajo de igual
Ratificado por el Estado valor" designa las tasas de
Colombiano el 7 de remuneración fijadas sin
Junio de 1963 discriminación en cuanto al sexo.
Art. 2
1. Todo miembro deberá,
empleando medios adaptados a los
métodos vigentes de fijación de
tasas de remuneración, promover y,
en la medida en que sea compatible
con dichos métodos, garantizar la
aplicación a todos los trabajadores
del principio de igualdad de
remuneración entre la mano de obra
masculina y la mano de obra
femenina por un trabajo de igual
valor.
2. Este principio se deberá aplicar
sea por medio de:
a) La legislación nacional;
b) Cualquier sistema para la fijación
de la remuneración establecido o
reconocido por la legislación;
c) Contratos colectivos celebrados
entre empleadores y trabajadores, o
d) La acción conjunta de estos
diversos medios.”
Convención sobre Abierta la firma y Art. I
los derechos ratificación por la Las mujeres tendrán derecho a votar
políticos de la Asamblea General en su en todas las elecciones en igualdad
mujer resolución 640 (VII), de condiciones con los hombres, sin
de 20 de diciembre de discriminación alguna.
1952 Art. II
Entrada en vigor: 7 de Las mujeres serán elegibles para
julio de 1954, de todos los organismos públicos
conformidad con el electivos establecidos por la
artículo VI legislación nacional, en condiciones
de igualdad con los hombres, sin
Adhesión por parte del discriminación alguna.
Estado Colombiano el 5 Art. III
de Agosto de 1986 Las mujeres tendrán derecho a
ocupar cargos públicos y a ejercer
todas las funciones públicas
establecidas por la legislación
nacional, en igualdad de condiciones
con los hombres, sin discriminación
alguna.
Convenio relativo Adoptado el 25 de junio Art. 1
a la de 1958 por la 1. A los efectos de este Convenio, el
discriminación en Conferencia General de término "discriminación" comprende:
materia la Organización a) Cualquier distinción, exclusión o
de empleo y Internacional del preferencia basada en motivos de
ocupación Trabajo en su raza, color, sexo, religión, opinión
cuadragésima segunda política, ascendencia nacional u
reunión origen social que tenga por efecto
Entrada en vigor: 15 de anular o alterar la igualdad de
junio de 1960, de oportunidades o de trato en el
conformidad con el empleo y la ocupación;
artículo 8 b) Cualquier otra distinción,
exclusión o preferencia que tenga
Aprobado por la ley 22 por efecto anular o alterar la
de 1967 igualdad de oportunidades o de trato
Ratificado por el Estado en el empleo u ocupación, que
Colombiano el 4 de podrá ser especificada por el
Marzo de 1969 Miembro interesado previa consulta
con las organizaciones
representativas de empleadores y de
trabajadores, cuando dichas
organizaciones existan, y con otros
organismos apropiados.
2. Las distinciones, exclusiones o
preferencias basadas en las
calificaciones exigidas para un
empleo determinado no serán
consideradas como discriminación.
3. A los efectos de este Convenio,
los términos "empleo" y "ocupación"
incluyen tanto el acceso a los
medios de formación profesional y la
admisión en el empleo y en las
diversas ocupaciones como también
las condiciones de trabajo.
Convención Adoptada el 14 de Art. 3, 4 y 5
relativa a la lucha diciembre de 1960 por "Los Estados Partes se comprometen
contra las la Conferencia General a... Derogar todas las disposiciones
discriminaciones de la Organización de legislativas y administrativas y
en la esfera de la las Naciones Unidas abandonar todas las prácticas
enseñanza para la Educación, la administrativas que entrañen
Ciencia y la Cultura discriminaciones en la esfera de la
Entrada en vigor: 22 de enseñanza... Adoptar las medidas
mayo de 1962, de necesarias, inclusive disposiciones
conformidad con el legislativas, para que no se haga
artículo 14 discriminación alguna en la admisión
de los alumnos en los
establecimientos de enseñanza...
formular, desarrollar y aplicar una
política nacional encaminada a
promover, por métodos adecuados a
las circunstancias y las prácticas
nacionales, la igualdad de
posibilidades y de trato en la esfera
de la enseñanza... Hacer obligatoria
y gratuita la enseñanza primaria,
generalizar y hacer accesible a todos
la enseñanza secundaria en sus
diversas formas; hacer accesible a
todos... En que la educación debe
tender al pleno desenvolvimiento de
la personalidad humana y a reforzar
el respeto de los derechos humanos
y de las libertades fundamentales, y
que debe fomentar la comprensión,
la tolerancia y la amistad entre
todas las naciones.. En que debe
reconocerse a los miembros de las
minorías nacionales el derecho a
ejercer actividades docentes que les
sean propias, entre ellas la de
establecer y mantener escuelas y,
según la política de cada Estado en
materia de educación, emplear y
enseñar su propio idioma"
Convención Adoptada y abierta a la "Los Estados partes condenan la
Internacional firma y ratificación por discriminación racial y se
sobre la la Asamblea General en comprometen... incurrir en ningún
Eliminación de su resolución 2106 A acto o práctica de discriminación
todas las (XX), de 21 de racial contra personas, grupos de
Formas de diciembre de 1965 personas o instituciones y a velar por
Discriminación Entrada en vigor: 4 de que todas las autoridades públicas e
Racial enero de 1969, de instituciones públicas, nacionales y
conformidad con el locales... no fomentar, defender o
artículo 19 apoyar la discriminación racial
practicada por cualesquiera
Aprobada por el estado personas u organizaciones... tomará
colombiano mediante la medidas efectivas para revisar las
ley 22 de 1981 políticas gubernamentales
nacionales y locales, y para
enmendar, derogar o anular las leyes
y las disposiciones reglamentarias
que tengan como consecuencia crear
la discriminación racial o
perpetuarla donde ya exista...
prohibirá y hará cesar por todos los
medios apropiados, incluso, si lo
exigieran las circunstancias, medidas
legislativas, la discriminación racial
practicada por personas, grupos u
organizaciones... Estados partes se
comprometen a prohibir y eliminar
la discriminación racial en todas sus
formas y a garantizar el derecho de
toda persona a la igualdad ante la
ley, sin distinción de raza, color y
origen nacional o étnico... Los
derechos políticos... derechos
civiles... Los derechos económicos,
sociales y culturales... Los Estados
partes asegurarán a todas las
personas que se hallen bajo su
jurisdicción, protección y recursos
efectivos, ante los tribunales
nacionales competentes y otras
instituciones del Estado, contra todo
acto de discriminación racial..."

Pacto Adoptado y abierto a laArt. 2, 3, 14, 23, 24, 26 y 27


Internacional de firma, ratificación y "...sin discriminación alguna por
Derechos Civiles y adhesión por la
motivos de raza, color, sexo,
Políticos Asamblea General en su idioma, religión, origen nacional o
resolución 2200 A (XXI),
social, posición económica o
de 16 de diciembre de nacimiento, a las medidas de
1966 protección que su condición de
Entrada en vigor: 23 demenor requiere, tanto por parte de
marzo de 1976, de su familia como de la sociedad y del
conformidad con el Estado... Toda persona cuyos
artículo 49 derechos o libertades reconocidos en
el presente Pacto hayan sido
Aprobado por el estado violados podrá interponer un recurso
colombiano mediante la efectivo... Los Estados Partes en el
Ley 74 de 1968 presente Pacto se comprometen a
garantizar a hombres y mujeres la
igualdad en el goce de todos los
derechos civiles y políticos
enunciados en el presente Pacto...
Todas las personas son iguales ante
los tribunales y cortes de justicia.
Toda persona tendrá derecho a ser
oída públicamente y con las debidas
garantías por un tribunal
competente, independiente e
imparcial, establecido por la ley, en
la substanciación de cualquier
acusación de carácter penal
formulada contra ella o para la
determinación de sus derechos u
obligaciones de carácter civil... La
familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la protección de la
sociedad y del Estado.... Se
reconoce el derecho del hombre y
de la mujer a contraer matrimonio y
a fundar una familia si tienen edad
para ello.... El matrimonio no podrá
celebrarse sin el libre y pleno
consentimiento de los
contrayentes.... Todo niño tiene
derecho, sin discriminación alguna
por motivos de raza, color, sexo,
idioma, religión, origen nacional o
social, posición económica o
nacimiento, a las medidas de
protección que su condición de
menor requiere, tanto por parte de
su familia como de la sociedad y del
Estado.... Todo niño será inscrito
inmediatamente después de su
nacimiento y deberá tener un
nombre.... Todo niño tiene derecho
a adquirir una nacionalidad... Todas
las personas son iguales ante la ley y
tienen derecho sin discriminación a
igual protección de la ley.... En los
Estados en que existan minorías
étnicas, religiosas o lingüísticas, no
se negará a las personas que
pertenezcan a dichas minorías el
derecho que les corresponde, en
común con los demás miembros de
su grupo, a tener su propia vida
cultural, a profesar y practicar su
propia religión y a emplear su propio
idioma..."
Pacto Adoptado y abierto a la Art. 2, 3, 7, y 13.
Internacional de firma, ratificación y "Los Estados Partes en el presente
Derechos adhesión por la Pacto se comprometen a garantizar
Económicos, Asamblea General el ejercicio de los derechos que en
Sociales y en su resolución 2200 A él se enuncian, sin discriminación
Culturales (XXI), de 16 de alguna por motivos de raza, color,
diciembre de 1966 sexo, idioma, religión, opinión
Entrada en vigor: 3 de política o de otra índole, origen
enero de 1976, de nacional o social, posición
conformidad con el económica, nacimiento o cualquier
artículo 27 otra condición social..... Los Estados
Partes en el presente Pacto se
Ratificado por el Estado comprometen a asegurar a los
colombiano el 29 de hombres y a las mujeres igual título
octubre de 1969 a gozar de todos los derechos
económicos, sociales y culturales
enunciados en el presente Pacto….
Los Estados Partes en el presente
Pacto reconocen el derecho de todas
las personas al goce de condiciones
de trabajo equitativas y
satisfactorias...... Un salario
equitativo e igual por trabajo de
igual valor, sin distinciones de
ninguna especie.... Igual
oportunidad para todos de ser
promovidos,..... Los Estados Partes
en el presente Pacto reconocen el
derecho de toda persona a la
educación..."

Protocolo Adoptado y abierto a la Art. 1


Facultativo del firma, ratificación y “Todo Estado Parte en el Pacto que
Pacto adhesión por la llegue a ser parte en el presente
Internacional de Asamblea General en su Protocolo reconoce la competencia
Derechos Civiles y resolución 2200 A (XXI), del Comité para recibir y considerar
Políticos de 16 diciembre de comunicaciones de individuos que se
1966 hallen bajo la jurisdicción de ese
Entrada en vigor: 23 de Estado y que aleguen ser víctimas de
marzo de 1976, de una violación, por ese Estado Parte,
conformidad con el de cualquiera de los derechos
artículo 9 enunciados en el Pacto. El Comité
no recibirá ninguna comunicación
Ratificado por el estado que concierna a un Estado Parte en
colombiano en 1979 el Pacto que no sea parte en el
presente Protocolo.”
Convención Adoptada y abierta a la Art. I
Internacional firma y ratificación por 1. Los Estados Partes en la presente
sobre la Represión la Asamblea General en Convención declaran que el
y el Castigo del su resolución 3068 apartheides un crimen de lesa
Crimen de (XXVIII), de 30 de humanidad y que los actos
Apartheid noviembre de 1973 inhumanos que resultan de las
Entrada en vigor: 18 de políticas y prácticas de apartheid y
julio de 1976, de las políticas y prácticas análogas de
conformidad con el segregación y discriminación racial
artículo XV que se definen en el artículo II de la
presente Convención son crímenes
Adhesión por parte del que violan los principios del derecho
estado Colombiano el internacional, en particular los
23 Mayo de 1988 propósitos y principios de la Carta
de las Naciones Unidas, y que
constituyen una amenaza seria para
la paz y la seguridad
internacionales.
2. Los Estados Partes en la presente
Convención declaran criminales las
organizaciones, las instituciones y
los particulares que cometen el
crimen de apartheid.
Art. II
A los fines de la presente
Convención, la expresión "crimen de
apartheid", que incluirá las políticas
y prácticas análogas de segregación
y discriminación racial tal como se
practican en el Africa meridional,
denotará los siguientes actos
inhumanos cometidos con el fin de
instituir y mantener la denominación
de un grupo racial de personas sobre
cualquier otro grupo racial de
personas y de oprimirlo
sistemáticamente:
a) La denegación a uno o más
miembros de uno o más grupos
raciales del derecho a la vida y a la
libertad de la persona:
i) Mediante el asesinato de
miembros de uno o más grupos
raciales;
ii) Mediante atentados graves contra
la integridad física o mental, la
libertad o la dignidad de los
miembros de uno o más grupos
raciales, o su sometimiento a
torturas o a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes;
iii) Mediante la detención arbitraria
y la prisión ilegal de los miembros
de uno o más grupos raciales;
b) La imposición deliberada a uno o
más grupos raciales de condiciones
de existencia que hayan de acarrear
su destrucción física, total o parcial;
c) Cualesquiera medidas legislativas
o de otro orden destinadas a impedir
a uno o más grupos raciales la
participación en la vida política,
social, económica y cultural del país
y a crear deliberadamente
condiciones que impidan el pleno
desarrollo de tal grupo o tales
grupos, en especial denegando a los
miembros de uno o más grupos
raciales los derechos humanos y
libertades fundamentales, entre
ellos el derecho al trabajo, el
derecho a formar asociaciones
sindicales reconocidas, el derecho a
la educación, el derecho a salir de
su país y a regresar al mismo, el
derecho a una nacionalidad, el
derecho a la libertad de circulación
y de residencia, el derecho a la
libertad de opinión y de expresión y
el derecho a la libertad de reunión y
de asociación pacíficas;
d) Cualesquiera medidas, incluidas
las de carácter legislativo,
destinadas a dividir la población
según criterios raciales, creando
reservas y guetos separados para los
miembros de uno o más grupos
raciales, prohibiendo los
matrimonios mixtos entre miembros
de distintos grupos raciales y
expropiando los bienes raíces
pertenecientes a uno o más grupos
raciales o a miembros de los
mismos;
e) La explotación del trabajo de los
miembros de uno o más grupos
raciales, en especial sometiéndolos
a trabajo forzoso;
f) La persecución de las
organizaciones y personas que se
oponen al apartheid privándolas de
derechos y libertades
fundamentales.
Convención sobre Adoptada y abierta a la Art. 2, 7, 10, 11, 12, 13, 14, 15 y
la eliminación de firma y ratificación, o 16
todas las formas adhesión, por la "Los Estados Partes condenan la
de discriminación Asamblea General discriminación contra la mujer en
contra la mujer en su resolución todas sus formas, convienen en
34/180, de 18 de seguir, por todos los medios
diciembre de 1979 apropiados y sin dilaciones, una
Entrada en vigor: 3 de política encaminada a eliminar la
septiembre de 1981, de discriminación contra la mujer...
conformidad con el Consagrar, si aún no lo han hecho,
artículo 27 (1) en sus constituciones nacionales y en
cualquier otra legislación apropiada
Aprobada por el estado el principio de la igualdad del
colombiano mediante la hombre y de la mujer... Adoptar
ley 51 de 1981 medidas adecuadas, legislativas y de
otro carácter, con las sanciones
correspondientes, que prohíban toda
discriminación contra la mujer...
Establecer la protección jurídica de
los derechos de la mujer sobre una
base de igualdad con los del
hombre... Tomar todas las medidas
apropiadas para eliminar la
discriminación contra la mujer
practicada por cualesquiera
personas, organizaciones o
empresas... tomarán todas las
medidas apropiadas para eliminar la
discriminación contra la mujer en la
vida política y pública del país y, en
particular, garantizarán a las
mujeres, en igualdad de condiciones
con los hombres... Votar en todas
las elecciones y referéndum públicos
y ser elegibles para todos los
organismos... Participar en la
formulación de las políticas
gubernamentales y en la ejecución
de éstas, y ocupar cargos públicos y
ejercer todas las funciones públicas
en todos los planos
gubernamentales... garantizar a la
mujer... la oportunidad de
representar a su gobierno en el
plano internacional y de participar
en la labor de las organizaciones
internacionales... eliminar la
discriminación contra la mujer, a fin
de asegurarle la igualdad de
derechos con el hombre en la esfera
de la educación... Las mismas
oportunidades para participar
activamente en el deporte y la
educación física... Acceso al
material informativo específico que
contribuya a asegurar la salud y el
bienestar de la familia, incluida la
información y el asesoramiento
sobre planificación de la familia...
eliminar la discriminación contra la
mujer en la esfera del empleo... El
derecho al trabajo como derecho
inalienable de todo ser humano... El
derecho a las mismas oportunidades
de empleo... El derecho a igual
remuneración... El derecho a la
seguridad social, en particular en
casos de jubilación, desempleo,
enfermedad, invalidez, vejez u otra
incapacidad para trabajar... El
derecho a la protección de la salud y
a la seguridad en las condiciones de
trabajo, incluso la salvaguardia de la
función de reproducción... Prohibir,
bajo pena de sanciones, el despido
por motivo de embarazo o licencia
de maternidad y la discriminación en
los despidos sobre la base del estado
civil... eliminar la discriminación
contra la mujer en otras esferas de
la vida económica y social... El
derecho a prestaciones familiares...
El derecho a obtener préstamos
bancarios, hipotecas y otras formas
de crédito financiero... tendrán en
cuenta los problemas especiales a
que hace frente la mujer rural y el
importante papel que desempeña en
la supervivencia económica de su
familia... todas las medidas
apropiadas para eliminar la
discriminación contra la mujer en las
zonas rurales a fin en el desarrollo
rural y en sus beneficios... Los
Estados Partes reconocerán a la
mujer la igualdad con el hombre
ante la ley... reconocerán a la
mujer, en materias civiles, una
capacidad jurídica idéntica a la del
hombre... para eliminar la
discriminación contra la mujer en
todos los asuntos relacionados con el
matrimonio y las relaciones
familiares..."
Convención Adoptada y abierta a la “Art. 6
Internacional firma y ratificación por Todo Estado Parte adoptará medidas
contra el la Asamblea General en apropiadas con respecto a sus
Apartheid en los su resolución 40/64 del organizaciones deportivas, equipos y
Deportes 10 de diciembre de deportistas particulares que
1985 participen en actividades deportivas
en un país que practique el
Aprobado por Colombia apartheid o con equipos que
el 21 Octubre 1987 representen a un país que practique
el apartheid y, en especial:
a) Se negará a prestar asistencia
financiera o de otra índole,
cualquiera que sea su fin, a tales
organizaciones deportivas, equipos y
deportistas particulares;
b) Limitará a tales organizaciones
deportivas, equipos y deportistas
particulares el acceso a las
instalaciones deportivas nacionales;
c) No reconocerá la validez de
ningún contrato deportivo que
entrañe la realización de actividades
deportivas en un país que practique
el apartheid o con equipos o
deportistas particulares elegidos
sobre la base del apartheid;
d) No concederá honores o premios
nacionales en los deportes a tales
equipos o deportistas particulares y
retirará los que les haya conferido;
e) No celebrará recepciones oficiales
en honor de tales equipos o
deportistas.
Artículo 7
Los Estados Partes no concederán
visados a los representantes de
organizaciones deportivas, equipos o
deportistas particulares que
representen a países que practiquen
el apartheid, ni permitirán su
ingreso en el país.
Artículo 8
Los Estados Partes adoptarán todas
las medidas adecuadas para asegurar
que todo país que practique el
apartheid sea expulsado de las
organizaciones deportivas
internacionales y regionales.”
Segundo Protocolo Aprobado y proclamado “Los Estados Partes en el presente
Facultativo del por la Asamblea Protocolo,
Pacto General en su Considerando que la abolición de la
Internacional de resolución 44/128 15 de pena de muerte contribuye a elevar
Derechos Civiles y diciembre de 1989 la dignidad humana y desarrollar
Políticos, progresivamente los derechos
destinado Aprobado por el estado humanos,
a abolir la pena colombiano mediante la Recordando el artículo 3 de la
de muerte ley 296 de 1996 Declaración Universal de Derechos
Humanos, aprobada el 10 de
diciembre de 1948, y el artículo 6
del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, aprobado el 16 de
diciembre de l966,
Observando que el artículo 6 del
Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos se refiere a la
abolición de la pena de muerte en
términos que indican claramente
que dicha abolición es deseable,
Convencidos de que todas las
medidas de abolición de la pena de
muerte deberían ser consideradas un
adelanto en el goce del derecho a la
vida,
Deseosos de contraer por el presente
Protocolo un compromiso
internacional para abolir la pena de
muerte,
Han convenido en lo siguiente:
Art. 1
1. No se ejecutará a ninguna persona
sometida a la jurisdicción de un
Estado Parte en el presente
Protocolo.
2. Cada uno de los Estados Partes
adoptará todas las medidas
necesarias para abolir la pena de
muerte en su jurisdicción.”
Protocolo Adoptada por la “… Reafirmando su decisión de
Facultativo de la Asamblea General en su asegurar a la mujer el disfrute pleno
Convención sobre resolución A/54/4 y en condiciones de igualdad de
la eliminación de 6 de octubre de 1999 todos los derechos humanos y todas
de todas las las libertades fundamentales y de
formas de Aprobado por el estado adoptar medidas eficaces para evitar
discriminación colombiano mediante la las violaciones de esos derechos y
contra la mujer ley 984 de 2005 esas libertades, Acuerdan lo
siguiente:
Art. 1
Todo Estado Parte en el presente
Protocolo (“Estado Parte”) reconoce
la competencia del Comité para la
Eliminación de la Discriminación
contra la Mujer (“el Comité”) para
recibir y considerar las
comunicaciones presentadas de
conformidad con el artículo 2.”
Convención sobre Adoptado y proclamado “Art. 1
los derechos de por la Asamblea Propósito
las personas con General en su El propósito de la presente
discapacidad resolución 61/106 del Convención es promover, proteger y
13 de Diciembre de asegurar el goce pleno y en
2006 condiciones de igualdad de todos los
derechos humanos y libertades
30 de marzo del 2007: fundamentales por todas las
Colombia aprobó la personas con discapacidad, y
Convención en la promover el respeto de su dignidad
Asamblea General de la inherente.
ONU junto con otros 60 Las personas con discapacidad
países. incluyen a aquellas que tengan
deficiencias físicas, mentales,
intelectuales o sensoriales a largo
plazo que, al interactuar con
diversas barreras, puedan impedir su
participación plena y efectiva en la
sociedad, en igualdad de
condiciones con las demás.
Art. 2
Definiciones
A los fines de la presente
Convención:
La “comunicación” incluirá los
lenguajes, la visualización de textos,
el Braille, la comunicación táctil, los
macrotipos, los dispositivos
multimedia de fácil acceso, así como
el lenguaje escrito, los sistemas
auditivos, el lenguaje sencillo, los
medios de voz digitalizada y otros
modos, medios y formatos
aumentativos o alternativos de
comunicación, incluida la tecnología
de la información y las
comunicaciones de fácil acceso;
Por “lenguaje” se entenderá tanto
el lenguaje oral como la lengua de
señas y otras formas de
comunicación no verbal;
Por “discriminación por motivos de
discapacidad” se entenderá
cualquier distinción, exclusión o
restricción por motivos de
discapacidad que tenga el propósito
o el efecto de obstaculizar o dejar
sin efecto el reconocimiento, goce o
ejercicio, en igualdad de
condiciones, de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales
en los ámbitos político, económico,
social, cultural, civil o de otro tipo.
Incluye todas las formas de
discriminación, entre ellas, la
denegación de ajustes razonables;
Por “ajustes razonables” se
entenderán las modificaciones y
adaptaciones necesarias y adecuadas
que no impongan una carga
desproporcionada o indebida,
cuando se requieran en un caso
particular, para garantizar a las
personas con discapacidad el goce o
ejercicio, en igualdad de
condiciones con las demás, de todos
los derechos humanos y libertades
fundamentales;
Por “diseño universal” se entenderá
el diseño de productos, entornos,
programas y servicios que puedan
utilizar todas las personas, en la
mayor medida posible, sin necesidad
de adaptación ni diseño
especializado. El “diseño universal”
no excluirá las ayudas técnicas para
grupos particulares de personas con
discapacidad, cuando se necesiten.
Art. 5
Igualdad y no discriminación
1. Los Estados Partes reconocen que
todas las personas son iguales ante
la ley y en virtud de ella, y que
tienen derecho a igual protección
legal y a beneficiarse de la ley en
igual medida sin discriminación
alguna.
2. Los Estados Partes prohibirán toda
discriminación por motivos de
discapacidad y garantizarán a todas
las personas con discapacidad
protección legal igual y efectiva
contra la discriminación por
cualquier motivo.
3. A fin de promover la igualdad y
eliminar la discriminación, los
Estados Partes adoptarán todas las
medidas pertinentes para asegurar
la realización de ajustes razonables.
4. No se considerarán
discriminatorias, en virtud de la
presente Convención, las medidas
específicas que sean necesarias para
acelerar o lograr la igualdad de
hecho de las personas con
discapacidad”
Resolución 1325 Aprobada por el La Resolución demanda acciones
del Consejo de Consejo de Seguridad específicas de la Secretaría General
Seguridad de las de las Naciones Unidas de la ONU, los Estados miembros y
Naciones Unidas en su sesión 4213ª las partes en conflictos armados. No
“Sobre la Mujer, sesión celebrada el 31 sólo hace una declaración general
la Paz y la de octubre de 2000 solicitando la integración del género
Seguridad” y participación completa y
equitativa de las mujeres en todas
las iniciativas de paz y seguridad,
sino que también solicita acciones
específicas, incluyendo: Aumento de
la representación de las mujeres a
niveles de toma de decisiones en la
prevención, manejo y resolución de
conflictos, entrenamiento en género
y VIH/SIDA para personal de
mantenimiento de la paz, apoyo
para las iniciativas de paz locales de
mujeres, y la protección de mujeres
y niñas de la violencia basada en el
género.
Cuidar la paz Incorporar una
perspectiva de género y aumentar la
representación de las mujeres en
operaciones de cuidado de la paz es
un objetivo claro de la Resolución.
Esto significa que todo el trabajo
llevado a cabo por misiones de
mantenimiento de la paz,
incluyendo iniciativas de desarme y
DDR, deben incluir mujeres y tener
en cuenta temas de género.153

Protocolo Adoptado y proclamado “Art. 1


facultativo a la por la Asamblea 1. Todo Estado Parte en el presente
convención sobre General en su Protocolo (“Estado Parte”) reconoce
los derechos de resolución 61/106 del la competencia del Comité sobre los
las personas con 13 de Diciembre de Derechos de las Personas con
discapacidad 2006 Discapacidad (“el Comité”) para
recibir y considerar las
comunicaciones presentadas por
personas o grupos de personas
sujetos a su jurisdicción que aleguen
ser víctimas de una violación por ese
Estado Parte de cualquiera de las
disposiciones de la Convención, o en
nombre de esas personas o grupos de

153
KRISTIN Valasek, Instituto Internacional de Investigaciones y Capacitación de las Naciones Unidas para la
Promoción de la Mujer (UN-INSTRAW). Pág. web: International action network on small arm
http://www.iansa.org/women/bulletin8-es/resolucion-1325.htm
personas.
2. El Comité no recibirá
comunicación alguna que concierna
a un Estado Parte en la Convención
que no sea parte en el presente
Protocolo.”
Resolución 1820 Aprobada por el De manera particular, esta
del Consejo de Consejo de Seguridad herramienta establece la posibilidad
Seguridad de las en su 5916ª sesión, de aplicar sanciones puntuales
Naciones Unidas celebrada el 19 de junio contra las personas que cometan
“Sobre la de 2008 éstos crímenes, da un mandato
violencia sexual específico al Secretario General de
en el conflicto Naciones Unidas y a las Operaciones
armado” de mantenimiento de la paz para
que incluyan en sus competencias
los diferentes aspectos de este
tema.
La resolución fue aprobada por
iniciativa de la secretaria de Estado
estadounidense, Condoleezza Rice.
Por último, cabe resaltar la
importancia de esta resolución por
expedirse ocho años después de que
el Consejo de Seguridad adoptara la
resolución 1325 "Mujeres, paz y
seguridad", y en ese sentido marcar
una nueva etapa en este tema.

“1. Destaca que la violencia sexual,


cuando se utiliza o se hace utilizar
como táctica de guerra dirigida
deliberadamente contra civiles o
como parte de un ataque
generalizado o sistemático contra las
poblaciones civiles, puede agudizar
significativamente las situaciones de
conflicto armado y constituir en
algunos casos un impedimento para
el restablecimiento de la paz y la
seguridad internacionales, afirma en
ese sentido que la adopción de
medidas eficaces para prevenir los
actos de violencia sexual y
reaccionar ante ellos puede
contribuir considerablemente al
mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales, y expresa
su disposición, cuando se consideran
situaciones sometidas a su examen,
a adoptar, cuando sea necesario,
medidas apropiadas para hacer
frente a la violencia sexual
generalizada o Sistemática;…”

Sistema Regional Interamericano de la Organización de Estados Americanos

Nombre del Fecha de Resolución y Texto


Instrumento Adopción o Proclamación /
Fecha de Aprobación y
Ratificación del Estado
Colombiano

Conferencias y Declaraciones

Carta de la Suscrita en Bogotá en 1948. Art. 2


Organización de los Reformada por el Protocolo La Organización de los
Estados Americanos de Reformas a la Carta de Estados Americanos, para
la Organización de los realizar los principios en que se
Estados Americanos funda y cumplir sus
"Protocolo de Buenos obligaciones regionales de
Aires", suscrito el 27 de acuerdo con la Carta de las
febrero de 1967, en la Naciones Unidas, establece los
Tercera Conferencia siguientes propósitos
Interamericana esenciales:
Extraordinaria, por el a) Afianzar la paz y la
Protocolo de Reformas a la seguridad del Continente;
Carta de la Organización de b) Promover y consolidar la
los Estados Americanos democracia representativa
"Protocolo de Cartagena de dentro del respeto al principio
Indias", aprobado el 5 de de no intervención;
diciembre de 1985, en el c) Prevenir las posibles causas
decimocuarto período de dificultades y asegurar la
extraordinario de sesiones solución pacífica de
de la Asamblea General, controversias que surjan entre
por el Protocolo de los Estados miembros;
Reformas a la Carta de la d) Organizar la acción solidaria
Organización de los Estados de éstos en caso de agresión;
Americanos "Protocolo de e) Procurar la solución de los
Washington", aprobado el problemas políticos, jurídicos y
14 de diciembre de 1992, económicos que se susciten
en el decimosexto período entre ellos;
extraordinario de sesiones f) Promover, por medio de la
de la Asamblea General, y acción cooperativa, su
por el Protocolo de desarrollo económico, social y
Reformas a la Carta de la cultural;
Organización de los Estados g) Erradicar la pobreza crítica,
Americanos "Protocolo de que constituye un obstáculo al
Managua", adoptado el 10 pleno desarrollo democrático
de junio de 1993, en el de los pueblos del hemisferio, y
decimonoveno período h) Alcanzar una efectiva
extraordinario de sesiones limitación de armamentos
de la Asamblea General. convencionales que permita
dedicar el mayor número de
recursos al desarrollo
económico y social de los
Estados miembros.
Art. 3
Los Estados americanos
reafirman los siguientes
principios:
… l) Los Estados americanos
proclaman los derechos
fundamentales de la persona
humana sin hacer distinción de
raza, nacionalidad, credo o
sexo.
Declaración sobre Resolución 1271 aprobada “ …Que a pesar del
No Discriminación y en la novena sesión reconocimiento a la
Tolerancia plenaria de la Asamblea universalidad de los derechos
General, celebrada el 10 de humanos, continúan
junio de 1994 produciéndose actos de
discriminación racial o
religiosa, xenofobia a
intolerancia, amenazando la
dignidad, la convivencia y el
respeto que debe existir entre
individuos, grupos y naciones; y
Que el racismo y la
discriminación en sus distintas
formas atentan contra los
principios y prácticas de la
democracia como forma de
vida y de gobierno y, en
definitiva, persiguen su
destrucción,
RESUELVE:
1. Condenar enérgicamente
toda forma de racismo,
discriminación racial o
religiosa, xenofobia a
intolerancia.
1. Declarar que tales conductas
violan los derechos humanos y
en especial los referentes a la
igualdad racial y a la libertad
religiosa.
2. Invitar a los distintos
órganos, organismos y
entidades de la OEA a tomar
medidas efectivas y oportunas
para fomentar la tolerancia y
erradicar las conductas racistas
y discriminatorias.
4. Instar a los Estados
miembros a fortalecer sus
políticas, programas y medidas
para prevenir y evitar toda
forma de racismo,
discriminación racial o
religiosa, xenofobia a
intolerancia.”
Conferencia Resolución 1695 aprobado “…LA ASAMBLEA GENERAL ,
mundial para por en la cuarta sesión CONSIDERANDO que la Carta de
combatir el plenaria de la asamblea la OEA reafirma como uno de
racismo, la general, celebrada el 8 de los principios básicos de la
discriminación junio de 1999. Organización que los Estados
racial, la americanos proclaman los
xenofobia y las derechos fundamentales de la
formas conexas de persona sin hacer distinción de
intolerancia raza, nacionalidad, credo o
sexo;
RECORDANDO las resoluciones
AG/RES. 1404 (XXVI-O/96) y
AG/RES. 1478 (XXVII-O/97),
mediante las cuales la
Asamblea General instó a los
Estados miembros a que
garanticen y ejerciten una
especial vigilancia sobre los
derechos humanos de las
poblaciones indígenas, los
menores en situación de riesgo,
los refugiados, las personas con
discapacidades, los
trabajadores migratorios y sus
familias, los detenidos y
prisioneros, los grupos
marginados o minoritarios y las
víctimas de la discriminación
racial, instándolos a crear
condiciones que promuevan la
armonía y la tolerancia entre
esos grupos y todos los sectores
de la sociedad;
TENIENDO EN CUENTA la
experiencia que el Instituto
Interamericano de Derechos
Humanos ha adquirido desde su
creación y la labor realizada en
el campo de los derechos
humanos y particularmente en
la organización de reuniones
regionales en preparación de la
Conferencia Mundial de
Derechos Humanos celebrada
en Viena en 1993 y la
Conferencia Mundial sobre la
Mujer, celebrada en Beijing,
RESUELVE:
1. Instar a los Estados
miembros a que respalden las
actividades para organizar la
Conferencia Mundial para
Combatir el Racismo, la
Discriminación Racial, la
Xenofobia y las Formas Conexas
de Intolerancia.
2. Reconocer la labor del
Instituto Interamericano de
Derechos Humanos en respaldo
de los preparativos regionales
de la Conferencia Mundial para
Combatir el Racismo, la
Discriminación Racial, la
Xenofobia y las Formas Conexas
de Intolerancia.
3. Invitar a los Estados
miembros a que cooperen con
el Instituto Interamericano de
Derechos Humanos en sus
esfuerzos encaminados a
apoyar los trabajos
preparatorios de la reunión
interamericana previa a la
Conferencia Mundial.
4. Solicitar al Secretario
General de la Organización de
los Estados Americanos que
transmita esta resolución al
Secretario General de las
Naciones Unidas y al Alto
Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos
Humanos.

Convenios, Convenciones, Pactos

Convención Suscrita en la Conferencia Art. 1. Obligación de


Americana Sobre Especializada Respetar los Derechos
Derechos Humanos Interamericana Sobre 1. Los Estados Partes en esta
- Pacto De San Derechos Humanos Convención se comprometen a
José San José, Costa Rica 7 Alrespetar los derechos y
22 de Noviembre de 1969. libertades reconocidos en ella y
a garantizar su libre y pleno
Ratificado por el estado ejercicio a toda persona que
Colombiano el 28 de Mayo esté sujeta a su jurisdicción,
de 1973 sin discriminación alguna por
motivos de raza, color, sexo,
idioma, religión, opiniones
políticas o de cualquier otra
índole, origen nacional o social,
posición económica,
nacimiento o cualquier otra
condición social.
2. Para los efectos de esta
Convención, persona es todo
ser humano.

Art. 24. Igualdad ante la Ley


Todas las personas son iguales
ante la ley. En consecuencia,
tienen derecho, sin
discriminación, a igual
protección de la ley.

Convención Adoptado en la Novena “LOS GOBIERNOS


interamericana Conferencia InternacionalREPRESENTADOS EN LA NOVENA
sobre concesión Americana, el 2 de Mayo CONFERENCIA INTERNACIONAL
de los derechos de 1948. AMERICANA, CONSIDERANDO:
civiles a la mujer QUE la mayoría de las
Ratificado por el estado Repúblicas Americanas,
Colombiano el 18 de Mayo inspirada en elevados principios
de 1959 de justicia, ha concedido los
derechos civiles a la mujer;
QUE ha sido una aspiración
de la comunidad americana
equiparar a hombres y mujeres
en el goce y ejercicio de los
derechos civiles;
QUE la Resolución XXIII de la
VIII Conferencia Internacional
Americana expresamente
declara:
QUE la mujer tiene derecho a
la igualdad con el hombre en el
orden civil;
QUE la Mujer de América,
mucho antes de reclamar sus
derechos, ha sabido cumplir
noblemente todas sus
responsabilidades como
compañera del hombre;
QUE el principio de la
igualdad de derechos humanos
de hombres y mujeres está
contenido en la Carta de las
Naciones Unidas;
HAN RESUELTO autorizar a sus
respectivos Representantes,
cuyos Plenos Poderes han sido
encontrados en buena y debida
forma, para suscribir los
siguientes artículos:
Artículo 1.- Los Estados
Americanos convienen en
otorgar a la mujer los mismos
derechos civiles de que goza el
hombre.”
Convención Adoptado en la Novena “LOS GOBIERNOS
interamericana Conferencia Internacional REPRESENTADOS EN LA
sobre concesión Americana, el 2 de Mayo NOVENA CONFERENCIA
de los derechos de 1948. INTERNACIONAL AMERICANA
políticos a la CONSIDERANDO:
mujer Ratificado por el estado Que la mayoría de las
Colombiano el 18 de Mayo Repúblicas Americanas,
de 1959 inspirada en elevados principios
de justicia, ha concedido los
derechos políticos a la mujer;
Que ha sido una aspiración de
la comunidad americana
equilibrar a hombres y mujeres
en el goce y ejercicio de los
derechos políticos;
Que la Resolución XX de la
Octava Conferencia
Internacional Americana
expresamente declara:
“Que la mujer tiene derecho a
igual tratamiento político que
el hombre”;
Que la mujer de América,
mucho antes de reclamar sus
derechos, ha sabido cumplir
noblemente todas sus
responsabilidades como
compañera del hombre;
Que el principio de igualdad de
los derechos humanos de
hombres y mujeres está
contenido en la Carta de las
Naciones Unidas;
HAN RESUELTO:
Autorizar a sus respectivos
Representantes, cuyos Plenos
Poderes han sido encontrados
en buena y debida forma, para
suscribir los siguientes
artículos:
Artículo 1. Las Altas Partes
Contratantes convienen en que
el derecho al voto y a ser
elegido para un cargo nacional
no deberá negarse o
restringirse por razones de
sexo.”
Protocolo adicional Adoptado por la asamblea Art. 1
a la convención general en su décimo Obligación de Adoptar
americana sobre octavo periodo de sesiones Medidas
derechos humanos el 17 de noviembre de 1988 Los Estados partes en el
en materia de Entrada en vigor el 16 de presente Protocolo Adicional a
derechos noviembre de 1999. la Convención Americana sobre
económicos, Derechos Humanos se
sociales y Ratificado por el Estado comprometen a adoptar las
culturales Colombiano el 22 de medidas necesarias tanto de
"protocolo de san Octubre de 1997 orden interno como mediante
salvador" la cooperación entre los
Estados, especialmente
económica y técnica, hasta el
máximo de los recursos
disponibles y tomando en
cuenta su grado de desarrollo,
a fin de lograr
progresivamente, y de
conformidad con la legislación
interna, la plena efectividad de
los derechos que se reconocen
en el presente Protocolo.
Art. 3
Obligación de no
Discriminación
Los Estados partes en el
presente Protocolo se
comprometen a garantizar el
ejercicio de los
derechos que en él se
enuncian, sin discriminación
alguna por motivos de raza,
color, sexo, idioma,
religión, opiniones políticas o
de cualquier otra índole, origen
nacional o social, posición
económica, nacimiento o
cualquier otra condición social.
Convención Suscrita en la ciudad de “Art. 3
Interamericana Belem do Pará, Brasil, en Toda mujer tiene derecho a
para prevenir, el vigésimo cuarto periodo una vida libre de violencia,
sancionar y ordinario de sesiones de la tanto en el ámbito público
erradicar la asamblea general el 9 de como en el privado.
violencia contra la junio de 1994, Art. 4
mujer Entrada en vigor el 5 de Toda mujer tiene derecho al
"Convención de marzo de 1995 de reconocimiento, goce, ejercicio
Belem do Para" conformidad con el artículo y protección de todos los
21 de la convención. derechos humanos y a las
libertades consagradas por los
Ratificado por el estado instrumentos regionales e
Colombiano el 3 de Octubre internacionales sobre derechos
de 1996 humanos. Estos derechos
comprenden, entre otros:
a. el derecho a que se respete
su vida;
b. el derecho a que se respete
su integridad física, psíquica y
moral;
c. el derecho a la libertad y a
la seguridad personales;
d. el derecho a no ser
sometida a torturas;
e. el derecho a que se respete
la dignidad inherente a su
persona y que se proteja a su
familia;
f. el derecho a igualdad de
protección ante la ley y de la
ley;
g. el derecho a un recurso
sencillo y rápido ante los
tribunales competentes, que la
ampare contra actos que violen
sus derechos;
h. el derecho a libertad de
asociación;
i. el derecho a la libertad de
profesar la religión y las
creencias propias dentro de la
ley, y
j. el derecho a tener igualdad
de acceso a las funciones
públicas de su país y a
participar en los asuntos
públicos, incluyendo la toma de
decisiones.
Art. 5
Toda mujer podrá ejercer libre
y plenamente sus derechos
civiles, políticos, económicos,
sociales y culturales y contará
con la total protección de esos
derechos consagrados en los
instrumentos regionales e
internacionales sobre derechos
humanos. Los Estados Partes
reconocen que la violencia
contra la mujer impide y anula
el ejercicio de esos derechos.
Artículo 6
El derecho de toda mujer a
una vida libre de violencia
incluye, entre otros:
a. el derecho de la mujer a ser
libre de toda forma de
discriminación, y
b. el derecho de la mujer a ser
valorada y educada libre de
patrones estereotipados de
comportamiento y prácticas
sociales y culturales basadas en
conceptos de inferioridad o
subordinación.”
Convención Adoptado en quinta “Art. 1
interamericana conferencia especializada El objeto de la presente
sobre tráfico interamericana sobre Convención, con miras a la
internacional de derecho internacional protección de los derechos
menores privado el 18 de marzo de fundamentales y el interés
1994 superior del menor, es la
Entrada en vigor: 08/15/97 prevención y sanción del
conforme al artículo 33, de tráfico internacional de
la convención. menores, así como la
regulación de los aspectos
Ratificado por el Estado civiles y penales del mismo.
Colombiano el 12 de Junio En tal sentido, los Estados
de 2000 Parte de esta Convención se
obligan a:
a) asegurar la protección del
menor en consideración a su
interés superior;
b) instaurar un sistema de
cooperación jurídica entre los
Estados Parte que consagre la
prevención y sanción del
tráfico internacional de
menores, así como adoptar las
disposiciones legales y
administrativas en la materia
con ese propósito; y
c) Asegurar la pronta
restitución del menor víctima
del tráfico internacional al
Estado de su residencia
habitual, teniendo en cuenta el
interés superior del menor.”

Convención Adoptado en reunión del “Art. I


interamericana vigésimo noveno periodo Para los efectos de la presente
para la eliminación ordinario de sesiones de la
Convención, se entiende por:
de todas las formas asamblea 1. Discapacidad
de discriminación general, el 7 de junio deEl término "discapacidad"
contra las 1999 significa una deficiencia física,
personas con Entrada en vigor el 14 demental o sensorial, ya sea de
discapacidad septiembre de 2001
naturaleza permanente o
conforme al artículo VIII, 3
temporal, que limita la
de la convención. capacidad de ejercer una o más
actividades esenciales de la
Ratificado por el Estado vida diaria, que puede ser
Colombiano el 12 de causada o agravada por el
Diciembre de 2003 entorno económico y social.
2. Discriminación contra las
personas con discapacidad
a) El término "discriminación
contra las personas con
discapacidad" significa toda
distinción, exclusión o
restricción basada en una
discapacidad, antecedente de
discapacidad, consecuencia de
discapacidad anterior o
percepción de una discapacidad
presente o pasada, que tenga
el efecto o propósito de
impedir o anular el
reconocimiento, goce o
ejercicio por parte de las
personas con discapacidad, de
sus derechos humanos y
libertades fundamentales.
b) No constituye discriminación
la distinción o preferencia
adoptada por un Estado parte a
fin de promover la integración
social o el desarrollo personal
de las personas con
discapacidad, siempre que la
distinción o preferencia no
limite en sí misma el derecho a
la igualdad de las personas con
discapacidad y que los
individuos con discapacidad no
se vean obligados a aceptar tal
distinción o preferencia. En los
casos en que la legislación
interna prevea la figura de la
declaratoria de interdicción,
cuando sea necesaria y
apropiada para su bienestar,
ésta no constituirá
discriminación.
Art. II
Los objetivos de la presente
Convención son la prevención y
eliminación de todas las formas
de discriminación contra las
personas con discapacidad y
propiciar su plena integración
en la sociedad.”
Unidad 1. Anexo 2
PRIMER CASO. DISCRIMINACIÓN EN RAZÓN DE LA CONDICIÓN ÉTNICA Y DE ORIGEN
REGIONAL O LOCAL

1. IDENTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA

Número y fecha: T-856 del 25 de septiembre de 2003


Magistrado Ponente: MARCO GERARDO MONROY CABRA
Sala: Sala Sexta de Revisión de la Corte Constitucional, integrada
por los Magistrados Marco Gerardo Monroy Cabra quien la
preside, Eduardo Montealegre Lynett y Álvaro Tafur Galvis
Ubicación de texto Para abordar este ejercicio es preciso consultar el C.D. que
acompaña este texto, o en su defecto el texto que
transcribimos.

2. HECHOS

Andrés Felipe Gómez Vásquez es un niño de 14 años de edad, perteneciente al grupo


indígena Witoto, residente en la ciudad de Bogotá a causa del desplazamiento forzado
del que fue víctima junto con su familia.
Siendo alumno del colegio distrital Manuel Elkin Patarroyo, instauró tutela contra el
profesor de Inglés, señor Gustavo Morales Castro, porque dicho profesor lo ha
discriminado en razón de su condición de indígena y de desplazado. Indica que lo ha
insultado (comparándolo con delincuentes), que no le permitió entrar a clase por no
llevar el uniforme y que dada su condición étnica no tiene obligación de aprender otra
lengua que no sea su lengua materna. En su testimonio afirma: “Me sentía presionado
por el profesor de inglés, me sentía discriminado, varias veces me humilló delante de los
compañeros, me dijo que no trabajaba con un estudiante indígena mediocre y que no iba
a cambiar su estructura por un simple estudiante. Me gritó que el había trabajado con
putas, ladrones y delincuentes y que no iba a cambiar su estructura; que lo mejor era
que me cambiara de colegio y de salón. Pedí asesoría a un consultorio jurídico de la
Universidad Nacional; fui a la Facultad de Derecho; allí pregunté cuales eran los puntos
para presentar la tutela. El Rector me ha apoyado en el estudio pero no en el sentido de
presentar la tutela. El me ha apoyado porque por él entré a estudiar en el colegio, me
dio el cupo, es un colegio oficial.”
La persona contra quien se dirige la tutela niega que haya violado derecho alguno. Dice
el profesor Morales Castro que no le dijo “indio”, sino “indígena”. Respecto a la
afirmación de que el profesor, para ultrajar al alumno indígena, le dijo que “había
tratado a alumnas putas, ladrones y delincuentes”, el profesor le dice al juez de tutela
lo siguiente: “Es verdad. En mi larga carrera he tenido todo tipo de elementos de la
sociedad. Aclaro que por mi cargo de docente nunca utilizo este tipo de vocabulario”.
Agrega el demandado que se presionó al menor Gómez Vásquez para que presentara la
tutela, por parte del Rector del Colegio, señor Edgar Angulo Ricardo y de la Orientadora
del mismo establecimiento educativo señorita Nubia Lobo Arévalo. Informa que han
surgido discrepancias dentro del colegio entre el Rector y los Profesores y que esta es la
explicación para que el mencionado Rector haya instigado para que se presenten varias
acciones de tutela contra el profesor de inglés.
El Juzgado 68 Penal Municipal de Bogotá, que conoció en primera instancia, recibió
declaración a Julián Chavelli Angulo Olivero. Dice: “ Desde el primer día en que él entró
(el profesor) recibió una discriminación (sic) hacia Andrés Felipe y los alumnos igual y el
como que patrocinaba eso, en varias ocasiones no lo dejó entrar al salón por el
uniforme, sabiendo que él era nuevo, siempre decía que Andrés Felipe era un ignorante,
que era un indio, que a estas alturas saber inglés era algo esencial, que Andrés Felipe no
se graduaría con él porque el dejaba a quien quería, siempre lo discriminó en clase
sometiéndolo a burlas y escarnios frente a todos los compañeros, e incluso en una
ocasión se había perdido una calculadora en el otro grado y el fue al salón a esculcarnos
a todos en compañía del profesor Rafael, lo esculcaron de una manera como agresiva
digamos así, y como le encontraron una navaja, le dijo que era como un delincuente
que por qué tenía eso, que eso no se podía tener, en ese momento Andrés Felipe le
explicó que la llevaba solo para sacarle punta al lápiz..”. Ante el mismo juzgado
declararon Katiuska Angulo Acosta y Estefanía Angulo Acosta, en similar sentido a la
declaración anteriormente transcrita.

También obra en el expediente el Concepto del Ministerio de Educación, Oficina de


Asesora Jurídica, respecto al estudio del idioma inglés por parte de los indígenas.
Recuerda la ley 115 de 1994, artículo 55 y el artículo 1° del decreto 804 de 1995 y la
Directiva Ministerial 08 de 2003. Conceptúa que no se puede obligar a Andrés Felipe
Gómez a estudiar inglés por las siguientes razones: “Primero porque su lengua nativa es
la que conserva en su grupo étnico y se le debe respetar y la ley preserva dicha
conservación aborigen de la lengua propia y segundo por encontrarse en un estado súper
especial como lo es el de ostentar la calidad de desplazado”.
El Juez 68 Penal Municipal de Bogotá, el 2 de mayo de 2003, negó la tutela instaurada
por el menor Andrés Felipe Gómez Vásquez. Dice la sentencia en uno de sus
considerandos: “Es evidente, a lo largo del acopio probatorio allegado a la investigación,
que el trasfondo de la controversia, no es el trato discriminatorio del profesor hacia el
alumno porque no lo hay. No es el hecho de que el accionante Andrés Felipe Gómez
Vásquez esté cursando la materia de inglés en contra de su voluntad con los pésimos
resultados académicos en esta materia. Lo que se evidencia es una controversia de tipo
administrativo entre el profesor accionado Gustavo Morales Castro, quien tiene
identidad de criterios con algunos colegas suyos, los cuales son antagónicos con el
criterio administrativo del Rector de la institución educativa y de la psicóloga del
mismo centro educativo, quienes con sus actitudes vienen involucrando a los estudiantes
que como el caso presente, son quienes resultan perjudicados por la falta de claridad
administrativa por parte de quienes defienden una y otra posición”.
Agrega la sentencia de tutela que “En cuanto a la materia que dicta de inglés en contra
de la voluntad del accionante es a las directivas de este plantel a quienes corresponde
hacer efectivo la excepcionalidad de que el estudiante Andrés Felipe Gómez Vásquez
curse la citada materia en razón de su condición de miembro de la comunidad indígena
Witoto y en razón de su condición de desplazado, aplicando para ello la normatividad
legal que al respecto existe”.

3. EJERCICIO DE AUTO EXAMEN. A partir de los hechos planteados, cuál sería la


solución ofrecida por usted actuando como juez o jueza. Para ello tenga en cuenta:

a. El Contexto social e histórico.


b. La situación humana de las personas comprometidas en este caso, afectaciones
particulares por su condición étnica.
c. Los problemas relativos a la defensa y protección de la dignidad humana que están en
juego.
d. Los derechos involucrados en tensión, vulnerados o en peligro.
e. Los sentimientos producidos en usted al conocer este caso.

4. EJERCICIO DE PROFUNDIZACIÓN.
Para desarrollar este ejercicio es preciso remitirse al CD adjunto en donde encontrará el
texto completo de la sentencia que nos ocupa o en su defecto al texto que
transcribimos a continuación.
Tome la sentencia señalada, léala detenidamente y haga un ejercicio analítico en el que
deberá plantear:
a. Su posición de acuerdo o desacuerdo y las razones debidamente fundamentadas.
b. Qué silencios y qué omisiones encuentra, en las argumentaciones de las partes.

MATRIZ BASICA DE ANALISIS DE JURISPRUDENCIA

Elementos a analizar Sentencia: T – 012 del 21 de Enero de 1999


1. Problema jurídico a. Formule en forma de pregunta el cuestionamiento
fundamental de las consideraciones del caso
b. En algunos casos puede haber problema jurídico principal
y otros secundarios, igualmente pueden estar referidos a
temas sustantivos o procedimentales. Podrán tenerse en
cuenta distintos problemas si todos tienen que ver con el
problema de la discriminación
c. En general, tenga en cuenta el problema jurídico tal y
como fue formulado por el juez respectivo, sin perjuicio de
que en los comentarios se pueda precisar que el problema
podría ser otro.
2. Argumentos de las a. Es necesario que identifique los argumentos que todas las
partes partes involucradas presentan
3. Fundamentos y a. Deberá presentar la respuesta al problema jurídico
Decisión planteado, los argumentos de la corte y la decisión
b. En caso de haber efectos modulados estos se referirán
también
4. Subregla a. Identifique el principio o formulación jurídica principal
que se extrae de la decisión.
b. Tenga en cuenta en general la propia regla formulada por
el juez, (ratio decidendi formal), sin perjuicio de que en
ciertos casos se trate de determinar una ratio decidendi
implícita)
5. Salvamentos de a. Se tendrán en cuenta los argumentos presentados en los
Voto salvamentos y las aclaraciones de voto
6. Legislación de
carácter
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades que
sustenta la decisión
7. Legislación de
carácter nacional,
relativa al tema de
la discriminación y
derechos humanos
de las mujeres y las
diversidades
6. Jurisprudencia
actualizada,
nacional e
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades para
sustentar la
decisión.

5. UN ENFOQUE HUMANISTA PARA LA VALORACIÓN JURISPRUDENCIAL.


Además de los aspectos jurídicos relevantes, arriba señalados, es importante analizar las
lógicas con las que operan jueces y juezas en lo referente al tema de la discriminación y
los derechos humanos de las mujeres y las diversidades.

Tome en cuenta los siguientes elementos y con ellos analice la sentencia que nos ocupa ,
teniendo presente los argumentos de las partes, los argumentos del juez o la jueza de
instancia y los argumentos de la Corte, incluyendo los salvamentos de voto:

a. Para evidenciar prejuicios o estereotipos le invitamos a efectuar el


siguiente análisis de contexto;
a.1. Cuales son las necesidades que la persona afectada tiene en este momento de su
vida en relación con su edad y pertenencia étnica?
a.2. Cual es el estado de ánimo de la persona que discrimina? Plantear unas hipótesis
básicas que nos permitan aproximarnos a la situación de este ser humano.
a.3. Cuales son las necesidades y afectaciones que de acuerdo a condición de edad y
étnica tienen las personas comprometidas en este caso?
a.4. Cuales son los argumentos discriminatorios en razón de la pertenencia étnica
implícitos y explícitos que considera más relevantes?
b. El lenguaje utilizado contribuye a visibilizar la condición diferente de género,
raza, etnia, cultura, edad, orientación sexual no hegemónica, política o religiosa?
c. Cuál o cuáles de los derechos humanos y garantías o derechos específicos que como
diversidad joven y étnica están comprometidos en este caso?.
d. Qué aporte jurisprudencial se hace para la defensa de la dignidad humana de la
persona comprometida en cuanto joven y en cuanto indígena y para la ampliación del
ejercicio de tales derechos.
e. Cómo operó en este caso la acción positiva para eliminar la discriminación
originada en su pertenencia etnica?
f. Qué repercusión juzga usted que puede tener esta sentencia, en la transformación
de la persona comprometida en el acto discriminatorio y del racismo circulante en
nuestra cultura?
Qué sanción pedagógica podría imponérsele?

Texto Sentencia T-856/03


Referencia: expediente T-744679
Peticionario: Andrés Felipe Gómez
Procedencia: Juzgado 68 Penal Municipal de Bogotá
Magistrado Ponente: Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA
Bogotá, D.C., veinticinco (25) de septiembre de dos mil tres (2003).

La Sala Sexta de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados Marco
Gerardo Monroy Cabra quien la preside, Eduardo Montealegre Lynett y Alvaro Tafur
Galvis, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la
siguiente

SENTENCIA

Dentro del proceso de revisión de la sentencia proferida el 2 de mayo de 2003 por el


Juzgado 68 Penal Municipal de Bogotá en la acción de tutela instaurada por el menor de
edad Andrés Felipe Gómez contra el profesor Gustavo Morales Castro.

ANTECEDENTES

1. Andrés Felipe Gómez Vásquez, de 14 años de edad, alumno del colegio distrital
Manuel Elkin Patarroyo, instauró tutela contra el profesor de Inglés, señor Gustavo
Morales Castro, porque dicho profesor lo ha discriminado en razón de su condición de
indígena y de desplazado. Además, indica que lo ha insultado (comparándolo con
delincuentes), que no le permitió entrar a clase por no llevar el uniforme y que dada su
condición étnica no tiene obligación de aprender otra lengua que no sea su lengua
materna.

2. La persona contra quien se dirige la tutela niega que haya violado derecho alguno.
Dice el profesor Morales Castro que no le dijo “indio”, sino “indígena”. Respecto a la
afirmación de que el profesor, para ultrajar al alumno indígena, le dijo que “había
tratado a alumnas putas, ladrones y delincuentes”, el profesor le dice al juez de tutela
lo siguiente: “Es verdad. En mi larga carrera he tenido todo tipo de elementos de la
sociedad. Aclaro que por mi cargo de docente nunca utilizo este tipo de vocabulario”.

3.Agrega el demandado que se presionó al menor Gómez Vásquez para que presentara la
tutela, por parte del Rector del Colegio, señor Edgar Angulo Ricardo y de la Orientadora
del mismo establecimiento educativo señorita Nubia Lobo Arévalo. Informa que han
surgido discrepancias dentro del colegio entre el Rector y los Profesores y que esta es la
explicación para que el mencionado Rector haya instigado para que se presenten varias
acciones de tutela contra el profesor de inglés.

4. El alumno rindió testimonio en la Corte Constitucional. Reiteró lo que ya había


expresado al juez de tutela de primera instancia y en algunos de los apartes de su
versión precisó lo siguiente: “Me sentía presionado por el profesor de inglés, me sentía
discriminado, varias veces me humilló delante de los compañeros, me dijo que no
trabajaba con un estudiante indígena mediocre y que no iba a cambiar su estructura por
un simple estudiante. Me gritó que el había trabajado con putas, ladrones y
delincuentes y que no iba a cambiar su estructura; que lo mejor era que me cambiara
de colegio y de salón. Pedí asesoría a un consultorio jurídico de la Universidad Nacional;
fui a la Facultad de Derecho; allí pregunté cuales eran los puntos para presentar la
tutela. El Rector me ha apoyado en el estudio pero no en el sentido de presentar la
tutela. El me ha apoyado porque por él entré a estudiar en el colegio, me dio el cupo,
es un colegio oficial.”

5. A su vez, el Rector, en declaración rendida en la Corte Constitucional expresó: “El


joven Andrés Felipe Gómez presentó la tutela por su propia voluntad, no es cierto que
yo lo hubiere presionado para que interpusiera la tutela contra el profesor Gustavo
Morales Castro. Pienso que lo hizo porque presuntamente el citado profesor le estaba
vulnerando los derechos fundamentales”.

6. Está demostrado dentro del expediente que Andrés Felipe Gómez es desplazado y
pertenece a la etnia de los Huitotos.
PRUEBAS
1. En primera instancia, dentro del expediente de tutela, se presentaron, entre otras,
las siguientes pruebas:

- Queja que Andrés Felipe Gómez presentó al Rector por el comportamiento


discriminatorio dado por el profesor de inglés.
- Declaración de Andrés Felipe Gómez ante el juez de tutela.
- Respuesta escrita del demandado, dirigida al juez de tutela.
- Manual de convivencia del colegio.
- Copia de solicitudes de tutela, de pruebas y contestación dentro de los respectivos
expedientes, en las acciones de tutela instauradas por Chavelli Angulo Oliveros,
Estefanía Angulo contra el profesor Gustavo Morales Castro, y de las sentencias
denegando el amparo.
- Solicitudes de tutela de Katiuska Angulo Acosta y Nubia Rosa Lobo. Acciones dirigidas
contra el profesor Gustavo Morales Castro.
- Entrevista hecha al profesor Gustavo Morales, dentro de un Acta, en el Colegio Manuel
Elkin Patarroyo, por problemas dentro de la institución.
- Escrito de Gustavo Morales Castro, dirigido al Jefe de Oficina de Control Interno
Disciplinario de la Secretaría de Educación Distrital.
- Valoraciones de inglés.
- Reclamo de varios profesores contra el rector.
- Queja de Miriam Canasteros de Diaz contra la Orientadora del colegio.
- Queja de la señora María Hilda Ortiz de Torrez contra el Rector del Colegio Manuel
Elkin Patarroyo.
- Queja de Gustavo Morales Castro contra las directivas del Colegio Manuel Elkin
Patarroyo.
- Solicitud de docentes pidiendo investigación para aclarar estado financiero del
colegio.
- Solicitud de docentes denunciando inconformidad con el rector.
- Queja de docentes contra la señora Nubia Lobo.
- Carta de estudiantes del colegio defendiendo al profesor.
- Y, petición de retiro del rector por parte de varios alumnos.

2. El Juzgado 68 Penal Municipal de Bogotá, recibió declaración a Julian Chavelli Angulo


Olivero. Dice: “ Desde el primer día en que él entró (el profesor) recibió una
discriminación (sic) hacia Andrés Felipe y los alumnos igual y el como que patrocinaba
eso, en varias ocasiones no lo dejó entrar al salón por el uniforme, sabiendo que él era
nuevo, siempre decía que Andrés Felipe era un ignorante, que era un indio, que a estas
alturas saber inglés era algo esencial, que Andrés Felipe no se graduaría con él porque
el dejaba a quien quería, siempre lo discriminó en clase sometiéndolo a burlas y
escarnios frente a todos los compañeros, e incluso en una ocasión se había perdido una
calculadora en el otro grado y el fue al salón a esculcarnos a todos en compañía del
profesor Rafael, lo esculcaron de una manera como agresiva digamos así, y como le
encontraron una navaja, le dijo que era como un delincuente que por qué tenía eso,
que eso no se podía tener, en ese momento Andrés Felipe le explicó que la llevaba solo
para sacarle punta al lápiz..”.

Ante el mismo juzgado declararon Katiuska Angulo Acosta y Estefanía Angulo Acosta, en
similar sentido a la declaración anteriormente transcrita.

3. También obra en el expediente el Concepto del Ministerio de Educación, Oficina de


Asesora Jurídica, respecto al estudio del idioma inglés por parte de los indígenas.
Recuerda la ley 115 de 1994, artículo 55 y el artículo 1° del decreto 804 de 1995 y la
Directiva Ministerial 08 de 2003. Conceptúa que no se puede obligar a Andrés Felipe
Gómez a estudiar inglés por las siguientes razones: “Primero porque su lengua nativa es
la que conserva en su grupo étnico y se le debe respetar y la ley preserva dicha
conservación aborigen de la lengua propia y segundo por encontrarse en un estado súper
especial como lo es el de ostentar la calidad de desplazado”.

4. Durante la revisión en la Corte Constitucional se recibió declaración a Andrés Felipe


Gómez y a Edgar Angulo Ricardo, y, se adjuntó la siguiente prueba documental:

- Constancia de la Personería Local de Santafé sobre trámite de evaluación e inscripción


del joven Andrés Felipe Gómez en el Registro Nacional Unico de Personas Desplazadas.
- Comunicación de la Secretaría de Gobierno de la Alcaldía de Bogotá, dirigida al
CANEL, para que le den cupo educativo a Andrés Felipe Gómez, en su condición de
desplazado. Se dice también que está exonerado de pagos y de porte de uniformes.
- Constancia del Director de Etnias del Ministerio del Interior y de Justicia, en el sentido
de que Andrés Felipe Gómez está inscrito en el censo de la comunidad indígena.

SENTENCIA OBJETO DE REVISION


El Juez 68 Penal Municipal de Bogotá, el 2 de mayo de 2003, negó la tutela instaurada
por el menor Andrés Felipe Gómez Vásquez. Dice la sentencia en uno de sus
considerandos:
“Es evidente, a lo largo del acopio probatorio allegado a la investigación, que el
transfondo de la controversia, no es el trato discriminatorio del profesor hacia el
alumno porque no lo hay. No es el hecho de que el accionante Andrés Felipe Gómez
Vásquez esté cursando la materia de inglés en contra de su voluntad con los pésimos
resultados académicos en esta materia. Lo que se evidencia es una controversia de tipo
administrativo entre el profesor accionado Gustavo Morales Castro, quien tiene
identidad de criterios con algunos colegas suyos, los cuales son antagónicos con el
criterio administrativo del Rector de la institución educativa y de la psicóloga del
mismo centro educativo, quienes con sus actitudes vienen involucrando a los
estudiantes que como el caso presente, son quienes resultan perjudicados por la falta
de claridad administrativa por parte de quienes defienden una y otra posición”.

Agrega la sentencia de tutela que “En cuanto a la materia que dicta de inglés en contra
de la voluntad del accionante es a las directivas de este plantel a quienes corresponde
hacer efectivo la excepcionalidad de que el estudiante Andrés Felipe Gómez Vásquez
curse la citada materia en razón de su condición de miembro de la comunidad indígena
Witoto y en razón de su condición de desplazado, aplicando para ello la normatividad
legal que al respecto existe”.

COMPETENCIA

Esta Corte es competente para revisar los fallos de tutela de conformidad con los
artículos 86 y 241 de la Constitución Nacional y el decreto 2591 de 1991; así mismo por
la selección del respectivo expediente.

TEMAS JURIDICOS

1. Procedencia de la acción de tutela contra particulares

El artículo 86 de la Constitución Política determina que "La ley establecerá los casos en
que la acción de tutela procede contra particulares encargados de la prestación de un
servicio público o cuya conducta afecte grave y directamente el interés colectivo, o
respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinación o indefensión".

El artículo 42 del decreto 2591 de 1991, en su numeral 9º, contempla la viabilidad de la


acción de tutela cuando la solicitud sea para obtener el amparo de derechos
fundamentales “de quien se encuentre en situación de subordinación o indefensión
respecto del particular contra el cual se interpuso la acción”. Se presume la indefensión
del menor que solicite la tutela”. El tutelante es menor de edad, luego se da el
requisito de procedibilidad.

2. El derecho a la honra
El accionante sostiene que el profesor de inglés ha desatado una campaña de
desacreditación personal por ser indígena y desplazado.
La Constitución Política consagra el derecho fundamental a la honra. El artículo 21
establece que “se garantiza el derecho a la honra. La ley señalará la forma de su
protección”. Además, los artículos 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos, aprobado mediante la ley 74 de 1968, y 11 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos "Pacto de San José de Costa Rica", consagran el derecho a la honra.
La honra es un atributo inmanente que se deriva de su condición de ser humano y de la
dignidad de las personas.
Dice la sentencia T-494 de 2002154:
“El concepto de honra se debe construir desde puntos de vista valorativos y, en
consecuencia, con relación a la dignidad de la persona. Desde dicha perspectiva la
honra es un derecho de la esfera personal y se expresa en la pretensión de respeto que
corresponde a cada persona como consecuencia del reconocimiento de su dignidad.
Aunque honra y honor sean corrientemente considerados como sinónimos, existe una
diferencia muy clara entre ellos. Honor se refiere a un valor propio que de sí mismo
tiene la persona, independiente de la opinión ajena; en cambio la honra o reputación es
externa, llega desde afuera, como ponderación o criterio que los demás tienen de uno,
con independencia de que realmente se tenga o no honor; uno es el concepto interno -
el sentimiento interno del honor -, y otro el concepto objetivo externo que se tiene de
nosotros – honra -.”

Ya anteriormente en la sentencia T-063 de 1992, se había dicho respecto a la honra:


“.... derecho que toma su valoración de conformidad con las actuaciones de cada quien
en particular y de conformidad con su manera de ser, su comportamiento en sociedad,
el desenvolvimiento en el núcleo social donde vive y con quienes comparte su existencia
que hace que los demás se formen un criterio respecto de los valores éticos, morales,
sociales de su buen vivir y le valoren su condición de ser social en un plano de igualdad
dentro de los criterios objetivos de ponderación de la dignidad humana. El derecho a la
honra es un derecho personalísimo porque sólo se predica de los individuos en su
condición de seres sociales”155.

3. El derecho al buen nombre (reiteración de jurisprudencia)


La citada sentencia T-494 de 2002, dijo lo siguiente:
“El derecho al buen nombre constituye un aspecto del derecho a la dignidad y de la
reputación de las personas, y se define “como la buena opinión o fama adquirida por
un individuo en razón a la virtud y al mérito, como consecuencia necesaria de las
acciones protagonizadas por él”156.

En el mismo sentido, esta Corporación ha resaltado que "el derecho al buen nombre no
es gratuito. Por su misma naturaleza exige como presupuesto indispensable el mérito,
esto es, la conducta irreprochable de quien aspira a ser su titular y el reconocimiento
social del mismo. En otros términos, el buen nombre se adquiere gracias al adecuado
comportamiento del individuo, debidamente apreciado en sus manifestaciones externas
por la colectividad".157
Se considera, entonces, que son atentados al derecho al buen nombre todas aquellas
informaciones contrarias a la verdad, que, sin justificación alguna, distorsionen el
prestigio social que tiene una persona. Al respecto esta Corte ha señalado que "se
atenta contra este derecho, cuando sin justificación ni causa cierta y real, es decir, sin
fundamento, se propagan entre el público - bien sea de forma directa o personal, o a
través de los medios de comunicación de masas- informaciones falsas o erróneas o
especies que distorsionen el concepto público que se tiene del individuo y que por lo
tanto, tienden a socavar el prestigio o la confianza de los que disfruta del entorno

154
M.P. Jaime Córdoba Triviño
155
Corte Constitucional. Sentencia T-063 de 1992, M.P. Simón Rodríguez Rodríguez.
156
Corte Constitucional. Sentencia T-411 de 1995, MP Alejandro Martínez Caballero.
157
Corte Constitucional. Sentencia T- 229 de 1994, M.P. José Gregorio Hernández Galindo.
social en cuyo medio actúa, o cuando en cualquier forma se manipula la opinión general
para desdibujar su imagen"158.

En síntesis, el derecho al buen nombre que el accionante reclama está instituido como
fundamental por el artículo 15 de la Carta Política, según el cual el Estado debe
respetarlo y hacerlo respetar, de lo que se deduce que obliga a todos y en toda clase de
relaciones, tanto oficiales como particulares y sean ellas públicas o privadas. Este
derecho está atado a todos los actos o hechos que una persona realice y por las cuales la
sociedad hace un juicio de valor sobre sus virtudes y defectos. Por ello, se estima que el
buen nombre es exterior a su titular, es amplio en su concepción y no tiene límites en
cuanto a su aplicabilidad. En últimas, “el buen nombre, la reputación o la buena fama,
el prestigio, es la opinión que los demás seres se han formado de un individuo, y son el
reflejo adecuado y equitativo de sus ejecuciones y logros en la esfera social donde ha
convivido”159.

4. Discriminación
El tutelante considera que se le ha discriminado. En la sentencia T-337 de 1995 se dijo:

“6. En el caso que analiza la Corte es patente que los fines de la educación no se han
cumplido. La menor estudiante es víctima de una suerte de segregación sicológica por
parte de sus condiscípulos que amenaza con causar su deserción del sistema educativo.
Las explicaciones de la maestra, lejos de resolver el problema, parecen haber
contribuido a profundizarlo. De hecho, la estudiante ha sido etiquetada y estigmatizada
como "prostituta" o enferma de "sida", lo que sin duda afecta su personalidad y
autoestima.

CASO CONCRETO
Están probados en el expediente los siguientes hechos:
1. Existe una permanente contradicción entre algunos profesores y el rector del
colegio Manuel Elkin Patarroyo. Sin embargo esta circunstancia no puede esgrimirse para
eludir el análisis de si se le han violado o no derechos fundamentales al joven Andrés
Felipe Gómez.
2. En la sentencia objeto de revisión se hizo mención de las normas que impedirían
obligar a un indígena a estudiar inglés por no ser su lengua nativa ni el segundo idioma a
escoger. El juez no concedió la tutela en este aspecto porque consideró que quien debía
responder por este hecho es el rector del colegio y no el profesor de inglés. La Corte
Constitucional citó al mencionado rector para que expresara lo que tuviere a bien. El
rector dijo en declaración ante la Corte: “Conozco que es desplazado y que es indígena.
Mi deber como rector es garantizarle todos sus derechos, como a cualquier otro
estudiante del plantel”. Pero el propio estudiante, también en la declaración rendida
ante la Corte expresó: “Yo no quería recibir inglés por los problemas con el profesor,
pero ahora estoy de acuerdo con recibir la clase, pero en el colegio Patarroyo no estaba
en el grado aceptable, estaba en nivel bajo, yo no podía dar más. Yo apenas tenía
conocimiento del grado sexto, respecto del inglés. Yo hablo mi lengua materna, el
Huitoto y mi segunda lengua es el castellano y mi tercera lengua sería el inglés”. Por
consiguiente, no hay lugar a analizar si hubo o no violación a algún derecho
fundamental, ya que el propio tutelante manifiesta su deseo de estudiar inglés.

158
Ibídem.
159
Corte Constitucional. Sentencia T-603 de 1992, M.P. Simón Rodríguez Rodríguez.
3. El tratamiento que le dio el profesor Gustavo Morales Castro al alumno
Andrés Felipe Gómez constituye violación a los derechos fundamentales al buen nombre
y a la honra y se incurrió en una discriminación, por lo siguiente:
Las alumnas Chavelli Angulo Olivero, Katiuska Angulo Acosta y Estefanía Angulo Acosta
cuentan cómo el profesor Morales trató mal al alumno Gómez. Esto coincide con la
reiterada versión del tutelante, quien cuenta cómo el profesor de inglés lo despreciaba,
comparándolo con prostitutas y delincuentes, cómo lo ultrajaba por ser indígena y cómo
le afectaba su dignidad al menospreciarlo e inducir a los compañeros de curso para que
estuvieran en su contra. Estas afirmaciones tienen un relativo respaldo en la versión del
propio profesor, quien acepta que lo trató de “indígena”, dice que se lamenta de que el
alumno “se haya sentido humillado” y que “Es verdad. En mi larga carrera he tenido
todo tipo de elementos de la sociedad”, aunque a renglón seguido aclara que no emplea
ese lenguaje. Pero la verdad es que expresó que ha tenido alumnos de esas
características y la referencia ocurrió dentro de las circunstancias que motivaron que el
alumno Andrés Felipe Gómez se sintiera ultrajado. Además, hay un indicio que no puede
pasar desapercibido por esta Sala de Revisión: la situación sería tan grave para el joven
indígena desplazado, que se vio obligado a retirase del colegio, no obstante que contaba
con el apoyo del rector y de la sicóloga.
Lo anterior indica que a la luz de la sana crítica y valoradas las pruebas en su conjunto,
está demostrado que el profesor Gustavo Morales Castro, violó el derecho a la honra del
accionante.
En conclusión:
Prospera la tutela por violación al buen nombre y a la honra y por haberse incurrido en
discriminación. Por tal razón, debe ser revocada la sentencia motivo de revisión. Pero no
prospera en cuanto a la protección étnica (obligarlo a asistir a la clase de inglés) por la
sencilla razón de que el alumno expresa que desea aprender ese idioma.

Hay que poner de presente que surge un problema práctico consistente en que el alumno
que instauró la tutela y el profesor demandado se retiraron del colegio. Esto significa
que el hecho está superado. Por consiguiente, no hay posibilidad fáctica de restablecer
el derecho dentro del ámbito educativo donde se produjo la afectación. Lo anterior no
impide que se revoque la sentencia objeto de revisión, en razón de que efectivamente
se le violaron derechos fundamentales al accionante. Además, el Defensor de Familia del
Centro Zonal Santafé del Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, ha solicitado a esta
Sala Sexta de Revisión que se le dé la garantía tutelar al menor; la Corte considera que
se está ante un menor indígena y desplazado que debe ser protegido preferentemente,
por consiguiente la Defensoría del Pueblo debe estar enterada de la situación del joven
Andrés Felipe Gómez para que sobre él se ejerce una especial vigilancia protectora.

DECISION

En mérito de lo expuesto la Sala Sexta de Revisión de la Corte Constitucional


administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución

RESUELVE:
PRIMERO. REVOCAR el fallo proferido por el Juzgado 68 Penal Municipal de Bogotá, el 2
de mayo de 2003 y en su lugar CONCEDER la tutela por violación al derecho de igualdad,
al buen nombre y a la honra.
SEGUNDO. Envíese copia de la presente sentencia a la Defensoría del Pueblo para que
ejerza una vigilancia protectora a los derechos del menor indígena y desplazado señor
Andrés Felipe Gómez.

TERCERO. Por Secretaria, LÍBRESE la comunicación prevista por el artículo 36 del


decreto 2591 de 1991.

Notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y


cúmplase.

MARCO GERARDO MONROY CABRA, Magistrado, EDUARDO MONTEALEGRE LYNETT


Magistrado, ALVARO TAFUR GALVIS Magistrado, IVAN HUMBERTO ESCRUCERIA MAYOLO
Secretario General (e)

SEGUNDO CASO. DISCRIMINACIÓN EN RAZÓN DE LA MATERNIDAD

1. IDENTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA

Número y fecha: T – 012 del 21 de Enero de 1999


Magistrado Ponente: ALFREDO BELTRÁN SIERRA
Sala: Sala Primera de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por
los Magistrados Alfredo Beltrán Sierra, Antonio Barrera Carbonell y
Eduardo Cifuentes Muñoz
Ubicación de texto Para abordar este ejercicio es preciso consultar el C.D. que
acompaña este texto donde encontrará la versión completa para su
análisis.

2. HECHOS
Los menores Diana Patricia Tuberquia David y Ubairo Antonio Vidales Lara, compañeros
de clase, quienes conviven en la actualidad, tuvieron una relación extramatrimonial
cuando cursaban décimo grado (10°) en el Instituto demandado, como consecuencia de
su relación la menor Diana Patricia quedó en estado de gravidez, procreando una niña.
La menor Sor Natalia Salas Vidales, tuvo un hijo fruto de una relación extramatrimonial
cuando comenzaba undécimo grado (11°) en la mencionada Institución.
Los tres menores estudiantes, se encuentran finalizando undécimo (11°) grado en la
Normal Superior “Miguel Ángel Álvarez” y afirman que la rectora del plantel educativo,
les informó que no obtendrán la proclamación como Bachilleres, junto con sus demás
compañeros sino que “recibirán su diploma por ventanilla”, con base en las normas
contempladas en el Manual de Convivencia.
Los actores consideran vulnerados sus derechos fundamentales a la igualdad, libre
desarrollo de la personalidad, debido proceso y educación por la conducta de la rectora
de la Institución demandada, que les impide la proclamación como bachilleres junto con
sus demás compañeros por el hecho de ser madres y en el caso de Ubairo Antonio por ser
el compañero y padre de una niña. En consecuencia, solicitan a través de acción de
Tutela Instaurada el primero (1) de Octubre de 1998, se ordene su graduación en la
ceremonia que se realizará el 28 de noviembre de 1998, junto con los demás bachilleres
del colegio.
Mediante sentencia del quince (15) de octubre de 1998, el Juzgado Penal Municipal de
Frontino (Antioquia), denegó el amparo solicitado, al considerar que el Instituto sólo
busca limitar sanamente ciertas conductas que deben ejercerse con responsabilidad,
como lo son las relaciones sexuales, más aún si se tiene en cuenta que se están
formando futuros profesores. Afirma que estas conductas trae consecuencias negativas
en el trámite normal de estudios no solo para los estudiantes, sino también para los
profesores y directivas, por los reiterados permisos que se conceden a la madre para
compartir momentos con el recién nacido, y las distintas dificultades que se deducen
para ponerse al día en las obligaciones estudiantiles.
Así mismo considera que en ningún momento, se están tomando represalias contra los
estudiantes, por el contrario se observa el apoyo de la Normal Superior específicamente
para las jóvenes, no sólo al facilitar su paulatino reintegro sino también al no patrocinar
la expulsión de los mismos, concediéndoles el derecho a sus grados legítimamente, algo
escandaloso en épocas pasadas en estas instituciones; aunque los mismos no se realicen
en la ceremonia o proclamación de grados.

3. EJERCICIO DE AUTO EXAMEN. A partir de los hechos planteados, cuál sería la


solución ofrecida por usted actuando como juez o jueza. Para ello tenga en cuenta:

a. El Contexto social e histórico.


b. La situación humana de las personas comprometidas en este caso, afectaciones
particulares por su condición de edad y género.
c. Los problemas relativos a la defensa y protección de la dignidad humana que están en
juego.
d. Los derechos involucrados en tensión, vulnerados o en peligro.
e. Los sentimientos producidos en usted al conocer este caso.

4. EJERCICIO DE PROFUNDIZACIÓN.
Para desarrollar este ejercicio es preciso remitirse al CD adjunto en donde encontrará el
texto completo de la sentencia que nos ocupa o en su defecto al texto que
transcribimos a continuación.
Tome la sentencia señalada, léala detenidamente y haga un ejercicio analítico en el que
deberá plantear:
a. Su posición de acuerdo o desacuerdo y las razones debidamente fundamentadas.
b. Qué silencios y qué omisiones encuentra, en las argumentaciones de las partes.

c. MATRIZ BASICA DE ANALISIS DE JURISPRUDENCIA

Elementos a analizar Sentencia: T – 012 del 21 de Enero de 1999


1. Problema jurídico a. Formule en forma de pregunta el cuestionamiento
fundamental de las consideraciones del caso
b. En algunos casos puede haber problema jurídico principal
y otros secundarios, igualmente pueden estar referidos a
temas sustantivos o procedimentales. Podrán tenerse en
cuenta distintos problemas si todos tienen que ver con el
problema de la discriminación
c. En general, tenga en cuenta el problema jurídico tal y
como fue formulado por el juez respectivo, sin perjuicio de
que en los comentarios se pueda precisar que el problema
podría ser otro.
2. Argumentos de las a. Es necesario que identifique los argumentos que todas las
partes partes involucradas presentan
3. Fundamentos y a. Deberá presentar la respuesta al problema jurídico
Decisión planteado, los argumentos de la corte y la decisión
b. En caso de haber efectos modulados estos se referirán
también
4. Subregla a. Identifique el principio o formulación jurídica principal
que se extrae de la decisión.
b. Tenga en cuenta en general la propia regla formulada por
el juez, (ratio decidendi formal), sin perjuicio de que en
ciertos casos se trate de determinar una ratio decidendi
implícita)
5. Salvamentos de a. Se tendrán en cuenta los argumentos presentados en los
Voto salvamentos y las aclaraciones de voto
6. Legislación de
carácter
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades que
sustenta la decisión
7. Legislación de
carácter nacional,
relativa al tema de
la discriminación y
derechos humanos
de las mujeres y las
diversidades
6. Jurisprudencia
actualizada,
nacional e
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades para
sustentar la
decisión.

5. UN ENFOQUE HUMANISTA PARA LA VALORACIÓN JURISPRUDENCIAL.


Además de los aspectos jurídicos relevantes, arriba señalados, es importante analizar las
lógicas con las que operan jueces y juezas en lo referente al tema de la discriminación y
los derechos humanos de las mujeres y las diversidades.
Tome en cuenta los siguientes elementos y con ellos analice la sentencia que nos ocupa ,
teniendo presente los argumentos de las partes, los argumentos del juez o la jueza de
instancia y los argumentos de la Corte, incluyendo los salvamentos de voto:

a. Para evidenciar prejuicios o estereotipos le invitamos a efectuar el


siguiente análisis de contexto;
a.1. Cuales son las necesidades que la persona afectada tiene en este momento de su
vida en relación con su edad y género?
a.2. Cual es el estado de ánimo de la persona que discrimina? Plantear unas hipótesis
básicas que nos permitan aproximarnos a la situación de este ser humano.
a.3. Cuales son los argumentos discriminatorios en razón de la pertenencia de genero y
edad implícitos y explícitos que considera más relevantes?
a.4. Cuales son las necesidades y afectaciones que de acuerdo a su género tienen las
personas comprometidas en este caso ?
b. El lenguaje utilizado contribuye a visibilizar la condición diferente de género,
raza, etnia, cultura, edad, orientación sexual no hegemónica, política o religiosa?
c. Cuál o cuáles de los derechos humanos y garantías o derechos específicos que como
diversidad de genero y joven están comprometidos en este caso?.
d. Qué aporte jurisprudencial se hace para la defensa de la dignidad humana de la
persona comprometida en cuanto joven y en cuanto hombre o mujer y para la
ampliación del ejercicio de tales derechos.
e. Cómo operó en este caso la acción positiva para eliminar la discriminación originada
en la limitación física ?
f. Qué repercusión juzga usted que puede tener esta sentencia, en la transformación de
la persona comprometida en el acto discriminatorio y del sexismo circulante en nuestra
cultura?
g. Qué sanción pedagógica podría imponérsele?

Sentencia T-012/99

REGLAMENTO EDUCATIVO-Supremacía normativa de la Constitución


MANUAL DE CONVIVENCIA-No proclamación grado de estudiante embarazada
DERECHO AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD-No proclamación grado de
estudiante embarazada
DERECHO A LA IGUALDAD-Discriminación de estudiante por razón de maternidad
ACCION DE TUTELA-Carencia actual de objeto

Reiteración de Jurisprudencia
Referencia: Expediente T-188460

Acción de Tutela de Sor Natalia Salas Vidales, Diana Patricia Tuberquia David y Ubario
Antonio Vidales Lara en contra de la Normal Superior “Miguel Angel Alvarez”
Procedencia: Juzgado Penal Municipal de Frontino, Antioquia

Magistrado Ponente: Dr. ALFREDO BELTRÁN SIERRA.


Santafé de Bogotá D.C., enero veintiuno (21 ) de mil novecientos noventa y nueve
(1999).
La Sala Primera de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados
Alfredo Beltrán Sierra, Antonio Barrera Carbonell y Eduardo Cifuentes Muñoz, decide
sobre el fallo proferido por el Juez Penal Municipal de Frontino

El expediente llegó a la Corte Constitucional, por remisión que hizo el Juez Penal
Municipal de Frontino, Antioquia, en virtud de lo ordenado por el artículo 31 del decreto
2591 de 1991.

I. ANTECEDENTES

El Personero del Municipio de Frontino, Antioquia, presentó acción de tutela, el primero


(1) de octubre de mil novecientos noventa y ocho (1998) actuando en representación de
los menores Sor Natalia Salas Vidales, Diana Patricia Tuberquia David y Ubario Antonio
Vidales Lara ante el Juez Penal Municipal de Frontino (Antioquia), en contra de la
Normal Superior Miguel Angel Alvarez por los hechos que a continuación se resumen:

Hechos:

Los menores Diana Patricia Tuberquia David y Ubairo Antonio Vidales Lara, compañeros
de clase, quienes conviven en la actualidad, tuvieron una relación extramatrimonial
cuando cursaban décimo grado (10°) en el Instituto demandado, como consecuencia de
su relación la menor Diana Patricia quedó en estado de gravidez, procreando una niña.

La menor Sor Natalia Salas Vidales, tuvo un hijo fruto de una relación extramatrimonial
cuando comenzaba undécimo grado (11°) en la mencionada Institución.

Los tres menores estudiantes, se encuentrán finalizando undécimo (11°) grado en la


Normal Superior “Miguel Angel Alvarez” y afirman que la rectora del plantel educativo,
les informó que no obtendrán la proclamación como Bachilleres, junto con sus demás
compañeros sino que “recibirán su diploma por ventanilla”, con base en las normas
contempladas en el Manual de Convivencia.

B. La demanda de tutela.

Los actores consideran vulnerados sus derechos fundamentales a la igualdad, libre


desarrollo de la personalidad, debido proceso y educación por la conducta de la rectora
de la Institución demandada, que les impide la proclamación como bachilleres junto con
sus demás compañeros por el hecho de ser madres y en el caso de Ubairo Antonio por ser
el compañero y padre de una niña. En consecuencia, solicitan se ordene su graduación
en la ceremonia que se realizará el 28 de noviembre de 1998, junto con los demás
bachilleres del colegio.

C. Sentencia de única instancia.

Mediante sentencia del quince (15) de octubre de 1998, el Juzgado Penal Municipal de
Frontino (Antioquia), denegó el amparo solicitado, al considerar que el Instituto sólo
busca limitar sanamente ciertas conductas que deben ejercerse con responsabilidad,
como lo son las relaciones sexuales, más aún si se tiene en cuenta que se están
formando futuros profesores. Afirma que estas conductas trae consecuencias negativas
en el trámite normal de estudios no solo para los estudiantes, sino también para los
profesores y directivas, por los reiterados permisos que se conceden a la madre para
compartir momentos con el recién nacido, y las distintas dificultades que se deducen
para ponerse al día en las obligaciones estudiantiles.
Así mismo considera que “en ningún momento, se están tomando represalias contra los
estudiantes, por el contrario se observa el apoyo de la Normal Superior específicamente
para las jóvenes, no sólo al facilitar su paulatino reintegro sino también al no
patrocinar la expulsión de los mismos, concediéndoles el derecho a sus grados
legítimamente, algo escandaloso en épocas pasadas en estas instituciones; aunque los
mismos no se realicen en la ceremonia o proclamación de grados”. (folio 92,93)

II. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL

Primera. Competencia.
La Sala es competente para decidir de conformidad con lo dispuesto en los artículos 86
inciso 2 y 241, numeral 9°, de la Constitución Política de Colombia en concordancia con
los artículos 33 y 34 del decreto 2591 de 1991.

Segunda. Lo que se debate.


La cuestión que se debate en el presente proceso se reduce a determinar si la medida
aplicada a los actores, en el sentido de sancionarlos con su no proclamación de
bachilleres junto con los demás compañeros de curso, vulnera los derechos
fundamentales invocados y, en consecuencia, si procede o no el amparo solicitado.

Tercera. Supremacía normativa de la Constitución frente a los Reglamentos


Educativos.
La ley General de Educación (ley 115 de 1994), autorizó a los establecimientos
educativos a expedir “un reglamento o manual de convivencia,” “ en el cual se definan
los derechos y obligaciones de los estudiantes” y estableció, además, que “los padres o
tutores y los educandos al firmar la matrícula correspondiente en representación de sus
hijos estarán aceptando el mismo” (artículo 87). De la misma manera, la ley estableció
que “el reglamento interno de la Institución educativa establecerá las condiciones de
permanencia del alumno en el plantel y el procedimiento en caso de exclusión”.

Esta Corporación ha sostenido que “los reglamentos de las instituciones educativas no


puede entrar a regular aspectos que de alguna manera puedan afectar los derechos
constitucionales fundamentales de los educandos, pues sí ello esta vedado a la ley con
mayor razón a los reglamentos de la naturaleza indicada. En tal virtud, dichos
reglamentos no pueden regular aspectos o conductas del estudiante ajenas al centro
educativo que puedan afectar su libertad, su autonomía o su intimidad o cualquier otro
derecho, salvo en el evento de que la conducta externa del estudiante tenga alguna
proyección o injerencia grave, que directa o indirectamente afecte la institución
educativa” (Sentencia T- 124 de 1998 M.P. Alejandro Martínez Caballero)

Cuarta. El caso concreto.

La norma del Manual de Convivencia, título 7.5.5. orientaciones y normas


complementarias numeral 7.5.5.12 (folio 54) dispone:

“El alumno que atente contra los principios morales e imagen de la Institución,
(embarazos, prostitución, drogadicción, alcoholismo, satanismo, otras faltas
consideradas en el Manual de Convivencia y aquellas no contempladas pero que se
consideran faltas graves y gravisimas, que a juicio de las instancias competentes,
deberán ser sancionadas), no tendrá derecho a la proclamación de grado y a su
estabilidad en el establecimiento, estará condicionado a las determinaciones del
Consejo Directivo.
De igual forma se procederá con el padre de su hijo si es estudiante de la misma
Institución” (el subrayado es nuestro).

Considera la Sala, que la aplicación de la mencionada norma vulneró los derechos


fundamentales de los menores tales como son el libre desarrollo de la personalidad, la
intimidad y la igualdad, puesto que la prohibición de la proclamación como bachilleres,
a los actores en la ceremonia de graduación, junto con los demás compañeros, es una
medida que no consulta un propósito objetivamente educativo, sino que se constituye en
un acto caprichoso y arbitrario por parte del plantel demandado, que no debe ser
aplicada.

Al respecto esta Corporación, ha sostenido que los reglamentos o manuales de


convivencia deben estar orientados a satisfacer los fines que persigue el proceso
educativo y no pueden establecer reglas o compromisos contrarios a la Constitución
Política, ni imponer a los alumnos obligaciones contrarias a la razón, ni a la dignidad
esencial de la persona.

Además, “la discriminación por razón de la maternidad carece de toda justificación. Es


así como “la respuesta colectiva no puede ser, como en épocas afortunadamente
superadas, la sanción social, el rechazo a la madre, su extrañamiento del seno de la
familia, el desafecto, la censura, su exclusión del sistema educativo, ni la displicencia o
agresión al nuevo ser. En consecuencia ese conjunto de derechos merece la salvaguarda
del Estado siendo la tutela el mecanismo acto para su efectivida” (v gr. sentencia T-393
de 1997 M.P. José Gregorio Hernández Galindo).

No obstante lo anterior, según prueba testimonial que obra en el expediente a folio 88,
89, la ceremonia de graduación de los alumnos se efectuó el 28 de noviembre de 1998,
razón por la que no tiene sentido revocar la decisión del a- quo de no proteger los
derechos fundamentales de los menores por cuanto el motivo que dio origen a la acción
no existe en la actualidad tal como lo ha manifestado está Corporación en sentencias T-
542 de 1992, T-036 de 1994, T-111 de 1995, T-402 de 1996 y T-623 de 1997 entre otras.
Por tanto, sólo se prevendrá a la Institución demandada a fin de que se abstenga en lo
sucesivo de aplicar la norma trascrita del Manual de Convivencia, a casos similares como
los presentados por los actores reiterando que ella no consulta ningún propósito
educativo.

III. DECISION.

En mérito de lo expuesto, la Sala Primera de Revisión de la Corte Constitucional,


administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución.

RESUELVE :
Primero. CONFÍRMASE la sentencia proferida por el Juzgado Penal Municipal de Frontino
(Antioquia), por existir carencia actual del objeto. Sin embargo, PREVÉNGASE a la
Normal Superior “Miguel Angel Alvarez”, para que en lo sucesivo se abstenga de aplicar
la disposición contenida en el título 7.5.5. orientaciones y normas complementarias,
numeral 7.5.5.12 del Manual de Convivencia por las razones expuestas en la parte
motiva de este fallo.

Segundo. LÍBRENSE por secretaría las comunicaciones a que se refiere el artículo 36 del
decreto 2591 de 1991.

Cópiese, Notifíquese, Insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional y Cúmplase.

ALFREDO BELTRAN SIERRA Magistrado, ANTONIO BARRERA CARBONELL Magistrado,


EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ Magistrado

TERCER CASO. DISCRIMINACIÓN EN RAZÓN DE LA SITUACIÓN U ORIGEN FAMILIAR

1. IDENTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA

Número y fecha: T-516 del 21 de Septiembre de 1998


Magistrado Ponente: ANTONIO BARRERA CARBONELL
Sala: Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional,
integrada por los Magistrados ANTONIO BARRERA CARBONELL,
EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ y CARLOS GAVIRIA DIAZ
Ubicación de texto Para abordar este ejercicio es preciso consultar el C.D. que
acompaña este texto donde encontrará la versión completa
para su análisis, o en su defecto, el texto que encontrara
transcrito en esta sección.

2. HECHOS

Damaris Astaiza Salcedo, de 17 años de edad, estudiante del grado 9º. del Colegio
Departamental María Auxiliadora de Guadalupe (Huila), decidió al finalizar el año
pasado, convivir en unión libre con su novio.
Al enterarse de que la alumna Damaris Astaiza Salcedo convivía en unión libre y que ello
constituía una falta sancionable, según el manual de convivencia, la Rectora del colegio
procedió a dialogar al respecto con la alumna implicada y con la madre de ésta, quienes
le confirmaron dicha situación.
En la reunieron del Consejo Directivo del 19 de febrero de 1998 se analizó la situación
de la estudiante y se acordó, con fundamento en las normas del manual de convivencia,
que la mencionada alumna debía usar un uniforme diferente al de las demás estudiantes
del plantel educativo. De acuerdo con los principios de la religión católica que orientan
la institución, se ha impuesto el respeto por el vínculo matrimonial y la censura a las
uniones libres, que se sancionan imponiéndoles a las alumnas el uso de un uniforme
diferente. De este modo se busca, igualmente, que las niñas se abstengan de iniciar
relaciones sexuales a una edad temprana, evitar que proliferen este tipo de conductas, y
facilitarles a las embarazadas un vestido cómodo y acorde con su estado.
Mediante la resolución No. 23 del 23 de febrero de 1998 la mencionada Rectora decidió
permitir a la demandante la continuación de sus estudios, pero le impuso la obligación
de usar un uniforme especial, cuyas características allí se determinan, establecido para
las estudiantes casadas, que vivan en unión libre o embarazadas.
La accionante impetra la protección de sus derechos fundamentales a la igualdad, al
libre desarrollo de la personalidad y a formar una familia, y, en consecuencia, solicita la
derogación de la resolución No. 023 del 23 de febrero de 1998, antes citada, y que no se
haga discriminación alguna entre las estudiantes mujeres de dicho Colegio.
El Juzgado Único Promiscuo Municipal de Guadalupe (Huila), mediante sentencia del 30
de abril de 1998 resolvió tutelar el derecho a la igualdad de la actora, con fundamento
en las siguientes consideraciones: - Efectivamente, el manual de convivencia del
Colegio Departamental María Auxiliadora de Guadalupe contempla como falta grave el
concubinato o unión libre y, entre los correctivos aplicables se encuentra el cambio de
uniforme; sin embargo, no puede olvidarse que a pesar de que el manual de convivencia
fija la forma organizacional de los planteles educativos y debe ser respetado, tanto por
alumnos como por profesores y directivos, sus normas deben adecuarse a la
Constitución, las cuales son de aplicación prevalente. - Al establecerse en el manual de
convivencia este tipo de correctivos e imponérselo a la demandante, conforme a la
mencionada resolución, la obligación de portar un uniforme diferente, cual es el
señalado para las estudiantes casadas, que vivan en unión libre o embarazadas, se crea
una situación discriminatoria que vulnera el principio consagrado en el artículo 13 de la
Constitución, que garantiza el derecho fundamental a la igualdad y proscribe los tratos
discriminatorios.
La parte demandada impugno el fallo de primera instancia.

3. EJERCICIO DE AUTOEXAMEN. A partir de los hechos planteados, cuál sería la solución


ofrecida por usted actuando como juez o jueza. Para ello tenga en cuenta:

a. El Contexto social e histórico


b. La situación humana de las personas comprometidas en este caso
c. Los problemas relativos a la defensa de la dignidad humana que están en juego
d. Los derechos involucrados en tensión, vulnerados o en peligro
e. Los sentimientos producidos en usted al conocer este caso

4. EJERCICIO DE PROFUNDIZACIÓN.
Para desarrollar este ejercicio es preciso remitirse al CD adjunto en donde encontrará el
texto completo de la sentencia que nos ocupa, o en su defecto al texto que
transcribimos a continuación.
Tome la sentencia señalada, léala detenidamente y haga un ejercicio analítico en el que
deberá plantear:
a. Su posición de acuerdo o desacuerdo y las razones debidamente fundamentadas,
b. Qué silencios y qué omisiones encuentra.

C. MATRIZ BASICA DE ANALISIS DE JURISPRUDENCIA

Elementos a analizar Sentencia: T-516 del 21 de Septiembre de 1998


1. Problema jurídico a. Formule en forma de pregunta el cuestionamiento
fundamental de las consideraciones del caso
b. En algunos casos puede haber problema jurídico principal
y otros secundarios, igualmente pueden estar referidos a
temas sustantivos o procedimentales. Podrán tenerse en
cuenta distintos problemas si todos tienen que ver con el
problema de la discriminación
c. En general, tenga en cuenta el problema jurídico tal y
como fue formulado por el juez respectivo, sin perjuicio de
que en los comentarios se pueda precisar que el problema
podría ser otro.
2. Argumentos de las a. Es necesario que identifique los argumentos que todas las
partes partes involucradas presentan
3. Fundamentos y a. Deberá presentar la respuesta al problema jurídico
Decisión planteado, los argumentos de la corte y la decisión
b. En caso de haber efectos modulados estos se referirán
también
4. Subregla a. Identifique el principio o formulación jurídica principal
que se extrae de la decisión.
b. Tenga en cuenta en general la propia regla formulada por
el juez, (ratio decidendi formal), sin perjuicio de que en
ciertos casos se trate de determinar una ratio decidendi
implícita)
5. Salvamentos de a. Se tendrán en cuenta los argumentos presentados en los
Voto salvamentos y las aclaraciones de voto
6. Legislación de
carácter
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades que
sustenta la decisión
7. Legislación de
carácter nacional,
relativa al tema de
la discriminación y
derechos humanos
de las mujeres y las
diversidades
6. Jurisprudencia
actualizada,
nacional e
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades que
sustente la decisión

5. UN ENFOQUE HUMANISTA PARA LA VALORACIÓN JURISPRUDENCIAL.

Además de los aspectos jurídicos relevantes, arriba señalados, es importante analizar las
lógicas con las que operan jueces y juezas en lo referente al tema de la discriminación y
los derechos humanos de las mujeres y las diversidades.

Tome en cuenta los siguientes elementos y con ellos analice la sentencia que nos ocupa ,
teniendo presente los argumentos de las partes, los argumentos del juez o la jueza de
instancia y los argumentos de la Corte, incluyendo los salvamentos de voto:

a. Para evidenciar prejuicios o estereotipos le invitamos a efectuar el


siguiente análisis de contexto;
a.1. Cuales son las necesidades que la persona afectada tiene en este momento de su
vida en relación con su edad y género?
a.2. Cual es el estado de ánimo de la persona que discrimina? Plantear unas hipótesis
básicas que nos permitan aproximarnos a la situación de este ser humano.
a.3. Cuales son los argumentos discriminatorios en razón de la pertenencia de genero y
edad implícitos y explícitos que considera más relevantes?
a.4. Cuales son las necesidades y afectaciones que de acuerdo a su género tienen las
personas comprometidas en este caso ?
b. El lenguaje utilizado contribuye a visibilizar la condición diferente de género,
raza, etnia, cultura, edad, orientación sexual no hegemónica, política o religiosa?
c. Cuál o cuáles de los derechos humanos y garantías o derechos específicos que
como diversidad de genero comprometidos en este caso?.
d. Qué aporte jurisprudencial se hace para la defensa de la dignidad humana de la
persona comprometida en cuanto joven mujer y para la ampliación del ejercicio de tales
derechos.
e. Cómo operó en este caso la acción positiva para eliminar la discriminación
originada en la limitación física?
f. Qué repercusión juzga usted que puede tener esta sentencia, en la
transformación de la persona comprometida en el acto discriminatorio y del sexismo
circulante en nuestra cultura?
g. Qué sanción pedagógica podría imponérsele?

Sentencia T-516/98
REGLAMENTO EDUCATIVO-Uso de uniforme diferente por convivir en unión libre
REGLAMENTO EDUCATIVO-Supremacía normativa de la Constitución
REGLAMENTO EDUCATIVO-Alcance jurídico y fuerza vinculante
REGLAMENTO EDUCATIVO-Sujeción a la Constitución

Los reglamentos o manuales de convivencia en las instituciones educativas, como


expresión de la dominación social de un sector de la sociedad civil, así como las demás
expresiones de regulación de las actividades sociales que institucionaliza la
Constitución, se encuentran sometidas al conjunto de los principios, valores, derechos y
deberes constitucionales. La legitimidad de dichos reglamentos se origina no sólo en
razón de que provengan de los órganos habilitados para producirlos, sino en cuanto su
expedición sea fruto de las voluntades concertadas de los diferentes estamentos de la
comunidad educativa, y tengan como referente necesario la supremacía de la
normatividad constitucional. Por ello la Corte "ha subrayado, en reiteradas
oportunidades, que los manuales de convivencia y demás reglamentos educativos son,
en alguna medida, un reflejo mediato de las normas superiores, razón por la cual su
validez y legitimidad, depende de su conformidad con las mismas".

REGLAMENTO EDUCATIVO-Poder disciplinario sobre estudiantes

El poder disciplinario de las autoridades educativas sobre los estudiantes, que emana de
los aludidos reglamentos o manuales de convivencia, antes que un instrumento de
coacción constituye un medio que sirve a los objetivos de la educación de proporcionar
a los educandos una formación en los valores morales, sociales y cívicos, aparte de la
instrucción en el conocimiento de las ciencias y de la cultura que le permitan definir y
afirmar su personalidad y ejercer sus potencialidades humanas. Por ello, son elocuentes
las expresiones e ideas que utiliza el art. 67 de la Constitución, en el sentido de que la
educación cumple una función social que "busca el acceso al conocimiento a la ciencia, a
la técnica y a los demás bienes y valores de la cultura", y formar al colombiano en el
conocimiento y práctica de la democracia y el respeto por los derechos humanos,
económicos, culturales y colectivos. Si bien el poder disciplinario es un aconductador
que se justifica en el proceso educativo, dado su carácter punitivo, debe ser utilizado
de modo que se guarde la debida proporcionalidad en cuanto a los medios coercitivos
escogidos y a los fines que con él se persiguen. Por consiguiente, los medios que se
empleen no pueden rebasar los principios, valores y derechos constitucionales.
Adicionalmente es necesario que se asegure el ejercicio regular de dicho poder,
mediante la observancia de las normas reguladoras de las garantías sustanciales y
formales del debido proceso.

DERECHO A LA IGUALDAD-Prohibición de discriminación


REGLAMENTO EDUCATIVO-Trato desigual sobre alumna que decide convivir en unión
libre/FAMILIA-Protección igualitaria a la formada por matrimonio o unión libre
DERECHO A LA IGUALDAD EN ESTABLECIMIENTO EDUCATIVO-Discriminación de alumna
que decide convivir en unión libre
DERECHO A LA EDUCACION-Uso de uniforme diferente por alumna que decide convivir
en unión libre
DERECHO AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD-Alcance
DERECHO AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD-Ambito de protección conforme
capacidad del menor

Referencia: Expediente T-167178


Peticionario: Damaris Astaiza Salcedo
Magistrado Ponente:
Dr. ANTONIO BARRERA CARBONELL

Santafé de Bogotá, D.C., septiembre veintiuno (21) de mil novecientos noventa y ocho
(1998).

La Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados


ANTONIO BARRERA CARBONELL, EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ y CARLOS GAVIRIA DIAZ,
procede a revisar el proceso de tutela promovido por Damaris Astaiza Salcedo contra el
Colegio Departamental María Auxiliadora de Guadalupe (Huila), con fundamento en lo
establecido por los artículos 86 y 241-9 de la Constitución Política y 33 a 36 del Decreto
2591 de 1991.

ANTECEDENTES.

Los hechos.

1.1. Damaris Astaiza Salcedo, de 17 años de edad, estudiante del grado 9º. del Colegio
Departamental María Auxiliadora de Guadalupe (Huila), decidió al finalizar el año
pasado, convivir en unión libre con su novio.

1.2. Enterada de este hecho por terceras personas, la Rectora del colegio procedió a
dialogar al respecto con la alumna implicada y con la madre de ésta, quienes le
confirmaron dicha situación.

1.3. En la reunieron del Consejo Directivo del 19 de febrero de 1998 se analizó la


situación de la estudiante y se acordó, con fundamento en las normas del manual de
convivencia, que la mencionada alumna debía usar un uniforme diferente al de las
demás estudiantes del plantel educativo.

1.4. Mediante la resolución No. 23 del 23 de febrero de 1998 la mencionada Rectora


decidió permitir a la demandante la continuación de sus estudios, pero le impuso la
obligación de usar un uniforme especial, cuyas características allí se determinan,
establecido para las estudiantes casadas, que vivan en unión libre o embarazadas.

2. Pretensiones.
Con fundamento en los hechos expuestos la accionante impetra la protección de sus
derechos fundamentales a la igualdad, al libre desarrollo de la personalidad y a formar
una familia, y, en consecuencia, solicita la derogación de la resolución No. 023 del 23 de
febrero de 1998, antes citada, y que no se haga discriminación alguna entre las
estudiantes mujeres de dicho Colegio.

II. ACTUACIÓN PROCESAL.

Unica instancia.
El Juzgado Unico Promiscuo Municipal de Guadalupe (Huila), mediante sentencia del 30
de abril de 1998 resolvió tutelar el derecho a la igualdad de la actora, con fundamento
en las siguientes consideraciones:

- Efectivamente, el manual de convivencia del Colegio Departamental María Auxiliadora


de Guadalupe contempla como falta grave el concubinato o unión libre y, entre los
correctivos aplicables se encuentra el cambio de uniforme; sin embargo, no puede
olvidarse que a pesar de que el manual de convivencia fija la forma organizacional de los
planteles educativos y debe ser respetado, tanto por alumnos como por profesores y
directivos, sus normas deben adecuarse a la Constitución, las cuales son de aplicación
prevalente.
- Al establecerse en el manual de convivencia este tipo de correctivos, e imponérsele a
la demandante, conforme a la mencionada resolución, la obligación de portar un
uniforme diferente, cual es el señalado para las estudiantes casadas, que vivan en unión
libre o embarazadas, se crea una situación discriminatoria que vulnera el principio
consagrado en el artículo 13 de la Constitución, que garantiza el derecho fundamental a
la igualdad y proscribe los tratos discriminatorios.

III. CONSIDERACIONES DE LA SALA.

1. El problema jurídico planteado.


La cuestión que se debate en el presente proceso se reduce a determinar si la medida
correctiva aplicada a la demandante, quien convive en unión libre, en el sentido de que
deben usar un uniforme diferente a las demás estudiantes, vulnera los derechos
fundamentales cuya protección invoca y, en consecuencia, si procede o no el amparo
solicitado.

2. La solución al problema.
2.1. Considera la actora que el Colegio demandado le ha vulnerado sus derechos
constitucionales a la igualdad, al libre desarrollo de la personalidad y a conformar una
familia, cuando la obliga a usar un uniforme diferente, por el hecho de vivir en unión
libre con su compañero.

2.2. Conforme al material probatorio que obra en los autos la situación que dio origen a
la tutela se resume de la siguiente manera:

a) El artículo 17 del manual de convivencia del referido Colegio considera como falta
grave:
"Adoptar comportamientos inadecuados dentro y fuera del colegio, y que atente contra
la moral y las buenas costumbres de la Institución y de la comunidad en general
(prostitución), concubinato o unión libre, homosexualismo, drogadicción, acoso sexual).

Concordante con dicha norma el art. 19 prevé como correctivo o sanción para reprimir
dichos comportamientos el siguiente:
“No permitírsele el porte de los uniformes de los estudiantes del colegio, sino la
utilización de otro uniforme diferente y que el consejo directivo defina ó delegue quien
lo defina”.

b) Habiéndose establecido por las directivas del Colegio que la demandante vivía en
unión libre, el Consejo Directivo en su sesión del 19 de febrero de 1998 "analizó el caso
de las alumnas que resultan embarazadas o viven en concubinato público para que
escojan el uniforme que ellas quieran y definan con las directivas".

c) Con fundamento en lo decidido por dicho Consejo la Rectora del Colegio expidió la
resolución No. 23 del 23 de febrero de 1998, la cual complementa el manual de
convivencia en su art. 15 parágrafos 3 y 4, en lo relativo al uso de uniformes. En la parte
motiva de dicha resolución hace referencia a la situación particular de la demandante y
de las estudiantes embarazadas, y en la resolutiva se dispone, en lo pertinente:
"ARTICULO 1o. Permitir que la estudiante DAMARIS ASTAIZA del grado 9 C continúe
estudiando en esa institución acogiéndose a lo estipulado en los siguientes artículos".

"ARTICULO 2o. Establecer un uniforme para las estudiantes casadas, o que vivan en
unión libre o embarazadas y ya matriculadas en la institución".

"ARTICULO 3o. El uniforme de diario consistirá en un vestido rojo con blanco cuyo
modelo se dará a conocer a las implicadas, y el de Educación Física será una sudadera
blanca con camiseta roja"

d) En la declaración que la licenciada Fabiola Hurtatiz Cordoba, Rectora del colegio


demandado, rindió ante el juez de primera instancia, explicó el problema suscitado con
la demandante en los siguientes términos:
Al enterarse de que la alumna Damaris Astaiza Salcedo convivía en unión libre y que ello
constituía una falta sancionable, según el manual de convivencia, decidió reunir al
Consejo Directivo, quien aprobó la aplicación del correctivo previsto en la letra e) del
art. 19.
Dado que este era el primer caso que se presentaba en el Colegio, el Consejo decidió
darle la oportunidad para que ella misma definiera el modelo del uniforme que debía
usar.
De acuerdo con los principios de la religión católica que orientan la institución, se ha
impuesto el respeto por el vínculo matrimonial y la censura a las uniones libre, que se
sancionan imponiéndoles a las alumnas el uso de un uniforme diferente. De este modo se
busca, igualmente, que las niñas se abstengan de iniciar relaciones sexuales a una edad
temprana, evitar que proliferen este tipo de conductas, y facilitarles a las embarazadas
un vestido cómodo y acorde con su estado.

2.3. En la sentencia T-065/93160, la Corte expuso su criterio en relación con la


supremacía normativa de la Constitución frente a los reglamentos educativos, de la
siguiente manera:

"En otros términos, los reglamentos de las instituciones educativas no podrán contener
elementos, normas o principios que estén en contravía de la Constitución vigente como
tampoco favorecer o permitir prácticas entre educadores y educandos que se aparten de
la consideración y el respeto debidos a la privilegiada condición de seres humanos tales
como tratamientos que afecten el libre desarrollo de la personalidad de los educandos,
su dignidad de personas nacidas en un país que hace hoy de la diversidad y el pluralismo
étnico, cultural y social principio de práxis general. Por tanto, en la relación educativa
que se establece entre los diversos sujetos, no podrá favorecerse la presencia de
prácticas discriminatorias, los tratos humillantes, las sanciones que no consulten un
propósito objetivamente educativo sino el mero capricho y la arbitrariedad".

Igualmente esta Sala se refirió a la fuerza vinculante y al alcance jurídico de los


reglamentos educativos161, en los siguientes términos:

“La ley General de Educación (115 de 1994) autorizó a los establecimientos educativos
para expedir un "reglamento o manual de convivencia", "en el cual se definan los
derechos y obligaciones de los estudiantes" y estableció, además, la presunción de que

160
M.P. Ciro Angarita Barón.
161
Sentencia T-386/94, M.P. Antonio Barrera Carbonell.
"los padres o tutores y los educandos al firmar la matrícula correspondiente en
representación de sus hijos, estarán aceptando el mismo" (art. 87). De igual modo, la
ley estableció que "el reglamento interno de la institución educativa establecerá las
condiciones de permanencia del alumno en el plantel y el procedimiento en caso de
exclusión"

“Para la Corte es claro entonces, que la ley asignó a los establecimientos educativos,
públicos y privados, un poder de reglamentación dentro del marco de su actividad. Los
reglamentos generales de convivencia, como es de la esencia de los actos
reglamentarios, obligan a la entidad que los ha expedido y a sus destinatarios, esto es,
a quienes se les aplican, porque su fuerza jurídica vinculante deviene en forma
inmediata de la propia ley y mediata de la Constitución Política”.

“En efecto el aludido poder reglamentario que implementa el legislador tiene su


soporte en la Constitución Política, la cual caracteriza la educación como un servicio
público (art. 67), cuya prestación puede estar no sólo a cargo del Estado sino de los
particulares, y la somete "al régimen jurídico que fije la ley" (art. 365). De esta
circunstancia particular resulta que las decisiones reglamentarias de alcance general
adoptadas por la administración de un organismo educativo privado, tienen, en
principio, un poder vinculante similar al de los reglamentos administrativos expedidos
por una entidad pública, en cuanto están destinados a regular la vida estudiantil en lo
relativo a los derechos y prerrogativas derivados de su condición de usuarios o
beneficiarios de la educación, e igualmente en lo atinente a las responsabilidades que
dicha condición les impone. De la relación armónica entre derechos y deberes de los
educandos y educadores y la responsabilidad que se puede exigir a unos y a otros, se
logra el objetivo final cual es la convivencia creativa en el medio educativo”.

“El comportamiento del estudiante en su claustro de estudios, en su hogar y en la


sociedad, es algo que obviamente resulta trascendente y vital para los intereses
educativos del establecimiento de enseñanza, porque es necesario mantener una
interacción enriquecedora y necesaria entre el medio educativo y el ámbito del mundo
exterior, lo cual se infiere de la voluntad Constitucional cuando se establece a modo de
principio que "el estado, la sociedad y la familia son responsables de la educación".

“Nadie puede negar que las actividades que el estudiante cumple dentro y fuera de su
centro de estudios, influyen definitivamente en el desarrollo de su personalidad, en
cuanto contribuyen a su formación educativa, a saciar sus necesidades físicas, psíquicas
e intelectuales, y a lograr su desarrollo moral, espiritual, social afectivo, ético y cívico,
como es la filosofía que inspira la ley general de educación (Ley 115/94, art. 5o.)”.

“No obstante lo anterior, a juicio de la Corte los reglamentos de las instituciones


educativas no pueden entrar a regular aspectos que de alguna manera puedan afectar
los derechos constitucionales fundamentales de los educandos, pues si ello esta vedado
a la ley con mayor razón a los reglamentos de la naturaleza indicada. En tal virtud,
dichos reglamentos no pueden regular aspectos o conductas del estudiante ajenas al
centro educativo que puedan afectar su libertad, su autonomía o su intimidad o
cualquier otro derecho, salvo en el evento de que la conducta externa del estudiante
tenga alguna proyección o injerencia grave, que directa o indirectamente afecte la
institución educativa”.
Los criterios expuestos han sido reiterados posteriormente en diferentes sentencias de
las Salas de Revisión de tutela; entre las más recientes, conviene mencionar la T-
124/98162.

2.4. Los reglamentos o manuales de convivencia en las instituciones educativas, como


expresión de la dominación social de un sector de la sociedad civil, asi como las demás
expresiones de regulación de las actividades sociales que institucionaliza la Constitución,
se encuentran sometidas al conjunto de los principios, valores, derechos y deberes
constitucionales. La legitimidad de dichos reglamentos se origina no sólo en razón de
que provengan de los órganos habilitados para producirlos, sino en cuanto su expedición
sea fruto de las voluntades concertadas de los diferentes estamentos de la comunidad
educativa, y tengan como referente necesario la supremacía de la normatividad
constitucional. Por ello la Corte “ha subrayado, en reiteradas oportunidades, que los
manuales de convivencia y demás reglamentos educativos son, en alguna medida, un
reflejo mediato de las normas superiores, razón por la cual su validez y legitimidad,
depende de su conformidad con las mismas”.163

2.5. El poder disciplinario de las autoridades educativas sobre los estudiantes, que
emana de los aludidos reglamentos o manuales de convivencia, antes que un
instrumento de coacción constituye un medio que sirve a los objetivos de la educación
de proporcionar a los educandos una formación en los valores morales, sociales y cívicos,
aparte de la instrucción en el conocimiento de las ciencias y de la cultura que le
permitan definir y afirmar su personalidad y ejercer sus potencialidades humanas. Por
ello, son elocuentes las expresiones e ideas que utiliza el art. 67 de la Constitución, en
el sentido de que la educación cumple una función social que "busca el acceso al
conocimiento a la ciencia, a la técnica y a los demás bienes y valores de la cultura", y
formar al colombiano en el conocimiento y práctica de la democracia y el respeto por
los derechos humanos, económicos, culturales y colectivos.

Si bien el poder disciplinario es un aconductador que se justifica en el proceso


educativo, dado su carácter punitivo, debe ser utilizado de modo que se guarde la
debida proporcionalidad en cuanto a los medios coercitivos escogidos y a los fines que
con él se persiguen. Por consiguiente, los medios que se empleen no pueden rebasar los
principios, valores y derechos constitucionales. Adicionalmente es necesario que se
asegure el ejercicio regular de dicho poder, mediante la observancia de las normas
reguladoras de las garantías sustanciales y formales del debido proceso (art. 29 C.P.).

2.6. Debe la Sala ocuparse de establecer si en el presente caso le fueron violados a la


demandante los derechos constitucionales cuya protección invoca. En tal virtud, es
necesario observar lo siguiente:

Derecho a la igualdad.

- A la demandante se le violó su derecho a la igualdad. En efecto:


En relación con el derecho a la igualdad y la prohibición de la discriminación, la Corte en
uno de sus muchos pronunciamientos ha señalado164:

162
M.P. Alejandro Martínez Caballero.
163
Sentencia T-459/97, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
164
Sentencia T-098/94, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
”La igualdad, en sus múltiples manifestaciones - igualdad ante la ley, igualdad de trato,
igualdad de oportunidades -, es un derecho fundamental de cuyo respeto depende la
dignidad y la realización de la persona humana. Las normas que otorgan beneficios,
imponen cargas u ocasionan perjuicios a personas o grupos de personas de manera
diversificada e infundada contrarían el sentido de la justicia y del respeto que toda
persona merece”.
(…)
“La discriminación, en su doble acepción de acto o resultado, implica la violación del
derecho a la igualdad. Su prohibición constitucional va dirigida a impedir que se coarte,
restrinja o excluya el ejercicio de los derechos y libertades de una o varias personas, se
les niegue el acceso a un beneficio o se otorgue un privilegio sólo a algunas, sin que
para ello exista justificación objetiva y razonable”.
“La discriminación es un acto arbitrario dirigido a perjudicar a una persona o grupo de
personas con base principalmente en estereotipos o perjuicios sociales, por lo general
ajenos a la voluntad del individuo, como son el sexo, la raza, el origen nacional o
familiar, o por razones irrelevantes para hacerse acreedor de un perjuicio o beneficio
como la lengua, la religión o la opinión política o filosófica”.
(…)
“Constituye un acto discriminatorio, el trato desigual e injustificado que, por lo común,
se presenta en el lenguaje de las normas o en las prácticas institucionales o sociales, de
forma generalizada, hasta confundirse con la institucionalidad misma, o con el modo de
vida de la comunidad, siendo contrario a los valores constitucionales de la dignidad
humana y la igualdad, por imponer una carga, no exigible jurídica ni moralmente, a la
persona”.

El reglamento de convivencia del Colegio les da un trato desigual, carente de


justificación, a las alumnas que han decidido formar una familia, por la vía de la unión
libre, la cual es una forma de composición de la familia que se encuentra amparada por
la Constitución (art. 42); ésta dispensa igual protección tanto a la familia que se integra
por el matrimonio como la que constituye por este modo. Ninguna diferencia desde el
punto constitucional se encuentra en estos dos tipos de uniones generadoras de la
conformación familiar; por lo tanto, no es admisible desde el punto de vista
constitucional un trato discriminatorio por quienes opten por una u otra forma de
vínculo familiar.

No es admisible tampoco que se dispense un trato diferenciado, que no esta orientado a


satisfacer los fines que persigue el proceso educativo, por la circunstancia de que un
educando opte por elegir un particular modo u opción de vida que tiene plena
legitimación en la Constitución. Por tal razón, pese a que esta forma de tratamiento no
encaja dentro de las formas extremas de discriminación que señala el art. 13
constitucional, la Sala entiende que dicho tratamiento no encuentra justificación
constitucional, no sólo por las razones ya anotadas, sino porque esta norma no regula un
número cerrado de las posibles formas de discriminación que se pueden dar en razón de
la actividad de los poderes públicos o de los particulares en el medio social.

El derecho al libre desarrollo de la personalidad.


- A la actora se le conculcó su derecho al libre desarrollo de la personalidad. Al respecto
se anota:
El derecho al libre desarrollo de la personalidad o a la autonomía de la persona humana
como sujeto moral, según lo ha expresado la Corte165, protege la capacidad de ésta para
elegir, en forma libre y autónoma, las opciones de vida que habrán de determinar su
existencia. Justamente en la sentencia C-309/97166 expresó:

“La Constitución opta por un orden jurídico que es profundamente respetuoso de la


dignidad y la autonomía individuales (CP art.1º y 16), por lo cual, en principio, no
corresponde al Estado ni a la sociedad sino a las propias personas decidir la manera
como desarrollan sus derechos y construyen sus proyectos de vida y sus modelos de
realización personal. En eso consiste el derecho al libre desarrollo de la personalidad,
frente al cual, como se desprende de la amplia jurisprudencia de esta Corporación al
respecto, debe hacerse énfasis en la palabra “libre”, más que en la expresión
“desarrollo de la personalidad”. En efecto, este derecho del artículo 16 constitucional
no significa que existen determinados modelos de personalidad que son admisibles y
otros que se encuentran excluidos por el ordenamiento, sino que esa norma implica que
corresponde a la propia persona optar por su plan de vida y desarrollar su personalidad
conforme a sus intereses, deseos y convicciones, siempre y cuando no afecte derechos
de terceros, ni vulnere el orden constitucional”.

Asi mismo, en sentencia T-124/98167 se refirió a este derecho en los siguientes términos:
“Vivir en comunidad y experimentar la sensación de ser iguales y libres
constitucionalmente frente a los demás, incluye también la posibilidad de actuar y
sentir de una manera diferente, en lo que concierne a las aspiraciones y a la
autodeterminación personal. La potestad de cada quien para fijar esas opciones de vida
de conformidad con las propias elecciones y anhelos, sin desconocer con ello los
derechos de los demás y el ordenamiento jurídico existente, es lo que llamamos el
derecho al libre desarrollo de la personalidad”.

“Este derecho, protegido constitucionalmente y ligado sin duda alguna a los factores
mas internos de la persona y a su dignidad, se manifiesta singularmente en la definición
consciente y responsable que cada persona puede hacer frente a sus propias opciones de
vida y a su plan como ser humano, y colectivamente, en la pretensión de respeto de
esas decisiones por parte de los demás miembros de la sociedad”.

“Por consiguiente, constituye una violación a este derecho, cualquier vulneración que
le impida a una persona “en forma irrazonable, alcanzar o perseguir aspiraciones
legítimas de su vida o valorar y escoger libremente las opciones y circunstancias que le
dan sentido a su existencia y permiten su realización como ser humano.”168

Según la Corte, la capacidad de los menores y, por tanto el ámbito de protección del
derecho al libre desarrollo de la personalidad, será mas amplio, en tanto tales menores
se acerquen a la mayoría de edad. Al respecto en sentencia T-474/96169 expresó:
“La capacidad del menor se reconoce en menor o mayor grado según se encuentre en
una u otra etapa de la vida, más o menos cerca del límite establecido por la ley a partir
165
Sentencias T-542/92, M.P. Alejandro Martínez Caballero; T-493/93, M.P. Antonio Barrera Carbonell; T-594/93, M.P.
Vladimiro Naranjo Mesa; T-079/94, M.P. Antonio Barrera Carbonell; T-150/95, M.P. Alejandro Martínez Caballero; T-
377/95, M.P. Fabio Morón Díaz; T-624/95, M.P. José Gregorio Hernández Galindo; T-090/96, M.P. Eduardo Cifuentes
Muñoz; C-182/97, M.P. Hernando Herrera Vergara; T-067/98, M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz.
166
Sentencia C-309/97, M.P. Alejandro Martínez Caballero.
167
Sentencia T-124/98, M.P. Alejandro Martínez Caballero.
168
Sentencia T-429/94, M.P. Antonio Barrera Carbonell.
169
Sentencia T-474/96, M.P. Fabio Morón Díaz.
del cual ella se presume, y se relaciona con la complejidad de los asuntos para los
cuales se requiere y con el grado de evolución del sujeto individualmente considerado;
por ello, a medida que avanza el tiempo, se amplía el espectro de asuntos en los cuales
puede y debe decidir por sí mismo para orientar, sin la conducción u orientación de otro
su propio destino”.

Conforme a lo anterior, sólo serán legítimas frente a la Constitución las medidas de


intervención que las autoridades o los particulares habilitados para ello, adopten en
relación con las determinaciones tomadas por menores de edad, en cuanto analizadas y
sopesadas resulten racionales, razonables y proporcionadas a la luz de los principios,
valores, derechos y deberes constitucionales.

Aplicados estos conceptos al caso en estudio, se concluye que la decisión libre y


espontánea de la joven de 17 años, Damaris Astaiza Salcedo, persona con la debida
madurez física y biológica y la capacidad legal de convivir de manera permanente con
una persona de sexo contrario, se encuentra amparada por el art. 16 de la Constitución
que reconoce el derecho al libre desarrollo de la personalidad, sin mas limitaciones que
las que imponen los derechos de los demás y el orden jurídico.

Es evidente que la demandante es una persona que se encuentra habilitada para


sostener una relación estable del indicado tipo, y mal se puede pretender en presentarla
como “mal ejemplo” para sus condiscípulas, cuando la actuación muestra su deseo de
formalizar una relación sentimental con miras a permanecer en el tiempo, constituyendo
una especie de familia, que igualmente hace parte del núcleo de nuestra sociedad y que
goza de la protección del Estado.

Por lo anterior, en este caso concreto, las normas del manual de convivencia resultan
contrarias a la Constitución, y no pueden ser aplicadas.

Por lo demás, no es admisible la protección que desde una concepción paternalista


pretende dispensar el Colegio, sin legitimación constitucional alguna, cuando busca
impedir por medio del aludido correctivo las relaciones sexuales tempranas de las
alumnas, porque:

En primer lugar, como se dijo antes, el libre desarrollo de la personalidad, comporta


necesariamente la libertad y la libre opción sexual. Además, las aludidas medidas
correctivas y su finalidad implican una intromisión indebida en la esfera íntima y
personal de la demandante y su familia, en la cual no puede penetrar ni siquiera el
legislador170, y mucho menos la institución educativa a través del ejercicio del poder
disciplinario.

En segundo lugar, las mencionadas medidas, son completamente desproporcionadas en


cuanto a la finalidad perseguida, pues ella podría lograrse por un medio diferente como
podría ser la educación y orientación sexual de las alumnas.

Es mas, a juicio de la Sala, imponer a las alumnas del Colegio un distinto uniforme por el
hecho de vivir en unión libre, constituye una especie de trato indigno, cruel, inhumano y
degradante, (arts. 1 y 12 C.P.), porque conlleva una especie de señalamiento o estigma,

170
Sentencia C-221/94 M.P. Carlos Gaviria Díaz
dentro del reducido medio social de la población de Guadalupe (H), por una conducta
constitucionalmente legítima.

3. Conclusión.
Estima la Sala, acorde con los anteriores razonamientos, que a la demandante se le
violaron sus derechos fundamentales a la igualdad, al libre desarrollo de la personalidad,
a la intimidad personal y familiar a conformar una familia, y a no ser objeto de tratos
inhumanos, crueles o degradantes.

En este orden de ideas, se confirmará el fallo proferido por el Juzgado Unico Promiscuo
Municipal de Guadalupe (H).

IV. DECISION.

En mérito de lo expuesto la Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional,


administrando justicia en nombre del Pueblo y por mandato de la Constitución,

RESUELVE:

Primero. Confirmar el fallo proferido por el Juzgado Unico Promiscuo Municipal de


Guadalupe (Huila), que concedió la tutela impetrada.
Segundo. Líbrese por la Secretaría General de esta Corporación, la comunicación de que
trata el artículo 36 del Decreto 2591 de 1991, para los efectos allí contemplados.

Cópiese, comuníquese, insértese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.

ANTONIO BARRERA CARBONELL Magistrado Ponente, EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ


Magistrado, CARLOS GAVIRIA DIAZ Magistrado. MARTHA VICTORIA SACHICA DE
MONCALEANO Secretaria General.

CUARTO CASO. DISCRIMINACIÓN EN RAZÓN DE LA OPCIÓN SEXUAL NO HEGEMÓNICA

1. IDENTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA

Número y fecha: T – 101 del 24 de Marzo de 1998


Magistrado Ponente: FABIO MORON DIAZ
Sala: Sala Número 8 de Revisión de tutelas, integrada por los H.
Magistrados Jorge Arango Mejia, Vladimiro Naranjo Mesa Y
Fabio Moron Diaz
Ubicación de texto Para abordar este ejercicio es preciso consultar el C.D. que
acompaña este texto donde encontrará la versión completa
para su análisis o en su defecto en la transcripción que
aparece en este texto

2. HECHOS
Los jóvenes PABLO ENRIQUE TORRES GUTIERREZ y JOSE JULIAN PRIETO RESTREPO, ambos
menores de edad, manifiestan que hasta el mes de octubre de 1996 fueron alumnos del
Instituto Ginebra -La Salle-, establecimiento en el que cursaban sexto y séptimo grado
de educación media respectivamente.

Señalan que debido a su precaria situación económica y ante la exigencia de cambio de


uniformes por parte del colegio, tomaron la decisión de suspender sus estudios; para ello
el primero de los actores procedió a cancelar la matrícula de acuerdo con las
disposiciones del colegio, mientras el segundo simplemente dejó de asistir, lo que
implicó que reprobara el curso y quedara “eliminado del sistema”.

Su intención, según lo manifestaron a la Juez de instancia, era conseguir un trabajo


durante el día que les permitiera en 1998 continuar con sus estudios en el mismo colegio
pero en la jornada nocturna. Con ese propósito, el 4 de agosto de 1997 fueron al colegio
demandado a solicitar las respectivas “reservas de cupo” en la jornada nocturna, y allí
se les informó que debían regresar después de la clausura de dicha jornada; el 5 de
septiembre regresaron y se les informó, por parte de una secretaria, que no había cupos,
por lo que decidieron entonces hablar personalmente con el rector, quien según los
demandantes “... los apuntó y les dio posibilidades”, indicándoles que volvieran el 8 de
septiembre.

El día 9 de septiembre el rector les manifestó “...que había tenido reunión con el
Consejo y que había comentado el caso de nosotros y que el consejo había decidido no
darnos el cupo por nuestra forma de ser (gays) (sic)...”, consideran los actores que esa
razón viola sus derechos fundamentales a la educación y al libre desarrollo de la
personalidad, y por ese motivo recurren a la acción de tutela solicitando protección para
los mismos, pues consideran que su forma de ser no puede ser motivo para que se les
impida estudiar “...pues ellos son seres humanos como cualquier otro.”

En la declaración que el Rector del colegio demandado rindió ante la juez de tutela, a la
pregunta de si él conocía a los demandantes y en caso de que así fuera cuánto tiempo
hacía y por qué motivos, el interrogado respondió:
“Yo a los señores José Julian Prieto Restrepo y Pablo Enrique Torres Gutiérrez los
conozco de vista simplemente, también de oídas de que son maricones y a mi me parece
que a éstas personas que son de esta condición se les conoce fácilmente, a ellos dos
veces lo vi en el colegio y me imagine que iban a pedir cupos...lo cual pienso de que
(sic) si lo hicieron pero en la secretaría, a mi despacho solamente fueron una vez...”
(Folio 34 del Expediente).
Al referirse, en la misma declaración, a los motivos por los cuales no se les dio el cupo
que cada uno de los actores había solicitado, el Rector manifestó lo siguiente:
“ ... realmente el consejo directivo era la instancia que debía estudiar esas peticiones,
porque hubo peticiones por escrito y realmente eso no favorecía a esos jóvenes porque
ellos no tenían petición por escrito, pero no obstante yo presenté sus nombres a la
consideración del Consejo y unánimemente estuvieron de acuerdo en que vistas las
razones no...solo de su condición de “amanerados” sino por no llenar los requisitos de
petición no podía analizarse su petición con fundamento.” (Folio 34 del Expediente)
A la pregunta, “Sírvase informarnos si usted les manifestó a los jóvenes... que el motivo
para no darles el cupo era por la forma de ser de ellos, es decir el ser guys (sic)... el
Rector en su declaración respondió:
“No, no es exactamente eso...les dije primero ... la imposibilidad de dar cupos por la
situación numérica y que ellos no habían hecho petición escrita, por eso no les daba el
cupo, segundo yo solamente les exprese...como de aclaración personal que dada la
condición de vida que ellos eligieron no les convenía el colegio puesto que se iban a ver
involucrados en las mismas condiciones de problemas que los años anteriores, ya me
habían dado referencia algunos profesores sobre el modo de ser de estos muchachos, y
como una cosa lógica y normal les aclaré, que ellos mismos se aburrieron porque los
muchachos o compañeros de estudio los molestaban y les hacían la vida imposible”
(Folios 34 y 35 del Expediente)
En la misma declaración el Rector del colegio demandado expresó la siguiente opinión
sobre los estudiantes homosexuales:
“...Yo pienso que las situaciones que se crean alrededor de una persona que es
amanerada se hacen incontrolables por parte del profesor o coordinador de una
institución, pues comúnmente la gente aisla a una persona así o le hace la vida
insoportable, eso es lo que yo puedo decir sobre eso.” (Folio 35 del Expediente)
Al finalizar la diligencia de inspección judicial que ordenó practicar la Juez de tutela
para verificar la capacidad locativa del inmueble en el que funciona el colegio
demandado, el Rector del mismo solicitó el uso de la palabra para hacer la siguiente
anotación:
“...Yo quiero que quede constancia de una razón por la cual el Consejo se abstuvo de
conceder el cupo fuera de que éste no existiera, es el hecho de que los representantes
padres de familia no aceptarían que su hijo o hijos estuvieran recibiendo clases en la
compañía o bajo la influencia de jóvenes de este tipo guys (sic). Si el hecho de ser así
guys (sic) para ellos no es pecado por ser su forma de ser...para la sociedad actual si es
un serio inconveniente ya que en ellos es notorio en sus ademanes y no hacen nada para
disimularlo.” (Folio 37 del Expediente)

El Juzgado Promiscuo Municipal de Ginebra Valle, mediante providencia del 23 de


septiembre de 1997, negó la tutela, pues la Juez de instancia analiza la situación
específica de los actores y concluye que de acuerdo con lo estipulado en el Título X del
manual de convivencia, éstos perdieron el cupo por no haber reclamado y/o entregado
la solicitud de reserva correspondiente en las fechas estipuladas por las directivas del
colegio; así mismo, que el hecho de no haber presentado por escrito su solicitud hizo
imposible que esta fuera considerada por parte del consejo directivo, instancia a la cual
le corresponde decidir sobre las mismas.
No obstante, a renglón seguido advierte el a-quo que ellos no pertenecen al colegio,
pues uno canceló la matrícula y el otro abandonó el plantel sin explicación alguna, lo
que implica que perdieron la condición de estudiantes del plantel y por ende la
prerrogativa de continuar en él o el denominado “derecho de cupo”, del cual gozan, de
conformidad con lo establecido en el manual de convivencia, los alumnos regulares de
dicho establecimiento educativo.

En síntesis, para el a-quo la causa por la cual no fueron recibidos en el colegio


demandado los actores de la tutela, no fue otra que el incumplimiento en que éstos
incurrieron al no haber efectuado oportunamente y por escrito la reserva de cupo
correspondiente, la cual debieron presentar al Consejo Directivo, pues la solicitud verbal
que le formularon al rector, además de no cumplir con los requisitos del manual de
convivencia, se hizo cuando ya éstos habían sido adjudicados. En consecuencia, para el
juez de tutela no se configuró ningún tipo de violación a los derechos fundamentales de
los actores.

3. EJERCICIO DE AUTOEXAMEN. A partir de los hechos planteados, cuál sería la


solución ofrecida por usted actuando como juez o jueza. Para ello tenga en cuenta:
a. El Contexto social e histórico
b. La situación humana de las personas comprometidas en este caso
c. Los problemas relativos a la defensa de la dignidad humana que están en juego
d. Los derechos involucrados en tensión, vulnerados o en peligro
e. Los sentimientos producidos en usted al conocer este caso

4. EJERCICIO DE PROFUNDIZACIÓN.
Para desarrollar este ejercicio es preciso remitirse al CD adjunto en donde encontrará el
texto completo de la sentencia que nos ocupa, o en su defecto, el texto que
transcribimos.
Tome la sentencia señalada, léala detenidamente y haga un ejercicio analítico en el que
deberá plantear:
a. Su posición de acuerdo o desacuerdo y las razones debidamente fundamentadas,
b. Qué silencios y qué omisiones encuentra.

C .MATRIZ BASICA DE ANALISIS DE JURISPRUDENCIA

Elementos a Sentencia: T-856 del 25 de septiembre de 2003


analizar
1. Problema a. Formule en forma de pregunta el cuestionamiento
jurídico fundamental de las consideraciones del caso.
b. En algunos casos puede haber problema jurídico principal
y otros secundarios, igualmente pueden estar referidos a
temas sustantivos o procedimentales. Podrán tenerse en
cuenta distintos problemas si todos tienen que ver con el
problema de la discriminación
c. En general tenga en cuenta el problema jurídico tal y
como fue formulado por el juez o la jueza respectiva, sin
perjuicio de que en los comentarios se pueda precisar que el
problema podría ser otro.
2. Argumentos Es necesario que identifique los argumentos que todas las
partes involucradas presentan.
a. Los argumentos de las partes en conflicto
b. Los argumentos del juez o la jueza de instancia
c. Los argumentos de la Corte.

3. Fundamentos y a. Deberá presentar la respuesta al problema jurídico


Decisión planteado, los argumentos de la corte y la decisión
b. En caso de haber efectos modulados estos se referirán
también
4. Subregla a. Determine el principio o formulación jurídica principal
que se extrae de la decisión.
b. Se tendrá en cuenta en general la propia regla formulada
por el juez, (ratio decidendi formal), sin perjuicio de que en
ciertos casos se trate de determinar una ratio decidendi
implícita.
5. Salvamentos y a. Se tendrán en cuenta los argumentos presentados en los
aclaraciones de salvamentos y las aclaraciones de voto
Voto
A continuación identifique cual es la legislación y la jurisprudencia nacional e
internacional concerniente al tema de la discriminación y los derechos de las
diversidades en las que se sustenta la decisión
6. Legislación de
carácter
internacional.
7. Legislación de
carácter nacional,
8. Jurisprudencia
actualizada,
nacional e
internacional.
5. UN ENFOQUE HUMANISTA PARA LA VALORACIÓN JURISPRUDENCIAL.

Además de los aspectos jurídicos relevantes, arriba señalados, es importante analizar las
lógicas con las que operan jueces y juezas en lo referente al tema de la discriminación y
los derechos humanos de las mujeres y las diversidades.

Tome en cuenta los siguientes elementos y con ellos analice la sentencia que nos ocupa ,
teniendo presente los argumentos de las partes, los argumentos del juez o la jueza de
instancia y los argumentos de la Corte, incluyendo los salvamentos de voto:

a. Para evidenciar prejuicios o estereotipos le invitamos a efectuar el siguiente análisis;


a.1. Cuales son las necesidades que estas personas tienen en este momento de sus vidas
en relación con su orientación sexual?
a.2. Cuales son los argumentos discriminatorios en razón de la orientación sexual que
considera más relevantes. ?
b. El lenguaje utilizado contribuye a visibilizar la condición diferente de género, raza,
etnia, cultura, edad, orientación sexual no hegemónica, política o religiosa?
c. Cuál o cuáles de los derechos humanos y garantías o derechos específicos que como
diversidades originadas en la orientación sexual están comprometidos en este caso. ?
d. Qué aporte jurisprudencial se hace para la defensa de la dignidad humana de las
personas comprometidas en cuanto jóvenes con orientación sexual no hegemónica y para
la ampliación del ejercicio de tales derechos?
e. Cómo operó en este caso la acción positiva para eliminar la discriminación originada
en la limitación física?
f. Qué repercusión juzga usted que puede tener esta sentencia, en la transformación de
la persona comprometida en el acto discriminatorio y del racismo circulante en nuestra
cultura?
g. Qué sanción pedagógica podría imponérsele?

Sentencia T-101/98

DERECHO A LA EDUCACION-Realización efectiva/PROCESO EDUCATIVO-Tolerancia,


respeto a la diversidad e igualdad en la diferencia
La realización efectiva del derecho a la educación exige un proceso de interiorización y
práctica efectiva, por parte de todos los miembros de la comunidad educativa, de
principios fundamentales para la convivencia armónica, tales como la tolerancia, el
respeto a la diversidad, el pluralismo y la igualdad en la diferencia. Ha sido
jurisprudencia de la Corte señalar, que el proceso educativo de ninguna manera puede
incluir metodologías o prácticas que vulneren, desconozcan o transgredan los derechos
fundamentales de los distintos actores que participan en el mismo (educandos,
educadores, padres de familia, directivos etc.), y que de su realización efectiva
depende la realización paralela de los demás derechos fundamentales del individuo.
Sólo en la medida en que los valores y principios que aspiran a transmitir los educadores
a sus alumnos constituyan realmente la base de sus propios e individuales proyectos de
vida, su labor será efectiva; sólo quien práctica la tolerancia, quien respeta la
diversidad y reconoce en el "otro" a uno igual a sí mismo, tendrá capacidad y
legitimidad para contribuir desde el proceso educativo a formar a los niños y a los
jóvenes en un paradigma ético sustentado en dichos principios.

PROCESO EDUCATIVO-Actitud discriminatoria de educador por condición de


homosexualidad/DERECHO A LA IGUALDAD EN ACCESO A EDUCACION POR
HOMOSEXUAL/DERECHO AL LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD-Condición de
homosexualidad
Del Rector del colegio emana una actitud discriminatoria e intolerante, inaceptable en
una persona que tiene a su cargo la dirección del proceso educativo, cuyo objetivo
principal es precisamente la formación integral de niños y jóvenes en un paradigma de
organización social que propende por la igualdad en la diferencia, por el respeto a la
singularidad de cada uno de sus asociados y por la reivindicación de su condición de
sujetos libres y autónomos, titulares de derechos fundamentales tales como los
consagrados en los artículos 13 y 16 de la C.P. Esa actitud influyó de manera definitiva
en la toma de una decisión que se sustentó, no sólo en el presunto incumplimiento de
algunas formalidades sino, como lo afirma el mismo rector, en la condición de
homosexualidad de los peticionarios, hecho éste que por si sólo desencadena una
situación de discriminación que conllevó a la vulneración de sus derechos a la educación
y al libre desarrollo de la personalidad, pues al constituirse su condición sexual en una
variable, se violó flagrantemente el mandato del artículo 13 de la C.P. Los colocaron en
situación de desigualdad respecto de aquellos jóvenes que hicieron la misma solicitud
pero que se presumen heterosexuales, al considerar como un factor negativo la
condición de los primeros.

ESTABLECIMIENTO EDUCATIVO DEL ESTADO-No puede obligarse a recibir educación


religiosa/LIBERTAD DE ELECCION DE MODELO DE EDUCACION
El artículo 68 de la Carta Política, garantiza la efectividad de la libertad que se
reconoce y predica del individuo, o de sus padres si es menor de edad, para, en
ejercicio de su autonomía elegir el modelo de educación que más se adecue a sus
creencias e individual proyecto de vida, su desarrollo permite la creación, dentro del
marco de la Constitución y la ley, de instituciones que obedezcan a específicas y
diversas concepciones ideológicas y/o religiosas, las cuales, a través del proceso
educativo se transmitirán a los educandos. En el establecimiento oficial es viable
ofrecer a los estudiantes la posibilidad de recibir, pero sólo si lo desean y sus padres los
autorizan, la educación religiosa que corresponde a esa religión, no obstante, ello no
implica que sus estudiantes estén en la obligación de recibirla, y mucho menos que
aquellos que no practican sus postulados sean discriminados o rechazados.

HOMOSEXUAL-Titular de intereses jurídicamente protegidos


La homosexualidad es una condición de la persona humana que implica la elección de
una opción de vida tan respetable y válida como cualquiera, en la cual el sujeto que la
adopta es titular, como cualquier persona, de intereses que se encuentran
jurídicamente protegidos, y que no pueden ser objeto de restricción por el hecho de
que otras personas no compartan su específico estilo de vida.

ESTABLECIMIENTO EDUCATIVO PRIVADO-Debe acogerse postulado específico de religión


o ideología
Los colegios privados, dentro del marco legislativo que regule su creación y
funcionamiento, podrán optar por un determinado modelo educativo, pudiendo
fundamentarlo por ejemplo en los postulados de una específica religión o ideología,
pues allí acudirá el estudiante o el padre de familia, si aquel es menor de edad, en
ejercicio de la autonomía que el Constituyente les reconoció para elegir el tipo de
educación que consideren el más adecuado, obligándose, desde el momento mismo en
que firman el contrato de matrícula, a acoger en su integridad el proceso de formación
que ofrece el establecimiento.

ESTABLECIMIENTO EDUCATIVO OFICIAL-Prohibición de imponer paradigma religioso


específico
Los colegios oficiales no pueden fundamentar su proyecto educativo en un paradigma
religioso específico, pues ello implica la violación de los principios fundantes del Estado
dirigidos a garantizar el pluralismo y la igualdad de oportunidades, en la medida en que
restringen y condicionan el acceso a la prestación de un servicio público a cargo
directamente el Estado, que en esas circunstancias queda supeditado a que el usuario
comparta y practique los mandatos de un determinado credo o religión, o por lo menos
a que durante todo el proceso educativo se le transmitan sus postulados y fundamentos.
Eso no quiere decir que un colegio oficial, atendiendo las características socio-
culturales de la región en que funciona, no pueda ofrecer a sus alumnos una específica
enseñanza religiosa, siempre y los padres de familia, dada la condición de minoría de
edad de su hijos, gocen de plena libertad para aceptarla o no.

OFERTA EDUCATIVA DEL ESTADO-Acceso sin restricciones y limitaciones


La oferta educativa estatal debe presentar unas características que le permitan a
cualquier potencial usuario, sea cual sea la religión o ideología que practique, acceder
a ella sin restricciones y limitaciones, y obviamente sin tener que desconocer u ocultar
sus propias creencias y convicciones; por eso, un proyecto educativo que se encuentre
fundamentado en los postulados de una religión específica, que implique para el
alumno la imposición de un paradigma cuyos fundamentos y principios se pretenden
transmitir a través del proceso de formación, si lo ofrece un establecimiento educativo
de carácter público, desconoce mandatos del ordenamiento superior, entre otros, los
consagrados en los artículos 18, 19, 67 y 68 de la C.P.

REGLAMENTO EDUCATIVO DE ESTABLECIMIENTO OFICIAL-Vulneración de disposiciones


constitucionales

DERECHO A LA EDUCACION DEL HOMOSEXUAL-Reingreso/ESTABLECIMIENTO


EDUCATIVO-Reingreso

Referencia: Expediente T-147493


Peticionarios: Pablo Enrique Torres Gutiérrez Y José Julián Prieto Restrepo
Magistrado Ponente: Dr. FABIO MORON DIAZ
Santafé de Bogotá, D.C., marzo veinticuatro (24) de mil novecientos noventa y ocho
(1998)

La Sala Número 8 de Revisión de tutelas, integrada por los H. Magistrados JORGE


ARANGO MEJIA, VLADIMIRO NARANJO MESA Y FABIO MORON DIAZ, en ejercicio de sus
competencias constitucionales y legales, previo estudio del Magistrado Ponente,
resuelve sobre el proceso de tutela instaurado por PABLO ENRIQUE TORRES GUTIERREZ
Y JOSE JULIAN PRIETO RESTREPO contra el INSTITUTO GINEBRA -LA SALLE- de la
ciudad de Ginebra, Valle del Cauca, representado legalmente por su rector el Hermano
GERMAN JARAMILLO JARAMILLO.

1. ANTECEDENTES

LA PRETENSION Y LOS HECHOS

Los jóvenes PABLO ENRIQUE TORRES GUTIERREZ y JOSE JULIAN PRIETO RESTREPO,
ambos menores de edad, manifiestan que hasta el mes de octubre de 1996 fueron
alumnos del Instituto Ginebra -La Salle-, establecimiento en el que cursaban sexto y
séptimo grado de educación media respectivamente.

Señalan que debido a su precaria situación económica y ante la exigencia de cambio de


uniformes por parte del colegio, tomaron la decisión de suspender sus estudios; para ello
el primero de los actores procedió a cancelar la matrícula de acuerdo con las
disposiciones del colegio, mientras el segundo simplemente dejó de asistir, lo que
implicó que reprobara el curso y quedara “eliminado del sistema”.

Su intención, según lo manifestaron a la Juez de instancia, era conseguir un trabajo


durante el día que les permitiera en 1998 continuar con sus estudios en el mismo colegio
pero en la jornada nocturna. Con ese propósito, el 4 de agosto de 1997 fueron al colegio
demandado a solicitar las respectivas “reservas de cupo” en la jornada nocturna, y allí
se les informó que debían regresar después de la clausura de dicha jornada; el 5 de
septiembre regresaron y se les informó, por parte de una secretaria, que no había cupos,
por lo que decidieron entonces hablar personalmente con el rector, quien según los
demandantes “... los apuntó y les dio posibilidades”, indicándoles que volvieran el 8 de
septiembre.

El día 9 de septiembre el rector les manifestó “...que había tenido reunión con el
Consejo y que había comentado el caso de nosotros y que el consejo había decidido no
darnos el cupo por nuestra forma de ser (gays) (sic)...”, consideran los actores que esa
razón viola sus derechos fundamentales a la educación y al libre desarrollo de la
personalidad, y por ese motivo recurren a la acción de tutela solicitando protección para
los mismos, pues consideran que su forma de ser no puede ser motivo para que se les
impida estudiar “...pues ellos son seres humanos como cualquier otro.”

EL FALLO QUE SE REVISA

El Juzgado Promiscuo Municipal de Ginebra Valle, mediante providencia del 23 de


septiembre de 1997, negó la tutela interpuesta por PABLO ENRIQUE TORRES GUTIERREZ
y JOSE JULIAN PRIETO RESTREPO, para proteger sus derechos fundamentales a la
educación y al libre desarrollo de la personalidad. La sentencia proferida se fundamentó
en los siguientes argumentos:

Remitiéndose a la jurisprudencia de esta Corporación, señala el a-quo que el Estado no


sólo esta obligado a brindar a los menores el acceso a la educación, sino a garantizarles
su permanencia en el sistema educativo, tanto en el sector público como en el privado;
no obstante, aclara, esa obligación está condicionada a los límites de cobertura que
tienen las instituciones de educación y a un mínimo de cumplimiento por parte de los
educandos de sus deberes correlativos. Agrega que es imposible obligar a quienes
prestan el servicio, a hacer “...lo que por circunstancias de orden social, falta de locales
adecuados, de personal docente, de presupuesto, no es posible realizar.”

En ese contexto, anota, los homosexuales no pueden ser objeto de discriminación en


razón a su condición de tales, pues sus intereses como los de cualquier persona están
jurídicamente protegidos, siempre y cuando, como lo ha señalado la Corte
Constitucional en sus sentencias, con “....la exteriorización de su conducta no lesionen
intereses de otras personas ni se conviertan en piedra de escándalo principalmente para
la niñez y la adolescencia.”

Sobre los anteriores presupuestos la Juez de instancia analiza la situación específica de


los actores y concluye que de acuerdo con lo estipulado en el Título X del manual de
convivencia, éstos perdieron el cupo por no haber reclamado y/o entregado la solicitud
de reserva correspondiente en las fechas estipuladas por las directivas del colegio; así
mismo, que el hecho de no haber presentado por escrito su solicitud hizo imposible que
esta fuera considerada por parte del consejo directivo, instancia a la cual le corresponde
decidir sobre las mismas.

No obstante, a renglón seguido advierte el a-quo que ellos no pertenecen al colegio,


pues uno canceló la matrícula y el otro abandonó el plantel sin explicación alguna, lo
que implica que perdieron la condición de estudiantes del plantel y por ende la
prerrogativa de continuar en él o el denominado “derecho de cupo”, del cual gozan, de
conformidad con lo establecido en el manual de convivencia, los alumnos regulares de
dicho establecimiento educativo.

En síntesis, para el a-quo la causa por la cual no fueron recibidos en el colegio


demandado los actores de la tutela, no fue otra que el incumplimiento en que éstos
incurrieron al no haber efectuado oportunamente y por escrito la reserva de cupo
correspondiente, la cual debieron presentar al Consejo Directivo, pues la solicitud verbal
que le formularon al rector, además de no cumplir con los requisitos del manual de
convivencia, se hizo cuando ya éstos habían sido adjudicados. En consecuencia, para el
juez de tutela no se configuró ningún tipo de violación a los derechos fundamentales de
los actores.

3. LA COMPETENCIA DE LA SALA

Con fundamento en lo dispuesto en los artículos 86 y 241-9 de la Constitución Política,


en armonía con los artículos 33, 34 y 35 del Decreto-Ley 2591 de 1991, la Sala es
competente para revisar la sentencia de la referencia. Su examen se hace en virtud de
la selección que de las sentencias de tutela practicó la Sala correspondiente, y del
reparto que se efectúo de conformidad con el reglamento de esta Corporación.

4. CONSIDERACIONES DE LA CORTE

La decisión que revisa la Sala se originó en la solicitud de protección que para sus
derechos fundamentales a la educación y al libre desarrollo de la personalidad
presentaron los actores al Juez de tutela, derechos que según ellos fueron vulnerados
por el Rector y el Consejo Directivo del Instituto Ginebra la Salle, quienes les negaron
los cupos para proseguir allí sus estudios de educación media, no obstante que ellos
habían sido alumnos regulares del mismo, que por motivos económicos, no académicos,
debieron suspender temporalmente sus actividades escolares; manifiestan que la razón
de dicha negativa, según se los expresó el mismo rector del colegio, fue su condición de
homosexuales, y que por lo tanto ella vulnera sus derechos fundamentales.

El a-quo decidió no tutelar los derechos fundamentales para los cuales solicitaron
protección los actores, por considerar que la negativa del colegio demandado se originó
en el incumplimiento de las normas del manual de convivencia en el que aquellos
incurrieron, al no haber presentado oportunamente, y por escrito, sus solicitudes de
“reserva de cupo”, derecho que por lo demás ellos habían perdido desde el momento en
que decidieron retirarse del establecimiento educativo. Para el juez de primera
instancia la condición de homosexuales de los peticionarios, no incidió en la decisión del
colegio demandado de negarles el reingreso, y en consecuencia no se produjo violación
de ninguno de sus derechos fundamentales.

Primera. El convencimiento del rector, que según él tienen también los miembros
del consejo directivo, de que la homosexualidad es una condición pecaminosa e
inconveniente para la sociedad, afectó la decisión que debieron tomar al resolver la
solicitud de los actores, y restringió su derecho a la igualdad y al acceso a la
educación.

La realización efectiva del derecho a la educación exige un proceso de interiorización y


práctica efectiva, por parte de todos los miembros de la comunidad educativa, de
principios fundamentales para la convivencia armónica, tales como la tolerancia, el
respeto a la diversidad, el pluralismo y la igualdad en la diferencia.

Ha sido reiterada la jurisprudencia de la Corte al señalar, que el proceso educativo de


ninguna manera puede incluir metodologías o prácticas que vulneren, desconozcan o
transgredan los derechos fundamentales de los distintos actores que participan en el
mismo (educandos, educadores, padres de familia, directivos etc.), y que de su
realización efectiva depende la realización paralela de los demás derechos
fundamentales del individuo.

“Uno de los principales objetivos del proceso educativo es lograr que el educando, a
tiempo que se desarrolla como individuo único y diferenciable, autónomo y libre,
aprenda a socializar y armonizar sus comportamientos en relación con los demás,
teniendo como presupuesto básico el reconocimiento y el respeto del “otro” en cuanto
sujeto que detenta los mismos derechos. La ley general de educación, Ley 115 de 1994,
señala en su artículo quinto como uno de los fines de la misma, “el pleno desarrollo de
la personalidad sin más limitaciones que las que imponen los derechos de los demás y el
orden jurídico...”

“La educación en un Estado social de derecho ha de propender porque cada uno de los
actores del proceso educativo, especialmente los alumnos, se apropie e interiorice
principios fundamentales para la convivencia humana, tales como la tolerancia, el
respeto a la diversidad y la igualdad en la diferencia. No basta, por parte del ente
educador, con el cumplimiento estricto de la mera labor de instrucción y con el
desarrollo de un modelo pedagógico restringido, que simplemente pretenda
homogeneizar comportamientos y actitudes ante la vida (...), concepción ésta que va en
contravía de los fundamentos mismos de las diversas escuelas de pensamiento que
desarrollan la pedagogía moderna, las cuales rechazan cualquier modelo que propenda
por la colectivización u homogeneización del pensamiento de los individuos. Al
contrario, se trata desde la escuela básica de viabilizar el desarrollo del individuo como
fin en sí mismo, permitiéndole el acceso al conocimiento, a las artes y en general a las
distintas manifestaciones de la cultura, en la perspectiva de que pueda desarrollarse,
integral y equilibradamente, en un contexto social caracterizado por la coexistencia de
paradigmas de vida, no sólo diferentes, sino incluso antagónicos. Sólo así el individuo
adquirirá la capacidad necesaria para ejercer su autonomía de manera racional,
aceptando y respetando el derecho que asiste a los demás de hacer lo mismo; esto es,
sin que ello implique vulnerar los valores, principios y derechos, que para todos consagra
la Constitución. (Corte Constitucional, Sentencia T-377 de 1995, M.P. Dr. Fabio Morón
Díaz)

Para el logro de los mencionados objetivos es fundamental y determinante la


participación activa de todos los miembros de la comunidad educativa, pero muy
especialmente de los educadores, pues sólo en la medida en que los valores y principios
que aspiran a transmitir a sus alumnos constituyan realmente la base de sus propios e
individuales proyectos de vida, su labor será efectiva; sólo quien práctica la tolerancia,
quien respeta la diversidad y reconoce en el “otro” a uno igual a sí mismo, tendrá
capacidad y legitimidad para contribuir desde el proceso educativo a formar a los niños y
a los jóvenes en un paradigma ético sustentado en dichos principios.

En esa perspectiva, llama la atención de la Sala el lenguaje desobligante y grosero que


utiliza el rector del colegio demandado al referirse a los homosexuales en general y en
particular a los actores de la tutela, pues sus expresiones reflejan una concepción
excluyente y discriminatoria cuando se trata de aquellos que no coinciden con sus
concepciones y creencias personales, la cual al trascender la mera expresión de un
sentir particular y alcanzar a sujetos individuales que ven afectados sus intereses y
aspiraciones, transgrede el derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad
de los mismos, actitud cuestionable en cualquier ser humano, pero inadmisible cuando
se trata de un educador.

En efecto, al analizar el expediente se encuentran por lo menos cinco manifestaciones


expresas del rector que evidencian claramente una actitud intolerante y desconsiderada
cuando se trata de personas homosexuales, actitud que sin lugar a duda incide en el
desarrollo de las funciones que le competen y en la toma de las decisiones que le
corresponden, dada su condición de autoridad académica y disciplinaria; ellas son las
siguientes:
1. En la declaración que el Rector del colegio demandado rindió ante la juez de tutela, a
la pregunta de si él conocía a los demandantes y en caso de que así fuera cuánto tiempo
hacía y por qué motivos, el interrogado respondió:

“Yo a los señores José Julian Prieto Restrepo y Pablo Enrique Torres Gutiérrez los
conozco de vista simplemente, también de oídas de que son maricones y a mi me parece
que a éstas personas que son de esta condición se les conoce fácilmente, a ellos dos
veces lo vi en el colegio y me imagine que iban a pedir cupos...lo cual pienso de que
(sic) si lo hicieron pero en la secretaría, a mi despacho solamente fueron una vez...”
(Folio 34 del Expediente).

2. Al referirse, en la misma declaración, a los motivos por los cuales no se les dio el
cupo que cada uno de los actores había solicitado, el Rector manifestó lo siguiente :

“ ... realmente el consejo directivo era la instancia que debía estudiar esas peticiones,
porque hubo peticiones por escrito y realmente eso no favorecía a esos jóvenes porque
ellos no tenían petición por escrito, pero no obstante yo presenté sus nombres a la
consideración del Consejo y unánimemente estuvieron de acuerdo en que vistas las
razones no...solo de su condición de “amanerados” sino por no llenar los requisitos de
petición no podía analizarse su petición con fundamento.” (Folio 34 del Expediente)

3. A la pregunta, “Sírvase informarnos si usted les manifestó a los jóvenes... que el


motivo para no darles el cupo era por la forma de ser de ellos, es decir el ser guys
(sic)... el Rector en su declaración respondió:

“No, no es exactamente eso...les dije primero ... la imposibilidad de dar cupos por la
situación numérica y que ellos no habían hecho petición escrita, por eso no les daba el
cupo, segundo yo solamente les exprese...como de aclaración personal que dada la
condición de vida que ellos eligieron no les convenía el colegio puesto que se iban a ver
involucrados en las mismas condiciones de problemas que los años anteriores, ya me
habían dado referencia algunos profesores sobre el modo de ser de estos muchachos, y
como una cosa lógica y normal les aclaré, que ellos mismos se aburrieron porque los
muchachos o compañeros de estudio los molestaban y les hacían la vida imposible”
(Folios 34 y 35 del Expediente)

4. En la misma declaración el Rector del colegio demandado expresó la siguiente opinión


sobre los estudiantes homosexuales:

“...Yo pienso que las situaciones que se crean al rededor de una persona que es
amanerada se hacen incontrolables por parte del profesor o coordinador de una
institución, pues comúnmente la gente aisla a una persona así o le hace la vida
insoportable, eso es lo que yo puedo decir sobre eso.” (Folio 35 del Expediente)

5. Al finalizar la diligencia de inspección judicial que ordenó practicar la Juez de tutela


para verificar la capacidad locativa del inmueble en el que funciona el colegio
demandado, el Rector del mismo solicitó el uso de la palabra para hacer la siguiente
anotación:
“...Yo quiero que quede constancia de una razón por la cual el Consejo se abstuvo de
conceder el cupo fuera de que éste no existiera, es el hecho de que los representantes
padres de familia no aceptarían que su hijo o hijos estuvieran recibiendo clases en la
compañía o bajo la influencia de jóvenes de este tipo gys (sic). Si el hecho de ser así
guys (sic) para ellos no es pecado por ser su forma de ser...para la sociedad actual si es
un serio inconveniente ya que en ellos es notorio en sus ademanes y no hacen nada para
disimularlo.” (Folio 37 del Expediente)

Es claro para la Sala, que del Rector del colegio demandado emana una actitud
discriminatoria e intolerante, inaceptable en una persona que tiene a su cargo la
dirección del proceso educativo, cuyo objetivo principal es precisamente la formación
integral de niños y jóvenes en un paradigma de organización social que propende por la
igualdad en la diferencia, por el respeto a la singularidad de cada uno de sus asociados y
por la reivindicación de su condición de sujetos libres y autónomos, titulares de
derechos fundamentales tales como los consagrados en los artículos 13 y 16 de la C.P.

También lo es, que esa actitud influyó de manera definitiva en la toma de una decisión
que se sustentó, de conformidad con la pruebas aportadas, no sólo en el presunto
incumplimiento de algunas formalidades que en todo caso en ningún momento acreditan
el carácter de sustanciales, (no haber presentado por escrito la solicitud de reingreso y
aparentemente haberlo hecho fuera de término, no obstante lo cual ellas fueron
consideradas y definidas en el Consejo) sino, como lo afirma el mismo rector, en la
condición de homosexualidad de los peticionarios, hecho éste que por si sólo
desencadena una situación de discriminación que conllevó a la vulneración de sus
derechos a la educación y al libre desarrollo de la personalidad, pues al constituirse su
condición sexual en una variable que como tal se evalúo en el proceso que condujo al
consejo directivo a adoptar una decisión171, se violó flagrantemente el mandato del
artículo 13 de la C.P. que en su primer inciso establece lo siguiente:

“Artículo 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma
protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y
oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o
familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica.”

Desde el momento mismo en que la condición de homosexualidad de los peticionarios se


tuvo en cuenta por parte de las autoridades del colegio demandado, que tenían la
responsabilidad de tomar la decisión de acceder o no a la solicitud de cupo que
verbalmente habían presentado a través del rector, ellas violaron derechos
fundamentales de los mismos, pues los colocaron en situación de desigualdad respecto
de aquellos jóvenes que hicieron la misma solicitud pero que se presumen
heterosexuales, al considerar como un factor negativo la condición de los primeros.
Sobre el particular ha dicho la Corte :

“...los homosexuales no pueden ser objeto de discriminación en razón de su condición


de tales. El hecho de que su conducta sexual no sea la misma que adopta la mayoría de
la población no justifica tratamiento desigual. Los homosexuales tienen su interés
jurídicamente protegido, siempre y cuando en la exteriorización de su conducta no

171
Por auto de 17 de febrero de 1998, el Magistrado Sustanciador le solicitó al Rector del Colegio demandado copia del
acta de la reunión del consejo directivo en la que se trató y definió la solicitud de cupo que presentaron los
demandantes, solicitud que no fue atendida por el demandado.
lesionen los intereses de otras personas ni se conviertan en piedra de escándalo,
principalmente de la niñez y la adolescencia. Un trato justo, hacia los homosexuales,
tiene que basarse en el respeto, la consideración y la tolerancia, por tratarse de seres
humanos titulares de los mismos derechos fundamentales de los demás en condiciones
de plena igualdad, así no sean idénticos en su modo de ser a los demás. Si los
homosexuales adoptan una conducta diferente a la de los heterosexuales no por ello
jurídicamente carecen de legitimidad. En aras del principio de igualdad, consagrado en
la Carta como derecho fundamental de toda persona humana, no hay título jurídico que
permita discriminar a un homosexual.” (Corte Constitucional, Sentencia T-539 de 1994,
M.P. Dr. Vladimiro Naranjo Mesa)

Se evidencia pues, en las expresiones utilizadas y en los argumentos que presenta el


rector para responder la acción de tutela, una actitud discriminatoria que en principio
puede afirmarse que afecta el núcleo esencial de los derechos fundamentales a la
igualdad, a la educación y al libre desarrollo de la personalidad de los accionantes, que
haría procedente conceder el amparo solicitado por los mismos; sin embargo, considera
la Sala que es necesario detenerse antes en el análisis, primero de otros de los
fundamentos que sirvieron de base a la decisión impugnada, y segundo de la presunta
violación de normas del manual de convivencia por parte de los demandantes mientras
fueron alumnos regulares del colegio, argumento que sirvió de base a la decisión de a-
quo, y que de verificarse implicaría para ellos, a título de sanción, la pérdida del
derecho al cupo.

Segunda. La decisión de negar los cupos para que los actores continuaran sus
estudios en el colegio demandado, se tomó, por parte del rector y de los miembros
del consejo, con fundamento en sus particulares creencias religiosas, lo que implicó
desconocer la obligación que les asistía, como directivas de un colegio oficial, de
garantizar la realización del mandato del inciso cuarto del artículo 68 de la C.P.

De conformidad con lo expresado por el Rector en su declaración ante el juez de


instancia y con el contenido de la certificación expedida por la Secretaría de Educación
del Departamento del Valle del Cauca, en repuesta al requerimiento de esta
Corporación172, el colegio demandado es un colegio oficial, esto es un establecimiento
educativo del Estado, en el cual es aplicable el mandato del artículo 68 de la C.P., que
establece que en los mismos “...ninguna persona podrá ser obligada a recibir educación
religiosa.”

El Constituyente, al diseñar un paradigma de organización democrático y pluralista, en


el cual la educación asume el carácter de pilar fundamental del Estado y de medio para
propiciar el desarrollo de la condición de autonomía inherente a sus asociados,
estableció las bases de un sistema en el cual participan activamente los particulares,
pues lo contrario, vale decir haberle otorgado el monopolio de la educación al Estado,
necesariamente hubiera implicado la contradicción de los fundamentos y principios que
soportan el paradigma propio del Estado social de derecho.

172
El Magistrado Sustanciador en el asunto de la referencia, ordenó, a través de auto de 17 de febrero de 1998, oficiar a
la Secretaría de Educación del Valle del Cauca, para que dicha entidad certificara qué clase de establecimiento educativo
es el demandado; a dicho requerimiento respondió el secretario de Educación de ese Departamento, a través de oficio de
24 de febrero de 1998
Es así como el artículo 67 de la Carta Política consagra la educación como un derecho de
la persona y un servicio público que tiene una función social, del cual son responsables
el Estado, la sociedad y la familia, servicio que tal como lo consigna el inciso primero
del artículo 68 de la misma, podrán prestar los particulares de conformidad con las
condiciones que para su creación y gestión establezca la ley.

Esa última disposición garantiza la efectividad de la libertad que se reconoce y predica


del individuo, o de sus padres si es menor de edad, para, en ejercicio de su autonomía
elegir el modelo de educación que más se adecue a sus creencias e individual proyecto
de vida, tal como quedó consagrado en el inciso cuarto del artículo 68 superior; su
desarrollo permite la creación, dentro del marco de la Constitución y la ley, de
instituciones que obedezcan a específicas y diversas concepciones ideológicas y/o
religiosas, las cuales, a través del proceso educativo se transmitirán a los educandos; así
por ejemplo, si los padres profesan una determinada religión podrán acudir, si lo
desean, a aquellos establecimientos educativos privados que ofrezcan una educación
basada en los principios de la misma, o si por el contrario prefieren una educación ajena
a cualquier concepción religiosa, podrán acceder libremente a la oferta educativa
privada que garantice esas condiciones, o a los establecimientos del Estado, en los
cuales, como lo ordenó de manera expresa el Constituyente “...ninguna persona podrá
ser obligada a recibir educación religiosa”.

Tal disposición es coherente con los fundamentos del Estado social de derecho, que
garantiza la libertad del individuo, libertad que encuentra realización específica en los
bienes jurídicos de carácter fundamental que expresamente protegen las disposiciones
de los artículos 18 y 19 de la C.P. : libertad de conciencia y libertad de cultos.

Ahora bien, el cumplimiento de ese mandato no se agota en la abstención por parte de


las directivas y profesores del establecimiento, y en general de la comunidad educativa,
de recurrir a acciones de presión para que los estudiantes reciban un determinado
modelo de educación religiosa, esa es apenas una de sus dimensiones; el cumplimiento
de la norma constitucional que se comenta implica ante todo una actitud coherente con
el ejercicio de la libertad que en dicha norma reivindicó el Constituyente, que se
traduzca en prácticas que descarten la discriminación, la estigmatización y la
intolerancia y propugnen por el respeto a la diversidad y a la diferencia.

En el caso que se analiza, la Secretaría de Educación del Valle del Cauca certificó que la
dirección del colegio demandado está a cargo de la comunidad católica de los hermanos
de la Salle173, lo que implica que en dicho establecimiento, que es oficial, sea viable
ofrecer a los estudiantes la posibilidad de recibir, pero sólo si lo desean y sus padres los
autorizan, la educación religiosa que corresponde a esa religión, no obstante, ello no
implica que sus estudiantes estén en la obligación de recibirla, y mucho menos que
aquellos que no practican sus postulados sean discriminados o rechazados.

Para el rector del colegio demandado la homosexualidad de los actores es una conducta
pecaminosa y en su criterio motivo suficiente para rechazar a los estudiantes que
ostenten esa condición, pues según él los padres de familia no permitirían que sus hijos

173
A la pregunta del Magistrado Sustanciador, sobre si existe algún tipo de convenio entre la comunidad religiosa que
dirige actualmente el colegio y la Secretaría de Educación del Valle del Cauca, el Secretario de Educación del
Departamento respondió, que si bien la dirección del colegio si está a cargo de los Hermanos de la Salle, esa entidad no
ha celebrado convenio alguno con ellos para el efecto.
estuvieran expuestos a ese “mal ejemplo”, y ese es un comportamiento inaceptable que
no corresponde al paradigma de formación cristiana que imparte el colegio.

Tales afirmaciones, que reflejan los fundamentos del modelo educativo que ofrece el
colegio, son de por sí violatorias de algunos de los principios fundamentales que
caracterizan la Constitución Política de 1991, pues en primer lugar, como se anotó
antes, la homosexualidad es una condición de la persona humana que implica la elección
de una opción de vida tan respetable y válida como cualquiera, en la cual el sujeto que
la adopta es titular, como cualquier persona, de intereses que se encuentran
jurídicamente protegidos, y que no pueden ser objeto de restricción por el hecho de que
otras personas no compartan su específico estilo de vida.

En segundo lugar, porque si bien en nada contraría el ordenamiento superior que un


determinado colegio, incluso si es oficial, pueda brindar a sus alumnos la oportunidad de
formarse y profundizar en los fundamentos y postulados de una determinada religión,
mucho menos si se tiene en cuenta que el establecimiento educativo funciona en una
comunidad en la que la mayoría de sus miembros la práctica y que su dirección está a
cargo de una congregación religiosa, en los colegios del Estado, como es el caso del
demandado, ello no puede traducirse en una prerrogativa para las directivas, que les
permita arrogarse la facultad de imponerlo u obligar a los alumnos a practicar su ritos y
postulados, pues ello implicaría, como en el caso que se revisa, una clara violación del
artículo 68 de la Constitución, además de la vulneración de los derechos fundamentales
de los alumnos.

No ocurre lo mismo en los colegios privados, los cuales, dentro del marco legislativo que
regule su creación y funcionamiento, podrán optar por un determinado modelo
educativo, pudiendo fundamentarlo por ejemplo en los postulados de una específica
religión o ideología, pues allí acudirá el estudiante o el padre de familia, si aquel es
menor de edad, en ejercicio de la autonomía que el Constituyente les reconoció para
elegir el tipo de educación que consideren el más adecuado, obligándose, desde el
momento mismo en que firman el contrato de matrícula, a acoger en su integridad el
proceso de formación que ofrece el establecimiento.

Tercera. La imposición de un determinado paradigma religioso como fundamento del


proyecto educativo que ofrece un colegio de carácter oficial, restringe el derecho a
la educación de aquellos potenciales usuarios que no lo compartan o practiquen, y
viola el mandato del inciso cuarto del artículo 68 de la Constitución.

Las anteriores consideraciones sirven de fundamento a la Sala, para llamar la atención


sobre algunos apartes del contenido del capítulo III del manual de convivencia del
colegio demandado, los cuales, dado el carácter oficial del plantel contra el cual se
instauró la tutela, desconocen el mandato del artículo 68 superior, pues contienen la
imposición para todos los alumnos de un paradigma religioso, en el cual incluso se
fundamenta la totalidad del proyecto educativo que en él se desarrolla; en efecto el
mencionado texto dice lo siguiente:
“III. MARCO CONCEPTUAL
IDENTIDAD DEL COLEGIO INSTITUTO GINEBRA

“1. El colegio Instituto Ginebra es un centro oficial de educación que tiene objetivos
bien definidos tendientes a la formación integral de la persona como ciudadano, como
profesional y como cristiano.
“2. (...)
“3. (...)
“4. Su filosofía educativa, sus objetivos, planes y programas, se fundamentan en el
evangelio, las enseñanzas de la iglesia católica y las directrices del Ministerio de
Educación Nacional MEN y la Constitución, como respuesta al medio socio cultural
colombiano y ginebrino en donde labora, procurando la formación de hombres y mujeres
útiles a la comunidad local.” (subrayados fuera de texto)

Los colegios oficiales no pueden fundamentar su proyecto educativo en un paradigma


religioso específico, como lo hace el colegio demandado, pues ello implica la violación
de los principios fundantes del Estado dirigidos a garantizar el pluralismo y la igualdad
de oportunidades, en la medida en que restringen y condicionan el acceso a la
prestación de un servicio público a cargo directamente el Estado, que en esas
circunstancias queda supeditado a que el usuario comparta y practique los mandatos de
un determinado credo o religión, o por lo menos a que durante todo el proceso
educativo se le transmitan sus postulados y fundamentos.

La oferta educativa estatal debe presentar unas características que le permitan a


cualquier potencial usuario, sea cual sea la religión o ideología que practique, acceder a
ella sin restricciones y limitaciones, y obviamente sin tener que desconocer u ocultar sus
propias creencias y convicciones; por eso, un proyecto educativo que se encuentre
fundamentado en los postulados de una religión específica, que implique para el alumno
la imposición de un paradigma cuyos fundamentos y principios se pretenden transmitir a
través del proceso de formación, si lo ofrece un establecimiento educativo de carácter
público, desconoce mandatos del ordenamiento superior, entre otros, los consagrados en
los artículos 18, 19, 67 y 68 de la C.P.

Eso no quiere decir, como se anotó antes, que un colegio oficial, atendiendo las
características socio-culturales de la región en que funciona, no pueda ofrecer a sus
alumnos una específica enseñanza religiosa, siempre y los padres de familia, dada la
condición de minoría de edad de su hijos, gocen de plena libertad para aceptarla o no.

Por lo anterior, la introducción en el manual de convivencia de los establecimientos


oficiales, de postulados como los transcritos, vulnera disposiciones constitucionales y
pueden llegar afectar el núcleo esencial de derechos fundamentales, por lo que los
mismos no pueden constituirse en la base de decisiones que afecten los intereses de
potenciales usuarios del servicio.

Cuarta. La evaluación de la homosexualidad de los actores, como un factor negativo


para resolver la solicitud de reingreso que presentaron a las directivas del colegio
demandado, violó sus derechos fundamentales a la igualdad, a la educación y al libre
desarrollo de la personalidad.
Se detuvo la Sala en las anteriores consideraciones, por cuanto uno de los argumentos
que según el rector174 sirvió para que el consejo directivo tomara la decisión de negar los
cupos solicitados por los actores, fue que los miembros del mismo, especialmente los
representantes de los padres de familia, no estaban dispuestos a permitir que sus hijos
compartieran con personas que en su opinión incurren en prácticas pecaminosas
inconvenientes para la sociedad.

Tal afirmación, que como quedó demostrado comparte el rector, viola el ordenamiento
superior, pues la decisión que se adoptó con base en ese criterio, implica que aquellos
que opten por una condición de vida, que según los miembros del consejo175 es contraria
a los mandatos de la religión que ellos practican y constituye pecado, sean rechazados,
lo que equivale en últimas a pretender imponer un específico paradigma religioso, y a
obligar a quienes no lo compartan a asumir comportamientos acordes con sus preceptos
o, como dice el rector, por lo menos a “disimular” los propios, so pena de perder la
posibilidad de acceder o permanecer en el colegio.

Argumentar, como lo hace el rector, “que el colegio no le conviene a los actores por su
manera de ser”, por la cual sus compañeros se burlan, los aislan y les hacen la vida
insoportable, antes que justificar la decisión adoptada lo que hace es corroborar la
anuencia tácita del educador y las directivas frente a un comportamiento irrespetuoso,
intolerante y contrario al principio de solidaridad por parte de sus alumnos, situación
que a su vez refleja el incumplimiento de las funciones esenciales que a ellos, como
responsables del proceso educativo, les corresponden.

Si bien un colegio oficial, en cuya dirección participa una determinada comunidad


religiosa, cuyas creencias son compartidas por un alto porcentaje de la población en la
que funciona, puede ofrecer, a quienes libremente lo acepten, educación que
corresponda a un credo específico, ello no habilita a sus directivas para pretender
imponerla a todos los potenciales estudiantes, bien sea obligándolos a asistir a los
correspondientes cursos, o discriminando y rechazando a aquellos cuyas prácticas de
vida no coincidan con sus postulados, pues una y otra acción configuran la violación del
artículo 68 de la Carta Política.

Para la Sala la decisión adoptada evidencia una posición del rector del colegio y de los
miembros del consejo directivo, que por sus características vulnera no sólo el derecho al
libre desarrollo de la personalidad de los accionantes, sino que restringe el derecho a la
educación de los mismos, pues la respuesta negativa a su solicitud de reingreso se
originó, según lo expresó el mismo rector, en su condición de homosexuales.

Ahora bien, en el caso específico que se analiza la decisión de confirmar o revocar el


fallo de la juez de tutela que se revisa, habrá de considerar también si en efecto, como
lo sostienen los demandados y el a-quo, los actores, mientras fueron estudiantes
regulares del colegio, incurrieron en alguna violación de las normas del manual de
convivencia a causa de la cual hayan perdido definitivamente el derecho a ser
174
El Magistrado Sustanciador en el proceso de revisión de la referencia, ordenó practicar algunas pruebas, entre ellas
solicitar al Rector del colegio demandado copia del acta en la que quedaron consignadas las decisiones, que según él,
adoptó el consejo directivo en relación con la solicitud de los actores. Vencido el término que ese estableció para el
efecto, esta Corporación no había recibido respuesta a su requerimiento.
175
La iglesia católica, en el catecismo oficial que expidió para esa religión, en ningún momento califica como pecado la
homosexualidad, al contrario, llama a sus feligreses al respeto y a la tolerancia con quienes opten por dicha condición de
vida.
nuevamente admitidos, pues si eso es así, no obstante que se reiterará el llamado de
atención a los demandados por el trato discriminatorio que le dieron a los actores, no
procederá la acción dirigida a que se amparen sus derechos fundamentales, pues como
lo ha señalado de manera reiterada esta Corporación, la educación es un derecho-deber
que como tal genera obligaciones para los educandos, las cuales si son desconocidas o
incumplidas por éstos, acarrean sanciones que pueden incluir incluso la pérdida del
cupo.

“La educación es un derecho-deber, en cuanto no solamente otorga prerrogativas a


favor del individuo, sino que comporta exigencias de cuyo cumplimiento depende en
buena parte la subsistencia del derecho, pues quien no se somete a las condiciones para
su ejercicio, queda sujeto a las consecuencias propias de tales conductas.” (Corte
Constitucional, Sentencia T-439 de 1992, M.P. Dr. José Gregorio Hernández Galindo)

Según el rector, la negativa de las directivas de otorgar el cupo que solicitaban los
demandantes para continuar sus estudios en la jornada nocturna, se originó, no sólo en
la condición de homosexuales de los actores, sino en la circunstancia de que ellos
incurrieron en la violación de normas de manual de convivencia, que acarrearon para
éstos la pérdida del derecho a solicitar reserva de cupo, argumento que fue aceptado
por la juez de tutela que conoció de la acción.

En efecto, de acuerdo con lo manifestado por el rector la presentación verbal que de su


solicitud hicieron los demandantes ante la dirección del colegio, violó el numeral 2 del
capítulo X del manual de convivencia (folio 32 del expediente), que según él establece
que la misma debe hacerse ante el consejo directivo y por escrito.

Dice dicha norma:

“X. CAUSALES DE PERDIDA DE CUPO EN EL COLEGIO


“ (...)
“2. No reclamar y/o entregar la reserva de cupo en las fechas estipuladas por las
directivas del colegio.”

Es claro que en la norma que se transcribe no se establece que el trámite al que se


refiere deba hacerse por escrito, tampoco que la solicitud deba dirigirse al consejo
directivo, pero además, dicha norma del manual de convivencia se refiere al trámite de
“reserva de cupo”, el cual deben adelantar los alumnos activos del colegio dentro de las
fechas que establezca el calendario escolar, no a las solicitudes de nueva admisión que
deseen presentar aquellos ex-alumnos, que habiéndose retirado del establecimiento
educativo aspiren a reingresar al mismo, como equivocadamente lo afirman el rector y
el a-quo, equiparando dos trámites que son completamente diferentes.

Respecto de las solicitudes de nueva admisión la única norma que se encuentra en el


manual de convivencia es la contenida en el numeral 4 del literal C del capítulo XII, que
le atribuye al consejo directivo la función de “fijar los criterios para la asignación de
cupos disponibles y la admisión de nuevos alumnos”, sin que consigne la exigencia de
que sea por escrito; así las cosas, es posible interpretar, como lo hicieron los actores,
que la solicitud de nueva admisión puede hacerse directamente al rector y de manera
verbal, y que en esas condiciones ella se tramita y considera, como en efecto ocurrió,
pues de acuerdo con la declaración rendida por el rector, él mismo las llevó a
consideración del consejo, el cual por unanimidad resolvió negarlas, lo que desvirtúa, el
argumento del a-quo en el sentido de que la ausencia de esas formalidades hizo
imposible que las solicitudes fueran consideradas.

No se verifica entonces que los actores hayan incurrido en la falta a que se refiere el
numeral 2 del capítulo X del manual de convivencia, y en consecuencia que por ese
motivo se hayan hecho acreedores a la sanción de pérdida de cupo que establece él
mismo.

Por las anteriores consideraciones la Sala revocará la decisión de la juez de instancia de


no tutelar el derecho a la educación de los, pues el único motivo que sirvió de base a la
negativa de las directivas del colegio demandado, de otorgarles el cupo que solicitaban
para su reingreso, fue su condición de homosexuales, ya que se verificó que no
incurrieron en ninguna causal de sanción y que su rendimiento académico siempre fue
satisfactorio; en consecuencia, le ordenará al colegio demandado, dado lo avanzado del
año lectivo, garantizarle a los demandantes, si éstos lo desean, el cupo para el próximo
período escolar.
En virtud de lo expuesto, la Sala Número Ocho de Revisión de la Corte Constitucional,
administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,

RESUELVE

Primero. REVOCAR el fallo proferido el 23 de septiembre de 1997 por el Juzgado


Promiscuo Municipal de Ginebra, Valle del Cauca, que negó la tutela interpuesta por los
jóvenes PABLO ENRIQUE TORRES GUTIERREZ y JULIAN PRIETO RESTREPO, a quienes se
les tutelará su derecho fundamental a la educación, ordenándole al Rector del Colegio
Instituto Ginebra -La Salle- y a los miembros del consejo directivo del mismo,
garantizarles para el próximo período escolar el cupo que habían solicitado para
continuar sus estudios.

Segundo. LIBRAR por Secretaría las comunicaciones de que trata el artículo 36 del
Decreto 2591 de 1991, para los efectos allí contemplados.

Cópiese, notifíquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.

FABIO MORON DIAZ Magistrado, VLADIMIRO NARANJO MESA Magistrado, JORGE ARANGO
MEJIA Magistrado, MARTHA VICTORIA SACHICA DE MONCALEANO Secretaria General.
QUINTO CASO. DISCRIMINACIÓN EN RAZÓN DE LA DISCAPACIDAD

1. IDENTIFICACIÓN DE LA SENTENCIA

Número y fecha: T-092 del tres (3) de febrero de dos mil cinco (2005)
Magistrado Ponente: MANUEL JOSE CEPEDA ESPINOSA

Sala: La Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional, integrada


por los magistrados Manuel José Cepeda Espinosa, Jaime Córdoba
Triviño y Rodrigo Escobar Gil
Ubicación de texto Para abordar este ejercicio es preciso consultar el C.D. que
acompaña este texto donde encontrará la versión completa para su
análisis, o en su defecto en la transcripción que aparece en este
texto

2. HECHOS

Marelys del Carmen Novoa Escorcia es una persona de 37 años de edad que desde su
infancia presenta atrofia de los músculos de la pierna izquierda y pie izquierdo caído,
como secuelas de poliomielitis, lo cual le produce una alteración en la marcha. Sin
embargo a pesar de su limitación física, siempre ha luchado y se ha preparado para salir
adelante en la vida, sin tener en cuenta que muchas veces esa limitación se convirtió en
un obstáculo y objeto de discriminación, sin embargo nunca se ha dado por vencida;
hasta el momento ha logrado con su trabajo atender las más elementales necesidades y
ha logrado mantener una vida digna acorde con los más fundamentales derechos de todo
ser humano.
Durante diez años y ocho meses, la señora Marelys del Carmen trabajó para el SENA –
Regional Atlántico en diversos cargos, siendo el actual y último el de Oficinista G03 de
comunicaciones, cargos que pese a su limitación física siempre desarrolló y llevó a cabo
sin contratiempos de ninguna clase, pues su discapacidad nunca fue ni ha sido
impedimento para cumplir con sus obligaciones como funcionaria de dicha entidad, esta
limitación jamás y nunca fue incompatible o insuperable en los cargos desempeñados.
A pesar de su buen desempeño laboral, en abril de 2004 le llegó por correo una
comunicación de la Dirección General del SENA (No. de radicación 2021-13176), con
fecha 26 de abril de 2004, en donde le informaban entre otras cosas que el cargo que
desempeñaba había sido suprimido y que había sido incorporada a la nueva planta de
personal; de esta situación se notificó personalmente el día 12 de mayo de 2004 en la
Dirección Regional del SENA, en donde manifestó su situación de DISCAPACIDAD FISICA y
que debido a la misma merecía un trato diferente con evaluación de su rendimiento
personal, avalado por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, lo cual nunca tuvieron
en cuenta, por lo tanto fue retirada definitivamente de la planta de personal.
Por causa de esta situación, que la peticionaria considera irregular, se ha sentido objeto
de discriminación en su condición de persona con discapacidad, pues para retirarla de la
institución, las directivas no tuvieron en cuenta sus derechos fundamentales y mucho
menos la protección especial que por su condición le concede la Constitución Política de
Colombia y la Ley.
Esta situación ha afectado su salud, al punto de tener que acudir a tratamiento médico
especial
Precisa adicionalmente la señora Marelys del Carmen, que en: “estos momentos su
situación es incierta, pues de todos es conocido que a personas como yo, que tenemos
limitaciones, nos es casi imposible encontrar lugares donde trabajar, debido a la
discriminación, máxime a mi edad, por lo cual me encuentro desesperada, pues se me
está causando un enorme daño, pues con mi salario como funcionaria del SENA podía
llevar una vida digna, con respeto a mis derechos y obligaciones, sin poner en peligro mi
futuro y tranquilidad emocional”.

El día 23 de julio de 2004, la ciudadana Marelys del Carmen Novoa Escorcia interpuso
acción de tutela en contra del Servicio Nacional de Aprendizaje – SENA, Regional
Atlántico, y contra la Dirección General de dicha Entidad, en cabeza de su Director o
Representante Legal Regional –Fernando Augusto Yepes Díaz- o su Director General o
Representante Legal nacional –Darío Montoya Mejía-, por considerar que con sus
actuaciones, el SENA – Regional Atlántico había desconocido sus derechos
fundamentales.

El Coordinador del Grupo de Gestión Humana del SENA dio respuesta a la acción de
tutela de la referencia, aduciendo que, el retiro de la peticionaria no se produjo por su
situación de discapacidad, sino por la supresión de su cargo ordenada en el artículo 1 del
Decreto 250 de 2004.
Afirma que, la accionante no fue despedida, ni su contrato terminado, ni su
discapacidad fue tenida en cuenta para no incorporarla a la nueva planta de personal
adoptada por el mismo Decreto 250 de 2004, razón por la cual no se requiere
autorización de la oficina del trabajo, como lo pretende la accionante. La entidad
realizó los estudios técnicos previos a la expedición de los Decretos 248, 249 y 250 de
2004, según ordena la Ley 790 de 2002. El artículo 1º del Decreto 250 de 2004 suprimió
101 cargos de Oficinista Grado 03, quedando solamente 107 en la entidad; estos 107
cargos fueron provistos en su totalidad con el personal incorporado a la nueva planta de
personal (…). Significa lo anterior que no existe en este momento un solo cargo vacante
en la Entidad de Oficinista Grado 03 o de otro que sea equivalente (…) (…) en el que
pueda incorporarse a una persona más.
A pesar de que la accionante ocupaba un cargo de carrera administrativa, era en calidad
de nombramiento provisional, razón por la cual, no tenía ningún derecho de carrera
administrativa, ni su condición de temporalidad podía prevalecer sobre otros
funcionarios incorporados que sí tienen estos derechos de carrera. // De los funcionarios
que fueron incorporados a los cargos de la nueva planta de personal, cada uno de ellos
tiene una razón para permanecer en el cargo, por lo cual no encontramos procedente
que se remueva en este momento a uno de ellos para incorporar a una persona que fue
retirada del servicio por supresión de cargo sin derechos de carrera administrativa.
Precisa adicionalmente que de conformidad con el artículo 125 de la Constitución y los
criterios establecidos en el artículo 5 de la Ley 443 de 1998, el cargo de Oficinista Grado
03 del SENA que venía ocupando la accionante es de carrera administrativa. // Por ser el
cargo de Oficinista Grado 03 de carrera administrativa y no haber accedido a él la
accionante mediante el concurso de méritos establecido por las normas de carrera
administrativa, la funcionaria no tiene en él ninguna estabilidad legal, por el contrario,
este nombramiento tiene carácter temporal. Asimismo, afirma que uno de los criterios
prevalentes (sic) de incorporación es la carrera administrativa que la accionante no
posee; esta prelación de los funcionarios de carrera sobre los que ocupan un cargo de
esta naturaleza sin tener derechos de estabilidad por tener un nombramiento provisional
u ordinario, se evidencia en normas como el artículo segundo del Decreto 2316 de 1997
(…).

El Juzgado Tercero Penal del Circuito de Barranquilla resolvió denegar la acción de


tutela de la referencia, mediante sentencia del 10 de agosto de 2004, en la cual se
invocaron las siguientes razones como motivo de la decisión:
“En el presente asunto observa el despacho –acorde a la Jurisprudencia constitucional-,
que la accionante goza de medios de defensa judicial para hacer valer sus derechos
como lo es la jurisdicción contenciosa administrativa, por lo que se hace improsperante
(sic) la presente acción pública, es por lo que en sustento a lo anterior reitera el
despacho lo señalado por la Honorable Corte Constitucional en fallo T-1309 de 2001
(…)”.

Esta providencia fue impugnada por la peticionaria.

El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla – Sala Penal de Decisión


confirmó el fallo de primera instancia en sentencia del 15 de septiembre de 2004, con
base en la siguiente argumentación:

“(…) a simple vista, observa la Sala que la actuación del SENA encuentra respaldo
jurídico en las disposiciones de la Presidencia de la República, por lo cual no se advierte
que la acción demandada sea el resultado de un capricho o arbitrariedad del funcionario
accionado. Por tal razón, debe ser el juez competente quien dentro del proceso
instituido para ello, examine la legalidad de la desvinculación, tal como lo sostuvo la a-
quo.
Ciertamente, para examinar si la desvinculación del cargo que ocupaba en el SENA
quebranta ilícitamente los derechos fundamentales de la peticionaria, la Ley ha previsto
otro tipo de acción, como lo es la vía contenciosa administrativa. Por ello, resulta
improcedente la tutela, dado su carácter excepcional, siendo apropiada la aplicación de
la sentencia de la Corte Constitucional, reseñada a este caso por la a-quo.
Además de ello, debe decirse que en el interior del proceso ante la jurisdicción
contenciosa, la actora podrá solicitar su reintegro y el pago de las indemnizaciones a
que hubiere lugar, razón por la cual tampoco puede hablarse de la procedencia del
amparo de manera transitoria.
Por último, la Sala advierte que la actora al momento de ser desvinculada recibió los
pagos que ello generaba y que además se le avisó del ofrecimiento para el programa de
protección social, situación que aminora en cierto modo los efectos del haber sido
retirada del cargo, no pudiendo por ello avizorarse que esta siendo víctima de un
perjuicio irremediable, que según la doctrina constitucional debe ser grave, inminente y
las medidas a tomar deben ser urgentes.”

3. EJERCICIO DE AUTOEXAMEN. A partir de los hechos planteados, cuál sería la solución


ofrecida por usted actuando como juez o jueza. Para ello tenga en cuenta:

a. El Contexto social e histórico


b. La situación humana de las personas comprometidas en este caso
c. Los problemas relativos a la defensa de la dignidad humana que están en juego
d. Los derechos involucrados en tension, vulnerados o en peligro
e. Los sentimientos producidos en usted al conocer este caso
4. EJERCICIO DE PROFUNDIZACIÓN.
Para desarrollar este ejercicio es preciso remitirse al CD adjunto en donde encontrará el
texto completo de la sentencia que nos ocupa, o en su defecto en la transcripción que
aparece en este texto.
Tome la sentencia señalada, léala detenidamente y haga un ejercicio analítico en el que
deberá plantear:
a. Su posición de acuerdo o desacuerdo y las razones debidamente fundamentadas,
b. Qué silencios y qué omisiones encuentra.

c. MATRIZ BASICA DE ANALISIS DE JURISPRUDENCIA

Elementos a analizar Sentencia: T – 101 del 24 de Marzo de 1998


1. Problema jurídico a. Formule en forma de pregunta el cuestionamiento
fundamental de las consideraciones del caso
b. En algunos casos puede haber problema jurídico principal
y otros secundarios, igualmente pueden estar referidos a
temas sustantivos o procedimentales. Podrán tenerse en
cuenta distintos problemas si todos tienen que ver con el
problema de la discriminación
c. En general, tenga en cuenta el problema jurídico tal y
como fue formulado por el juez respectivo, sin perjuicio de
que en los comentarios se pueda precisar que el problema
podría ser otro.
2. Argumentos de las a. Es necesario que identifique los argumentos que todas las
partes partes involucradas presentan
3. Fundamentos y a. Deberá presentar la respuesta al problema jurídico
Decisión planteado, los argumentos de la corte y la decisión
b. En caso de haber efectos modulados estos se referirán
también
4. Subregla a. Identifique el principio o formulación jurídica principal
que se extrae de la decisión.
b. Tenga en cuenta en general la propia regla formulada por
el juez, (ratio decidendi formal), sin perjuicio de que en
ciertos casos se trate de determinar una ratio decidendi
implícita)
5. Salvamentos de a. Se tendrán en cuenta los argumentos presentados en los
Voto salvamentos y las aclaraciones de voto
6. Legislación de
carácter
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades que
sustenta la decisión
7. Legislación de
carácter nacional,
relativa al tema de
la discriminación y
derechos humanos
de las mujeres y las
diversidades
6. Jurisprudencia
actualizada,
nacional e
internacional,
relativa al tema de
la discriminación y
los derechos
humanos de las
mujeres y las
diversidades que
sustente la decisión

5. UN ENFOQUE HUMANISTA PARA LA VALORACIÓN JURISPRUDENCIAL.

Además de los aspectos jurídicos relevantes, arriba señalados, es importante analizar las
lógicas con las que operan jueces y juezas en lo referente al tema de la discriminación y
los derechos humanos de las mujeres y las diversidades.

Tome en cuenta los siguientes elementos y con ellos analice la sentencia que nos ocupa ,
teniendo presente los argumentos de las partes, los argumentos del juez o la jueza de
instancia y los argumentos de la Corte, incluyendo los salvamentos de voto:

a. Para evidenciar prejuicios o estereotipos le invitamos a efectuar el siguiente análisis;


a.1. Cuales son las necesidades particulares que esta persona tiene en este momento de
su vida en relación con su limitación física?
a.2. Cómo considera que opera la lógica discriminatoria en razón de la limitación física
que afecta a la demandante?.
a.3. Cuales son las tensiones que se perfilan en este caso?
b. El lenguaje utilizado contribuye a visibilizar la condición diferente de género, raza,
etnia, cultura, edad, orientación sexual no hegemónica, política, religiosa o en razón de
la limitación física?
c. Cuál o cuáles de los derechos humanos y garantías o derechos específicos que como
diversidades originadas en la limitación física están comprometidos en este caso?.
d. Qué aporte jurisprudencial se hace para la defensa de la dignidad humana de las
personas con limitación física y para la ampliación del ejercicio de tales derechos.
e. Cómo operó en este caso la acción positiva para eliminar la discriminación originada
en la limitación física ?
e. Qué repercusión juzga usted que puede tener esta sentencia, en la transformación de
la persona comprometida en el acto discriminatorio y del racismo circulante en nuestra
cultura?
f. Qué sanción pedagógica podría imponérsele?

Sentencia T-092/05

DISMINUIDO FISICO Y PSIQUICO-Protección especial


PROCESO DE REESTRUCTURACION ADMINISTRATIVA-Diferenciación positiva a favor de
servidor público con limitación
DERECHO A LA IGUALDAD-Diferenciación positiva
DERECHO A LA IGUALDAD-Vulneración por omisión de la administración en adopción de
medidas positivas para reincorporación del trabajador con limitación física

Referencia: expediente T-1002476


Acción de tutela instaurada por Marelys del Carmen Novoa Escorcia en contra del
Servicio Nacional de Aprendizaje – “SENA”, Regional Atlántico.
Magistrado Ponente:
Dr. MANUEL JOSE CEPEDA ESPINOSA

Bogotá, D.C., tres (3) de febrero de dos mil cinco (2005).

La Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los magistrados


Manuel José Cepeda Espinosa, Jaime Córdoba Triviño y Rodrigo Escobar Gil, en ejercicio
de sus competencias constitucionales y legales, ha proferido la siguiente

SENTENCIA

en el proceso de revisión de la sentencia del quince (15) de septiembre de dos mil


cuatro (2004), proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla –
Sala Penal, que decidió sobre la acción de tutela instaurada por Marelys del Carmen
Novoa Escorcia en contra del Servicio Nacional de Aprendizaje – “SENA”, Regional
Atlántico. La anterior sentencia fue remitida a la Corte Constitucional y seleccionada
por la Sala de Selección Número Once (11), mediante auto del doce (12) de noviembre
de dos mil cuatro (2004), correspondiendo a la Sala Tercera de Revisión su
conocimiento.
I. ANTECEDENTES

1. Hechos

1.1. Hechos relatados por la demandante

El día 23 de julio de 2004, la ciudadana Marelys del Carmen Novoa Escorcia interpuso
acción de tutela en contra del Servicio Nacional de Aprendizaje – SENA, Regional
Atlántico, y contra la Dirección General de dicha Entidad, en cabeza de su Director o
Representante Legal Regional –Fernando Augusto Yepes Díaz- o su Director General o
Representante Legal nacional –Darío Montoya Mejía-, por considerar que con sus
actuaciones, el SENA – Regional Atlántico había desconocido sus derechos
fundamentales, concretamente sus derechos al respeto por la dignidad humana, a la
solidaridad, a la protección especial de las personas en circunstancias de debilidad
manifiesta, al debido proceso y a la seguridad social, en conexidad con sus derechos
sociales y sus derechos de raigambre legal (Ley 361 de 1997). Para fundamentar su
petición, expuso los siguientes hechos:

1.1.1. La peticionaria es una persona de 37 años de edad que desde su infancia presenta
atrofia de los músculos de la pierna izquierda y pie izquierdo caído, como secuelas de
poliomelitis, lo cual le produce una alteración en la marcha. Sin embargo, afirma que “a
pesar de mi limitación física, siempre luché y me preparé para salir adelante en la vida,
sin tener en cuenta que muchas veces esa limitación se convirtió en un obstáculo y
objeto de discriminación, sin embargo nunca me he dado por vencida, siendo así, logré
prepararme, y hasta la presente he logrado con mi trabajo y ponderación atender mis
más elementales necesidades y he logrado mantener una vida digna acorde con los más
elementales derechos de todo ser humano”.

1.1.2. Durante diez años y ocho meses, la peticionaria trabajó para el SENA – Regional
Atlántico en diversos cargos, “siendo el actual y último el de Oficinista G03 de
comunicaciones, cargos que pese a mi limitación física siempre desarrollé y llevé a cabo
sin contratiempos de ninguna clase, pues mi discapacidad nunca fue ni ha sido
impedimento para cumplir con mis obligaciones como funcionaria de dicha entidad, esta
limitación jamás y nunca fue incompatible o insuperable en los cargos desempeñados”.

1.1.3. A pesar de su buen desempeño laboral, en abril de 2004 le llegó por correo una
comunicación de la Dirección General del SENA (No. de radicación 2021-13176), con
fecha 26 de abril de 2004, “en donde me informaban entre otras cosas que el cargo que
desempeñaba había sido suprimido y que no fui incorporada a la nueva planta de
personal de acuerdo al Decreto 250 de 2004; de esta situación me notifiqué
personalmente el día 12 de mayo de 2004 en la Dirección Regional del SENA, en donde
manifesté mi situación de DISCAPACIDAD FISICA y que debido a la misma merecía un
trato diferente con evaluación de mi rendimiento personal avalado por el Ministerio de
Trabajo y Seguridad Social, lo cual nunca tuvieron en cuenta y por lo tanto me retiraron
definitivamente de la planta de personal”.

1.1.4. Por causa de esta situación, que la peticionaria considera irregular, se ha sentido
objeto de discriminación en su condición de persona con discapacidad, “pues para
retirarme de la institución, las directivas no tuvieron en cuenta mis derechos
fundamentales y mucho menos la protección especial que por mi condición me concede
la Constitución Política de Colombia y la Ley”. Lo que es más, afirma la peticionaria que
“a tal grado me ha afectado esta situación, que en estos momentos me encuentro en
tratamiento por presentar ADORMECIMIENTO DE HEMICARA DERECHA, MAS DESVIACION
DE LA COMISURA LABIAL HACIA LA IZQUIERDA, MAS FENOMENO DEBIL OJO DERECHO –
PARALISIS FACIAL DERECHA, este cuadro médico se me presentó a partir de la fecha en
que me llegó la comunicación de despido, por lo cual me dieron varias incapacidades, a
tal punto que el día 12 de mayo de 2004, fecha en que se me notificó personalmente la
decisión de las directivas del SENA, me encontraba todavía incapacitada”.

1.1.5. Precisa adicionalmente la demandante que “en estos momentos mi situación es


incierta, pues de todos es conocido que a personas como yo, que tenemos limitaciones,
nos es casi imposible encontrar lugares donde trabajar, debido a la discriminación,
máxime a mi edad, por lo cual me encuentro desesperada, pues se me está causando un
enorme daño, pues con mi salario como funcionaria del SENA podía llevar una vida
digna, con respeto a mis derechos y obligaciones, sin poner en peligro mi futuro y
tranquilidad emocional”.

1.1.6. En esa medida, explica que ha sido objeto de las siguientes vulneraciones de sus
derechos fundamentales:
(a) El SENA ha desconocido el respeto de su dignidad humana (art. 1, C.P.), “pues el
hecho de que una persona como yo, goce de una estabilidad laboral, máxime cuando no
tiene alguien más que la ayude, le permite llevar una vida digna, sin detrimento de sus
más elementales necesidades”.

(b) Se ha puesto en peligro su derecho fundamental a la solidaridad (art. 1, C.P.), “por


cuanto personas como yo merecemos la solidaridad de las otras personas por nuestra
condición, y mucho más de las entidades o agencias propias del Estado y gobierno
colombiano como principal gestor y propiciador de la defensa de todos los ciudadanos y
en especial de los más necesitados”.

(c) Se ha lesionado su derecho a recibir protección especial por estar en condiciones de


debilidad manifiesta (art. 13, C.P.), al momento en que el SENA expidió el acto
administrativo referido.

(d) Se violó su derecho al debido proceso (art. 29, C.P.), desarrollado en la Ley 361 de
1997, artículo 26176, puesto que “al despedirme, sin tener en cuenta mi condición
especial, es más laboré por más de diez años en esa entidad sin problemas por mi
limitación, por lo tanto al despedirme, se debió de manera irrevocable e irrenunciable,
pedir la autorización de la Oficina de Trabajo y hacer un análisis detallado y profundo
de mi situación personal (física), laboral, familiar (social) y cultural de acuerdo a los
principios rectores de la Ley 361 de 1997”.

(e) No se respetó su derecho al mínimo vital en conexidad con el derecho a la seguridad


social, “por cuanto no dependo de nadie económicamente, sólo de mi trabajo y por mi
condición, es de todos sabido que se me dificultará enormemente la consecución de un
nuevo trabajo, poniendo en peligro mi normal subsistencia y por ende la pérdida de mi
derecho a la seguridad social hacia el futuro”.

Precisa que la vulneración de los anteriores derechos fundamentales se produce en


conexidad con el desconocimiento de sus derechos legales, según los establece la Ley
361 de 1997, en sus artículos 1 y 2, a saber:

“Artículo 1. Los principios que inspiran la presente Ley, se fundamentan en los artículos
13, 47, 54 y 68 que la Constitución Nacional reconoce en consideración a la dignidad que
le es propia a las personas con limitación en sus derechos fundamentales, económicos,
sociales y culturales para su completa realización personal y su total integración social
y a las personas con limitaciones severas y profundas, la asistencia y protección
necesarias”

“Artículo 2. El Estado garantizará y velará por que en su ordenamiento jurídico no


prevalezca discriminación sobre habitante alguno en su territorio, por circunstancias
personales, económicas, físicas, fisiológicas, síquicas, sensoriales y sociales”.

1.1.7. En virtud de lo anterior, la actora formula las siguientes peticiones:


176
Ley 361 de 1997, Artículo 26: “en ningún caso la limitación de una persona, podrá ser motivo para obstaculizar una
vinculación laboral, a menos que dicha limitación sea claramente demostrada como incompatible e insuperable en el
cargo que se va a desempeñar. Así mismo ninguna persona limitada podrá ser despedida o su contrato terminado por
razón de su limitación, salvo que medie autorización de la oficina de Trabajo…”.
“Petición Principal: Por todo lo anteriormente expuesto, solicito al señor Juez
respetuosamente, se declaren amparados los derechos fundamentales anteriormente
señalados y de acuerdo a ello se declare la nulidad de los actos administrativos por
medio de los cuales se suprimió el cargo que venía desempeñando y se adopta la nueva
planta de personal a la cual no fui incorporada y de acuerdo a ello ordene al Servicio
nacional de Aprendizaje “SENA” en cabeza de sus directivas, se me reintegre de manera
inmediata a la planta de personal en pleno ejercicio de mis funciones antes realizadas o
si es del caso asignarme en nuevas funciones de acuerdo a mi desempeño y a la
reestructuración del SENA.

Petición Subsidiaria: Se ordene al Servicio Nacional de Aprendizaje “SENA”, que de


acuerdo a mi reintegro, se me cancelen los dineros dejados de pagar por concepto de
salarios y demás emolumentos de conformidad con lo establecido en las convenciones y
leyes laborales”.

1.2. Pruebas presentadas por la demandante

La peticionaria adjuntó a su demanda copia de las siguientes pruebas documentales:

1.2.1. Certificado de discapacidad expedido por el Dr. Carlos Aragón, médico tratante
de la peticionaria en el Instituto del Seguro Social – División Médica. Allí consta que la
actora presenta atrofia de músculos de la pierna izquierda y pie izquierdo caído “como
secuelas de poliomelitis, lo que produce alteración en la marcha”.

1.2.2. Certificación expedida por el médico tratante de la peticionaria en el Seguro


Social – Clínica Norte el día 21 de mayo de 2004, en donde consta que para esa fecha, y
desde hacía 22 días (es decir, desde el 30 de abril de 2004), la peticionaria presentaba
adormecimiento de hemicara derecha y desviación de la comisura labial hacia la
izquierda, así como fenómeno de Bell en el ojo derecho.

1.2.3. Comunicación dirigida a la peticionaria el día 26 de abril de 2004 por el Director


General del SENA, Darío Montoya Mejía, en la cual se le informa lo siguiente:

“Dentro del programa de Renovación de la Administración Pública que lleva a cabo el


Gobierno Nacional, el SENA adelantó los estudios técnicos necesarios para el rediseño
institucional, con base en los cuales el 28 de enero de 2004 se expidieron los Decretos
No. 248 ‘por el cual se modifica el Decreto 1426 de 1998 y el Decreto 3539 de 2003’, No.
249 ‘Por el cual se modifica la estructura del Servicio Nacional de Aprendizaje, SENA’, y
No. 250 ‘Por el cual se adopta la planta de personal del Servicio Nacional de
Aprendizaje SENA’.

En cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 6º del Decreto 250 de 2004 y dentro del


término señalado en el artículo 7º del mismo, el Director General del SENA distribuyó
mediante Resolución los cargos de la planta global adoptada y ubicó el personal
teniendo en cuenta la nueva organización interna, las necesidades del servicio, los
planes y los programas de la entidad.
Con base en lo anterior, le comunico que el cargo que usted desempeñaba en titularidad
en el SENA de Oficinista G03 de(l) (la) COMUNICACIONES, de la REGIONAL ATLANTICO,
sin derechos de carrera administrativa, ha sido suprimido, por lo cual usted no fue
incorporado (sic) a la nueva planta de personal adoptada para la Entidad por el Decreto
250 de 2004.

Para beneficiarse con los planes que ofrece el Programa de Protección Social (PPS)
liderado por el Gobierno Nacional, que en la Entidad están coordinados por la Unidad de
Protección Social (UPS), cuya sede principal se encuentra en la Dirección General del
SENA (…), debe enviar diligenciado a esta dirección el formulario de inscripción que
aparece en la página web www.sena.edu.co, o que podrá reclamar en la UPS, en las
Direcciones regionales o en las Subdirecciones de Centro de la Entidad; la UPS Le
brindará la información que requiera (…).

Le agradezco hacer entrega del cargo mediante acta suscrita, dejar evaluados a los
funcionarios de carrera administrativa (si tiene personal a su cargo) y diligenciar el
formato de declaración de bienes y rentas que se anexa a la presente, tal como lo
ordena el artículo 13 de la ley 190 de 1995, para todos los casos de retiro.

En atención a la importancia que tiene para usted como cuentadante de inventarios, la


responsabilidad legal sobre los bienes que tenga a su cargo, le recomiendo acudir a la
Dirección Administrativa y Financiera, para legalizar los elementos correspondientes,
pues en el futuro podría verse requerido en virtud de la ley que para tal efecto regula
los bienes de propiedad de la Entidad.

En nombre de la Entidad, le agradezco los servicios prestados durante su permanencia y


le deseo éxitos en el encuentro de un nuevo rumbo laboral, de una actividad económica
como trabajador independiente, o en la generación de empresa, que además de
proporcionarle otra alternativa de vida, lo hará partícipe directo de la recuperación
económica y social del país.”

1.2.4. Copia de la comunicación dirigida el día 14 de julio de 2004 al Gerente y/o


Representante Legal del SENA por la Inspectora de Trabajo de Barranquilla, en relación
con la querella administrativa laboral interpuesta por Marelys Novoa Escorcia contra
dicha entidad. En tal comunicación citan al destinatario a comparecer el día 21 de julio
siguiente a la Inspección correspondiente.

1.3. Contestación de las autoridades demandadas

El Coordinador del Grupo de Gestión Humana del SENA dio respuesta a la acción de
tutela de la referencia, presentando los siguientes argumentos:

1.3.1. La acción de tutela es improcedente en este caso, por contar la peticionaria con
otro mecanismo de defensa judicial ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativo, para demandar los actos administrativos en los que el SENA incorporó a
determinados funcionarios a la nueva planta de personal de la entidad. Tampoco es
amparable por vía de tutela una solicitud de reintegro, según considera el interviniente
que se expresó en la sentencia T-519 de 2003.
1.3.2. El retiro de la peticionaria no se produjo por su situación de discapacidad, sino
por la supresión de su cargo ordenada en el artículo 1 del Decreto 250 de 2004. “Por lo
anterior, no es aplicable al caso el artículo 26 de la Ley 361 de 1997, pues como se
indicó la accionante no fue despedida, ni su contrato terminado, ni su discapacidad fue
tenida en cuenta para no incorporarla a la nueva planta de personal adoptada por el
mismo Decreto 250 de 2004, razón por la cual no se requiere autorización de la oficina
del trabajo, como lo pretende la accionante.”

1.3.3. La entidad realizó los estudios técnicos previos a la expedición de los Decretos
248, 249 y 250 de 2004, según ordena la Ley 790 de 2002. “El artículo 1º del Decreto 250
de 2004 suprimió 101 cargos de Oficinista Grado 03, quedando solamente 107 en la
entidad; estos 107 cargos fueron provistos en su totalidad con el personal incorporado a
la nueva planta de personal (…). Significa lo anterior que no existe en este momento un
solo cargo vacante en la Entidad de Oficinista Grado 03 o de otro que sea equivalente
(…) (…) en el que pueda incorporarse a una persona más”.

1.3.4. “A pesar de que la accionante ocupaba un cargo de carrera administrativa, era en


calidad de nombramiento provisional, razón por la cual, no tenía ningún derecho de
carrera administrativa, ni su condición de temporalidad podía prevalecer sobre otros
funcionarios incorporados que sí tienen estos derechos de carrera. // De los
funcionarios que fueron incorporados a los cargos de la nueva planta de personal, cada
uno de ellos tiene una razón para permanecer en el cargo, por lo cual no encontramos
procedente que se remueva en este momento a uno de ellos para incorporar a una
persona que fue retirada del servicio por supresión de cargo sin derechos de carrera
administrativa.”

1.3.5. Precisa adicionalmente que de conformidad con el artículo 125 de la Constitución


y los criterios establecidos en el artículo 5 de la Ley 443 de 1998, “el cargo de Oficinista
Grado 03 del SENA que venía ocupando la accionante es de carrera administrativa. //
Por ser el cargo de Oficinista Grado 03 de carrera administrativa y no haber accedido a
él la accionante mediante el concurso de méritos establecido por las normas de carrera
administrativa, la funcionaria no tiene en él ninguna estabilidad legal, por el contrario,
este nombramiento tiene carácter temporal”. Asimismo, afirma que “uno de los
criterios prevalentes (sic) de incorporación es la carrera administrativa que la
accionante no posee; esta prelación de los funcionarios de carrera sobre los que ocupan
un cargo de esta naturaleza sin tener derechos de estabilidad por tener un
nombramiento provisional u ordinario, se evidencia en normas como el artículo segundo
del Decreto 2316 de 1997 (…)”.

2. Decisión del juez de primera instancia

El Juzgado Tercero Penal del Circuito de Barranquilla resolvió denegar la acción de


tutela de la referencia, mediante sentencia del 10 de agosto de 2004, en la cual se
invocaron las siguientes razones como motivo de la decisión:

“En el presente asunto observa el despacho –acorde a la Jurisprudencia Constitucional-,


que la accionante goza de medios de defensa judicial para hacer valer sus derechos
como lo es la jurisdicción contenciosa administrativa, por lo que se hace improsperante
(sic) la presente acción pública, es por lo que en sustento a lo anterior reitera el
despacho lo señalado por la Honorable Corte Constitucional en fallo T-1309 de 2001
(…)”.

Esta providencia fue impugnada por la peticionaria.

3. Decisión del juez de segunda instancia

El Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla – Sala Penal de Decisión


confirmó el fallo de primera instancia en sentencia del 15 de septiembre de 2004, con
base en la siguiente argumentación:

“(…) a simple vista, observa la Sala que la actuación del SENA encuentra respaldo
jurídico en las disposiciones de la Presidencia de la República, por lo cual no se advierte
que la acción demandada sea el resultado de un capricho o arbitrariedad del funcionario
accionado. Por tal razón, debe ser el juez competente quien dentro del proceso
instituido para ello, examine la legalidad e la desvinculación, tal como lo sostuvo la a-
quo.

Ciertamente, para examinar si la desvinculación del cargo que ocupaba en el SENA


quebranta ilícitamente los derechos fundamentales de la peticionaria, la Ley ha previsto
otro tipo de acción, como lo es la vía contenciosa administrativa. Por ello, resulta
improcedente la tutela, dado su carácter excepcional, siendo apropiada la aplicación de
la sentencia de la Corte Constitucional, reseñada a este caso por la a-quo.

Además de ello, debe decirse que en el interior del proceso ante la jurisdicción
contenciosa, la actora podrá solicitar su reintegro y el pago de las indemnizaciones a
que hubiere lugar, razón por la cual tampoco puede hablarse de la procedencia del
amparo de manera transitoria.

Por último, la Sala advierte que la actora al momento de ser desvinculada recibió los
pagos que ello generaba y que además se le avisó del ofrecimiento para el programa de
protección social, situación que aminora en cierto modo los efectos del haber sido
retirada del cargo, no pudiendo por ello avizorarse que esta siendo víctima de un
perjuicio irremediable, que según la doctrina constitucional debe ser grave, inminente y
las medidas a tomar deben ser urgentes.”
II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. Competencia

Es competente esta Sala de Revisión de la Corte Constitucional con fundamento en lo


dispuesto por los artículos 86, inciso tercero, y 241, numeral noveno de la Constitución
Política, en concordancia con los artículos 33, 34, 35 y 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. Problemas jurídicos a resolver

La ciudadana Marelys del Carmen Novoa Escorcia considera que sus derechos
fundamentales han sido desconocidos por el SENA – Regional Atlántico, en la medida en
que su cargo de Oficinista 03 fue suprimido en virtud del proceso de reestructuración
administrativa que adelantó dicha entidad, sin que al desvincularla de la entidad se
tuviera en cuenta su condición de persona con discapacidad, la cual ameritaba otorgarle
una consideración particular a su caso, dado el nivel especial de protección
constitucional del que es titular.

En esa medida, corresponde a la Sala determinar si efectivamente la actuación del SENA


frente al caso individual de la peticionaria desconoció los mandatos de la Carta. Para la
resolución de este problema jurídico se acudirá a la jurisprudencia previa de esta Corte,
en la cual ya se ha dado una respuesta específica a dicho interrogante – por lo cual en
este caso simplemente se reiterarán las pautas doctrinarias aplicadas en varias
sentencias recientes. Aclara la Corte que dentro de tales pautas, se han determinado las
condiciones que hacen procedente la acción de tutela en dichos casos, por lo cual el
tema de la procedencia de esta acción en el caso concreto que se revisa será evaluado
en conjunto con los demás aspectos de esta línea jurisprudencial.

3. El derecho de las personas con discapacidad a recibir un trato especial, en


particular cuando los cargos que ocupan son suprimidos en virtud de procesos de
reestructuración administrativa. Procedencia de la acción de tutela en estos
eventos. Reiteración de jurisprudencia.

En múltiples oportunidades anteriores, la Corte Constitucional ha evaluado los casos de


personas con discapacidad que han sido desvinculadas de las entidades públicas para las
cuales trabajan, en virtud de procesos de reestructuración administrativa que han
llevado a la supresión de sus cargos. En tales sentencias, la Corte ha precisado las reglas
aplicables a este tipo de situaciones, así:

3.1. El Estado está en la obligación constitucional e internacional de “adoptar políticas


que hagan prevalecer el goce efectivo de los derechos de los disminuidos físicos,
sensoriales y psíquicos, y por tal razón se debe adelantar el diseño y la ejecución de
políticas de previsión, rehabilitación e integración social para los discapacitados, con el
fin de que se conviertan en personas socialmente útiles y productivas”177. Esta regla
genérica ha sido precisada en múltiples oportunidades en los distintos ámbitos en los
cuales las personas con discapacidad son titulares de un derecho a recibir especial
protección de las autoridades; en lo concerniente al ámbito laboral, ha dicho la Corte:

“La satisfacción del derecho al trabajo de las personas discapacitadas también fue
objeto de una disposición constitucional expresa: el artículo 54 de la Carta dispone que
el Estado debe “garantizar a los minusválidos el derecho a un trabajo acorde con sus
condiciones de salud”. Asímismo, este derecho fue desarrollado por el Convenio 159 de
la Organización Internacional del Trabajo, sobre “Readaptación Profesional y Empleo de
las Personas Inválidas”, que al haber sido ratificada por Colombia mediante la ley 82 de
1988, forma parte de la legislación interna nacional en virtud del artículo 53 Superior.
También la Convención Interamericana para la Eliminación de todas las formas de
Discriminación contra las Personas con Discapacidad dispone que los Estados deben
esforzarse por eliminar progresivamente la discriminación en materia de empleo por
motivos de discapacidad, y fomentar la integración laboral de estos sujetos de especial
protección.

177
Sentencia T-1309 de 2001, M.P. Clara Inés Vargas Hernández. En este caso la Corte estudió la situación de un
trabajador de la Secretaría de Gobierno de Bogotá que sufría de parálisis cerebral, cuyo cargo –que desempeñaba sin
problemas- había sido suprimido.
Las obligaciones consagradas en el Convenio 159 de la OIT son de especial importancia a
este respecto. En efecto, desde el preámbulo de este tratado se recuerda “la
conveniencia de adoptar normas internacionales nuevas al respecto para tener en
cuenta, en especial, la necesidad de asegurar, tanto en las zonas rurales como urbanas,
la igualdad de oportunidades y de trato a todas las categorías de personas inválidas en
materia de empleo y de integración en la comunidad”; y en el artículo 1-2 se establece
que, para los efectos del Convenio, los Estados Parte deben tener en cuenta que “la
finalidad de la readaptación profesional es la de permitir que la persona inválida
obtenga y conserve un empleo adecuado y progrese en el mismo, y que se promueva así
la integración o la reintegración de esta persona en la sociedad”. En cuanto a los
principios que debe respetar toda política estatal de readaptación profesional y de
empleo para las personas con discapacidad, se precisa que (i) “dicha política estará
destinada a asegurar que existan medidas adecuadas de readaptación profesional al
alcance de todas las categorías de personas inválidas y a promover oportunidades de
empleo para las personas inválidas en el mercado regular del empleo” (Art. 3), (ii) tal
política “se basará en el principio de igualdad de oportunidades entre los trabajadores
inválidos y los trabajadores en general”, respetando “la igualdad de oportunidades y de
trato para trabajadoras inválidas y trabajadores inválidos”, y teniendo en cuenta que
“las medidas positivas especiales encaminadas a lograr la igualdad efectiva de
oportunidades y de trato entre los trabajadores inválidos y los demás trabajadores no
deberán considerarse discriminatorias respecto de estos últimos” (Art. 4); y (iii) debe
consultarse a las organizaciones de empleadores y trabajadores, así como a las
organizaciones de personas con discapacidad, sobre la aplicación de la política en
cuestión, “y, en particular, sobre las medidas que deben adoptarse para promover la
cooperación y la coordinación entre los organismos públicos y privados que participan
en actividades de readaptación profesional”. Por último, el tratado en cuestión obliga al
Estado a (iv) “adoptar medidas para proporcionar y evaluar los servicios de orientación
y formación profesionales, colocación, empleo y otros afines, a fin de que las personas
inválidas puedan lograr y conservar un empleo y progresar en el mismo” (Art. 7), (v) a
adoptar medidas para “promover el establecimiento y desarrollo de servicios de
readaptación profesional y de empleo para personas inválidas en las zonas rurales y en
las comunidades apartadas” (Art. 8), y (vi) a “esforzarse en asegurar la formación y la
disponibilidad de asesores en materia de readaptación y de otro personal cualificado
que se ocupe de la orientación profesional, la formación profesional, la colocación y el
empleo de personas inválidas”.

El alcance de las obligaciones del Estado colombiano en materia de promoción del


derecho al trabajo de las personas con discapacidad se precisa con mayor detalle en las
Normas Uniformes de la ONU, cuyo artículo 7 dispone que “los Estados deben reconocer
el principio de que las personas con discapacidad deben estar facultadas para ejercer
sus derechos humanos, en particular en materia de empleo. Tanto en las zonas rurales
como en las urbanas debe haber igualdad de oportunidades para obtener un empleo
productivo y remunerado en el mercado de trabajo”. Este artículo contiene una serie de
precisiones adicionales, que resultan de alta relevancia para el caso bajo revisión; así,
se establece que (i) no se puede discriminar a las personas con discapacidad en materia
laboral por medio de las disposiciones legislativas y reglamentarias que rigen el sector,
las cuales tampoco pueden interponer obstáculos para su empleo; (ii) es deber del
Estado “apoyar activamente la integración de las personas con discapacidad en el
mercado de trabajo”, por medio de medidas tales como –por ejemplo- “la capacitación
profesional, los planes de cuotas basadas en incentivos, el empleo reservado, préstamos
o subvenciones para empresas pequeñas, contratos de exclusividad o derechos de
producción prioritarios, exenciones fiscales, supervisión de contratos u otro tipo de
asistencia técnica y financiera para las empresas que empleen a trabajadores con
discapacidad”, y del estímulo a los empleadores “a que hagan ajustes razonables para
dar cabida a personas con discapacidad”, entre otras; (iii) los programas estatales que se
adopten en cumplimiento de esta obligación deben incluir “(a) medidas para diseñar y
adaptar los lugares y locales de trabajo de forma que resulten accesibles a las personas
que tengan diversos tipos de discapacidad; (b) apoyo a la utilización de nuevas
tecnologías y al desarrollo y la producción de recursos, instrumentos y equipos
auxiliares, y medidas para facilitar el acceso de las personas con discapacidad a esos
medios, a fin de que puedan obtener y conservar su empleo; (c) prestación de servicios
apropiados de formación y colocación y de apoyo como, por ejemplo, asistencia
personal y servicios de interpretación”; (iv) las labores de concientización adelantadas
por las autoridades deben focalizarse en particular en la superación de “las actitudes
negativas y los prejuicios que afecten a los trabajadores aquejados de discapacidad”;
(v) los Estados deben favorecer el empleo de personas con discapacidad en el sector
público; (vi) “los Estados, las organizaciones de trabajadores y los empleadores deben
cooperar para asegurar condiciones equitativas en materia de políticas de contratación
y ascenso, condiciones de empleo, tasas de remuneración, medidas encaminadas a
mejorar el ambiente laboral a fin de prevenir lesiones y deterioro de la salud, y
medidas para la rehabilitación de los empleados que hayan sufrido lesiones en
accidentes laborales”; (vii) el objetivo primordial debe ser emplear a las personas con
discapacidad en el mercado de trabajo abierto, pero cuando ello no sea posible, “cabe
la opción de crear pequeñas dependencias con empleos protegidos o reservados”; (viii)
se deben adoptar medidas para incluir a las personas con discapacidad en los programas
de formación y empleo del sector privado y el sector no estructurado; y (ix) “los
Estados, las organizaciones de trabajadores y los empleadores deben cooperar con las
organizaciones de personas con discapacidad en todas las medidas encaminadas a crear
oportunidades de formación y empleo, en particular, el horario flexible, la jornada
parcial, la posibilidad de compartir un puesto, el empleo por cuenta propia, y el
cuidado de asistentes para las personas con discapacidad.””178

En este mismo orden de ideas, la Corte ha precisado que el Estado está en el deber de
adoptar medidas de diferenciación positiva a favor de las personas con discapacidad, en
particular en la esfera del trabajo. En la sentencia T-700 de 2002 (M.P. Alfredo Beltrán
Sierra), que trató sobre un problema jurídico prácticamente idéntico al presente –puesto
que una persona con discapacidad motriz como secuela de poliomelitis consideraba
lesionados sus derechos fundamentales en virtud de la supresión del cargo administrativo
que ocupaba-, la Corte precisó:

“3.5 Al respecto, hay que señalar que el Estado Colombiano ha suscrito convenios en que
se obliga a adoptar esta clase de medidas positivas a favor de las personas limitadas,
están también consagradas en preceptos constitucionales, se han proferido leyes y se ha
desarrollado una amplia jurisprudencia, encaminada a concluir que para que se cumpla a
cabalidad el principio de igualdad, dentro de la filosofía del Estado Social de Derecho,
no basta con dar tratamiento igual a los iguales, sino que es obligación del Estado

178
Sentencia T-397 de 2004, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
adoptar medidas de diferenciación positiva, y que la omisión de hacerlo, puede
constituir una medida discriminatoria.

3.5.1 En materia laboral, para el caso de los limitados, la Constitución establece una
clara protección en los artículos 13, 47 y 54. Este último en cuanto dice: “El Estado debe
propiciar la ubicación laboral de las personas en edad de trabajar y garantizar a los
minusválidos el derecho de un trabajo acorde con sus condiciones de salud.”

3.5.2 De otro lado, el Estado Colombiano quedó obligado, desde antes de la Constitución
de 1991, a adoptar las medidas positivas a favor del discapacitado, al expedir la Ley 82
de 1988 “Por la cual se aprobó le Convenio 159 de la OIT, que se refiere a “la
readaptación profesional y el empleo de las personas inválidas”. Este Convenio contiene
principios tales como los establecidos en los artículos 1º y 4º, del siguiente tenor: “Todo
Miembro [de la OIT] deberá considerar que la finalidad de la readaptación profesional es
la de permitir que la persona inválida obtenga y conserve un empleo adecuado y
progrese en el mismo, y que se promueva así la integración o la reintegración de la
persona en la sociedad" (numeral 2, artículo 1). El artículo 4º, al referirse a lo
concerniente a las medidas positivas, señaló “(...) Las medidas positivas especiales
encaminadas a lograr la igualdad efectiva de oportunidades y de trato entre los
trabajadores inválidos y los demás trabajadores no deberán considerarse
discriminatorias respecto de estos últimos.”

3.5.3 Por su parte, el legislador, al expedir la Ley 361 de 1997 “Por la cual se establecen
mecanismos de integración social de las personas con limitación y se dictan otras
disposiciones”, dentro de los principios generales señaló la obligación de adoptar las
medidas en mención y, en concreto, para el campo laboral señaló las reglas y
procedimientos para la integración laboral de las personas con limitación. En la Ley 443
de 1998, de carrera administrativa, el artículo 63 establece la protección de los
limitados físicos y el acceso a ingresar a la administración pública.

3.5.4 En el terreno de la jurisprudencia constitucional, la Corte se ha referido en


diversas sentencias a la vulneración del derecho a la igualdad por omisión de trato
especial, pudiéndose citar entre otras, las sentencias T-207 de 1999; T-378 de 1997; T-
762 de 1998; T-1034 de 2001; 1197 de 2001; T-1698 de 2000. En estos casos, cuando está
probada la omisión, la Corte ha concedido la acción de tutela, pero, cuando no está
probada, como es obvió, la acción no ha prosperado.”

3.2. Por otra parte, debe recordarse que las entidades públicas tienen la posibilidad
constitucionalmente justificada de suprimir cargos “por razones tales como la
reestructuración o modificación de la planta de personal, en virtud de políticas de
modernización del Estado, con el fin de hacer más eficaz la prestación del servicio
público, controlar el gasto público, abolir la burocracia administrativa, etc., objetivos
que deben dirigirse exclusivamente a lograr la optimización en términos de calidad,
idoneidad y eficiencia del servicio público, basarse en criterios de razonabilidad,
proporcionalidad y prevalencia del interés general, sin dejar de lado la protección de
los derechos de los trabajadores”179.

179
Sentencia T-1309 de 2001.
3.3. Es inevitable que en ciertos casos, los derechos de personas con discapacidad –entre
otras- se vean afectados por la supresión de cargos administrativos dentro de procesos
de reestructuración. En estos casos, no puede afirmarse que la supresión del cargo per
se sea violatoria de los derechos fundamentales de los afectados: cuandoquiera que “la
supresión de empleo obedece a la reestructuración o modificación de la planta de
personal de una entidad estatal y ésta tiene como fundamento mejorar la prestación
del servicio público, controlar el gasto público, abolir la burocracia administrativa, por
ejemplo, sin consideración alguna por las condiciones especiales o particulares de su
titular o de quien lo ocupa en ese momento, bien sea en propiedad o de manera
provisional, no puede afirmarse en estricto rigor jurídico que se quebrantan derechos
fundamentales del afectado con la supresión del empleo o cargo”180.

3.4. En esa medida, para que en estos casos sea procedente la acción de tutela, es
necesario demostrar fehacientemente que con la supresión el cargo se desconoció un
derecho fundamental del titular: “la acción de tutela sólo procede cuando aparece
fehacientemente demostrada la violación de un derecho fundamental y, por
consiguiente, la inexistencia de tal quebrantamiento conduce a su improcedencia, bien
sea de manera principal o como mecanismo transitorio”181.

3.5. Cuandoquiera que se suprime el cargo que ocupa una persona con discapacidad en
el marco de un proceso de reestructuración administrativa, la entidad pública
correspondiente está en la obligación constitucional de otorgar un trato especial, es
decir, efectuar una diferenciación positiva a favor de tal persona con discapacidad; la
omisión en el cumplimiento de este deber constitucional e internacional de considerar la
adopción de una acción afirmativa, equivale a un desconocimiento del derecho a la
igualdad en tanto trato especial del que son titulares las personas con discapacidad. Así
lo dijo la Corte en la sentencia T-700 de 2002, antes citada como precedente
jurisprudencial inmediato del presente asunto:

“3.6 En conclusión: en los procesos de reestructuración administrativa que impliquen


supresión de cargos, la administración pública está obligada a adoptar medidas de
diferenciación positiva a favor del servidor público con limitación y que resulte afectado
con la supresión del cargo del que es titular. La omisión en este sentido, puede
constituir una violación del principio de igualdad. Esta interpretación está acorde con lo
dicho en los tratados internacionales suscritos por Colombia, en la Constitución, en la
ley y en el desarrollo jurisprudencial.”
En esa medida, cuandoquiera que una persona con discapacidad no haya sido objeto de
un trato especial favorable en relación con la supresión del cargo que ocupa, se puede
configurar una situación de violación del artículo 13 Constitucional que haga procedente
la acción de tutela.

3.6. A la luz de estas pautas jurisprudenciales, la Sala evaluará la situación de la


peticionaria Marelys del Carmen Novoa.

180
Idem.
181
Idem.
4. El caso concreto

Con base en el análisis de las pruebas que obran en el expediente, para la Sala resulta
evidente que la peticionaria no fue objeto de trato especial favorable alguno en
atención a su condición de persona con discapacidad, en el marco del proceso de
reestructuración administrativa del SENA. En efecto, tal y como lo reconoce la entidad
demandada en su contestación a la acción de tutela de la referencia, a la peticionaria
simplemente se le informó sobre la supresión de su cargo, y sobre la posibilidad genérica
que tenía de acogerse a un programa de protección social implementado en términos
generales para todos los funcionarios del SENA afectados por la reestructuración.

Es claro, entonces, que el derecho fundamental de la peticionaria a la igualdad (art.


13), y todos los derechos fundamentales constitucionales que se vinculan al ejercicio
efectivo de aquél, fueron desconocidos por el SENA en la medida en que la ciudadana
Marelys del Carmen Novoa no fue objeto de un trato diferencial especial en atención a
su condición de persona con discapacidad.

Se pregunta ahora la Sala cuál es la medida remedial procedente en este caso concreto.
En la sentencia T-700 de 2002, en la que –como ya se dijo- la Corte resolvió un problema
jurídico prácticamente igual al que plantea el presente proceso, se hizo el siguiente
análisis:

Es aquí en donde radica la violación del principio de igualdad pues, es clara la omisión
de la Administración en la adopción de medidas positivas encaminadas a que se haga
realidad el pedido de incorporación reclamado por el actor, y no sólo limitarse a
otorgarle un tratamiento igual al de cualquier servidor público en carrera al que se le
suprimió el cargo del que era titular. Es bajo esta consideración que la Sala comparte
muchos de los argumentos del a quo, al conferir, en este caso, la tutela pedida por la
violación del artículo 13 de la Constitución.

Sin embargo, la Corte no participa de la orden que allí dio el a quo, en el sentido de
ordenar la vinculación del actor, en un plazo máximo de 15 días, pues, para la Sala, el
juez de tutela, no obstante comprobar la violación del derecho fundamental en
mención, no puede ordenar la incorporación laboral inmediata, puesto que debe tener
en consideración que en la administración pública, la planta de personal está regulada
por normas legales, y que una orden de esta naturaleza, si no hay la vacante, puede
causar más problemas jurídicos que los que pretende remediar.

En consecuencia, la Corte protegerá el derecho a la igualdad del actor, porque la


Administración Departamental violó el derecho de igualdad, al no adoptar medidas
positivas para proteger el derecho al trabajo del servidor público con limitación.

Por ello, se ordenará al Gobernador de Boyacá que, dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes a la notificación de esta sentencia, informe al actor si existe un empleo
equivalente al que pueda ser incorporado inmediatamente o en la primera oportunidad
que se presente la vacante. En este caso, el empleo debe estar acorde con las
condiciones físicas y con la experiencia del señor Castillo Pizza, de más de 19 años al
servicio de esa Gobernación.
Si por alguna razón objetiva, clara y razonable, la incorporación no es posible, la
Administración deberá informarlo al actor, dentro del mismo plazo. En este evento, la
respuesta debe ser debidamente motivada, por tratarse de un acto administrativo, que
puede ser demandado, si así lo estima el interesado, ante la jurisdicción contenciosa
administrativa.

Respecto de lo pedido por el demandante de ordenar el pago de sueldos, prestaciones,


etc., no es del resorte del juez de tutela pronunciarse sobre esta clase de solicitudes,
que corresponde decidir al juez ordinario”.

Observa la Sala que en el caso presente existe un elemento de diferenciación claro


frente a la situación que estudió la Sala en dicha sentencia, puesto que el SENA ya ha
informado claramente, en su contestación a la acción de tutela, que actualmente no
existen cargos de Oficinista Grado 03 ni equivalentes a los cuales pueda ser
reincorporada la peticionaria. Ordenar a dicha entidad que informe expresamente a la
señora Novoa la situación en comento, equivaldría a impartir una orden inútil, haciendo
nugatoria la protección constitucional de los derechos fundamentales de la peticionaria.

En consecuencia, teniendo en cuenta que la Corte no puede ordenar por vía de tutela
que se abran nuevas plazas laborales en la estructura de las entidades públicas, pero sin
perder de vista que la peticionaria es titular de un derecho fundamental a recibir trato
especial –derecho que fue desconocido mediante la desvinculación-, se ordenará al SENA
– Regional Atlántico, en cabeza de su Director, que asigne a la señora Marelys del
Carmen Novoa la primera prioridad para ocupar la primera vacante que se presente en el
futuro. Para estos efectos, dentro de los cinco (5) días siguientes a la notificación de
esta providencia, el Director del SENA – Regional Atlántico deberá enviar una
comunicación a la señora Marelys del Carmen Novoa, en la cual haga una relación
precisa de todos los cargos existentes en dicha entidad equivalentes al que
desempeñaba, para que ella pueda efectuar el seguimiento correspondiente a la
apertura de vacantes en el futuro. El Director no podrá nombrar en dichos cargos a
ninguna persona sin considerar expresamente la prioridad ordenada en esta sentencia.
De presentarse una vacante en tales cargos, la respuesta que se de a la peticionaria
sobre su vinculación tendrá, para todos los efectos legales, el carácter de acto
administrativo sujeto a los recursos de ley y, por ello, deberá ser motivado.

En cuanto a las pretensiones formuladas por la demandante, en el sentido de que se


anulen los actos administrativos que dieron lugar a la supresión de su cargo y se ordene
su reintegro, o en su defecto que se paguen los salarios y prestaciones dejados de
percibir desde su desvinculación, observa la Corte que no es procedente adoptar este
tipo de decisiones por vía de tutela, ya que son del resorte de la jurisdicción contencioso
administrativa.

III. DECISION

En mérito de lo anterior, la Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional,


administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución,
RESUELVE

PRIMERO.- REVOCAR la sentencia proferida por el Tribunal Superior del Distrito Judicial
de Barranquilla en el proceso de la referencia, y en su lugar CONCEDER la tutela del
derecho fundamental a la igualdad de la peticionaria Marelys del Carmen Novoa
Escorcia.

SEGUNDO.- ORDENAR al señor Director del SENA – Regional Atlántico que asigne a la
señora Marelys del Carmen Novoa la primera prioridad para ocupar la primera vacante
que se presente en el futuro en un cargo. Para estos efectos, dentro de los cinco (5) días
siguientes a la notificación de esta providencia, el Director del SENA – Regional Atlántico
deberá enviar una comunicación a la señora Marelys del Carmen Novoa, en la cual haga
una relación precisa de todos los cargos existentes en dicha entidad equivalentes al que
ocupaba, para que ella pueda efectuar el seguimiento correspondiente a la El Director
no podrá nombrar en dichos cargos a ninguna persona sin considerar expresamente la
prioridad ordenada en esta sentencia apertura de vacantes en el futuro. De presentarse
una vacante en tales cargos, la respuesta que se de a la peticionaria sobre su vinculación
tendrá, para todos los efectos legales, el carácter de acto administrativo sujeto a los
recursos de ley y, por ello, deberá ser motivado.

TERCERO.- Por Secretaria General, líbrense las comunicaciones de que trata el artículo
36 del Decreto 2591 de 1991.

Cópiese, notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y


cúmplase.

MANUEL JOSE CEPEDA ESPINOSA Magistrado, JAIME CÓRDOBA TRIVIÑO Magistrado,


RODRIGO ESCOBAR GIL Magistrado, MARTHA VICTORIA SÁCHICA MENDEZ Secretaria
General
Unidad 2. Anexo 1

Justicia, Derecho y Género

Acuerdo 4552 de 2008, por el cual la Sala Administrativa del Consejo Superior de la
Judicatura dicta reglas para la aplicación de la equidad de género en la Rama Judicial
ACUERDO No. PSAA08-4552 DE 2008
(Febrero 20)

“Por el cual se dictan reglas para la aplicación de la equidad de género en la Rama


Judicial”.

LA SALA ADMINISTRATIVA
DEL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
En ejercicio de sus facultades constitucionales y legales, en especial de las conferidas
por la Constitución Política de 1991, en sus artículos 2 y 257, los artículos 85 numerales
2 y 12 y 87 numeral 1 de la Ley 270 de 1996, artículo 1 de la ley 581 de 2000, el artículo
12 de la ley 823 de 2003 y el artículo 7 de la ley 1009 de 2006, y de conformidad con lo
aprobado en la Sala Administrativa del 20 de febrero de 2008,

CONSIDERANDO QUE:
Existe un amplio marco jurídico de protección de los derechos humanos tanto a nivel
nacional como internacional que tutela, entre otros, el derecho a la igualdad y a la no
discriminación.
Debe darse aplicación a los principios consagrados en la Declaración Universal de
Derechos Humanos, Convención Americana de Derechos Humanos, Pacto internacional
de Derechos Civiles y Políticos, Convención para la eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer, entrados en vigor para Colombia mediante las leyes 16
de 1972 y 51 de 1981, el 19 de febrero de 1982.
En la Plataforma de Acción de la IV Conferencia Mundial de la Mujer (1995) se establece
como uno de sus objetivos estratégicos “garantizar la igualdad y la no discriminación
ante la ley y en la práctica”, y, entre otras medidas se insta a los países a revisar las
leyes nacionales y las prácticas jurídicas con el objeto de asegurar la aplicación y los
principios de todos los instrumentos internacionales de derechos humanos, revocar
aquellas leyes que discriminen por motivos de sexo y eliminar el sesgo por género en la
administración de justicia.
En la VI Cumbre Iberoamericana, celebrada en España en el 2001, los presidentes de
Cortes Supremas y Tribunales Supremos de Justicia, adoptaron el Estatuto de Juez
Iberoamericano, contemplando los principios de Equidad y de no Discriminación.
En el primer Encuentro de Magistradas de los Altos Organismos Judiciales de América
Latina y el Caribe Por una Justicia de Género, celebrado en Costa Rica en el 2001, se
acordó: “Promover la incorporación e institucionalización de la perspectiva de género en
la administración de la justicia” y solicitar que se incorpore en los programas de
modernización y reforma de los poderes judiciales como elemento indispensable de su
ejecución.
En el V Encuentro de Magistradas de los Altos Organismos Judiciales de América Latina y
el Caribe denominado “Por una Justicia de Género” celebrado en San Salvador, en el año
2005 se emitió una declaración que impulsa una serie de acciones para transversalizar la
perspectiva de género en la administración de justicia.
El Congreso de la República ha expedido las leyes 581 de 2000, 823 de 2003 y 1009 de
2006, mediante las cuales se han establecido medidas para garantizar la participación de
las mujeres en cargos públicos, la igualdad de oportunidades, la constitución del
observatorio de asuntos de género y la obligatoriedad de los organismos del Estado del
suministro de información de género.
La Presidencia de la República, a través de la Consejería Presidencial para la Equidad
de la Mujer creada en 1990, impulsa en el año 2003, la suscripción de un Acuerdo
Nacional por la Equidad entre hombres y mujeres, del que hicieron parte, los tres
poderes del Estado, contentivo de un pacto que se orienta a fijar una política para
impulsar la participación de la mujer en un marco de equidad y bajo una estrategia que
garantice su total inclusión en la dinámica social. Pacto que fue suscrito por los
Presidentes de la Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, El Consejo de
Estado y el Consejo Superior de la Judicatura de Colombia.
En Colombia la Constitución Política de 1991, proscribe la discriminación en todos los
sentidos y en su artículo 13 señala: “Todas las personas nacen libres e iguales ante la
ley, recibirán la misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos
derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo,
raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica…”.
Que el artículo 43 de la Constitución Política de 1991 expresa: “La mujer y el hombre
tienen iguales derechos y oportunidades. La mujer no podrá ser sometida a ninguna
clase de discriminación…”, y, en el articulo 93 ha incorporado los pactos
internacionales, tratamiento jurídico especial al derecho internacional de los derechos
humanos, al haber dotado de fuerza vinculante a las normas internacionales, mediante
la figura del Bloque de Constitucionalidad.

Las Magistradas de las Altas Corporaciones Nacionales de Justicia en Colombia han


propiciado un proceso de sensibilización, estudio y análisis de la política de género al
interior de la Rama Judicial durante la realización de cinco encuentros temáticos
iniciados en el año de 2002.

La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura por intermedio de su


Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla” viene trabajando la formación con perspectiva de
género y con su Centro de Documentación Socio Jurídica la información y divulgación de
la normatividad y jurisprudencia de género, con uso de las herramientas telemáticas y
de comunicación.

La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura en cumplimiento de uno de


los fines del Estado establecidos en el mandato constitucional en su artículo 2 de “
….garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la
Constitución..”, la atribución establecida en el artículo 257 numeral 3 de la Constitución
Política de “ Dictar los reglamentos necesarios para el eficaz funcionamiento de la
administración de justicia….” y en concordancia con el articulo 85 numeral 2 que le
asigna la función de elaborar el proyecto de plan sectorial de desarrollo para la Rama
Judicial y el numeral 12 en cuanto le compete dictar los reglamentos relacionados con la
organización y las funciones internas asignadas a los distintos cargos, el articulo 87
numeral 1, en cuanto dicho plan debe comprender el eficaz y equitativo funcionamiento
del aparato estatal con el objeto de permitir el acceso real a la administración de
justicia.
ACUERDA:

ARTÍCULO PRIMERO. PROPÓSITOS DE LA APLICACIÓN DE LA EQUIDAD DE GÉNERO EN


LA RAMA JUDICIAL. Son propósitos de la Sala Administrativa del Consejo Superior de la
Judicatura para la aplicación de la Equidad de Género en la Rama Judicial:
Promover la igualdad de oportunidades entre mujeres y hombres y la no discriminación
por género en las decisiones judiciales, en el servicio público de la administración de
justicia, y en el funcionamiento interno de la Rama Judicial.
Integrar a la misión, la visión y los objetivos institucionales así como a los procesos de
planificación estratégica y los planes anuales operativos, la perspectiva de género y el
principio de la no discriminación.
Implementar acciones con el fin de eliminar las desigualdades existentes entre los
servidores y las servidoras judiciales.
ARTÍCULO SEGUNDO. ÁREAS ESTRATÉGICAS. Las áreas estratégicas donde se aplicará
la Equidad de Género serán las siguientes:
1. Formación, investigación y sensibilización en materia de equidad de género, de
manera continua, sistemática y transvesalizada a todos los servidores y las servidoras de
la Rama Judicial sin excepción.
2. Información y divulgación, dirigida a todos los servidores y las servidoras judiciales,
así como a los usuarios y las usuarias de la administración de justicia, con uso de las
herramientas telemáticas y de comunicación.

3. Coordinación, tanto en el ámbito intra como interinstitucional.


4. Estadísticas, seguimiento y evaluación, como mecanismos de mejora y de verificación
de logros de la política, y de identificación de obstáculos que impiden su
implementación.

ARTÍCULO TERCERO. COMISION NACIONAL DE GÉNERO DE LA RAMA JUDICIAL.


COMPOSICIÓN. Créase la Comisión Nacional de Género de la Rama Judicial encargada de
orientar e impulsar el desarrollo de la equidad de género y el cumplimiento de sus
objetivos y planes de acción encaminados a garantizar la igualdad y la no discriminación
de las mujeres en el acceso a la administración de justicia y a los cargos de la judicatura
y la introducción de la perspectiva de género en la actuación y la formación judicial.
La Comisión estará integrada por:
Un Magistrado o Magistrada de la Corte Suprema de Justicia
Un Magistrado o Magistrada del Consejo de Estado
Un Magistrado o Magistrada de la Corte Constitucional
Un Magistrado o Magistrada de la Sala Administrativa del Consejo Superior de la
Judicatura.
Un Magistrado o Magistrada de la Sala Jurisdiccional disciplinaria del Consejo Superior
de la Judicatura.
La presidencia de la comisión se ejercerá en forma rotativa por sus miembros y tendrá
una duración de un año.
PARÁGRAFO. La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura delega para
participar en la Comisión Nacional de Género de la Rama Judicial y liderar los proyectos
relacionados con el tema, al despacho dirigido actualmente por la. Doctora Lucía
Arbelaéz de Tobón o por el magistrado o magistrada que a futuro sea designado en este
despacho.
ARTÍCULO CUARTO. FUNCIONES. Son funciones de la Comisión Nacional de Género de
la Rama Judicial:
Proponer políticas, planes y acciones encaminadas a garantizar la igualdad y la no
discriminación de las mujeres y las niñas en el acceso a la administración de justicia.
Promover la sensibilización y la formación en materia de género, de manera continua y
sistemática para todos los servidores judiciales.
Mantener informadas a la Altas Corporaciones sobre las actividades de Género que se
adelanten para la Rama Judicial.
Efectuar la evaluación y el seguimiento al cumplimiento de las políticas, planes y
acciones que en materia de género se determinen por la Comisión.
Establecer directrices para la introducción de la perspectiva de género en la actuación y
la formación judicial.
Servir de órgano de coordinación de las Altas Cortes en materia de Género para la Rama
Judicial.
Coordinar con otros órganos nacionales o internacionales la ejecución de convenios en
materia de género.
ARTÍCULO QUINTO. SESIONES. La Comisión se reunirá en forma ordinaria
mensualmente por convocatoria de la Presidencia y en forma extraordinaria cuantas
veces sea necesario de acuerdo con la temática y la urgencia que demande los temas a
tratar.
ARTÍCULO SEXTO. QUÓRUM. El quórum deliberatoria y decisorio se constituye con la
mayoría simple de los miembros permanentes.
ARTÍCULO SÉPTIMO. DE LA SECRETARÍA TÉCNICA. La Comisión Nacional de Género de
la Rama Judicial contará con una Secretaría Técnica de Género para efectos de la
coordinación, preparación de agenda de las reuniones de la Comisión, levantamiento de
actas, seguimiento y monitoreo del cumplimiento de las decisiones tomadas y
divulgación de las mismas.
ARTÍCULO OCTAVO. FUNCIONES DE LA SECRETARÍA TÉCNICA. Son funciones de la
Secretaría Técnica, las siguientes:
Ejercer las actividades de secretaría de la Comisión.
Aplicar los mecanismos de coordinación, control y evaluación de la implantación del
programa de género en la Rama Judicial.
Recopilar información y preparar informes analíticos sobre género que sea requerida
por la comisión y en cumplimiento de los artículos 12 de la Ley 823 de 2003 y 7 de la ley
1009 de 2006; coordinar con los relatores de las diferentes corporaciones judiciales la
divulgación y organización de la jurisprudencia en materia de género.
ARTÍCULO NOVENO. ASIGNACIÓN DE FUNCIONES. Las labores de la Secretaría Técnica
serán desarrolladas por el Director o Directora Ejecutivo de Administración Judicial
quien contará con el apoyo de sus Unidades y según sus áreas de competencia de los
directores de las unidades técnicas de Desarrollo y Análisis Estadístico, Escuela Judicial
“Rodrigo Lara Bonilla”, Centro de Documentación Jurídica –CENDOJ, Unidad de
Administración de la Carrera Judicial, Unidad de Recursos Físicos y Unidad del Registro
Nacional de Abogados y Auxiliares de la Justicia, además de los relatores de las
diferentes corporaciones judiciales.
ARTÍCULO DÉCIMO. COMITÉ SECCIONAL. En cada uno de los distritos judiciales del país
se constituirán comités seccionales de género de la Rama Judicial integradas por un
magistrado o magistrada del Tribunal Superior del correspondiente Distrito Judicial, un
magistrado o magistrada del Tribunal Administrativo y un magistrado o magistrado de la
Sala Administrativa del Consejo Seccional de la Judicatura. La secretaría técnica será
desempeñada por el Director o Directora Seccional de la Dirección Ejecutiva de
Administración
PARÁGRAFO. Los comités seccionales de género aplicarán y velarán por el cumplimiento
de las directrices emanadas por la comisión nacional de género en su correspondiente
distrito judicial y se reunirán trimestralmente por convocatoria del presidente quien
será elegido en forma rotativa de sus miembros por periodos de un año. Constituirán
quórum con la mayoría simple de sus miembros.
ARTÍCULO ONCE. LÍNEAS DE ACCIÓN PARA CADA ÁMBITO DE APLICACIÓN. Establecer
las siguientes líneas de acción según los ámbitos de aplicación, así:
1. En el Ámbito Judicial.
Se propende porque la formación para los magistrados, jueces y juezas procurarán, en
ejercicio de su autonomía e independencia, y de conformidad con lo establecido en el
ordenamiento jurídico nacional e internacional y en los principios generales del derecho,
dar aplicación a las normas vigentes en materia de género.
2. En el Ámbito Judicial-Administrativo
La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura impulsará el mejoramiento
y fortalecimiento de los mecanismos administrativos y jurisdiccionales existentes para
lograr la accesibilidad a la administración de justicia a usuarias y usuarios sin
discriminaciones de género.
Igualmente, tomará las medidas necesarias para garantizar el acceso a la administración
de justicia de mujeres y hombres como también al ejercicio de la función judicial,
considerando sus condiciones y necesidades de género particulares.
Promoverá la incorporación de las acciones derivadas del cumplimiento de la Política de
Género en el plan de desarrollo, en los planes de acción y de inversiones de las
diferentes unidades asegurando que se cuente con la respectiva asignación presupuestal
para la realización de investigación jurídica y administrativa, capacitación en género de
manera específica y transversal en especial de los relatores, en el tratamiento y
organización de la información sobre género, y elaboración de estadísticas en
cumplimiento del artículo 12 de la Ley 823 de 2003, y del artículo 7 de la ley 1009 de
2006.
Igualmente impulsará programas de información y divulgación a usuarios y usuarias sobre
el acceso a la administración de justicia en condiciones de equidad.
3. Ámbito Interinstitucional.
La Comisión de Género de la Rama Judicial, para buscar estrategias y políticas de
Estado conjuntas, desarrollará relaciones de colaboración con la Procuraduría General
de la Nación, la Defensoría Pública, la Fiscalía General de la Nación, la Consejería para
la Equidad de la Mujer, y el Programa Presidencial de Promoción, respeto y garantía de
los derechos humanos y de aplicación del Derecho Internacional humanitario, las
organizaciones de la sociedad civil, los cooperantes internacionales y demás entidades
públicas o privadas relacionadas con el tema.
ARTÍCULO DOCE. ASIGNACIÓN DE RECURSOS. La Dirección Ejecutiva de Administración
Judicial suministrará los recursos presupuestales y logísticos necesarios para el
desarrollo e implementación del presente Acuerdo de conformidad con los trámites y
asignaciones presupuestales establecidos por el Gobierno Nacional.
ARTÍCULO TRECE. El presente acuerdo rige a partir de la fecha de su publicación en la
Gaceta de la Judicatura y deroga las normas que le sean contrarias.
PUBLÍQUESE, COMUNÍQUESE Y CÚMPLASE
Dado en Bogotá D.C., a los veinte (20) días del mes de febrero del año dos mil ocho
(2008).
HERNANDO TORRES CORREDOR
Presidente
Unidad 2. Anexo 2
Sentencia C-534/05 Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto
Prohibición de discriminación por razón sexo. Discriminaciones directas y
discriminaciones indirectas.

“25.- El ámbito de la prohibición expresa de discriminación por razón de sexo (s.n.)


contenida en la cláusula general de igualdad se materializa para la Corte en el
presente caso, en primer término en que “[l]a igualdad de protección(s.n)
consagrada en la Constitución de 1991 asegura, efectivamente, gozar de los mismos
derechos, libertades y oportunidades”182. Y en segundo término, en que los criterios
expresamente prohibidos (sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión,
opinión política o filosófica) obran como límites constitucionales de la libertad de
configuración del legislador (s.n), para establecer tratos diferenciados.

Así mismo, el ámbito de la especial y reforzada protección de la mujer contenido en los


incisos segundo y tercero del artículo 13 y en el artículo 43 de la Constitución, por un
lado en el reconocimiento de la discriminación histórica a que se ha sometido a la
mujer, aceptado no sólo por la Constitución de 1991 y por la Corte Constitucional
colombiana183 sino también por los distintos Tratados Internacionales sobre Derechos

182
C-507/04. De ahí que esta dimensión del artículo 13 constitucional sea “...sustantiva y positiva. (...)
[S]ustantiva porque parte de la situación en que se encuentran los grupos a comparar para determinar si el
tipo de protección que reciben y el grado en que se les otorga es desigual, cuando debería ser igual. Es
positiva porque en caso de presentarse una desigualdad injustificada en razones objetivas relativas al goce
efectivo de derechos, lo que procede es asegurar que el Estado adopte acciones para garantizar la igual
protección” (C-507/04 Fundamento Jurídico número 6).
183
En la sentencia C-507/04 (Fundamento Jurídico # 4), esta Corporación al declarar inexequible la
diferencia de edades según el género, en la configuración de una causal de nulidad del matrimonio,
explicó que del análisis histórico de las normas del Código Civil colombiano en materia de derechos de
las mujeres, se podía constatar que las diferencias de trato con base en el género obedecían a
concepciones tradicionales de la situación y el rol de la mujer en la sociedad. Ellas, desde el derecho
romano, estaban supeditadas a la potestad, bien del padre o del marido y sus funciones sociales eran
las atinentes a la procreación y al hogar familiar. En la C-371 de 2000 se reconoció igualmente esta
situación: “[n]o hay duda alguna de que la mujer ha padecido históricamente una situación de
desventaja que se ha extendido a todos los ámbitos de la sociedad y especialmente a la familia, a la
educación y al trabajo. Aun cuando hoy, por los menos formalmente, se reconoce igualdad entre
hombres y mujeres, no se puede desconocer que para ello las mujeres han tenido que recorrer un largo
camino. Baste recordar que bien entrado el siglo veinte, las mujeres en Colombia tenían restringida su
ciudadanía, se les equiparaba a los menores y dementes en la administración de sus bienes, no podían
ejercer la patria potestad, se les obligaba a adoptar el apellido del marido, agregándole al suyo la
partícula “de” como símbolo de pertenencia, entre otras limitaciones.” En la C-408/96, se dijo al
respecto: “…la Corte considera que esas estrategias educativas y culturales son de la mayor importancia
pues, como ya se ha señalado en esta sentencia, la persistencia de esquemas culturales fundados en una
visión patriarcal de la sociedad es uno de los aspectos que hace más difícil la tarea de erradicar la
discriminación y la violencia contra la mujer (s.n). Así, incluso el proyecto humanista de la Modernidad,
durante mucho tiempo, consideró natural excluir a la mujer de los pactos sociales que fundaron las
sociedades democráticas, que fueron entonces pensadas por los hombres y para los hombres. No por
casualidad el principal documento político de la Revolución Francesa se denomina "Declaración de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano", con lo cual, según algunos comentaristas, la mitad de la
población, las mujeres, habría quedado prácticamente excluida de los designios democráticos e
igualitarios de la Ilustración. Por ello muchos movimientos feministas, en especial en el Quebec
canadiense, han propuesto que se sustituya la expresión clásica en lengua francesa "Droits de l´Homme"
(Derechos del Hombre) por otras como "Droits Humains" (Derechos Humanos) o "Droits de la Personne"
(Derechos de la Persona), a fin de evitar de esa manera la discriminación de género implícita en la
primera.”
Humanos184 y por los numerosos países que los acogen. Y por otro, en que esta
protección es aplicable por entero a las mujeres menores de edad. Esto es a las niñas. A
lo anterior ha hecho referencia esta Corte:
“(…)[C]uando se trata de niñas, debe tenerse en cuenta que la Constitución establece,
de forma específica, la igualdad de derechos y la igualdad de oportunidades, entre
hombres y mujeres y de forma categórica advierte que la ‘mujer no podrá ser sometida
a ninguna clase de discriminación’.
(…)
La Corte Constitucional ha impedido que la protección del derecho a la salud de un
menor, cuando se encuentra en riesgo su vida o su integridad, dependa de la situación
económica de sus padres o responsables [T-972/01]. Esta decisión, reiterada por esta
Corporación en otros casos [T-1087/01 y T-280/02 entre otras], conllevó dar igual
protección al derecho a la salud de los niños y las niñas sin importar cuál sea el régimen
de salud del que son beneficiarios (el contributivo o el subsidiado).

De forma similar, la Corte ha permitido que se brinden derechos especiales a las madres
cabeza de familia, respecto de los hombres cabeza de familia, sin que ello implique
desconocer el principio de igualdad, siempre y cuando los niños y las niñas, en uno y
otro caso, reciban igual protección a sus derechos [C-184/03].
(…)
Dentro del Pacto de Derechos Civiles y Políticos (PDCP) de Naciones Unidas se incluye
una disposición (artículo 24) dedicada expresamente a los derechos de los niños. La
norma establece, expresamente, que ´todo niño tiene derecho, sin discriminación
alguna (…) a las medidas de protección que su condición de menor requiere´ [En la
sentencia que se transcribe se cita la C-964 de 2003]
(…)
El 18 de diciembre de 1979, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprobó la
Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer
[(CEDAW) para efectos de esta convención, por mujer se entiende también “niña” y
“adolescente”] que entró en vigor como tratado internacional el 3 de septiembre de
1981 tras su ratificación por 20 países.185” [Énfasis fuera de texto (C-507/04.
Fundamentos Jurídicos 6.1.5, 6.2.1 y 6.2.3)].

184
“En cuanto a la igualdad de género, el PDCP [Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos ´1966´]
establece en los Estados Partes se “comprometen a garantizar a hombres y mujeres la igualdad en el goce
de todos los derechos civiles y políticos” que el mismo Pacto reconoce. Recientemente el Comité de Dere-
chos Humanos de Naciones Unidas indicó al respecto que “en virtud de la obligación de garantizar a todas
las personas los derechos reconocidos en el Pacto, establecida en los artículos 2 y 3, los Estados Partes
deben ‘adoptar todas las medidas necesarias’ para hacer posible el goce de estos derechos y que disfruten
de ellos.”[Comité de Derechos Humanos, Observación General N° 28 La igualdad de Derechos entre
hombres y mujeres ´2000´] El Comité observa que tales medidas comprenden (i) “eliminar los
obstáculos que se interponen en el goce de esos derechos en condiciones de igualdad”, (ii) “dar
instrucción a la población y a los funcionarios del Estado en materia de derechos humanos” y (iii)
“ajustar la legislación interna a fin de dar efecto a las obligaciones enunciadas en el Pacto”, además de
las “medidas positivas en todos los ámbitos a fin de dar poder a la mujer en forma efectiva e
igualitaria.” El Comité recalca la necesidad de combatir de forma célere y efectiva las “tradiciones”
que justifiquen violaciones a los derechos de la mujer, dice al respecto, ´La desigualdad que padecen
las mujeres en el mundo en el disfrute de sus derechos está profundamente arraigada en la tradición, la
historia y la cultura, incluso en las actitudes religiosas. (…) Los Estados Partes deben cerciorarse de que
no se utilicen las actitudes tradicionales, históricas, religiosas o culturales como pretexto para justificar
la vulneración del derecho de la mujer a la igualdad ante la ley y al disfrute en condiciones de igualdad
de todos los derechos previstos en el Pacto. (…)´” (C-507/04 F.J 6.2.1) (s.n.)
185
Los Estados partes, aprobaron la Convención preocupados, entre otras razones, por “(…) el hecho de que
en situaciones de pobreza la mujer tiene un acceso mínimo a la alimentación, la salud, la enseñanza, la
26.- De conformidad con esto, la Sala expondrá las implicaciones que en materia de
igualdad de género tiene la obligación del Estado (art 13 C.N) de asegurar
efectivamente, el goce de los mismos derechos, libertades y oportunidades de los
hombres y las mujeres y consecuentemente de los niños y las niñas (es decir la
prohibición de discriminar por razón de sexo) (s.n.), así como también las
implicaciones de que lo anterior obre como límite constitucional para el legislador. En
este orden de ideas, pasa la Corte a recordar el alcance que jurisprudencialmente le
ha dado al principio de trato igualitario y su consecuente prohibición de
discriminación. (s.n.)

27.- Ha encontrado la Corte Constitucional que de manera general, la discriminación se


puede dar de dos formas. La primera de ellas consiste en que la prohibición de trato
indiferenciado entre hombres y mujeres es la regla general que surge del artículo 13
de la Carta, derivada, de la obligación de trato igualitario(s.n.). Siendo la forma más
básica de discriminación normativa aquella que utiliza como criterio diferenciador el
género. La cual se encuentra prima facie prohibida por la Constitución. Sobre lo anterior
dijo esta Sala: “[d]entro del catálogo de factores susceptibles de generar
comportamientos discriminatorios, que a título apenas enunciativo contempla el artículo
13 de la Carta, aparece en primer lugar el sexo, de manera que, en palabras de la Corte,
con base en la sola consideración del sexo de una persona no resulta jurídicamente
posible coartarle o excluirla del ejercicio de un derecho o negarle el acceso a un
beneficio determinado y siempre que esto ocurra, sin el debido respaldo constitucional,
se incurre en un acto discriminatorio que, en tanto arbitrario e injustificado, vulnera el
derecho contemplado en el artículo 13 superior186 .(Énfasis fuera de texto). A lo anterior
se le puede denominar prohibición de discriminaciones directas.

28.- Ahora bien, la otra forma de discriminación que ha detectado la Corte


Constitucional, referente a la prohibición de discriminar por razón del género,
consiste en la adopción de medidas normativas que en principio buscan proteger a la
mujer. Pero, lo cierto es que la supuesta protección que dispensan, de un lado
termina perjudicándolas más que favoreciéndolas, y de otro, tiene como sustento
nociones que “...perpetúan estereotipos culturales y, en general, una idea vitanda,
y contraria a la Constitución, que la mujer es inferior al hombre”187.(s.n.) De esta
manera, aunque no directamente, se incurre en discriminación de las mujeres.

capacitación y las oportunidades de empleo, así como a la satisfacción de otras necesidades”. Por ello, al
adoptarla, reconocieron “[q]ue para lograr la plena igualdad entre el hombre y la mujer es necesario
modificar el papel tradicional tanto del hombre como de la mujer en la sociedad y en la familia.”. Citada en
la sentencia transcrita.
186
Sentencia T-326 de 1995, citada en la T-026 de 1996. En la citada C-371 de 2000: “[e]n materia de
género, por ejemplo, esta Corporación ha identificado varias normas y conductas discriminatorias. Así, ha
encontrado que viola la igualdad, el consagrar una causal de nulidad del matrimonio que sólo se predica de
la mujer (C-082 de 1999); el negar de plano a la población femenina el acceso a la única escuela de cadetes
del país (T-624 de 1995); que una entidad de seguridad social permita a los hombres, y no a las mujeres,
afiliar a sus cónyuges (T-098 de 1994); el exigir que el matrimonio se celebre exclusivamente en el domicilio
de la mujer (C-112 del 2000); que a ésta se le prohíba trabajar en horarios nocturnos (C-622 de 1997). En
todos estos eventos, la Corte ha concluido que las diferencias en el trato, lejos de ser razonables y
proporcionadas, perpetúan estereotipos culturales y, en general, una idea vitanda, y contraria a la
Constitución, de que la mujer es inferior al hombre. (Ver otros casos de discriminación en razón del sexo, en
las sentencias T-326 de 1995, T-026 de 1996, C-309 de 1996, C-410 de 1996 ).”
187
C-371/00
Por ello, no sólo están prohibidas las diferenciaciones normativas que directamente
adjudican consecuencias jurídicas diferentes a hombres y a mujeres sin que se pretenda
favorecer a éstas, sino que también resultan contrarias a la Constitución, aquellas
diferenciaciones normativas que pretenden proteger a las mujeres sobre la base de que
ellas son débiles, vulnerables, inferiores o cualquier otro estereotipo ofensivo o dañoso.
A lo anterior se le puede denominar prohibición de discriminaciones indirectas. (s.n.)

Al respecto dijo la Corte en la sentencia C-622 de 1997 al declarar inexequible la


disposición del Código Sustantivo del Trabajo que prohibía a las mujeres desempeñar
trabajos nocturnos: “[l]ejos de considerarse una norma protectora, el precepto acusado
tiene un carácter paternalista y conduce a prohibir que las mujeres, puedan laborar
durante la noche, en las empresas industriales, lo cual constituye una abierta
discriminación contra ella, que debe ser abolida, pues aparte de tener plena capacidad
para el trabajo en condiciones dignas y justas, debe garantizárseles en igualdad de
condiciones con los hombres, el ejercicio de los mismos derechos y oportunidades que se
requieran, para que ellas, dentro de la protección requerida, puedan trabajar en la
jornada nocturna”.

En otra oportunidad, en la sentencia T-026 de 1996 se dijo lo siguiente: “[l]a experiencia


permite afirmar que, tradicionalmente, el desempeño de ciertos trabajos o la
pertenencia a varios sectores profesionales se ha hecho depender del sexo de las
personas. A las mujeres, por ejemplo, se les suele impedir el desempeño de los
denominados trabajos arduos, ligados con la fuerza física o la capacidad de resistencia,
empero, un examen detenido de la cuestión lleva a concluir que no es válido apoyar una
exclusión semejante en una especie de presunción de ineptitud fincada en diferencias
sexuales, y que el análisis basado en presuntos rasgos característicos de todo el
colectivo laboral femenino debe ceder en favor de una apreciación concreta e
individual de la idoneidad de cada trabajador, con independencia de su sexo.”(Énfasis
fuera de texto)
29.- A manera de conclusión se puede decir que la prohibición de discriminación por
razón de sexo, sugiere una presunción de inconstitucionalidad de las normas que utilizan
como criterio diferenciador el género en la adjudicación de protección jurídica. No
obstante, al paso de lo anterior, el carácter de grupo marginado o discriminado del
colectivo de las mujeres abre la posibilidad, para que el legislador utilice el criterio
del género como elemento de distinción para protegerlas eficazmente. …..”(s.n.)
Unidad 2. Anexo 3
Jurisprudencia constitucional derechos de las mujeres

Temática Principales avances Algunas


Sentencias
Referenciadas
Mujeres y En el año 2000, el congreso de la república C-371 de 2000
Participación expidió la ley 581, que contenía una acción
Política afirmativa a favor de las mujeres, para garantizar
su participación en los cargos del máximo nivel
decisorio y de otros niveles decisorios,
estableciendo las cuotas del 30%.
La corte constitucional declaró la exequibilidad de
dicha ley, afirmando que se enmarcaba dentro de
los diferentes instrumentos internacionales de los
que Colombia hace parte y en los que se establece
la obligación para los estados de realizar acciones
concretas para garantizar la participación de la
mujer en el poder público de forma equitativa188.
Para la Corte Constitucional, la Ley de Cuotas
constituye una acción afirmativa necesaria para
corregir la desigual participación de hombres y
mujeres en las instancias máximas de decisión del
sector público, y un mecanismo idóneo para
desarrollar el artículo 40 de la Constitución, en el
que se señala que “las autoridades garantizarán la
adecuada y efectiva participación de la mujer en
los niveles decisorios de la Administración
Pública”.189
Mujeres y A partir del año 1994, la Corte constitucional se T-098 de 1994,
Discriminación ha pronunciado en este tema alrededor de normas T-326 de 1995,
y conductas discriminatorias en razón del sexo, y T-624 de 1995,
que vulneran los derechos de las mujeres. T-026 de 1996,
La tendencia jurisprudencial, es la de prohibir la C-309 de 1996,
discriminación en razón del sexo, porque atenta C-410 de 1996,
contra el derecho a la igualdad y contra el C-622 de 1997,
artículo 44 de la Carta Constitucional, que C-082 de 1999,
expresamente la prohíbe.190 C-112 de 2000,
Los principales aspectos en los que ha avanzado la T-400 de 2002,
jurisprudencia, tienen que ver con: capacidad T-500 de 2002.
legal de menores de edad, edad mínima para
acceder a la pensión, el trabajo en horarios
nocturnos, celebración del matrimonio en el
domicilio de la mujer, afiliación de cónyuges a la
seguridad social, acceso a las escuelas militares,

188
La Corte Constitucional frente a los Derechos de la Mujer. Observatorio de Asuntos de Género.
Consejería Presidencial para la Equidad de la Mujer. Bogotá, Marzo de 2006
189
Ibíd.
190
Ibíd.
causales de nulidad del matrimonio predicados a
la mujer.

La Corte ha concluido que las diferencias en el


trato, lejos de ser razonables y proporcionadas,
perpetúan estereotipos culturales y, en general,
una idea vitanda y contraria a la Constitución, de
que la mujer es inferior al hombre191
Mujeres y La Corte Constitucional declaró constitucional la T-339 de 1993,
Violencia ley 248 de 199, aprobatoria de la convención de T-503 de 1994,
Belem do Pará para prevenir, sancionar y T-378 de 1995,
erradicar la violencia contra la Mujer, la Corte T-199 de 1996,
consideró que con esta convención Colombia T-372 de 1996,
avanzaba en la consolidación de los mecanismos T-507 de 1996,
jurídicos de protección a las mujeres, contra C-285 de 1997,
comportamientos violatorios de sus derechos, que T-182 de 1999,
por ser conductas o actitudes aceptadas T-789 de 2001,
socialmente, pasan desapercibidos pese a ser 41. T-789 de
violatorios de la integridad física y moral de las 2001, T-282 de
mujeres. 2002 l
La Corte destacó que esta convención preveía
diversas herramientas: medidas legislativas,
administrativas, educativas y preventivas para
enfrentar la violencia contra las mujeres.
Asimismo, que comprometía al Estado con la
comunidad internacional, vinculándolo
jurídicamente con la obligación de desarrollar los
mecanismos necesarios para proteger a las
mujeres de la violencia. En este sentido, el
máximo tribunal destacó también que la inclusión
de ese tratado en la normativa colombiana,
ofrecía la posibilidad de encontrar nuevos
elementos internos de presión para garantizar los
derechos humanos de las mujeres.192

La corte también afirmó en su momento que la


protección del estado no podía limitarse al ámbito
público sino también al privado y que la violencia
intrafamiliar podría y debería considerase como
un delito autónomo, sustentando esta afirmación
en el artículo 42 de la Constitución Política.

En este mismo sentido esta corporación se


pronunció sobre la violencia sexual entre
cónyuges, compañeros permanentes, entre dos
personas que tienen hijos comunes, o personas
que cohabiten o hayan cohabitado. Al respecto,
sostuvo que la libertad sexual de estas personas

191
Ibíd.
192
Ibíd.
no puede considerarse disminuida por el vínculo
que las une, y por tanto, la conducta del agresor
debe ser considerada tan injusta cuando la
violencia sexual se ejerce sobre su compañero o
cónyuge, como cuando la víctima es una persona
que no pertenece al ámbito familiar.193
Mujeres y Las sentencias de tutela emitidas por la Corte T-420 de 1992,
Derechos Constitucional con relación a este tema, T-079 de 1994,
Sexuales y abarcaron el suministro de medicamentos y la T-341 de 1994,
Reproductivos realización de tratamientos o procedimientos T-211 de 1995,
médicos en tres aspectos: enfermedades T-442 de 1995,
catastróficas como cáncer de útero, cáncer de T-543 de 1995,
mama y VIH/SIDA, atención médica a mujeres T-393 de 1997,
embarazadas y tratamientos de fertilidad.194 SU-480 de 1997,
T-125 de 1998,
Tratándose de los servicios de salud a mujeres T-385 de 1998 y.
durante el embarazo y después del parto, la T-706 de 1998,
jurisprudencia constitucional ha aplicado lo T-016 de 1999,
dispuesto en el artículo 43 de la Carta Política, T-171 de 1999,
según el cual la mujer y el hijo por nacer gozan de T-573 de 1999,
especial protección y atención del Estado, y en el T-795 de 1999,T-
artículo 44, relativo a los derechos de los niños. 322 de 2000, T-
De acuerdo con la jurisprudencia constitucional, 477 de 2000, T-
la mujer embarazada debe ser protegida de 549 de 2000, T-
manera eficiente, completa y oportuna, para que 547 de 2000, T-
la maternidad tenga lugar en condiciones dignas 689 de 2000, T-
tanto para la madre como para el que está por 772 de 2000, T-
nacer, y se extienda a los días siguientes al 976 de 2000, T-
parto.195 1053 de 2000, T-
1104 de 2000, T-
Respecto a la concepción biológica asistida o los 1457 de 2000, T-
servicios de fertilización, la Corte ha iniciado el 517 de 2001, T-
análisis de los casos a la luz de dos postulados: del 689 de 2001, T-
derecho a la asistencia en salud como medio para 943 de 2001, T-
garantizar la vida digna de la demandante y el 1032 de 2001, T-
derecho a la protección constitucional a la 1135 de 2001, T-
maternidad. 170 de 2002, T-
Por esa vía la Corte Constitucional ha concluido 540 de 2002, T-
reiteradamente que la ley puede excluir los 572 de 2002, T-
servicios de fertilidad como parte de los servicios 768 de 2002, T-
obligatorios, y de esta forma, no someter a una 058 de 2004, T-
afiliada a un tratamiento de fertilidad, dado que 242 de 2004, T-
ello no implica la vulneración de derechos 296 de 2004, T-
fundamentales. 423 de 2004, C-
La Corte se pronunció señalando que el derecho a 355 de 2006, T-
la salud sólo puede ser tutelado cuando éste 209 de 2008.
afecte el derecho fundamental a la vida u otro

193
Ibíd.
194
Ibíd.
195
Ibíd.
derecho fundamental. De lo contrario, se trata de
un derecho prestacional progresivo que por sí solo
la Corte no puede amparar. 196

Por otro lado esta corporación en el año 2000 se


pronuncio efectivamente a favor de la
despenalización del aborto en tres situaciones
específicas: cuando esté en riesgo la vida y la
salud de la mujer, cuando se presenten
malformaciones incompatibles con la vida, cuando
el embarazo sea producto de una violación; en
desarrollo de esta sentencia en el año 2008 se
pronunció a través de Tutela sobre la objeción de
conciencia para la práctica de Intervención
Voluntaria del Embarazo, aclarando que la
objeción de conciencia solo puede ser ejercida
por personas naturales y no jurídicas y
estableciendo unos requisitos para su utilización.
Mujeres y La Corte Constitucional se ha pronunciado de T-373 de 1998,
Derechos manera reiterada sobre el derecho a la estabilidad T-739 de 1998,
Laborales laboral reforzada de la mujer en estado de T-792 de 1998,
embarazo como un derecho fundamental, sobre T-232 de 1999,
los fundamentos constitucionales de la protección T-315 de 1999,
a la mujer trabajadora embarazada y la T-316 de 1999,
insuficiencia de la indemnización propuesta en el T-363 de 1999,
Código Sustantivo del Trabajo, cuando el T-496 de 1999,
empleador despide a una mujer en estado de T-653 de 1999 y
gravidez. T-375 de 2000,
T-446 de 2000,
Los motivos constitucionales que justifican la T-496 de 2000,
protección a la mujer embarazada, particularmen- T-774 de 2000,
te en el campo laboral definidos por la corte son: T-776 de 2000,
lograr la igualdad efectiva entre los sexos, T-868 de 2000,
buscando desarrollar el artículo 43 de la Carta; T-899 de 2000,
dar la debida defensa al derecho a la vida, razón T-911 de 2000,T-
por la cual la mujer embarazada trabajadora es 934 de 2000, T-
protegida primordialmente debido a que es 1033 de 2000, T-
considerada como “gestadora de vida”; proteger 1121 de 2000, T-
los derechos de los niños, ya que se piensa que 1245 de 2000, T-
amparando a la mujer en estado de embarazo, 1247 de 2000, T-
ella puede ofrecer a sus hijos la atención y 1323 de 2000, T-
cuidado que éstos requieren; expresar la 1355 de 2000, T-
importancia de la familia dentro del ordenamiento 1464 de 2000, T-
constitucional, porque si la madre reciente o 1558 de 2000, T-
futura no recibe el apoyo y protección 1562 de 2000, T-
respectivas, los vínculos familiares podrán sufrir 1609 de 2000, T-
graves consecuencias.197 1620 de 2000,
T040a de 2001,

196
Ibíd.
197
Ibíd.
Para la Corte, una de las manifestaciones más T-130 de 2001,
claras de discriminación sexual es el despido T-154 de 2001,
injustificado de mujeres que se encuentran en T-367, de 2001,
estado de gravidez, debido a las posibles cargas T- 467 de 2001,
que tal situación puede implicar para las T-513 de 2001,
empresas.198 T-664 de 2001,
El ordenamiento debe otorgar una garantía real y T-697 de 2001,
efectiva al derecho constitucional que tiene la T-765 de 2001,
mujer embarazada a no ser despedida, en ningún T-987de 2001, T-
caso, por razón de la maternidad.199 1101 de 2001,
T110 de 2001, T-
1040 de 2001, T-
1090 de 2001, T-
1070 de 2001, T-
1201 de 2001, T-
1209 de 2001, T-
161 de 2002, T-
308 de 2002, T-
472 de 2002, T-
497 de 2002, T-
664 de 2002, T-
909 de 2002, T-
167 de 2003, C-
273 de 2003, T-
610 de 2003, T-
885 de 2003, T-
999 de 2003, T-
1185 de 2003, T-
040 de 2004, T-
416 de 2004, T-
900 de 2004, T-
904 de 2004.
Mujeres y La Corte Constitucional ha afirmado de manera T-190 de 1993,
Familia reiterada que todas las personas tienen derecho a C-239 de 1994,
formar una familia, a no hacerlo y la libertad de T-278 de 1994,
crear un vinculo para formarla. De la misma T-553 de 1994,
manera ha dicho constantemente que las familias T-012 de 1995,
son iguales ante la ley independientemente del T-116 de 1995,
vinculo por medio del cual fueron constituidas T-377 de 1995, -
(unión marital de hecho o matrimonio). 041 de 1996, T-
Desde el punto de vista sociológico, el máximo 018 de 1997, T-
tribunal constitucional ha reconocido que no 266 de 1997, C-
existe una sola forma de configuración familiar 314 de 1997, C-
equiparable a la “familia nuclear” y en este 273 de 1998, C-
sentido establece la existencia de varias formas 482 de 1998, T-
de configuración familiar, presentes en los 660 de 1998. T-

198
Ibíd.
199
Ibíd.
diversos grupos culturalmente diferenciados que 182 de 1999
existen en la sociedad colombiana.200

A partir de 1998, la Corte Constitucional ha


establecido que la intervención del Estado en la
instancia familiar “…no podrá dirigirse a imponer
un modelo determinado de comportamiento pero
sí: I) para impedir la violación de derechos
fundamentales, II) para garantizar los derechos de
los miembros más débiles, III) para erradicar la
violencia de la familia como prioridad de
protección estatal, IV) para restaurar el equilibrio
quebrantado que se origina en la posición
dominante de uno de los miembros de la relación
nuclear, V) o si existe gravedad en la alteración o
en la amenaza de los derechos de quienes
conforman el hogar y finalmente, VI) que la
intromisión del Estado sea necesaria, proporcional
y razonable”.
La Corte desarrolla aquí el derecho a estar libre
de violencia, limitando el derecho a la intimidad
familiar y considerando necesaria la intervención
del Estado para proteger los derechos
fundamentales de aquellos miembros de la familia
más débiles, entre ellos las mujeres.201
Mujeres Señala la Corte que la protección especial para la T-414 de 1993,
Cabeza de mujer cabeza de familia se explica, por una parte, C- 410 de 1994,
Familia por las condiciones de discriminación y C-034 de 1999,
marginalización a las que se ha visto sometida la T-057 de 2000,
mujer durante muchos años; y por otra, en razón T-420 de 2000, T
del significativo número de mujeres que por 422 de 2000, T-
diversos motivos se han convertido en cabeza de 1023 de 2000, T-
familia, debiendo asumir, en condiciones 1735 de 2000.C-
precarias y sin apoyo de ninguna naturaleza, tanto 37100 de 2000,
las responsabilidades del hogar como las propias T-160 de 2002,
de la actividad de la que derivan el sustento T-1087 de 2002,
familiar. C-184 de 2003
Por otro lado la corte en Sentencia de Constitucionalidad ordeñó en desarrollo de la 82 de 1993, 127. C-044 de
buscar y desarrollar mecanismo eficaces para la protección de las mujeres cabeza de hogar y dio
pautas para la creación de dichos mecanismos. 2004.
Además, ha sostenido que dichas medidas de orden legal no solo protegen a las mujeres sino también
a quienes están bajo su cuidado y protección, es decir su núcleo familiar; por otro lado, en relación
con el principio de igualdad y protección especial de niños, niñas y adolescentes afirmó que la
protección establecida para ellos cuando están a cargo de una mujer, también se aplican en los
casos en los que estén bajo el cuidado de un hombre

200
Ibíd.
201
Ibíd.
Unidad 2. Anexo 4
Sentencia C-534/05 Magistrado Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto

Permisión de tratos normativos diferenciados como fundamento de acciones afirmativas


o discriminaciones positivas.

“30.- La prohibición expresa de discriminación por razón de sexo de la cláusula de


igualdad contempla igualmente una excepción. Esta consiste en que el trato normativo
diferenciado por razón de sexo que la Constitución prohíbe es aquel que es
desfavorable. Pues, al tenor de los incisos 2º y 3º del mismo artículo 13 y del artículo 43
superior, dicha prohibición convive en nuestro sistema jurídico junto con el deber de
proteger -dictando las medidas necesarias para ello - reforzada y especialmente a las
mujeres. Lo que hace viable que a partir de la Constitución no sólo se permita sino que
se obligue a un trato diferenciado por parte de la ley y las autoridades a las mujeres,
para favorecerlas. De este criterio, surge de la posibilidad - y en ocasiones la obligación-
, de implementar normas sobre la base de criterios discriminatorios con el fin de
favorecer a grupos que son objeto de protección especial (acciones afirmativas)202.(s.n.)

Por lo anterior, para la Corte ha sido claro que el trato diferenciado entre hombres y
mujeres por parte del derecho y de las autoridades (s.n.) sólo es posible cuando dicho
trato se configura como una medida a favor de éstas, y siempre que no tenga como
trasfondo una supuesta protección que se sustente en la asunción de la mujer dentro de
los roles tradicionales a los cuales se ha visto sometida históricamente. Esto es que no
implique una discriminación indirecta.

31.- De este modo, junto con la prohibición de discriminaciones directas e indirectas


(s.n.) en contra de las mujeres, se revela la existencia de un tipo de diferenciación, que
no es desfavorable sino favorable a las mujeres y por tanto permitida
constitucionalmente…
…..La dinámica que despliega este deber estatal, se ha denominado “acción(es)
positiva(s)”. Ésta(s) sugiere(n) en la mayoría de los casos tan sólo una posibilidad, y en
otras una obligación del legislador, de hacer uso de criterios en principio
discriminatorios con el fin de equiparar situaciones de hecho que se han presentado
tradicionalmente en detrimento de algunos grupos203. Sobre el particular es amplia la

202
Cr., principalmente las sentencias C-410/94 y C-371/00.
203
En la C-507 de 2004, en los fundamentos jurídicos # 6.1.2 y 6.1.3 se dijo al este respecto: “[u]no de los
“fines esenciales del Estado” es “garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados
en la Constitución (art. 2°, CP). Así pues, el derecho fundamental a la igualdad de protección implica al
Estado “adoptar las medidas necesarias” para asegurar materialmente el goce efectivo de los derechos.
Esto es, acciones sustanciales y positivas orientadas a que toda persona reciba la misma protección de
las “autoridades”, según el texto constitucional (art. 13), que no distingue entre autoridades públicas,
civiles, militares, judiciales o de cualquier otra naturaleza, como la legislativa. Una concepción material
de la igualdad tiene por fin asegurar no sólo la igualdad ante la ley, sino también “la igualdad ante la
vida”(S.N), como se sostuvo en la Asamblea Nacional Constituyente [declaraciones a este respecto del
delegatario Horacio Serpa Uribe en el debate del 16 de abril de 1991 en la Comisión Primera de la Asamblea
Nacional Constituyente, citadas en la sentencia que se transcribe en la nota al pie # 106]. Por esto, la
jurisprudencia constitucional ha señalado que la fórmula política del estado social y democrático de Derecho
se manifiesta en la promoción de la igualdad real y “(…) se manifiesta plenamente en el mandato de
protección especial a los más débiles, en términos comparativos, en el manejo y el reparto de recursos
escasos. (…)” [C-1064 de 2001, citada en la sentencia que se transcribe]. A los jueces de la República, en su
calidad de “autoridades”, les corresponde adoptar las medidas adecuadas y necesarias para garantizar la
jurisprudencia de esta Corporación y resulta pertinente hacer una breve referencia a
ella.

32.- La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha desplegado ampliamente el


contenido del mandato constitucional de promover las condiciones y adoptar las medidas
a favor de los grupos discriminados o marginados para la consecución de una igualdad
real y efectiva, contenido en el inciso 2° del artículo 13 de la Carta. Junto con la
inclusión del colectivo de las mujeres en estos grupos discriminados, no sólo por medio
del artículo 43 constitucional sino también de la suscripción por parte de Colombia de la
“Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la
mujer”204, y de la "Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la
violencia contra la mujer”205. Lo que ha interpretado esta Corporación como un ejercicio
necesario de equiparación de las condiciones y oportunidades de las mujeres respecto de
las de los hombres. Es así, en un sentido proactivo, que este Tribunal Constitucional ha
entendido el concepto y alcance de las acciones positivas derivadas del mencionado
artículo 13 en su inciso 2°:
“Este inciso, entonces, alude a la dimensión sustancial de la igualdad, "al compromiso
Estatal de remover los obstáculos que en el plano económico y social configuran
efectivas desigualdades de hecho. La igualdad sustancial revela, entonces, un carácter
remedial, compensador, emancipatorio, corrector y defensivo de personas y de
grupos ubicados en condiciones de inferioridad, mediante el impulso de acciones
positivas de los poderes públicos"206. Si bien pueden generar una desigualdad, lo
hacen como medio para conseguir el fin de una sociedad menos inequitativa y más
acorde con el propósito consignado en el artículo 2º de la Carta, de perseguir un
orden justo.(s.n.)

Las acciones afirmativas, incluyendo las de discriminación inversa, están, pues,


expresamente autorizadas por la Constitución y, por ende, las autoridades pueden
apelar a la raza, al sexo o a otra categoría sospechosa, no para marginar a ciertas
personas o grupos ni para perpetuar desigualdades, sino para aminorar el efecto
nocivo de las prácticas sociales que han ubicado a esas mismas personas o grupos en
posiciones desfavorables.(s.n)
En síntesis, no toda utilización de criterios en principio vedados es discriminatoria, pues
como bien lo ha afirmado esta Corte, ´mal podría un Estado tratar de mejorar la
situación de un grupo marginado, sin expedir regulaciones que mencionen el factor que
provocó su segregación. Así, si la ley quiere mejorar la situación de la mujer frente al

igualdad de protección, que se distingue de la técnica de las acciones afirmativas, la cual también responde
a una concepción sustantiva y positiva de la igualdad [La sentencia que se transcribe cita apartes de la Ley
581 de 2000 mediante la que se reglamenta la adecuada y efectiva participación de la mujer en los niveles
decisorios de las diferentes ramas y órganos del poder público, de conformidad con los artículos 13, 40 y 43
de la Constitución Política]. Además de las disposiciones constitucionales a las que se ha hecho referencia,
interpretadas conforme a los tratados y convenios internacionales sobre la materia (art. 93 y 94, CP), son
diversas las disposiciones legales que demandan del juez una acción decidida en defensa de cualquier
persona, y en especial de aquellas personas que se encuentran en una situación de debilidad manifiesta”.
204
Esta “Convención fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 18 de diciembre de
1979 y firmada el 17 de julio de 1980; ratificada por el Congreso de la República mediante la Ley 51 de
1981.
205
Suscrita en la ciudad de Belén Do Para, Brasil, el 9 de junio de 1994. Ratificada por Colombia mediante la
Ley 248 1995, y revisada en su constitucionalidad por la sentencia C-408/96.
206
C-410 de 1994, citada en la C-371/00
hombre, o aquella de los indígenas frente a los blancos, pues es obvio que la ley debe
recurrir a clasificaciones étnicas o sexuales´.207
Pero en últimas, lo que sucede es que en la discriminación inversa no se está utilizando
el mismo criterio que sirve de base a la discriminación injusta. Para ilustrar esta
afirmación con un ejemplo, mientras que en la discriminación que la Constitución
prohíbe, a X se le otorga un tratamiento distinto por el simple hecho de ser mujer o ser
negro, en los casos de discriminación inversa un tratamiento preferencial se otorga sobre
la base de que X es una persona que ha sido discriminada (injustamente) por ser mujer208
o por ser negro”. [Énfasis fuera de texto (C-371 de 2000)].

Frente a las violencias contra las mujeres

…..33.- De ello dio cuenta también la Corte Constitucional, cuando justificó la necesidad
de medidas especiales y específicas en favor de las mujeres, a la luz de lo dispuesto en
el mencionado inciso 2º del artículo 13 superior, para protegerlas de la violencia a que
se han visto sometidas:
“…[L]as medidas de protección a las mujeres víctimas de la violencia armonizan con el
deber del Estado de proteger prioritariamente a las personas que se encuentran en
condiciones de debilidad (CP art. 13) a fin de hacer efectivo el goce de los derechos
constitucionales de estas poblaciones.
(…)[L]as estrategias destinadas a mostrar en toda su dimensión la extensión de la
violencia contra la mujer y a incidir en la educación y la cultura para prevenir esas
formas de violencia corresponden plenamente a los principios constitucionales de la
tolerancia, la igualdad entre los sexos” [(C-408/96) Énfasis fuera de texto]

Frente a mujeres gestantes

34.- De igual manera se debe hacer mención a que la consagración en nuestro orden
constitucional, de las mujeres como un grupo al que se le debe brindar protección
especial y tratamiento favorable por considerársele un colectivo históricamente
desfavorecido y marginado, ha ido más allá de dicho reconocimiento. La Constitución
incluye dentro de las características que pueden ser tomadas en cuenta para la
implementación de acciones positivas a favor de las mujeres, el supuesto consistente en
que “…[D]urante el embarazo y después del parto gozará de especial asistencia y
protección del Estado, y recibirá de éste subsidio alimentario si entonces estuviere
desempleada” (art 43 C.N). El establecimiento de acciones positivas en virtud del aparte
del artículo constitucional transcrito, ha dado lugar a medidas que sugieren un
discriminación positiva o favorable, en la que el género es el elemento que fundamenta
el trato normativo disímil. En el derecho laboral por ejemplo, de conformidad con lo
dicho en la sentencia T-426/98, así se demuestra:

“La reciente jurisprudencia de esta Corporación209 ha dejado en claro que la mujer


embarazada tiene derecho a gozar de una especial protección en su trabajo, pues la
Constitución y los tratados internacionales imponen al Estado y a la sociedad la
207
C-112 del 2000, citada en la C-371/00.
208
La misma Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer, dispone
que: "La adopción por los Estados Partes de medidas especiales de carácter temporal encaminadas a
acelerar la igualdad de facto entre hombres y mujeres no se considerará discriminación en la forma
definida en la presente Convención (...)". (artículo 4°). Citada en la C-371/00.(S.N.)
209
[Cita de la sentencia T-426/98 transcrita] Ver las sentencias T-568 de 1996, C-710 de 1996. C-470 de 1997.
obligación de respetar el derecho de la mujer, en embarazo o en período de lactancia, a
gozar de una `estabilidad laboral reforzada`. En efecto, el Legislador ha considerado
ilegal todo despido cuyo motivo sea el embarazo o la lactancia, de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 239 del Código Sustantivo del Trabajo.
(…)`[L]a protección a la mujer embarazada tiene otro fundamento constitucional, a
saber la búsqueda de una igualdad real y efectiva entre los sexos y la protección de la
maternidad, la vida, la familia y el cuidado de los niños (CP arts 5º, 13, 42, 43 y 44)` [C-
470/97 Citada en la sentencia transcrita]” (Énfasis fuera de texto)

34.- La discriminación positiva y permitida por razón de sexo, es aún más evidente en el
inciso final del citado artículo 43 superior. Es la prescripción de una orden al Estado para
que apoye “…de manera especial a la mujer cabeza de familia”. El trato diferenciado en
estos casos pasa de ser permitido a ser obligado por la Constitución misma. El legislador
está conminado a regular, respecto de las mujeres embarazadas y de las mujeres cabeza
de familia, estableciendo diferencias por razón de género con el fin de favorecerlas a
ellas210.

36.- De esto, es posible concluir que la especial protección de la mujer, conlleva la


aceptación de tratos discriminatorios con un fin constitucional. O que - para decirlo de
otra manera -, la protección reforzada y especial de los derechos de las mujeres es un
fin constitucional cuya satisfacción admite en ciertos casos el sacrificio de la cláusula
general de igualdad, que además cuenta con la implementación de instrumentos y
mecanismos internacionales para ello211.

210
Recientemente, en la sentencia C-991 de 2004 la Corte Constitucional se pronunció sobre la aplicación
temporal que disponía el artículo 8º de la Ley 812 de 2003, de la protección especial (Retén Social) para
madres cabeza de familia sin alternativa económica, dentro de los programas de renovación de la
administración pública, establecida en el artículo 12 de la Ley 790 de 2002. La Corte consideró que la
protección dispensada a las madres cabeza de familia mediante la regulación del llamado retén social, no
podía ser temporal, en tanto ellas configuran un grupo de especial protección. En otra oportunidad, y en virtud
del anterior criterio, esta Corporación, por medio de la sentencia SU-388 de 2005 ordenó el reintegro de más
de 1000 mujeres cabeza de familia a la Empresa Telecom en Liquidación.
211
Esto es claro en lo referente a las medidas que buscan proteger a las mujeres contra la violencia. La C-
408/96 hizo una sistematización de los instrumentos internacionales al respecto: “[l]os artículos 10 a 12 [de la
"Convención Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer”] desarrollan
mecanismos de protección específicos en el ámbito interamericano a fin de proteger el derecho de la mujer a
una vida libre de violencia. Así, se establece que en los informes nacionales a la Comisión Interamericana de
Mujeres, los Estados deben incluir información sobre los factores que estimulan la violencia contra la mujer y
las medidas adoptadas para prevenirla y erradicarla, para asistir a la mujer afectada por la violencia, así como
sobre las dificultades que observen en la aplicación de las mismas (art. 10). Igualmente se estipula que los
Estados y la Comisión Interamericana de Mujeres pueden requerir a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos una opinión consultiva sobre la interpretación de esta Convención (art. 11). Finalmente, el artículo 12
regula un mecanismo de queja individual pues señala que cualquier persona o grupo de personas, o entidad no
gubernamental legalmente reconocida en uno o más Estados miembros de la Organización, puede presentar a
la Comisión Interamericana de Derechos Humanos peticiones que contengan denuncias o quejas por violación
de los derechos reconocidos por la Convención. En tal caso, la Comisión aplicará al trámite de tales quejas las
normas y los requisitos de procedimiento para la presentación y consideración de peticiones estipulados en la
Convención Interamericana sobre Derechos Humanos y en el Estatuto y Reglamento de la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos.
Los mecanismos internacionales de protección, como los consagrados por la presente Convención ["Convención
Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer”], tienen su antecedente en la
Convención Europea de Derechos Humanos o Convención de Roma del 4 de noviembre de 1950, redactada por
la mayor parte de los países europeos con el recuerdo aun fresco del drama del fascismo y de la Segunda
Guerra Mundial, que llevó a sacar del ámbito exclusivamente nacional la garantía de los derechos humanos. La
filosofía de los sistemas internacionales de protección es entonces, en cierta medida, que los derechos
humanos son demasiado importantes para dejar su protección exclusivamente en manos de los Estados, pues la
La protección normativa de las mujeres es por tanto igualitaria respecto de la
dispensada al hombre, y a la vez exclusiva cuando tiende a equiparar las situaciones
entre los sexos. Ahora, tal como se advirtió, esto es enteramente aplicable a niños
(hombres menores de edad) y niñas (mujeres menores de edad). La protección de ellos y
ellas se inspira en el mismo principio de prohibición y permisión de distinción por razón
de género, según lo que se busque con una y otra.
Por ello, en el siguiente aparte la Sala escrutará si la distinción del artículo 34 del
Código Civil demandado, y sus respectivas consecuencias jurídicas descritas en las demás
disposiciones demandadas, configura un trato normativo diferenciado injustificado o una
acción positiva.

37.- En este orden, la Corte encuentra que, en virtud que la distinción bajo estudio
sugiere el tratamiento normativo diferenciado al colectivo de las mujeres, el cual es el
que históricamente se busca proteger, precisamente, por medio de este tipo de trato
normativo, podría pensarse que este tratamiento es discriminatorio pero por la
configuración de una acción afirmativa en favor de las niñas. Lo que resulta desde todo
punto de vista errado para esta Sala, pues, tal como se explicó en el fundamento
jurídico número 31 y siguientes de esta sentencia, el sentido de la acción positiva
(S.N.) es la procura de protección en mayor medida de un grupo marginado. Se concluye
de lo anterior que la distinción del artículo 34 del C.C no constituye una acción
afirmativa, porque otorga una protección inferior al colectivo tradicionalmente
marginado o discriminado.
Tal como se dijo, el siguiente paso del análisis será determinar si el mencionado artículo
representa un tratamiento normativo diferenciado injustificado. Para esto, se procederá
a realizar un juicio de ponderación…….”

experiencia histórica de los regímenes totalitarios había mostrado que el Estado puede llegar a convertirse en
el mayor violador de tales valores, por lo cual son necesarias las garantías internacionales en este campo. Se
concede entonces la posibilidad a los individuos de acudir a un órgano internacional -la Comisión Europea- para
denunciar violaciones a derechos humanos por parte de su propio Estado, confiriéndose así por primera vez
personalidad jurídica internacional al individuo.
En los años siguientes, el sistema europeo se generaliza. Así, , en el ámbito universal, el Protocolo Facultativo
del Pacto de Derechos Civiles y Políticos establece también un mecanismo de denuncia individual ante el
Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas. Por su parte, en nuestro continente, se desarrolla el
sistema interamericano, que se basa esencialmente en la Convención Americana sobre Derechos Humanos o
Pacto de San José, la cual concede a los individuos la posibilidad de denunciar atropellos por parte de los
Estados ante una instancia regional, la Comisión Interamericana de derechos humanos, la cual a su vez decide
si acusa o no al Estado en cuestión ante la Corte Interamericana.
(…)[L]a vigencia de los derechos humanos se convierte en un asunto que interesa directamente a la comunidad
internacional como tal. Por eso, cuando los mecanismos nacionales de protección resultan ineficaces, los
individuos pueden directamente acudir ante ciertas instancias internacionales -como el Comité de Derechos
Humanos de la ONU o la Comisión Interamericana de Derechos Humanos- para que se examinen las eventuales
violaciones a los derechos reconocidos por los pactos internacionales, sin que ello pueda ser considerado una
intromisión en el dominio reservado de los Estados.
(…)[L]a violación por parte de un Estado de los derechos fundamentales de sus ciudadanos no es un asunto
puramente doméstico sino que afecta a la comunidad internacional, tanto por sus potenciales implicaciones
políticas como porque vulnera la conciencia de la comunidad civilizada. No es entonces por casualidad que la
Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1949 comienza señalando que `la libertad, la justicia y la
paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrínseca y los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia humana.´
Todo lo anterior explica que jurídicamente los derechos humanos sean normas imperativas de derecho
internacional o de Ius Cogens, que limitan la soberanía estatal, ya que los Estados no pueden transgredirlas, ni
en el plano interno, ni en sus relaciones internacionales. Los problemas de derechos humanos han dejado de
ser un asunto interno exclusivo de los Estados para constituir una preocupación de la comunidad internacional
como tal, la cual ha buscado diseñar mecanismos globales de protección.”
Unidad 2. Anexo 5
“RESPUESTA JUDICIAL A LA VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES Y NIÑAS”
Medellín, noviembre 2 y 3 de 2006

“Violencia Contra las Mujeres y las Niñas (Bien Jurídico de Libertad, Integridad y
Formación Sexuales)”

I. CREDIBILIDAD DEL TESTIMONIO DEL MENOR ABUSADO

Proceso No 23706

La menor Y.T.E.A., de nueve años de edad para el 13 de noviembre de 2003, asistida por
la Personera Municipal de Santuario (Risaralda), formuló denuncia penal contra su
abuelo paterno NOEL ARCANGEL ECHEVERRI HERRERA ante la Fiscalía 33 Delegada ante
el Juzgado Promiscuo del Circuito de Apía, del mismo departamento. Señaló la menor
que en varias oportunidades en que fue a visitarlo al hotel en donde residía, éste la
acariciaba diferentes partes de su cuerpo, le introducía los dedos en la vagina y le daba
besos, a cambio de lo cual recibía dinero o distintas dádivas.

La fase del juicio correspondió al Juzgado Promiscuo del Circuito de Apía,


Risaralda, que profirió fallo el 30 de julio de 2004 por cuyo medio declaró penalmente
responsable a NOEL ARCANGEL ECHEVERRI HERRERA de los delitos de acto sexual con
menor de catorce años agravado e incesto y lo condenó a la pena principal de cincuenta
y cuatro (54) meses de prisión y a la accesoria de inhabilitación de derechos y funciones
públicas por el mismo término.

En contra del fallo condenatorio, la defensa interpuso recurso de apelación,


razón por la cual se pronunció el Tribunal Superior de Pereira el 16 de
diciembre de 2004 revocándolo para, en su lugar, absolver a NOEL ARCANGEL
ECHEVERRI HERRERA de los cargos formulados en su contra.

La Fiscal 33 Delegada ante el Juzgado Promiscuo del Circuito de Apía, interpuso recurso
de casación, argumentos con los cuales se mostró de acuerdo el Procurador Cuarto
Delegado para la Casación Penal.

La Corte casó el fallo absolutorio del Tribunal para dejar vigente el


condenatorio del Juzgado, previa precisión de que su intervención buscaba lograr
uno de los fines de la casación, que en este caso tenían que ver con la efectividad
del derecho material y las garantías debidas a la menor víctima de atropello sexual
por parte de su abuelo legítimo. Para ello tuvo en cuenta, entre otros argumentos,
los siguientes:
El desarrollo que últimamente ha tenido el derecho penal de las víctimas, en
particular de aquellas que han sido objeto de afrentas sexuales, máxime cuando los
sujetos pasivos de esos comportamientos, como ocurre en este caso, son menores de
edad, haciendo énfasis en un tema que históricamente ha resultado polémico, como
lo es la credibilidad que pueda atribuirse al testimonio de los menores de edad, en
los casos en que son sujetos pasivos de abusos sexuales.
Como el Tribunal fundamentalmente no le creyó a la menor, básicamente por razón
de su edad y por haber sido víctima de los hechos, para desconocer tal
razonamiento, la Corte tuvo señaló, en esencia que:
No es acertado imponer una veda o tarifa probatoria que margine de toda
credibilidad el testimonio de los menores, así como el de ninguna otra persona por su
mera condición, como suele ocurrir con los testimonios rendidos por los ancianos y
algunos discapacitados mentales, con fundamento en que o bien no han desarrollado
(en el caso de los niños o personas con problemas mentales) o han perdido algunas
facultades sico-perceptivas (como ocurre con los ancianos). Sin embargo, tales
limitaciones per se no se ofrecen suficientes para restarles total credibilidad cuando
se advierte que han efectuado un relato objetivo de los acontecimientos.
Resultaría inaudito llegar al extremo de que, únicamente porque aun no han
desarrollado a plenitud sus facultades mentales, físicas y éticas, sus relatos
merezcan el repudio absoluto de la colectividad, si se evidencia que tienen la
capacidad de ilustrar objetivamente sobre unos hechos.

El testimonio del menor no pierde credibilidad sólo porque no goce de la totalidad de


sus facultades de discernimiento, básicamente porque cuando se asume su
valoración no se trata de conocer sus juicios frente a los acontecimientos, para lo
cual sí sería imprescindible que contara a plenitud con ellas, sino de determinar
cuan objetiva es la narración que realiza, tarea para la cual basta con verificar que
no existan limitaciones acentuadas en su capacidad sico-perceptiva distintas a las de
su mera condición, o que carece del mínimo raciocinio que le impida efectuar un
relato medianamente inteligible; pero, superado ese examen, su dicho debe ser
sometido al mismo rigor que se efectúa respecto de cualquier otro testimonio y al
tamiz de los principios de la sana crítica.

Cuando el menor es la víctima de atropellos sexuales su dicho adquiere una especial


confiabilidad, tanto por la naturaleza del acto como por el impacto que genera en su
memoria.
Tal es la tendencia actual en relación con la apreciación del testimonio del infante
víctima de vejámenes sexuales, atendido el hecho de que el sujeto activo de la
conducta, por lo general, busca condiciones propicias para evitar ser descubierto y, en
esa medida, es lo más frecuente que sólo se cuente con la versión del ofendido, por lo
que no se lo puede de entrada descalificar sólo por razón de su edad. Además,
desconocer la fuerza conclusiva que merece el testimonio del menor víctima de un
atentado sexual, implica perder de vista que dada su inferior condición, requiere de una
especial protección, hasta el punto de que, como lo indica expresamente el artículo 44
de la Carta Política, sus derechos prevalecen sobre los demás. y, por lo tanto, su interés
es superior en la vida jurídica.
En este caso, como la progenitora de la menor y su profesora refirieron que
estaba siendo sometida a tratamiento psicológico porque supuestamente
“buscaba a los hombres”, y por ello el Tribunal concluyó “que infortunadamente aquí
estamos ante una niña con iniciación precoz en el mundo sexual”, la Corte se apartó de
consideración semejante, al encontrar que tales afirmaciones atentan contra sus
derechos fundamentales de dignidad, integridad, buen nombre e intimidad y de paso
sometía a la menor a un proceso de victimización ulterior al que se generó por motivo
de haber sido objeto de abusos sexuales previos, los cuales fueron reconocidos
judicialmente, porque dada su minoridad ninguna incidencia tiene ahondar en la
conducta de la víctima.
II. ACCESO CARNAL ABUSIVO CON INCAPAZ DE RESISTIR.

Proceso No 24955

Los hechos de este proceso tuvieron ocurrencia el 16 de diciembre de 1.996 en


horas de la tarde, cuando la señora Sandra Patricia Bello Toloza acudió a las oficinas
de Profamilia ubicadas en la carrera 15 No. 34–47 de esta ciudad, en cumplimiento
de una cita con el especialista sexólogo JOSÉ ÁLVARO POVEDA CARRILLO. Al ingresar
al consultorio el galeno la interrogó sobre si había venido sola, para enseguida
preguntarle por el motivo de la consulta, siendo informado por la mujer sobre su
aversión al sexo y el temor al falo en cuanto a las relaciones de esta clase. El médico
persuadió a la mujer sobre que no debía sentir ningún temor y para inducirla en ese
propósito consiguió que ella tocase su miembro viril, luego que se desnudara para,
por último, accederla carnalmente, todo dentro de una pretendida dinámica
terapéutica en cuyo contexto la humilde mujer exhibió una mínima resistencia.

Se absolvió en las dos instancias.

Durante el trámite de la casación, la Procuradora Tercera Delegada para la casación


penal, emitió concepto orientado a que previa casación del fallo absolutorio, se
condenara al procesado por la referida conducta punible.

La Corte, efectivamente condenó, con fundamento en las siguientes razones:

El delito de acceso carnal abusivo con incapaz de resistir, dentro de la tipología que
tradicionalmente ha diferenciado los delitos sexuales se encuentra incluido en el
capítulo concerniente a los “actos sexuales abusivos”, bajo el entendido de que el
mismo recoge aquéllas hipótesis delictivas en que el sujeto agente aprovecha la
condición de la víctima que se encuentra imposibilitada de resistir sus pretensiones
sexuales.

El modelo descriptivo de la conducta de acceso carnal abusivo actualmente exige un


elemento de contenido extrajurídico a manera de cláusula general que cobija dentro de
los supuestos típicos que también la actualizan, el hecho de encontrarse el ofendido
igualmente en incapacidad de resistir que, en todo caso, debe inhibir a la víctima de la
posibilidad de rechazar eficazmente a su abusador.

En este caso, fue imprescindible que la víctima acudiera a psicoterapias a través de las
cuales refirió que el sexólogo que la había tratado tuvo un manejo inadecuado de la
relación profesional-paciente, sintiéndose “confundida, incómoda y que no supo como
detener las conductas inadecuadas del profesional porque éste le repetía continuamente
que se sintiera tranquila y que estos tocamientos eran parte de la terapia”.

La condición de fragilidad psicológica y anímica de la víctima en este caso, fue más que
propicia para el designio criminal del imputado, quien aprovechando el proceso de
interacción, confidencialidad y entrega absoluta de confianza en que se edifican las
relaciones médico-paciente, que sitúan al primero en posición superlativa de poder ante
sus revelaciones -íntimas dada la especialidad en sexología-, no tuvo el menor reparo en
transgredir no solamente elementales principios deontológicos, sino el propio Código
penal, al emplear ese conocimiento -que en el propósito concebido hacía por completo
vulnerable a la víctima dada la condición psicológica, sexual y cultural destacada-, en
procura de obtener la satisfacción de sus propias necesidades emocionales, inclinaciones
sexuales y actos libidinosos.

Al procesado se lo condenó por la Corte a la pena principal de 51 meses de prisión, a la


pena accesoria de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por el
mismo período de la pena principal y a pagar una suma equivalente a cincuenta (50)
salarios mínimos legales mensuales por concepto de perjuicios de índole moral en favor
de la víctima.

Se le negó el subrogado de la ejecución condicional de la condena y la sustitución de la


pena privativa de la libertad por prisión domiciliaria, razones por las cuales se ordenó su
captura.

II. a. ACCESO CARNAL ABUSIVO CON PEROSNA PUESTA EN INCAPACIDAD DE RESISTIR.

Manejo del tema de prevención general para negar la prisión domiciliaria.

Proceso 25724

En horas de la mañana del 17 de febrero del 2005, la joven Claudia Lorena


Berdugo Páez, de 18 años de edad, salió a cumplir una cita previamente convenida
con José Efraín Berdugo Barragán, médico cirujano de 52 años, a quien siempre había
reconocido como su progenitor, con el fin de realizar varias diligencias.

Hicieron algunos recorridos en el vehículo del doctor Berdugo Barragán, en


cuyo transcurso éste le insistió en que la notaba enferma, a pesar de que con
anterioridad la joven se encontraba en buen estado de salud y así se sentía.

Para aliviar el supuesto malestar, el médico le suministró una pastilla, que la


adormeció un poco. Le hizo saber que posiblemente se hallaba embarazada, no
obstante que Claudia Lorena nada le había dicho al respecto. Pero con esa disculpa,
el galeno le afirmó que la iba a examinar, se detuvo en una farmacia, hizo algunas
compras y luego la inyectó en dos oportunidades.

La joven perdió el sentido y cuando lo recobró constató que en compañía de


su “padre” se encontraba en un motel, en las afueras de Fontibón, con rasgos
evidentes de haber sido accedida carnalmente por éste.

Por estos hechos y con base en el nuevo estatuto procesal penal (Ley 906 de
2004), el Juez 33 Penal Municipal, en función de Control de Garantías, realizó
audiencia preliminar de legalización de captura, imputación y medida de
aseguramiento, diligencia preliminar durante la cual la fiscalía formuló cargos por
acceso carnal abusivo con incapaz de resistir, con la circunstancia de agravación
derivada de la relación existente entre víctima y víctimario, en tanto que esta lo
consideraba su progenitor, pero sopor razón de parentesco alguno, cargos que el
procesado aceptó de manera libre y voluntaria, esto es, se allanó a ellos.
La pena que se le impuso en las instancias fue de 59 meses de prisión y de
inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas, oportunidad en la
cual se le negó la condena de ejecución condicional y la prisión domiciliaria.

La Sala, luego de reconocer el interés jurídico que ostentaba el demandante


para acudir a esta sede, no casó el fallo impugnado.

No se sustituyó la pena de prisión intramural por domiciliaria y para ello e


tuvo en cuenta, básicamente que:

El funcionario judicial de primera instancia explicó el potencial peligro que


para la víctima podía representar que quien le causó daño, precisamente la persona
que siempre había considerado como su padre, cumpliera la pena en la residencia de
éste, así fuera diversa de la de aquella. También se apoyó en la gravedad del hecho,
motivo que no admite discusión, según la descripción que del suceso se hace en esta
decisión y que, con su allanamiento, el procesado y su defensor aceptaron.

Se tuvieron en cuenta las especiales condiciones de indefensión en que el


acusado colocó a la víctima (a quien el mismo sindicado ha dado trato de hija),
aspecto que válidamente puede ser tenido como indicativo de una conducta de
particular gravedad, máxime que en este evento no fue considerado para su
tipificación, porque la adecuación se realizó en el entendido de que la ofendida
estaba en incapacidad de resistir, cuando la realidad de los hechos, admitida en el
acto de allanamiento, enseña que la joven fue puesta en esa situación, asunto bien
diferente y de mayor envergadura, sobre todo si a tal estado de postración fue
llevada por el médico procesado, prevalido de su profesión, circunstancia que le
permitió hacerse a una pastilla y a una inyección, que aplicó a su hija para que,
precisamente, quedara en incapacidad de resistir.

Una permanencia domiciliaria de quien es condenado por este tipo de


acontecimientos innegablemente llevaría a pensar a la comunidad en el desamparo
y, frente a las víctimas, la sensación de impunidad, porque un tratamiento benigno
para el cumplimiento de pena le entregaría un mensaje de que no hay
proporcionalidad entre la lesión del bien jurídico y sus consecuencias penales;
además, de inseguridad en tanto que la prevención especial y la reinserción social,
solo se hacen posibles mediante la detención intramural.

III. INJURIA POR VÍA DE HECHO

Proceso 25743

En la mañana del 10 de junio del 2005, cuando la señorita Diana Marcela Díaz González
caminaba por un sendero peatonal de la Calle 97 con avenida Suba, dirección occidente,
un joven que se desplazaba en bicicleta, y que luego sería identificado como VÍCTOR
ALFONSO GARCÍA, tras desacelerar su velocípedo, medio detenerlo y apoyar una pierna
en el piso, le tocó los glúteos y la vagina o posó una mano entre sus piernas y siguió su
camino.
Ante las voces de auxilio de la dama, quien tras el tocamiento se sintió empujada,
perdió el equilibrio y hubo de apoyarse en una malla, el autor del hecho fue capturado
unos metros más adelante por un agente bachiller de la Policía Nacional, que fungía
como guía de tránsito en esos momentos.

Impugnado el fallo absolutorio por la Fiscalía, el Tribunal lo revocó para declarar


responsable al señor GARCÍA del delito de acto sexual violento y condenarlo a 48 meses
de prisión y de inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas;
oportunidad en la cual le negó la suspensión condicional de la ejecución de la pena,
pero le concedió la prisión domiciliaria.

La Corte casó oficiosamente la sentencia impugnada, declaró la nulidad de lo actuado a


partir de la audiencia de formulación de imputación, y dispuso la libertad inmediata del
procesado, ordenando paralelamente rehacer la actuación conforme a derecho.

Los siguientes fueron los fundamentos de la referida decisión anulatoria:


No hubo violencia, porque GARCÍA no desplegó ninguna fuerza –física o moral- dirigida a
extinguir o a reducir la capacidad defensiva de la señorita Diana Marcela, entendida
como la utilizada para doblegar la voluntad de la víctima, no es la fuerza o el ímpetu
con que el joven acusado haya realizado los actos de tocamiento sobre el cuerpo de la
dama afectada lo que debe considerarse para determinar la existencia de la violencia,
sino la conducta que hubiere desplegado para dominar la resistencia de la víctima, para
intimidarla a aceptar la ejecución del acto sexual.

Tampoco hubo violencia, porque Diana Marcela no reaccionó a ninguna agresión


desarrollada precisamente a suprimir o restar sus posibilidades de oposición al ataque.
Nótese, como ella misma afirma, que su comportamiento después del tocamiento
consistió en gritar, llorar y correr. Y súmense otras palabras suyas en el juicio oral, ante
pregunta del señor juez: el autor no ejerció fuerza para neutralizar sus reacciones.

El “ataque” fue fugaz; tan fugaz, que es imposible hablar de agresión sexual pues, como
se vio, de cara al bien jurídico protegido es esencial una mínima permanencia, que no la
hubo en este caso. No existió correspondencia corporal, no hubo acto sexual.

En condiciones normales, mirada la conducta de GARCÍA tal como fue imputada, no fue
apta para excitar o satisfacer su lujuria y/o la de Diana Marcela. Dicho de otra forma, al
palpar velozmente las nalgas y hasta colocar la mano entre las piernas de la “víctima”,
durante un tiempo supremamente breve, la conducta de García no pudo ser idónea para
estimular o abrir apetencias sexuales.

En ninguna parte del Título IV del Código Penal que trata de los delitos contra la
libertad, integridad y formación sexuales, aparece estrictamente tipificada como
delictiva la conducta de quien sin violencia, por sorpresa, realiza actos sexuales sobre
una persona capaz que no presta su consentimiento.
La hipotética adecuación típica correcta

Para la Corte la conducta consistente en realizar tocamientos fugaces e inesperados en


las partes íntimas del cuerpo de una persona capaz sin su aquiescencia es, sin duda, un
acto reprochable, sea que se realice súbitamente en vía pública –como en este caso- o
en el servicio del transporte masivo o aprovechando las conglomeraciones humanas en
manifestaciones, centros comerciales, espectáculos públicos, etc., pero no constituye
actualmente un delito contra la libertad, integridad y formación sexuales que consagra
el título IV de la Ley 599 del 2000.

Objetivamente constituye, sí, delito de injuria, concretamente en su modalidad injuria


por vía de hecho.

Las razones de la afirmación son las siguientes:

El título V del Libro II del Código Penal del 2000, en su capítulo único, define los “Delitos
contra la integridad moral”. Y en el artículo 220 estructura la injuria, con estas
palabras: “El que haga a otra persona imputaciones deshonrosas, incurrirá en prisión de
uno (1) a tres (3) años y multa de diez (10) a mil (1000) salarios mínimos legales
mensuales vigentes”.
A su turno, el artículo 226 se refiere a la injuria por vías de hecho de esta manera: “En
la misma pena prevista en el artículo 220 incurrirá el que por vía de hecho agravie a
otra persona”.
El bien jurídico tutelado es la integridad moral. Por integridad moral se entiende, para
efectos de la injuria, ante todo, lo relacionado con la dignidad y el honor. La dignidad
es, por inclusión, respeto a la intimidad, al honor, a la honra, al decoro, de la persona
humana en cuanto tal. De la dignidad dimana, entre otras cosas, un bien jurídico más
concreto, el honor, constituido por las relaciones de reconocimiento fundadas en los
valores sociales de dignidad de la persona y libre desarrollo de la personalidad.

Partiendo de tal noción, y fusionado con los valores constitucionales, particularmente


con el principio de dignidad, se puede afirmar que el fundamento del bien jurídico honor
es, precisamente, la dignidad, y que su finalidad última es el libre desarrollo de la
personalidad.

Desde este punto de vista, no hay duda que tentar sin consentimiento las regiones
corporales que la cultura occidental asocia con el sexo, constituye un ultraje a la
dignidad de la persona que recibe el comportamiento, una afrenta, una agresión y, en
fin, un desprecio absoluto por su honor, es decir, su valor como ser humano, unido al
libre desarrollo de su personalidad, entendido este, a la luz del artículo 16 de la
Constitución Política, como el derecho a la autonomía personal, que permite, ante la
variedad optativa, tomar decisiones sin intromisiones, obstáculos ni presiones.

Puede imputarse a título de injuria por vías de hecho actos de claro contenido libidinoso
que la legislación no consagra como delitos sexuales, en tanto afectan la dignidad de la
persona agraviada, lesionan su integridad moral y constituyen actos de menosprecio al
tratarla como objeto de lujuria, degradando su condición humana.
La Corte concluye considerando que desde el punto de vista objetivo, los
tocamientos corporales no consentidos, realizados sin violencia sobre personas
capaces, configuran el delito de injuria por vía de hecho.
En este contexto debo hacer referencia a un logro adicional, cual es concitar el como
se ha alcanzado el respeto de los colegas cuando se tocan estos temas que involucran
necesariamente manejo de términos técnicos de la anatomía femenina, sino también
de las acepciones vulgares que muchas veces atraen burlas.
IV. VIOLACIÓN A LA INTIMIDAD
Proceso No. 26157
El 23 de agostos de 2001, ante la Sala de atención al Usuario de la Fiscalía General
de la Nación, con sede en Pereira, se presentó la señora Sandra Sarria Restrepo con
el fin de denunciar a su jefe FRANZ AUGUSTO LAGOS GRISALES, por el acoso al que la
sometió durante un año de os dos que laboró en la empresa “Postergraf”.
Los actos atentatorios contra su intimidad consistieron en tomar fotografías y videos
de su imagen, inclusive, disponer la ubicación de una cámara de video en el baño,
lugar donde fácilmente es posible captar la intimidad de una persona y
“arrinconamientos físicos” con el fin de “tocarla y sobarla con su cuerpo”.
Por tales hechos, el procesado fue condenado en primera instancia por el Juzgado
Penal Municipal de Descongestión de Pereira a la pena de multa en cuantía de un
salario mínimo legal mensual, como autor penalmente responsable del delito de
Violación en Lugar de trabajo previsto en el artículo 191 del C. P., en concordancia
con el artículo 189, ibídem, normas cuyo tenor literal es el siguiente:
“Art. 189.- Violación de habitación ajena.- El que se introduzca arbitraria,
engañosa o clandestinamente en habitación ajena o en sus dependencias
inmediatas, o que por cualquier medio indebido, escuche, observe, grabe,
fotografíe o filme, aspectos de la vida domiciliaria de sus ocupantes, incurrirá en
multa”.
“Artículo 191.- Violación en lugar de trabajo.- Cuando las conductas descritas en
este capítulo se realizaren en un lugar de trabajo, las respectivas penas se
disminuirán hasta en la mitad, sin que pueda ser inferior a una unidad de multa”.
Para el Juzgado de primera instancia el delito por el cual fue acusado el procesado
se perfecciona de manera instantánea, es decir, no sólo desde el momento en que se
introdujo en el sanitario utilizado por mujeres, de manera clandestina, es decir, en
secreto, para colocar una cámara de video sino las fotografías y arrinconamiento de
que era víctima la denunciante, momento desde el cual se afectó su integridad
individual por haber procedido a ello sin su consentimiento y conocimiento.
Como se adujo por el procesado que la ofendida utilizaba poses atrevidas, era
confianzuda y utilizaba ropa bastante extravagante, considera el juzgado que la
empresa para la cual trabajaba y de la cual había parte el ofendido, debió hacerle
algún llamado de atención o requerimiento, de lo cual no hay constancia en el
expediente.
Y concluye indicando que si se observan en forma global los dichos del acusado, de la
ofendida, los informes del CTI y la prueba testimonial recogida no queda el menor
resquicio de duda de que el procesado fue la persona que de manera clandestina no
sólo grabó aspectos de la vida privada e íntima de la denunciante al colocar una
cámara de video en el excusado violando la intimidad que se debe guardar en esta
clase de lugares y por sobre todo realizarse en el lugar de trabajo, sino el de
fotografiarla sin su consentimiento.
El fallo condenatorio fue apelado por la defensa y revocado por el Juzgado 6º Penal
del Circuito de Pereira, que absolvió con argumentos como los siguientes:
Las pruebas no son suficientes para llegar a un fallo de condena. Luego, debe
revocarse el apelado y proceder a la absolución del procesado.
El derecho a la intimidad implica la facultad de exigir de los demás el respeto de un
ámbito exclusivo que incumbe solamente al individuo, que es resguardado de sus
posesiones privadas, de sus propios gustos y de aquellas conductas o actitudes
personalísimas que no está dispuesto a exhibir y en el que no caben legítimamente
las intromisiones externas.
La conducta punible que se atribuye al procesado guarda estrecha relación con ese
derecho a la intimidad que tan celosamente enuncia la Carta Política y debe por
tanto ser materia de protección y tutela por parte de las autoridades cuando se
presenta alguna forma de violación del mismo.
La víctima señala que fue filmada o fotografiada por el procesado, y sobre la
veracidad de ese hecho sólo existe una referencia en autos, originada en una
persona que laboraba en la empresa quien admitió que aquél había filmado las
piernas y las caderas de la denunciante, porque estaba ensayando una cámara
recientemente adquirida, pero nada más.
El juzgador de segunda instancia se pregunta si acción de tal naturaleza puede
vulnerar el derecho de intimidad de una persona y, obviamente, responde en forma
negativa en la creencia de que un hecho así no alcanza la connotación que se le ha
dado ni traspasa los linderos del código penal, entre otras cosas, porque dicha
filmación o fotografía no fue publicada, pero algo más, no obra dentro del proceso
ninguna evidencia en ese sentido, aparte del testimonio del empleado que dice
haberlas visto.
Que el implicado hubiera colocado una cámara en el baño de las damas con la
finalidad de observar a la víctima, tampoco es para el juzgado situación que origine
la conducta punible examinada, porque no hay evidencia de que con el uso del
mencionado artefacto se hubiese invadido la órbita de intimidad de la denunciante o
de cualquiera otra persona, o se hubiese causado algún perjuicio porque, además, la
cámara fuederectada el mismo día en que se colocó y ese mismo día se retiró del
lugar, lo que constituiría apenas un acto preparatorio del delito, actos que por ser
tales carecen de entidad suficiente para configurar un delito.
Contra este fallo de segunda instancia, el apoderado de la parte civil interpuso
recurso de casación discrecional que ya fue admitido por la Sala mediante auto de
fecha octubre 18 del año en curso, al encontrar suficientemente acreditada la
necesidad de intervención por esta vía con el fin de concluir si debe prosperar el
recurso para proteger derechos fundamentales de la víctima.

En razón a que la demanda presentada por el mencionado sujeto procesal


constituye, en disentir, una pieza de innegable sensibilidad por los derechos de las
mujeres, procedo a entregar copia de los apartes pertinentes de la misma, pues
difícilmente se encuentra defensa de tanta profundidad sobre los derechos de la
mujer en un profesional del género masculino.

CONCLUSIONES

1.- En la mayoría de los procesos que llegan a la Corte, se dejan vigentes las
condenas. Y en los casos de absolución se casa para condenar.

2.- La Corte está mandando un mensaje fuerte de prevención general, como


sustento de la negativa a otorgar el sustituto de la prisión domiciliaria en eventos como
los que atrás se han comentado.

3.- Se están abriendo más espacios de protección contra los vejámenes de que son
víctimas las mujeres y las niñas recurriendo a tipos penales que protegen diferentes
bienes jurídicos como:
La inviolabilidad del domicilio o el lugar de trabajo con afectación de la dignidad e
intimidad de la mujer.
El bien jurídico de la libertad, integridad y formación sexual, con delitos como:
* Acceso carnal violento
* Acto carnal violento
* Acceso carnal y acto sexual con persona puesta en incapacidad de resistir.
* Acceso carnal abusivo con menor de 14 años.
* Acto sexual abusivo y acceso carnal abusivo con menor de 14 años.
* Proxenetas: - Inducción a la prostitución.
- Constreñimiento a la prostitución.
- Trata de personas.
- Estímulo a la prostitución de mujeres.
- Pornografía con menores.
- Turismo sexual.
- Utilización de medios de comunicación para el turismo de menores.

* Delitos contra la integridad moral: - Injuria por vía de hecho

* Delitos contra la Familia: - Incesto.

4.- Temas por trabajar:

El sometimiento permanente de las mujeres y las niñas como forma de tortura bien
sicológica o moral que protege el bien jurídico de la autonomía personal.

5.- Lo que no puedo compartir es el tema de la conciliación. El agravio a la dignidad que


está en el centro de todas estas conductas, no se puede conciliar.

6.- PROPUESTA:
El discurso de reivindicación del respeto por la libertad sexual de mujeres y niñas
abusadas sexualmente tiene que incluir un frontal rechazo a las conductas permisivas de
las mamás. Afortunadamente ya se están dando condenas por complicidad.
Alfabetización jurídica para que las mujeres conozcan sus derechos.

MARINA PULIDO DE BARÓN


Magistrada
Sala de Casación Penal
Corte Suprema de Justicia
Unidad 2. Anexo 6
Sentencia T 496-08

6. Los riesgos específicos y las cargas extraordinarias que les impone por su género,
la violencia armada a las mujeres del país.

6.1. El Impacto diferencial y agudizado del conflicto armado sobre las mujeres.

6.1.1. La Corte212 ha identificado un número significativo de riesgos de género en el


marco del conflicto armado colombiano, que son a su vez factores específicos de
vulnerabilidad a los que están expuestas las mujeres por causa de su condición
femenina, en el marco de la confrontación armada interna colombiana. Dentro de esos
riesgos detectados, por su relación con este caso, se destacan: “…) (v) los riesgos
derivados de su pertenencia a organizaciones sociales, comunitarias o políticas de
mujeres, o de sus labores de liderazgo y promoción de los derechos humanos en zonas
afectadas por el conflicto armado; (vi) el riesgo de persecución y asesinato por las
estrategias de control coercitivo del comportamiento público y privado de las personas
que implementan los grupos armados ilegales en extensas áreas del territorio nacional;
(vii) el riesgo por el asesinato o desaparición de su proveedor económico o por la
desintegración de sus grupos familiares y de sus redes de apoyo material y social;”
(Auto 092 de 2008).

6.1.2. El supuesto fáctico en que se fundamenta la demanda de tutela que resuelve la


Corte en la presente oportunidad, presenta dos elementos comunes determinantes en
relación con el supuesto fáctico que originó el enfoque de género en que se funda el
Auto 092 de 2008 de la Sala Segunda de revisión: (i) el conflicto armado como causa de
la vulneración de derechos fundamentales que denuncian las demandantes, y (ii) la
condición femenina como factor diferencial que impacta de manera específica y
agudizada a las mujeres dentro de ese contexto. Por tal razón la Sala Tercera acogerá,
en lo que resulte pertinente, el enfoque de género adoptado en la mencionada decisión.

En la providencia la Corte señaló que la violencia ejercida en el conflicto armado interno


colombiano victimiza de manera diferencial y agudizada a las mujeres, por diversas
razones:

(I) Por su condición de género, las mujeres están expuestas a riesgos particulares y
vulnerabilidades específicas dentro del conflicto armado, que explican en su conjunto el
impacto desproporcionado del desplazamiento forzado sobre las mujeres213.

212
La Sala Segunda de revisión de esta Corporación en su labor de seguimiento al cumplimiento
del fallo de tutela de la sentencia T-025 de 2004, ha adoptado medidas comprehensivas para la
protección de los derechos fundamentales de las mujeres desplazadas por el conflicto armado en
el país. Uno de los presupuestos fácticos de tales medidas es la constatación del impacto
desproporcionado del conflicto armado interno sobre las mujeres colombianas, o residentes en el
país (Auto 092 de 2008, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa).

213
Esos riesgos particulares y diferenciados, según la Corte213 son: (i) el riesgo de violencia
sexual, explotación sexual o abuso sexual en el marco del conflicto armado; (ii) el riesgo de
explotación o esclavización para ejercer labores domésticas y roles considerados femeninos en
una sociedad con rasgos patriarcales, por parte de los actores armados ilegales; (iii) el riesgo de
(II) Como víctimas sobrevivientes de actos violentos que se ven forzadas a asumir roles
familiares, económicos y sociales distintos a los acostumbrados, las mujeres deben
sobrellevar cargas materiales y psicológicas de naturaleza extrema y abrupta, que no
afectan de igual manera a los hombres. (….)”

La Corte constató en esa oportunidad, “que ambas series de factores causantes del
impacto diferencial y agudizado del conflicto armado sobre las mujeres, se derivan a su
turno de la persistencia y prevalencia de patrones sociales estructurales que fomentan
la discriminación, exclusión y marginalización que de por sí experimentan las mujeres
colombianas en sus vidas diarias, con los alarmantes niveles de violencia y
subordinación que le son consustanciales tanto en espacios públicos como en privados, y
que les ubica en una posición de desventaja en el punto de partida para afrontar el
impacto del conflicto armado en sus vidas”214.

6.1.3. Ha destacado así mismo la jurisprudencia que “organismos internacionales tales


como la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, han manifestado en repetidas
oportunidades “su preocupación por la discriminación por razón de género que afecta a
las mujeres colombianas, en particular en los ámbitos de trabajo, educación y su
participación en asuntos políticos, así como las diferentes formas de violencia”, y han
expresado su alarma por la ausencia de medidas estatales orientadas a eliminar los
factores culturales ordinarios y “preexistentes” al conflicto armado, particularmente los
estereotipos y representaciones sexistas o degradantes de la mujer, que fomentan su
discriminación y sometimiento a la violencia – en especial la violencia sexual, la
violencia intrafamiliar y la trata de personas. Tal y como se ha demostrado ante esta
Sala, estos patrones estructurales preexistentes son potenciados, explotados,
capitalizados y degenerados por los actores que toman parte en la confrontación
armada; de allí que, como se verá, las mujeres afectadas por el conflicto interno sean
víctimas de una espiral de agravación y profundización de la discriminación, exclusión y
violencia de género que prevalecen de por sí en el país.215”

reclutamiento forzado de sus hijos e hijas por los actores armados al margen de la ley, o de otro
tipo de amenazas contra ellos, que se hace más grave cuando la mujer es cabeza de familia; (iv)
los riesgos derivados del contacto o de las relaciones familiares o personales -voluntarias,
accidentales o presuntas- con los integrantes de alguno de los grupos armados ilegales que
operan en el país o con miembros de la Fuerza Pública, principalmente por señalamientos o
retaliaciones efectuados a posteriori por los bandos ilegales enemigos; (v) los riesgos derivados
de su pertenencia a organizaciones sociales, comunitarias o políticas de mujeres, o de sus labores
de liderazgo y promoción de los derechos humanos en zonas afectadas por el conflicto armado;
(vi) el riesgo de persecución y asesinato por las estrategias de control coercitivo del
comportamiento público y privado de las personas que implementan los grupos armados ilegales
en extensas áreas del territorio nacional; (vii) el riesgo por el asesinato o desaparición de su
proveedor económico o por la desintegración de sus grupos familiares y de sus redes de apoyo
material y social; (viii) el riesgo de ser despojadas de sus tierras y su patrimonio con mayor
facilidad por los actores armados ilegales dada su posición histórica ante la propiedad,
especialmente las propiedades inmuebles rurales; (ix) los riesgos derivados de la condición de
discriminación y vulnerabilidad acentuada de las mujeres indígenas y afrodescendientes; y (x) el
riesgo por la pérdida o ausencia de su compañero o proveedor económico durante el proceso de
desplazamiento.
214
Auto 092 de 2008.
215
Ibídem.
6.1.4. La agudización y potenciación, en el marco del conflicto armado, de las
condiciones de violencia y discriminación a que ha sido sometida históricamente la
mujer, y el impacto diferenciado que genera tal circunstancia sobre la población civil,
ha sido un fenómeno constatado también por la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos:

“45. La CIDH ha manifestado reiteradamente que tanto los hombres como las mujeres
colombianas que hacen parte de la población civil, ven sus derechos menoscabados
dentro del conflicto armado colombiano y sufren sus peores consecuencias. Sin embargo,
a pesar que los dos sufren violaciones de sus derechos humanos y cargan con las
consecuencias del conflicto, los efectos son diferentes para cada uno. La fuente de esta
diferencia es que las mujeres colombianas han sufrido situaciones de discriminación y
violencia por el hecho de ser mujeres desde su nacimiento y el conflicto armado se suma
a esta historia ya vivida. Para las mujeres, el conflicto armado es un elemento que
agrava y perpetúa esta historia. La violencia y discriminación contra las mujeres no
surge sólo del conflicto armado; es un elemento fijo en la vida de las mujeres durante
tiempos de paz que empeora y degenera durante el enfrentamiento interno.

46. En el ámbito del conflicto armado, todas las características que han expuesto a las
mujeres a ser discriminadas y a ser sujetas de un trato inferior históricamente,
sobretodo sus diferencias corporales y su capacidad reproductiva, así como las
consecuencias civiles, políticas, económicas y sociales para ellas de esta situación de
desventaja, son explotadas y abusadas por los actores del conflicto armado en su lucha
por controlar territorio y recursos económicos. Una variedad de fuentes, incluyendo las
Naciones Unidas, Amnistía Internacional y organizaciones de la sociedad civil en
Colombia, han identificado, descrito y documentado las múltiples formas en que los
derechos de las mujeres son menoscabados en el contexto del conflicto armado, por el
simple hecho de ser mujeres.”216

La Comisión Interamericana ha resaltado así mismo el papel crecientemente importante


que han cumplido las mujeres del país en la reconstrucción y fortalecimiento de los
tejidos sociales afectados por el conflicto armado a través de sus organizaciones de base
y de sus procesos de integración comunitaria. En su Informe resume la situación
explicando que:

“Colombia se destaca por las experiencias organizativas de los grupos de mujeres que
desean participar e incidir en la agenda pública, tanto en áreas tradicionalmente
ligadas con necesidades específicas del género femenino como en temas tales como la
solución del conflicto armado. Sin embargo, en el caso de Colombia, este tipo de
participación se ha convertido en una actividad sumamente peligrosa en donde las
defensoras de los derechos de las mujeres y sus seres queridos se exponen a la violencia
y al desplazamiento. Efectivamente, los actores armados encuentran que el liderazgo
ejercido por las organizaciones dedicadas a la defensa de los derechos de las mujeres,
representa un obstáculo que dificulta su avance en el control social y territorial lo cual

216
Comisión Interamericana de Derechos Humanos: “Las mujeres frente a la violencia y la
discriminación derivadas del conflicto armado en Colombia”, documento
OEA/Ser.L/V/II.Doc67.Spa.
–según le consta a la CIDH- ha tenido como consecuencia que las integrantes de
organizaciones tales como la Organización Femenina Popular – OFP, la Asociación
Nacional de Mujeres Campesinas, Negras e Indígenas – ANMUCIC, la Liga de Mujeres
Desplazadas y la Casa de la Mujer, entre otras, sean víctimas de intimidación
sistemática, persecución, secuestro, tortura y abuso sexual, entre otros crímenes. (…)
La Mesa de Trabajo Mujer y Conflicto Armado ha identificado como una forma de
violencia, que las organizaciones nacionales y regionales de mujeres, especialmente las
que actúan en zonas de confrontación bélica, son objeto de hostigamientos y amenazas,
que afectan tanto a sus miembros como al trabajo comunitario que desarrollan” 217.

En igual sentido, la Relatora de las Naciones Unidas afirma que “en las zonas apartadas,
las organizaciones de mujeres están realizando una labor sumamente valiosa a nivel de
base, por lo que merecen que existan sistemas apropiados de apoyo y medidas de
protección”. Son estas organizaciones de mujeres y estos procesos comunitarios, así, los
que se han convertido en el objetivo de los grupos armados ilegales que desarrollan sus
actividades delictivas a lo largo del país – en consecuencia, se trata de un riesgo
específico más al que están expuestas las mujeres en el marco del conflicto interno
colombiano”.218 (Destacó la Sala).

En razón de tales verificaciones ha estimado la Corte que cualquier estrategia oficial de


prevención del impacto desproporcionado del conflicto armado sobre las mujeres, que
pretenda abordar los distintos factores causantes de tal fenómeno, debe a su vez prever
medidas de fondo para atacar las causas profundas que subyacen a tales factores, como
es la discriminación estructural de la mujer en numerosos ámbitos de la sociedad
colombiana219.

6.1.5. Uno de los riesgos que detectó la Corte, ligado a la condición femenina en el
conflicto armado, fue el derivado de la pertenencia a organizaciones sociales y
comunitarias de mujeres, o de sus labores de liderazgo y promoción de los derechos
humanos en zonas afectadas por el conflicto armado.

Al respecto señaló:

“La pertenencia a organizaciones sociales, comunitarias o políticas de mujeres, así como


las labores de promoción social, liderazgo político o defensa de los derechos humanos,
constituyen factores de riesgo para la vida, integridad personal y seguridad de las
mujeres colombianas en múltiples regiones del país. Se ha informado a la Corte por
numerosas entidades que las mujeres que adquieren visibilidad pública por el ejercicio
de su derecho a la participación a través de su desempeño como líderes, miembros o
representantes de organizaciones de mujeres, representantes de organizaciones sociales
o comunitarias, promotoras de derechos humanos, educadoras, funcionarias públicas,
promotoras de salud, líderes sindicales y posiciones afines, han sido objeto de

217
Apartes del Informe “Las mujeres frente a la violencia y la discriminación derivadas del
conflicto armado en Colombia”, documento OEA/Ser. L/V/II.Doc 67. Spa., citados en el Auto 092
de 2008 de la Sala Segunda de Revisión.
218
Auto 092 de 2008.
219
Así lo estimó en relación con las medidas de prevención del desplazamiento forzado originado
en la situación de conflicto armado (Auto 092 de 2008).
homicidios, persecuciones, detenciones, retenciones arbitrarias, torturas,
desapariciones, minas antipersonal, actos terroristas, actos de violencia sexual y
amenazas por parte de los miembros de los grupos armados ilegales. Estos actos
criminales también se han dirigido contra los miembros de las familias o las personas
allegadas a las mujeres que adquieren visibilidad por sus actividades públicas.

Las mujeres colombianas que adquieren visibilidad pública por sus labores como líderes
o promotoras sociales, cívicas o de los derechos humanos, están expuestas, como lo
están los hombres que adquieren tal visibilidad, a la violencia propia del conflicto
armado que se desarrolla en nuestro país, y como tal sufren actos criminales de esta
índole; sin embargo, en los últimos años ha habido una alarma creciente entre las
entidades nacionales e internacionales que protegen los derechos humanos, sobre el
incremento en la incidencia de crímenes de naturaleza socio-política contra mujeres
líderes en el marco del conflicto armado, y dentro del grupo de mujeres víctimas, contra
las líderes sociales y sindicales, defensoras de derechos y representantes de
organizaciones políticas, cívicas, comunitarias y económicas.

Según ha denunciado la Relatora de las Naciones Unidas, “las organizaciones de la


mujer, sobre todo campesinas, indígenas y afrocolombianas, y sus dirigentes, han sido
objeto de intimidación sistemática y se han visto perseguidas por la labor que realizan
en defensa de la mujer y en pro del mejoramiento de las condiciones de vida de sus
comunidades. (…) En su afán de lograr el control social y político de territorios en
litigio, los grupos armados la emprenden con las organizaciones de la mujer por
considerarlas un obstáculo visible profundamente arraigado en las comunidades, a las
que tratan de utilizar para su beneficio propio o de lo contrario tratan de destruir”; de
allí que la misma funcionaria haya catalogado este tipo de participación de la mujer
como “una actividad peligrosa que las expone a múltiples violaciones de los derechos
humanos y a infracciones del derecho internacional humanitario por las partes en
conflicto”, por lo cual “expresa preocupación por que el aumento y la frecuencia de las
agresiones contra las organizaciones de mujeres por parte de las facciones armadas
surten efectos múltiples, simultáneos y desproporcionados en la participación de la
mujer. Pese a que la violencia y la discriminación contra la mujer se agudiza, los
procedimientos sociales van en regresión y los esfuerzos de construcción de la paz se
ven obstaculizados.”220

6.1.6. Sobre las cargas materiales y sicológicas extraordinarias impuestas por el conflicto
armado colombiano a las mujeres sobrevivientes, señaló la Corte que la exposición de
las mujeres colombianas a los riesgos generales propios del conflicto armado interno y a
los riesgos específicos derivados de su condición femenina, contribuyen de manera
conjunta a generar un impacto diferencial de la violencia armada sobre las mujeres del
país, que se proyecta en “una serie de cargas materiales y psicológicas en de naturaleza
extrema y abrupta, que los hombres no se ven obligados a sobrellevar, o al menos no en
un nivel o a un grado comparable”221.

220
Corte Constitucional Auto 092 de 2008. Referencia a la Visita de la Relatora sobre Derechos de
las Mujeres de la CIDH a Colombia en Junio de 2005, relacionada con el documento “Las mujeres
frente a la violencia y la discriminación derivadas del conflicto armado en Colombia, documento
OEA/Ser. L/V/II.Doc 67. Spa.
221
Auto 092 de 2008.
En efecto, según lo constató la Corte: “las mujeres sufren un impacto diferencial de la
violencia armada en la medida en que, cuando se materializan los distintos peligros
generales y específicos que se ciernen sobre ellas, las sobrevivientes deben afrontar
nuevas responsabilidades, serios obstáculos y graves implicaciones psicosociales que por
lo general no están en condiciones materiales ni emocionales de afrontar. Así, por
ejemplo, las mujeres que han sido víctimas del asesinato de sus familiares no sólo
deben experimentar el dolor propio de la pérdida, sino también las incertidumbres por
el futuro, habiendo dejado atrás sus pertenencias y su patrimonio, llegando a entornos
desconocidos y con responsabilidades nuevas que a su turno les imponen serias cargas
emocionales y anímicas”222.

Así, además de los traumas y secuelas de los crímenes cometidos por los miembros de los
grupos armados enfrentados en el país, las mujeres víctimas de la violencia “se ven
abocadas (…) a sufrir una cadena adicional y sucesiva de obstáculos para el ejercicio de
sus derechos fundamentales, que les ubica en condiciones abiertamente contrarias a los
dictados constitucionales más básicos”223.

De la anterior reseña se concluye que, en términos generales, la violencia contra la


mujer en el marco del conflicto armado constituye una violación grave de la
Constitución Política, el Derecho Internacional de los Derechos Humanos y el Derecho
Internacional Humanitario.

Los problemas generales que experimentan las mujeres por su condición de género en
una sociedad con las características estructurales de la colombiana, se ven seriamente
magnificados por la vulnerabilidad inusitadamente alta a que están expuestas en el
contexto del conflicto armado, circunstancia que impone a las autoridades públicas el
deber de emprender acciones integrales, racionales, coordinadas y cuidadosamente
diseñadas para atacar en forma directa los factores que generan el impacto diferenciado
de la violencia desplegada por el conflicto armado sobre las mujeres colombianas.

222
Auto 092 de 2008.
223
Auto 092 de 2008.
Unidad 2. Anexo 7
GUÍA DE LECTURA AUTO N° 092 de 2008
PREPARADA POR LA CORPORACIÓN SISMA MUJER

Referencia: Protección de los derechos fundamentales de las mujeres víctimas del


desplazamiento forzado por causa del conflicto armado, en el marco de la superación
del estado de cosas inconstitucional declarado en la sentencia T-025 de 2004, después
de la sesión pública de información técnica realizada el 10 de mayo de 2007 ante la Sala
Segunda de Revisión.

Magistrado Ponente:
MANUEL JOSÉ CEPEDA ESPINOSA

Síntesis de la decisión
La Corte Constitucional adopta medidas comprehensivas para la protección de los
derechos fundamentales de las mujeres desplazadas por el conflicto armado en el país y
la prevención del impacto de género desproporcionado del conflicto armado y del
desplazamiento forzado; tales medidas consisten, en síntesis, en (i) órdenes de creación
de trece (13) programas específicos para colmar los vacíos existentes en la política
pública para la atención del desplazamiento forzado desde la perspectiva de las
mujeres, de manera tal que se contrarresten efectivamente los riesgos de género en el
conflicto armado y las facetas de género del desplazamiento forzado, (ii) el
establecimiento de dos presunciones constitucionales que amparan a las mujeres
desplazadas, (iii) la adopción de órdenes individuales de protección concreta para
seiscientas (600) mujeres desplazadas en el país, y (iv) la comunicación al Fiscal General
de la Nación de numerosos relatos de crímenes sexuales cometidos en el marco del
conflicto armado interno colombiano.

El presupuesto fáctico de esta decisión es el impacto desproporcionado, en términos


cuantitativos y cualitativos, del conflicto armado interno y del desplazamiento forzado
sobre las mujeres colombianas. El presupuesto jurídico de esta providencia es el
carácter de sujetos de protección constitucional reforzada que tienen las mujeres
desplazadas por mandato de la Constitución Política y de las obligaciones internacionales
del Estado colombiano en materia de Derechos Humanos y Derecho Internacional
Humanitario.

Presunciones constitucionales que amparan a las mujeres desplazadas en tanto


sujetos de protección constitucional reforzada
a. La presunción constitucional de vulnerabilidad acentuada de las mujeres desplazadas,
para efectos de su acceso a los distintos componentes del SNAIPD y de la valoración
integral de su situación por parte de los funcionarios competentes para atenderlas; y
b. La presunción constitucional de prórroga automática de la ayuda humanitaria de
emergencia a favor de las mujeres desplazadas, hasta que se compruebe la
autosuficiencia integral y en condiciones de dignidad de cada mujer en particular.

Ámbitos para el análisis y la valoración fácticos y jurídicos realizados por la


Corte Constitucional
La prevención del impacto La atención a las mujeres que son víctimas
desproporcionado del del desplazamiento forzado y la protección
desplazamiento forzado sobre las de sus derechos constitucionales
mujeres fundamentales.
10 riesgos de género en el marco 18 facetas de género del desplazamiento
del conflicto armado colombiano. forzado
el riesgo de violencia sexual, Estas dieciocho facetas de género del
explotación sexual o abuso sexual desplazamiento incluyen:
en el marco del conflicto armado; (1) Patrones de violencia y discriminación
el riesgo de explotación o de género de índole estructural en la
esclavización para ejercer labores sociedad colombiana, preexistentes al
domésticas y roles considerados desplazamiento pero que se ven potenciados
femeninos en una sociedad con y degenerados por el mismo, impactando en
rasgos patriarcales, por parte de los forma más aguda a las mujeres desplazadas.
actores armados ilegales; (i) la violencia y el abuso sexuales, incluida la
el riesgo de reclutamiento forzado prostitución forzada, la esclavitud sexual o la
de sus hijos e hijas por los actores trata de personas con fines de explotación
armados al margen de la ley, o de sexual;
otro tipo de amenazas contra ellos, (ii) la violencia intrafamiliar y la violencia
que se hace más grave cuando la comunitaria por motivos de género;
mujer es cabeza de familia; (iii) el desconocimiento y vulneración de su
los riesgos derivados del contacto o derecho a la salud y especialmente de sus
de las relaciones familiares o derechos sexuales y reproductivos a todo
personales -voluntarias, nivel, con particular gravedad en el caso de
accidentales o presuntas- con los las niñas y adolescentes pero también de las
integrantes de alguno de los grupos mujeres gestantes y lactantes;
armados ilegales que operan en el (iv) la asunción del rol de jefatura de hogar
país o con miembros de la Fuerza femenina sin las condiciones de subsistencia
Pública, principalmente por material mínimas requeridas por el principio
señalamientos o retaliaciones de dignidad humana, con especiales
efectuados a posteriori por los complicaciones en casos de mujeres con niños
bandos ilegales enemigos; pequeños, mujeres con problemas de salud,
los riesgos derivados de su mujeres con discapacidad o adultas mayores;
pertenencia a organizaciones (v) obstáculos agravados en el acceso al
sociales, comunitarias o políticas de sistema educativo;
mujeres, o de sus labores de (vi) obstáculos agravados en la inserción al
liderazgo y promoción de los sistema económico y en el acceso a
derechos humanos en zonas oportunidades laborales y productivas;
afectadas por el conflicto armado; (vii) la explotación doméstica y laboral,
el riesgo de persecución y asesinato incluida la trata de personas con fines de
por las estrategias de control explotación económica;
coercitivo del comportamiento (viii) obstáculos agravados en el acceso a la
público y privado de las personas propiedad de la tierra y en la protección de
que implementan los grupos su patrimonio hacia el futuro, especialmente
armados ilegales en extensas áreas en los planes de retorno y reubicación;
del territorio nacional; (ix) los cuadros de discriminación social
el riesgo por el asesinato o aguda de las mujeres indígenas y
desaparición de su proveedor afrodescendientes desplazadas;
económico o por la desintegración (x) la violencia contra las mujeres líderes o
de sus grupos familiares y de sus que adquieren visibilidad pública por sus
redes de apoyo material y social; labores de promoción social, cívica o de los
el riesgo de ser despojadas de sus derechos humanos;
tierras y su patrimonio con mayor (xi) la discriminación en su inserción a
facilidad por los actores armados espacios públicos y políticos, con impacto
ilegales dada su posición histórica especial sobre su derecho a la participación;
ante la propiedad, especialmente y
las propiedades inmuebles rurales; (xii) el desconocimiento frontal de sus
los riesgos derivados de la condición derechos como víctimas del conflicto armado
de discriminación y vulnerabilidad a la justicia, la verdad, la reparación y la
acentuada de las mujeres indígenas garantía de no repetición.
y afrodescendientes; y
el riesgo por la pérdida o ausencia (2) Problemas específicos de las mujeres
de su compañero o proveedor desplazadas, producto de la conjunción de
económico durante el proceso de los factores de vulnerabilidad que soportan, y
desplazamiento. que no afectan ni a las mujeres no
desplazadas, ni a los hombres desplazados.
Énfasis en el riesgo de violencia
sexual: Constata la gravedad y (xiii) los especiales requerimientos de
generalización de los episodios de atención y acompañamiento psicosocial de las
violencia sexual contra mujeres mujeres desplazadas, que se han visto
sobre los que ha sido alertada la gravemente insatisfechos;
Corte Constitucional, los cuales (xiv) problemas específicos de las mujeres
incluyen: ante el sistema oficial de registro de la
(a) actos de violencia sexual población desplazada, así como ante el
perpetrados como parte integrante proceso de caracterización;
de operaciones violentas de mayor (xv) problemas de accesibilidad de las
envergadura -tales como masacres, mujeres al sistema de atención a la población
tomas, pillajes y destrucciones de desplazada;
poblados-, cometidos contra las (xvi) una alta frecuencia de funcionarios no
mujeres, jóvenes, niñas y adultas capacitados para atender a las mujeres
de la localidad afectada, por parte desplazadas, o abiertamente hostiles e
de los integrantes de grupos insensibles a su situación;
armados al margen de la ley; (xvii) el enfoque a menudo “familista” del
(b) actos deliberados de violencia sistema de atención a la población
sexual cometidos ya no en el marco desplazada, que descuida la atención de un
de acciones violentas de mayor altísimo número de mujeres desplazadas que
alcance, sino individual y no son cabezas de familia; y
premeditadamente por los (xviii) la reticencia estructural del sistema de
miembros de todos los grupos atención a otorgar la prórroga de la Atención
armados que toman parte en el Humanitaria de Emergencia a las mujeres que
conflicto, que en sí mismos forman llenan las condiciones para recibirla.
parte (i) de estrategias bélicas
enfocadas en el amedrentamiento
de la población, (ii) de retaliación
contra los auxiliadores reales o
presuntos del bando enemigo a
través del ejercicio de la violencia
contra las mujeres de sus familias o
comunidades, (iii) de retaliación
contra las mujeres acusadas de ser
colaboradoras o informantes de
alguno de los grupos armados
enfrentados, (iv) de avance en el
control territorial y de recursos, (v)
de coacción para diversos propósitos
en el marco de las estrategias de
avance de los grupos armados, (vi)
de obtención de información
mediante el secuestro y
sometimiento sexual de las
víctimas, o (vii) de simple
ferocidad;
(c) la violencia sexual contra
mujeres señaladas de tener
relaciones familiares o afectivas
(reales o presuntas) con un miembro
o colaborador de alguno de los
actores armados legales e ilegales,
por parte de sus bandos enemigos,
en tanto forma de retaliación y de
amedrentamiento de sus
comunidades;
(d) la violencia sexual contra las
mujeres, jóvenes y niñas que son
reclutadas por los grupos armados al
margen de la ley, violencia sexual
que incluye en forma reiterada y
sistemática: (i) la violación, (ii) la
planificación reproductiva forzada,
(iii) la esclavización y explotación
sexuales, (iv) la prostitución
forzada, (v) el abuso sexual, (vi) la
esclavización sexual por parte de
los jefes o comandantes, (vii) el
embarazo forzado, (viii) el aborto
forzado y (ix) el contagio de
infecciones de transmisión sexual;
(e) el sometimiento de las mujeres,
jóvenes y niñas civiles a violaciones,
abusos y acosos sexuales
individuales o colectivos por parte
de los miembros de los grupos
armados que operan en su región
con el propósito de obtener éstos su
propio placer sexual;
(f) actos de violencia sexual contra
las mujeres civiles que quebrantan
con su comportamiento público o
privado los códigos sociales de
conducta impuestos de facto por los
grupos armados al margen de la ley
en amplias extensiones del
territorio nacional;
(g) actos de violencia sexual contra
mujeres que forman parte de
organizaciones sociales,
comunitarias o políticas o que se
desempeñan como líderes o
promotoras de derechos humanos, o
contra mujeres miembros de sus
familias, en tanto forma de
retaliación, represión y
silenciamiento de sus actividades
por parte de los actores armados;
(h) casos de prostitución forzada y
esclavización sexual de mujeres
civiles, perpetrados por miembros
de los grupos armados al margen de
la ley; o
(i) amenazas de cometer los actos
anteriormente enlistados, o
atrocidades semejantes.

Orden específica a Acción Social para prevenir el impacto desproporcionado y


diferencial del desplazamiento forzado sobre las mujeres colombianas, y
proteger de manera efectiva los derechos fundamentales de las mujeres víctimas
del desplazamiento
Diseño e implementación de 13 Elementos mínimos necesarios que deben
programas para efectos de colmar cumplir para el diseño de los 13 programas
los vacíos críticos en materia de
género en la política pública de
atención al desplazamiento forzado
en el país
a. El Programa de Prevención del Ámbito de cobertura necesario y obligatorio.
Impacto de Género Derechos a garantizar mediante el programa
Desproporcionado del y parámetros jurídicos de obligatorio
Desplazamiento, mediante la cumplimiento.
Prevención de los Riesgos Elementos mínimos de racionalidad del
Extraordinarios de Género en el Programa en tanto componente de una
marco del Conflicto Armado. política pública.
b. El Programa de Prevención de la 3.1 Especificidad individual del Programa.
Violencia Sexual contra la Mujer 3.2 Definición de metas puntuales a corto,
Desplazada y de Atención Integral a mediano y largo plazo
sus Víctimas. 3.3 Cronograma acelerado de
c. El Programa de Prevención de la implementación
Violencia Intrafamiliar y 3.4 Presupuesto suficiente y oportunamente
Comunitaria contra la Mujer disponible
Desplazada y de Atención Integral a 3.5 Cobertura material suficiente
sus Víctimas. 3.6 Garantías de continuidad hacia el futuro
d. El Programa de Promoción de la 3.7 Adopción e implementación de
Salud de las Mujeres Desplazadas. indicadores de resultado, basados en el
e. El Programa de Apoyo a las criterio del goce efectivo de los derechos
Mujeres Desplazadas que son Jefes fundamentales
de Hogar, de Facilitación del Acceso 3.8 Diseño e implementación de mecanismos
a Oportunidades Laborales y e instrumentos específicos de coordinación
Productivas y de Prevención de la interinstitucional
Explotación Doméstica y Laboral de 3.9 Desarrollo e implementación de
la Mujer Desplazada. mecanismos de evaluación y seguimiento
f. El Programa de Apoyo Educativo 3.10 Diseño e implementación de
para las Mujeres Desplazadas instrumentos de corrección oportuna
Mayores de 15 Años. 3.11 Diseño e implementación de mecanismos
g. El Programa de Facilitación del internos de respuesta ágil y oportuna a las
Acceso a la Propiedad de la Tierra quejas o solicitudes puntuales de atención
por las Mujeres Desplazadas. presentadas por la población desplazada.
h. El Programa de Protección de los 3.12 Diseño e implementación de mecanismos
Derechos de las Mujeres Indígenas de divulgación periódica de información para
Desplazadas la población desplazada
i. El Programa de Protección de los 3.13 Armonización con los demás elementos
Derechos de las Mujeres de la política pública e integración formal a
Afrodescendientes Desplazadas. la misma
j. El Programa de Promoción de la 3.14 Apropiación nacional y autonomía
Participación de la Mujer 3.15 Armonización con otros procesos y
Desplazada y de Prevención de la programas que se adelantan por el Gobierno
Violencia contra las Mujeres Líderes Nacional o por otras autoridades
o que adquieren Visibilidad Pública Coordinación unitaria y centralizada por el
por sus Labores de Promoción Director de Acción Social
Social, Cívica o de los Derechos Adopción inmediata por la gravedad del
Humanos. problema y la profundidad de la afectación
k. El Programa de Garantía de los de los derechos fundamentales involucrados.
Derechos de las Mujeres Participación obligatoria de las
Desplazadas como Víctimas del organizaciones de población desplazada y
Conflicto Armado a la Justicia, la promotoras de derechos humanos que
Verdad, la Reparación y la No protegen a la mujer desplazada por la
Repetición. violencia.
l. El Programa de Acompañamiento
Psicosocial para Mujeres
Desplazadas.
m. El Programa de Eliminación de
las Barreras de Acceso al Sistema de
Protección por las Mujeres
Desplazadas.

DECISIÓN:

Primero.- CONSTATAR que la situación de las mujeres, jóvenes, niñas y adultas mayores
desplazadas por el conflicto armado en Colombia constituye una de las manifestaciones
más críticas del estado de cosas inconstitucional declarado en la sentencia T-025 de
2004, por ser sujetos de protección constitucional múltiple y reforzada cuyos derechos
están siendo vulnerados en forma sistemática, extendida y masiva a lo largo de todo el
territorio nacional; CONSTATAR que la respuesta estatal frente a la misma ha sido
manifiestamente insuficiente para hacer frente a sus deberes constitucionales en el
área, y que los elementos existentes de la política pública de atención al
desplazamiento forzado dejan vacíos críticos que resultan en una situación de total
desamparo de las mujeres desplazadas ante las autoridades obligadas a protegerlas; y
DECLARAR que las autoridades colombianas a todo nivel están bajo la obligación
constitucional e internacional imperiosa de actuar en forma resuelta para prevenir el
impacto desproporcionado del desplazamiento sobre las mujeres, y garantizar el goce
efectivo de los derechos fundamentales de las mujeres que han sido afectadas por el
desplazamiento.

Segundo.- En el ámbito de la prevención del impacto desproporcionado del


desplazamiento forzado sobre las mujeres, CONSTATAR que, entre los diversos riesgos
de género en el marco del conflicto armado colombiano identificados en la presente
providencia como causa de desplazamiento, el riesgo de violencia sexual, explotación
sexual o abuso sexual en el marco del conflicto armado configura una situación fáctica
alarmante por ser abiertamente lesiva de los derechos humanos en su integridad y de los
postulados más básicos del Derecho Internacional Humanitario que ampara a las mujeres
como víctimas del conflicto. En consecuencia, DECLARAR que las autoridades
colombianas a todo nivel están en el deber constitucional e internacional imperativo de
actuar en forma resuelta para conjurar en forma efectiva las causas de raíz del
panorama generalizado de violencia sexual acreditado ante esta Corporación por
múltiples fuentes de manera consistente y reiterada.

En consecuencia, SE CORRE TRASLADO de la presente providencia, así como del


documento separado en el que constan los relatos fácticos sobre episodios de violencia
sexual, al señor Fiscal General de la Nación, para que éste, en ejercicio autónomo e
independiente de sus competencias y sin perjuicio de las investigaciones que ya se han
iniciado, adopte a la mayor brevedad las medidas a las que haya lugar en relación con
los hechos allí descritos, con miras a asegurar que las investigaciones que estén en curso
avancen aceleradamente, y que se inicien los procedimientos investigativos de
imperativo desarrollo respecto de los hechos que aun no han sido objeto de atención por
la justicia penal ordinaria. La Sala Segunda de Revisión DECLARA RESERVADO el
documento separado en el que constan tales informaciones, salvo en lo atinente al
acceso a dicha información por los fiscales designados por el señor Fiscal General de la
Nación para dirigir la investigación, por el señor Procurador General de la Nación, y por
el Director de CODHES, a quienes se comunicará, igualmente, el contenido del
documento separado en cuestión para los efectos de seguimiento y acompañamiento de
las víctimas a los que haya lugar. Se REQUIERE al señor Fiscal General de la Nación que
rinda ante la Corte Constitucional, a más tardar seis (6) meses después de que se le
comunique la presente providencia, un informe detallado sobre el curso que se le ha
dado a la información contenida en el documento separado del que se le corre traslado,
especificando la etapa investigativa o de juzgamiento en la que se encuentran los casos
que allí se relatan.

SE CORRE TRASLADO de la presente providencia, así como del documento separado en


el que constan los relatos fácticos sobre episodios de violencia sexual, al señor
Procurador General de la Nación, y se le INVITA a que, en ejercicio de sus atribuciones
constitucionales, garantice la realización de una supervigilancia particularmente
estricta sobre el desarrollo de los procesos investigativos y de restitución de derechos
fundamentales a los que haya lugar.

SE COMUNICA la presente providencia, así como el documento separado en el que


constan los relatos fácticos sobre episodios de violencia sexual, al Director de CODHES, y
se le INVITA a que promueva el acompañamiento y orientación de las víctimas de tales
crímenes durante las actuaciones investigativas y de juzgamiento a las que haya lugar.

Segundo.- Para prevenir el impacto desproporcionado y diferencial del desplazamiento


forzado sobre las mujeres colombianas, y proteger de manera efectiva los derechos
fundamentales de las mujeres víctimas del desplazamiento, se ORDENA al Director de
Acción Social que lleve a su debido término el diseño e implementación de los trece
Programas enunciados en la presente providencia para colmar los vacíos críticos en
la política pública de atención al desplazamiento forzado, a saber:

a. El Programa de Prevención del Impacto de Género Desproporcionado del


Desplazamiento, mediante la Prevención de los Riesgos Extraordinarios de Género en el
marco del Conflicto Armado.
b. El Programa de Prevención de la Violencia Sexual contra la Mujer Desplazada y de
Atención Integral a sus Víctimas.
c. El Programa de Prevención de la Violencia Intrafamiliar y Comunitaria contra la Mujer
Desplazada y de Atención Integral a sus Víctimas.
d. El Programa de Promoción de la Salud de las Mujeres Desplazadas.
e. El Programa de Apoyo a las Mujeres Desplazadas que son Jefes de Hogar, de
Facilitación del Acceso a Oportunidades Laborales y Productivas y de Prevención de la
Explotación Doméstica y Laboral de la Mujer Desplazada.
f. El Programa de Apoyo Educativo para las Mujeres Desplazadas Mayores de 15 Años.
g. El Programa de Facilitación del Acceso a la Propiedad de la Tierra por las Mujeres
Desplazadas.
h. El Programa de Protección de los Derechos de las Mujeres Indígenas Desplazadas
i. El Programa de Protección de los Derechos de las Mujeres Afrodescendientes
Desplazadas.
j. El Programa de Promoción de la Participación de la Mujer Desplazada y de Prevención
de la Violencia contra las Mujeres Desplazadas Líderes o que adquieren Visibilidad
Pública por sus Labores de Promoción Social, Cívica o de los Derechos Humanos.
k. El Programa de Garantía de los Derechos de las Mujeres Desplazadas como Víctimas
del Conflicto Armado a la Justicia, la Verdad, la Reparación y la No Repetición.
l. El Programa de Acompañamiento Psicosocial para Mujeres Desplazadas.
m. El Programa de Eliminación de las Barreras de Acceso al Sistema de Protección por
las Mujeres Desplazadas.

Se ORDENA al Director de Acción Social que garantice que cada uno de estos programas
cumpla en su diseño e implementación con las condiciones y los elementos mínimos de
racionalidad descritos en detalle en la sección V.B. de la presente providencia. En
particular, se ORDENA al Director de Acción Social que garantice la participación activa
y efectiva, en el diseño e implementación de estos trece programas, de las
organizaciones que velan por los derechos de las mujeres desplazadas en el país, tal y
como se explicó en detalle en la sección V.B. del presente Auto, y en particular de
aquellas a las que se comunicará la presente providencia en el numeral sexto
subsiguiente.

Tercero.- Para asegurar la respuesta diferencial del Estado colombiano al impacto


desproporcionado del desplazamiento forzado sobre las mujeres, se ORDENA al Director
de Acción Social que adopte las medidas necesarias para garantizar que las dos
presunciones constitucionales que amparan a las mujeres desplazadas en tanto
sujetos de protección constitucional reforzada, descritas en las secciones V.A.8. y V.C.
de la presente providencia, sean incorporadas al SNAIPD y conocidas, comprendidas y
aplicadas adecuadamente por todos los funcionarios encargados de velar por los
derechos de las mujeres desplazadas.

Cuarto.- Se COMUNICA el contenido de la presente providencia al Procurador General de


la Nación, al Defensor del Pueblo y al Contralor General de la República, para que
dentro de su órbita de competencia adopten las medidas a las que considere que haya
lugar, con miras a proteger de la manera más efectiva los derechos fundamentales de las
mujeres, jóvenes, niñas y adultas mayores desplazadas por el conflicto armado
colombiano, en cumplimiento de la presente providencia. Se URGE a los señores
Procurador General de la Nación, Contralor General de la República y Defensor del
Pueblo que ejerzan sus atribuciones constitucionales de la manera más estricta posible
para garantizar la restitución de los derechos de las mujeres desplazadas a través de las
medidas que se ordenan en la presente providencia, y se les SOLICITA que, según lo
consideren conveniente, informen a la Corte sobre el cumplimiento de las mismas, y
sobre las medidas que han adoptado desde sus respectivas esferas de competencia para
garantizar el goce efectivo de los derechos de las afectadas.

Quinto.- Se COMUNICA el contenido de la presente providencia al representante del


Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), al representante
del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (OACNUDH), y
al representante de la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito en
Colombia (UNODC).

Sexto.- Para garantizar la más amplia participación de las organizaciones nacionales e


internacionales que promueven los derechos de la mujer desplazada en Colombia en el
proceso de cumplimiento de las órdenes impartidas en la presente providencia, y en
particular en los procesos de (i) diseño e implementación de los trece Proyectos cuya
creación aquí se ordena, así como de (ii) acompañamiento a las víctimas del
desplazamiento forzado, se COMUNICA el presente Auto a las siguientes organizaciones:
(1) CODHES; (2) Corporación Casa de la Mujer; (3) Corporación Sisma Mujer; (4) Liga de
Mujeres Desplazadas; (5) AFRODES; (6) PROFAMILIA; (7) Comisión de Seguimiento a la
Política Pública sobre el Desplazamiento Forzado; (8) Plan Internacional; (9) Comité
Internacional de la Cruz Roja; (10) Amnistía Internacional; (11) Human Rights Watch;
(12) Comisión Colombiana de Juristas; (13) Comisión Intereclesial Justicia y Paz; (14)
Asociación Nacional de Mujeres Campesinas, Negras e Indígenas de Colombia (ANMUCIC);
(15) Red Nacional de Mujeres Desplazadas; (16) Mesa de Trabajo Mujer y Conflicto
Armado; (17) Consejo Noruego para Refugiados; (18) Corporación Opción Legal; (19)
Pastoral Social de la Iglesia Católica; (20) la Mesa Nacional de Fortalecimiento a
Organizaciones de Población Desplazada; (21) UNICEF; (22) ONIC; (23) Conferencia
Nacional de Organizaciones Afrocolombianas; (24) Comisión Interamericana de Derechos
Humanos; (25) Organización Femenina Popular; (26) Ruta Pacífica de Mujeres; (27)
Comité de América Latina y el Caribe para la defensa de los derechos de la mujer
(CLADEM).

Séptimo.- Se COMUNICA el presente Auto a la Consejera Presidencial para la Equidad de


la Mujer.

Octavo.- Para proteger los derechos fundamentales de las seiscientas (600) mujeres
individuales cuya situación ha sido acreditada ante la Corte Constitucional, se ORDENA
al Director de Acción Social que adopte las medidas siguientes: (Detalle de casos
individuales).

Vous aimerez peut-être aussi