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AMÉRICAS
Derecho del Trabajo I
Cuaderno de
DESARROLLO
1) Concepto.
“Es el conjunto de normas, principios, teorías y doctrinas que regulan las relaciones
laborales”.
2) Características.
3) Principios fundamentales.
c) Principio Protector Tutelar. La ley parte de la base que el trabajador está en una situación
de desigualdad frente al empleador, tendiendo, este principio, al resolver los problemas que
se suceden en la relación laboral, y existen órganos llamados a dirimir las controversias tales
como la D.T. y las I.T. Este principio se manifiesta en tres reglas:
i. Regla Indubio – pro – operario: si existen dudas acerca de la interpretación y
aplicación de una norma legal o contractual, debe preferirse aquella que favorece al
trabajador.
ii. La regla de la norma más favorable: si existen varias normas aplicables a un
caso, y ella se contraponen, debe decidirse por aquella norma que más favorezca al
trabajador.
iii. Regla de la condición más beneficiosa: consiste en que una nueva norma laboral
nunca debe servir para disminuir las condiciones favorables del trabajador.
Estos principios no todas las legislaciones los consagran, así en nuestra legislación ha
sido renuente a establecernos expresamente, sin embargo, el hecho que no se contemplen
expresamente, no impide al juez implicarlos al resolver un asunto laboral. Así tenemos que el
juez, resuelve de acuerdo a las normas de la “sana Crítica”, es decir resuelve según las reglas de
la lógica y los principios generales del derecho laboral, además de lo que aconseje la sana razón.
Concepto: “Son todas las personas naturales o jurídica que intervienen directa o
indirectamente en las relaciones laborales”.
Las personas jurídicas son definidas por el art. 545 del código Civil.
Art. 545. Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente.
Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones
de beneficencia pública. Las corporaciones de derecho privado se llaman
también asociaciones.
Una asociación se forma por una reunión de personas en torno a objetivos
de interés común a los asociados. Una fundación, mediante la afectación
de bienes a un fin determinado de interés general.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.
Clasificación
En Chile desde 1924, surge con fuerza el Derecho del Trabajo. Se dictan leyes que
servirán de base a la institucionalidad posterior, por ejemplo las leyes 4054 a 4059, sobre
materias de Trabajo Obrero, Seguro Social Obligatorio de Vejez e Invalidez, Accidentes del
Trabajo, etc. En 1931, surge el Primer Código del Trabajo, texto fundamental del Derecho del
Trabajo Chileno, ya que reconoció varios principios e instituciones del derecho del trabajo
individual y reguló el derecho del trabajo nacional por varias décadas.
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Así se llega a la promulgación del Decreto Ley 2200 del 14 de Junio de 1978, etapa que
continuó con la dictación de los Decretos Leyes 2756, sobre Organización Sindical, 2758 sobre
Negociación Colectiva y el 3648 que suprimió las Cortes del Trabajo.
Los autores distinguen entre Relación Laboral y Contrato de Trabajo. ¿Qué determina que
existan derechos y obligaciones laborales? ¿la relación laboral? o ¿el contrato de trabajo?, ¿son
sinónimos?, al parecer, pero se hacen diferencias. La Relación Laboral, la define don Eugenio
Pérez Botija diciendo: "Es la relación que se produce entre la empresa y los trabajadores- y
está constituida por un conjunto de vínculos personales y patrimoniales que ligan entre sí a
aquellos, reconociéndoselas derechos e imponiéndoles deberes de carácter moral y
económico".
Contrato de Trabajo: "es una convención entre empleador o empresa y trabajador o
trabajadores, destinada a regular una relación laboral".
Nuestra legislación, se inclina por el contrato, no obstante, la posición ecléctica tiene mucha
aceptación en la práctica jurídica, ya que, generalmente en los juicios laborales el Juez determina
probar la relación laboral y no el contrato de trabajo.
Los contractualistas se basan en los artículos 7 y 8, los partidarios de la relación laboral, se basan
en el art. 1.
2) Trabajador y Empleador.
a) Conceptos:
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a.1) Empleador: "la persona natural o jurídica que utiliza los servicios intelectuales o
materiales de una o, más personas en virtud de un contrato de trabajo".
a.2) Trabajador: "Toda persona natural que presta servicios personales intelectuales o
materiales, bajo dependencia y subordinación y en virtud de un contrato de trabajo.".
El art. 4 contempla una presunción de derecho (no admite prueba en contrario), que determina
quienes representan al empleador para los efectos laborales, dicha norma es importante y
amplísima.
El art. 1 nos señala en su inciso primero que regula las relaciones laborales entre empleadores y
trabajadores, lo que parece tremendamente amplio, pero en su inciso segundo inmediatamente
nos excluye las relaciones laborales de los trabajadores con el físico, es decir los funcionarios
fiscales no se rigen por el Código del Trabajo. Se debe señalar eso si, que el Código del Trabajo,
regula generalmente, en forma supletoria a los funcionarios fiscales, esto quiere decir, que
primero se les aplica su estatuto o ley y si hay alguna materia no regulada en ese texto, se aplica
el Código del Trabajo.
a) Regla General. Son capaces para contratar laboralmente, los mayores de 18 años, art. 13.
b) Casos Especiales:
b.1) Los Menores de 18 y Mayores de 16 años. Pueden contratar pero con autorización
expresa, ya sea del padre o la madre, a falta de ellos la ley indica los sustitutos, art. 13 inc.
2do.
b.2) Los Menores de 16 y Mayores de 15 años: Pueden contratar laboralmente,
cumpliendo con tres requisitos:
b.2.1) Autorización igual al caso anterior.
b.2.2) Que hayan cumplido con la obligación escolar. Se ha estimado que
corresponde a la educación básica.
b.2.3) Que sean trabajos ligeros que no perjudiquen la salud y desarrollo del
menor o su asistencia a clases o programas formativos.
Nota: El art. 13 inc. 2 señala solo una categoría (menores de 18 y mayores de 15 años, por lo
cual, las dos primeras categorías de este apunte se funden en una sola).
b.3) Los Menores de 15 años sin límite, con los siguientes requisitos, pueden ser
contratados:
b.3.1) En casos calificados, tales como obras de teatros, cine, radio, televisión y
otras actividades similares. (art.15)
b.3.2) Requieren autorización de su representante legal o del Juez. de menores.
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Esta clasificación puede aplicarse tanto al contrato individual como al contrato colectivo.
El contrato individual de Trabajo, tiene además una modalidad, que es el Contrato por Obra,
Faena o Servicio, art. 9 inc. 2do.
a) Concepto.
El art. 7 lo define diciendo: "es una convención por la cual el empleador y el trabajador se
obligan recíprocamente, éste a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinación del
primero, y aquél a pagar por estos servicios una remuneración determinada”. Que sea una
convención, significa que es producto de un acuerdo de voluntades.
El art. 8, nos dice: "toda prestación de servicios en los términos señalados en el artículo anterior,
hace presumir la existencia de un contrato de trabajo".
El inc. 2do., del artículo 8, excluye del contrato de trabajo a los trabajadores independientes.
El art. 8 sirve de argumento a aquellos que postulan la teoría del Contrato, debe existir un
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“vínculo previo, en contra de aquellos que dicen que basta la relación laboral.
Debe existir un vínculo previo y sumado a los otros requisitos hacen presumir la existencia de un
contrato de trabajo. La presunción del art. 8 es una presunción simplemente legal, ya que admite
prueba en contrario.
Para que estemos en presencia de un contrato de trabajo, los servicios prestados por el trabajador
deben ser personales y bajo subordinación y dependencia del empleador, además remunerados.
d.1) Es consensual; lo que significa que se perfecciona por el solo consentimiento de las
partes, art. 1443 del Código Civil. Haciendo una comparación con el contrato colectivo, este
último es siempre solemne, el art. 344, exige que sea escrito y en tres ejemplares. Se ha discutido
por la doctrina acerca de si el contrato individual de trabajo es Consensual o Solemne. Algunos
afirman que es solemne en virtud del art. 9, que exige su escrituración, pero en forma posterior.
Nosotros diremos que es consensual y posteriormente se transforma en solemne siempre que lo
escriture el empleador, porque de lo contrario seguirá siendo consensual, independiente de la
sanción que se le aplique al empleador por no escriturarlo, la cual consiste en que se presume
legalmente que son estipulaciones del contrato las que declara el trabajador, según lo dispone el
art. 9 inc. 4to. Esta presunción es simplemente legal, admite prueba en contrario.
d.2) Es una Convención: Un acuerdo de voluntades, en donde participan dos partes,
empleador y trabajador.
d.3) Es un contrato de adhesión: En algunos casos: esto significa que una parte (el
empleador), coloca todas las condiciones y cláusulas del contrato, con sujeción a la ley, y al
trabajador no le queda más que aceptar o rechazar el contrato. Si lo acepta “se adhiere" a él, sin
tener participación en la redacción de sus cláusulas.
d.4) Es un contrato bilateral: Ambas partes se obligan recíprocamente, art. 1439 del Código
Civil.
d.5) Es un contrato oneroso: Ya que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravándose cada uno a beneficio del otro, art. 1440 del Código Civil.
d.6) Es un contrato oneroso conmutativo: Porque cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a la que la otra parte debe dar o hacer a su vez, art.
1441 del Código Civil.
d.7) Es un contrato Principal: Ya que subsiste por si mismo, sin necesidad de otro contrato,
art. 1442 del Código Civil.
d.8) Finalmente diremos que es un contrato Sui Géneris (único en su género): Puesto que
tiene una regulación especial y esta se encuentra en el Código del Trabajo y en variados aspectos
se distingue del derecho común. Este contrato debe respetar un mínimo de derechos del
trabajador, se encuentra limitada la autonomía de la voluntad, ya que los derechos laborales son
irrenunciables.
El legislador persigue como objetivo que las relaciones de trabajo sean duraderas y
permanentes en el tiempo, por lo que se inclina por el contrato indefinido. Así se colige del art.
159 Nro. 4, en que limita al contrato a plazo fijo y lo transforma en indefinido en los casos allí
contemplados. Esta duración indefinida queda entendida que el contrato es por toda la vida útil
del trabajador. Existen limitaciones al respecto, ya que el art. 161 permite despedir al trabajador
por "necesidades de la Empresa", basta con invocar esta causal y se termina el contrato, sin
perjuicio que se paguen todos los derechos del trabajador a la fecha de despido. En conclusión
este contrato indefinido es atenuado porque el empleador le puede poner término en cualquier
momento.
Aquí se fija una fecha de término del contrato, esto es claro, pero el art. 159 Nro. 4
establece limitaciones al contrato a plazo fijo. Las limitaciones si son infringidas transforma el
contrato a plazo fijo en contrato indefinido.
Los casos en que el contrato a plazo fijo se transforma en indefinido son los
siguientes:
e.2.1) El contrato a plazo fijo para los trabajadores que sean gerentes, profesionales o
técnicos, no puede exceder de 2 años, si lo excede es contrato indefinido. Debemos
recalcar que se debe tratar de un solo contrato.
e.2.2) El contrato a plazo fijo para un trabajador común, es decir, que no sea gerente,
profesional o técnico, no puede exceder de 1 año. Si lo excede se transforma en contrato
indefinido. (un solo contrato).
e.2.3) Dentro de un período de 15 meses, sí se han celebrado 3 o más contrato
discontinuos a plazo fijo, por un período de 12 meses o más, la ley presume legalmente que
el trabajador ha sido contratado en forma indefinida.
e.2.4) Existe un contrato a plazo fijo, pero se dan dos requisitos copulativos ( es decir,
no puede faltar ninguno de ellos):
i. Que el trabajador siga prestando servicios después del plazo del contrato, y
ii. Que lo haga con conocimiento del empleador.
Dándose este caso, el contrato a plazo fijo se transforma en indefinido.
e.2.5) Finalmente, si existe renovación de un contrato a plazo fijo, la segunda, renovación
transforma el contrajo en indefinido.
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Este contrato termina con la conclusión del trabajo o servicio que dio origen al contrato.
No tiene una duración definida, pero su término esta sujeto a la conclusión de la obra o faena.
Por lo que se le confunde con el contrato a plazo fijo, sin embargo son distintos. Al contrato por
obra, faena o servicio, no se le aplican las reglas del art. 159 Nro. 4, éstas se aplican solamente al
contrato a plazo fijo.
El art. 9 nos dice que el contrato de trabajo es consensual, pero deberá constar por escrito
dentro del plazo de 15 días corridos contados desde la incorporación del trabajador a sus labores,
esta regla rige tanto para el contrato indefinido y el contrato a plazo fijo. Pero para el contrato
por obra, faena o servicio el plazo de reduce a 5 días, a lo igual que los contratos a plazo fijo
inferiores a 30 días. La obligación de escriturar el contrato de trabajo es del empleador, bajo la
sanción de presumirse como cláusulas del contrato las que diga el trabajador. Esta es una
presunción simplemente legal, ya que admite prueba en contrario. Además procede multa.
Además, el contrato de trabajo debe ser en duplicado, quedando con un trabajador y con otro el
empleador.
El empleador tiene la obligación de mantener el ejemplar del contrato en el lugar de trabajo, y en
su caso el finiquito, art. 9 inc. final.
g.1) Cláusulas Esenciales: El art. 10 nos señala las cláusulas esenciales, estas nunca deben faltar
en el contrato. La propia ley señala que estas cláusulas son las mínimas que debe tener el
contrato de trabajo, con la expresión "El contrato de trabajo debe contener A LO MENOS...”.
Art. 10.- El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes estipulaciones:
CONTRATOS ESPECIALES.
1) Concepto.
2) Contenido de la Remuneración.
Esta definición se estima amplia, pues antes se decía al final "...como retribución de sus
servicios.", lo que determinaba un concepto retributivo, pues era remuneración solo lo que
dependiera de los servicios prestados, en cambio ahora es un concepto amplio, ya que es
remuneración todo lo que provenga del contrato de trabajo, claro está de que la misma ley se
encarga de excluir algunos ítems del concepto de remuneración, indicándonos en el art. 41 inciso
segundo, que No Es Remuneración.
a) Sueldo, y lo define
b) Sobresueldo , y lo define.
c) Comisión, y la define,
d) Participación y la define.
e) Gratificación, y la define, esto es la llamado gratificación legal.
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Al respecto debemos decir que a las remuneraciones que surgen de contratos individuales de
trabajo se les debe aplicar los reajustes y aumentos legales. No se debe confundir con el reajuste
y aumento del sector público, no obstante sirve de referencia.
Ahora, respecto de los contratos y convenios colectivos, el art. 43, no les hace aplicables los
reajustes legales, ni tampoco a los fallos arbitrales recaídos en una negociación colectiva.
El art. 44 nos señala que el período máximo de pago de la remuneración es un mes. No puede
ser inferior al ingreso mínimo mensual.
Si se convinieren jornadas parciales de trabajo, la remuneración no podrá ser inferior a la mínima
vigente, proporcionalmente calculada en relación con la jornada ordinaria de trabajo.
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6) Semana Corrida.
Se distingue entre:
Las normas al respecto, tienen por objeto que el trabajador reciba, real, efectiva y
oportunamente las remuneraciones.
a.1) Art. 54 inc. 1ero., Las remuneraciones se deben pagar en moneda de curso legal, se
pretende evitar el “truck system”. Excepciones:
Art. 10 Nro. 2, Los beneficios adicionales.
Art. 91, Remuneración del Trabajador Agrícola.
Art. 151, Trabajador de casa particular.
a.2.) Art. 54 inc. 2do. A solicitud del trabajador se puede pagar con cheque o vale vista a
su nombre.
a.3) Art. 55 inc. 1ero. Las remuneraciones deben pagarse con la periodicidad estipulada en
el contrato. No puede exceder de un mes.
a.4) Art. 56. Las remuneraciones deben pagarse en Día, Lugar y hora determinada.
El día de pago corresponde a un día de trabajo entre Lunes a Viernes.
El lugar, es el lugar donde el trabajador presta sus servicios.
La hora, es dentro de la hora siguiente a la terminación de la jornada.
Las partes pueden convenir otro día, hora o lugar.
Art. 57 inc. 1ero. Segunda parte, lo que exceda en remuneración a 56 UF, es imbargable.
Art. 57 inc. 2do. Contempla otros casos, tales como las pensiones de alimentos (hasta el 50% de
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la remuneración), etc.
Excepciones:
Las normas al respecto tienen por objeto evitar que la remuneración una vez percibido o
devengado se pierda por el arbitrio del trabajador o por el hecho de adquirir el empleador la
calidad de deudor insolvente.
b.1) Art. 59 inc. 1ero y 3ero. Retenciones por voluntad del Trabajador y estipuladas en el
contrato.
b.2) Art. 59 inc. 2do y 3ero. Retención que se efectúa por sentencia judicial del Juez Laboral,
(marido declarado vicioso).
b.3) Art. 61. Las remuneraciones y otras prestaciones gozan del privilegio del art. 2472 del
Código Civil, esto es, que se consideran créditos de primera clase, si hay insolvencia del
empleador.
b.4) Art. 62. Obligación del empleador de llevar libro auxiliar de remuneraciones, siempre
que se tengan 5 o más trabajadores y el libro debe ser timbrado en el Servicio de Impuestos
Internos, el art. 54 inc final obliga al empleador a entregar un comprobante con el monto pagado
como remuneración, indicando la forma como se dedujo y las deducciones hechas.
b.5) Art. 63 Reajustabilidad de las remuneraciones y otros beneficios adeudados.
b.6) Finalmente, el art. 64 inc. 2do. Contempla el caso de los contratistas, diciendo que el
dueño de la obra es subsidiariamente responsable de los derechos laborales de los trabajadores
que dependen del empresario contratista.
IV JORNADA DE TRABAJO
Concepto
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Antecedentes: En Chile, tradicionalmente la jornada de trabajo era de 48 horas (6 x 8 = 48), jornada que tuvo
una vigencia de 80 años y fue modificada por la Ley 19.759 de 2002 (pero que comenzó a regir el 1 de enero
de 2005). Sin embargo, en 2005 se modificó la jornada de trabajo a 45 horas semanales. En esta discusión, se
intentó reducir a 40 horas. Los empleadores alegaron que el trabajador chileno en cuanto a eficiencia es, en el
peor de los casos, la mitad de eficiente (y en el mejor de los casos con una relación de 7 a 10). Los
trabajadores se defendían alegando que las empresas capacitan poco.
Se clasifica en:
Nota 2: En el inciso segundo se mencionan los casos de aquellos trabajadores que quedan excluidos por estar en una
situación especial:
Los que presten servicios a distintos empleadores.
Gerentes, administradores, apoderados con facultades de administración y todos aquellos que trabajen sin
fiscalización superior inmediata.
Los contratados de acuerdo con este Código para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar
libremente elegido por ellos.
Agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes, cobradores y demás similares que no ejerzan sus
funciones en el local del establecimiento.
Trabajadores que se desempeñen a bordo de naves pesqueras.
(Jornada especial sin limitación horaria)
Asimismo, quedan excluidos de la limitación de jornada, los trabajadores contratados para que presten sus
servicios preferentemente fuera del lugar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilización
de medios informáticos o de telecomunicaciones. Nota: Aquí se podría incluir a una secretaria ejecutiva,
por ejemplo. ¿Y cómo se podría saber si es efectivamente una secretaria ejecutiva y no se trata de un
abuso? Porque una secretaria ejecutiva no gana el sueldo mínimo, habla idiomas, etc. Eso explica que se le
exija mucho y tenga un horario similar al del gerente.
La jornada de trabajo de los deportistas profesionales y de los trabajadores que desempeñan actividades
conexas se organizará por el cuerpo técnico y la entidad deportiva profesional correspondiente, de acuerdo
a la naturaleza de la actividad deportiva y a límites compatibles con la salud de los deportistas, y no les será
aplicable lo establecido en el inciso primero de este artículo
(DE MEMORIA) Art. 30. Se entiende por jornada extraordinaria la que excede del
máximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese menor.
Distinguimos entre:
Máximo legal: Es para el caso de la jornada extraordinaria que es de 45 horas semanales.
La pactada contractualmente: Pudiera ocurrir que un empleador contrata a una persona por 40 horas
semanales. Y cierto día le pide que trabaje 2 horas extras. Luego, pretenda no pagarle esas 2 horas como
extraordinarias arguyendo que la jornada de trabajo es de 45 horas
Nota: Principio de capacidad de los menores en materia laboral. La idea del legislador es que los menores no
trabajen. En forma excepcionalmente
Nota 2: Principio de las horas extra en materia laboral: La idea del legislador es que no haya horas extras. Por
eso es que el pacto escrito es sancionado de tal manera que DEBA ser renovado cada 3 meses.
Nota 3: Acerca del pacto escrito: ¿Qué pasa si hay un pacto escrito en que haya 2 horas extras semanales y el
trabajador luego se niega? Está obligado por el pacto escrito. En el caso de que el trabajador quiera realizar las horas
extras y el empleador le diga que no hay horas para hacer, habría que ver cómo está redactado el pacto, porque si
dice, por ejemplo, “habrá 2 horas de trabajo extraordinaria semanales”, en este caso, es obligatorio que el empleador
las pague. Pero si dice: “en caso de haber necesidad, el trabajador consiente en realizar hasta 2 horas de trabajo
extraordinarias”. En este caso no es obligatorio que el empleador las pague.
a) Art. 28.
Limite 48 horas semanales. A partir del 01 de enero de 2005, se rebaja a 45 horas semanales
b) Jornada Mayor:
Art. 23.
Leer 23, 24 y 25 para tener una idea de.
Art. 25. y
Art. 27
TRABAJO EXTRAORDINARIO
Art. 32 Recargo.
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Art. 35. Los días domingo y aquellos que la ley declare festivos serán de
descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas por ley para trabajar
en esos días.
Se declara Día Nacional del Trabajo el 1° de mayo de cada año. Este día será
feriado.
Art. 35 bis. Las partes podrán pactar que la jornada de trabajo
correspondiente a un día hábil entre dos días feriados, o entre un día
feriado y un día sábado o domingo, según el caso, sea de descanso, con goce
de remuneraciones, acordando la compensación de las horas no trabajadas
mediante la prestación de servicios con anterioridad o posterioridad a dicha
fecha. No serán horas extraordinarias las trabajadas en compensación del
descanso pactado
Dicho pacto deberá constar por escrito. Tratándose de empresas o faenas no
exceptuadas del descanso dominical, en ningún caso podrá acordarse que la
compensación se realice en día domingo.
Art. 35 ter. En cada año calendario que los días 18 y 19 de septiembre sean
días martes y miércoles, respectivamente, o miércoles y jueves,
respectivamente, será feriado el día lunes 17 o el día viernes 20 de dicho
mes, según el caso.
Art. 36. El descanso y las obligaciones y prohibiciones establecidas al
respecto en los dos artículos anteriores empezarán a más tardar a las 21
horas del día anterior al domingo o festivo y terminarán a las 6 horas del
día siguiente de éstos, salvo las alteraciones horarias que se produzcan con
motivo de la rotación en los turnos de trabajo.
En el caso de los trabajadores de hoteles, restaurantes, pubs, bares,
discotecas y similares, las labores realizadas en el día anterior a un día de
descanso deberán finalizar, a más tardar, a las 00:00 horas. En casos
justificados, se podrá traspasar dicho límite hasta en tres horas, las que
deberán pagarse con un recargo del cien por ciento sobre el valor de la hora
ordinaria correspondiente al sueldo convenido. Con todo, el trabajador deberá
tener un descanso no inferior a treinta y tres horas continuas, a partir del
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Normas Generales art. 37. Regla general. El domingo y festivos no se trabaja. Si se tiene dudas
se va a la Inspección. Y se continúa con la duda se deberá acudir a los Tribunales.
comunes para todos los trabajadores, o por turnos para no paralizar el curso
de las labores.
No obstante, en los casos a que se refieren los números 2 y 7 del inciso
primero, al menos dos de los días de descanso en el respectivo mes calendario
deberán necesariamente otorgarse en día domingo. Esta norma no se aplicará
respecto de los trabajadores que se contraten por un plazo de treinta días o
menos, y de aquellos cuya jornada ordinaria no sea superior a veinte horas
semanales o se contraten exclusivamente para trabajar los días sábado,
domingo o festivos.
En el caso de los trabajadores de casinos de juego, hoteles, pubs,
discotecas, restaurantes, clubes, bares y similares, y de los operadores de
turismo, la distribución de la jornada ordinaria semanal deberá sujetarse a
lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto, salvo que las partes acuerden
distribuir la jornada semanal de tal forma que el trabajador cuente con, a lo
menos, veintinueve domingos de descanso en el lapso de un año o,
alternativamente, con quince domingos de descanso en el lapso de seis meses.
La distribución de los días domingos deberá ser acordada por escrito en el
contrato de trabajo o en un anexo del mismo y no podrá considerar la
prestación de servicios por más de tres domingos en forma consecutiva. Si a
la fecha de terminación del contrato, el trabajador no hubiere hecho uso de
los descansos en día domingo a que tiene derecho conforme la proporción que
establece este inciso, el empleador deberá pagar dichos días en el respectivo
finiquito. Este pago deberá efectuarse con el recargo contemplado en el
inciso tercero del artículo 32 y no podrá ser imputado al pago del feriado
proporcional, en su caso.
Cuando se acumule más de un día de descanso en la semana por aplicación de lo
dispuesto en los incisos tercero, cuarto y quinto, las partes podrán acordar
una especial forma de distribución o de remuneración de los días de descanso
que excedan de uno semanal. En este último caso, la remuneración no podrá ser
inferior a la prevista en el artículo 32.
Con todo, en casos calificados, el Director del Trabajo podrá autorizar,
previo acuerdo de los trabajadores involucrados, si los hubiere, y mediante
resolución fundada, el establecimiento de sistemas excepcionales de
distribución de jornadas de trabajo y descansos, cuando lo dispuesto en este
artículo no pudiere aplicarse, atendidas las especiales características de la
prestación de servicios y se hubiere constatado, mediante fiscalización, que
las condiciones de higiene y seguridad son compatibles con el referido
sistema.
La vigencia de la resolución será por el plazo de hasta tres años. No
obstante, el Director del Trabajo podrá renovarla si se verifica que los
requisitos que justificaron su otorgamiento se mantienen.
Tratándose de las obras o faenas, la vigencia de la resolución no podrá
exceder el plazo de ejecución de las mismas, con un máximo de hasta tres
años.
JORNADA PARCIAL.
Está regulada en los artículos 40 bis al 40 bis D, y fue introducida por la llamada reforma
laboral, Ley 19.759, del 05 de Octubre de 2001.
Esta Ley permite (y algunos empresarios dicen “que esta Ley no permite flexibilidad”, pero aquí veremos que no es
así):
Que se pueda contratar a un trabajador por un máximo de 30 horas a la semana.
Se pueden distribuir en 3 días.
Se puede pagar como mínimo 2/3 del sueldo mínimo.
Permiten horas extras.
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FERIADO ANUAL
Art. 67. Los trabajadores con más de un año de servicio tendrán derecho a un
feriado anual de quince días hábiles, con remuneración íntegra que se
otorgará de acuerdo con las formalidades que establezca el reglamento.
Los trabajadores que presten servicios en la Duodécima Región de Magallanes y de la Antártica
Chilena, en la Undécima Región de Aysén del General Carlos Ibáñez del Campo, y en la Provincia de
Palena, tendrán derecho a un feriado anual de veinte días hábiles. 378 379 380
El feriado se concederá de preferencia en primavera o verano, considerándose las necesidades del
servicio.
c) Remuneración Integra. El empleador deberá pagar un sueldo íntegro, en caso de sueldo fijo.
En caso de haber remuneración variable se aplica el art. 71 realizando un promedio de los
últimos 3 meses efectivamente trabajados.
d) Reglamento interno.
e) Preferencia Primavera o Verano.
FERIADO PROGRESIVO.
Más de 10 años de servicio, art. 68, tiene un día más de Feriado por cada 3 nuevos años
trabajados, es decir al año 13 tiene el primer día adicional, al año 16 el segundo y así
sucesivamente.
Art. 68. Todo trabajador, con diez años de trabajo, para uno o más
empleadores, continuos o no, tendrá derecho a un día adicional de feriado por
cada tres nuevos años trabajados, y este exceso será susceptible de
negociación individual o colectiva.
Con todo, sólo podrán hacerse valer hasta diez años de trabajo prestados a
empleadores anteriores.
En caso de tener un solo empleador, a partir de los 13 años se va agregando ¿Cuántos días
Art. 69, para contar los días de feriado anual, el día sábado es inhábil, por lo tanto, solo se
cuenta de lunes a viernes, siempre que estos días sean hábiles.
Art. 69. Para los efectos del feriado, el día sábado se considerará siempre
inhábil. (Nota: Éste artículo lo conectamos con el art. 67)
FERIADO PROPORCIONAL
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Este feriado es distinto al feriado anual porque, como el trabajador se va despedido, el feriado se
le paga en dinero.
FERIADO COLECTIVO
Art. 76.
Nota: En el caso que el empresario cierre solo por 10 días, quedará debiendo 5 días de las
vacaciones a los trabajadores.
CONCEPTO
Nos encontramos frente al fenómeno jurídico por el cual se extingue el contrato de trabajo y
queda por tanto disuelta la relación laboral, dejando de existir entre las partes las obligaciones
jurídicas, ético-jurídicas, patrimoniales y personales que las vinculan.
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Las causases se encuentran contenidas en el Código del Trabajo, arts. 159, 160 y 161 y, para
efectos didácticos, las dividiremos en 5 grupos:
causas legales. En concordancia con la norma transcrita, la ley laboral ha establecido que las
partes tienen la libertad y autonomía para decidir la disolución del contrato con la consiguiente
extinción de los efectos jurídicos que los ligaban.
Estamos frente a un acuerdo escrito celebrado entre ambas partes, en el momento en que
se dé por terminada la relación laboral. Se ha puesto especial cuidado en evitar que la
terminación del contrato oculte la infracción a algún derecho irrenunciable, por ello, el art.
177 establece que este mutuo acuerdo debe constar por escrito y firmarse ante el presidente del
sindicato o delegado del personal o sindical respectivo o ser ratificado ante el inspector del
trabajo. De lo contrario no puede ser invocado por el empleador. Los alcances de esta norma
serán analizados más adelante.
Ministros de fe:
a) Presidente del Sindicato.
b) Delegado del personal o sindical respectivo.
c) Inspector del Trabajo.
d) Notario público
e) Oficial del registro civil
f) Secretario municipal correspondiente. Nota: Se ha discutido que el secretario municipal está para servir
como ministro de fe solo para los funcionarios municipales. Pero la Ley no distingue, y “donde la Ley no
distingue no es preciso distinguir”. Por tanto, en cualquier localidad, en especial en pueblos pequeños, el
secretario municipal debe fungir como ministro de fe.
Nota 2: Una recomendación para la empresa para notificar el despido. La firma del trabajador no es imprescindible,
per se recomienda encarecidamente que se envíe la notificación por carta certificada con copia a la inspección. Estoy
es muy útil como medio de prueba.
Lo usual es que los contratos de trabajo se pacten por términos indefinido, puesto que ello se
compadece con su naturaleza y con los principios del Derecho del Trabajo.
A juicio de algunos autores, son dos las razones por las cuales debe contemplarse esta especie de
terminación.
ii. En nuestro derecho no se contemplan normas sobre el contrato de trabajo a prueba, por lo cual
se suple esta omisión con esta forma de terminación.
Nota: En el caso de los profesionales pueden ser contratados por 2 años a plazo fijo, si son contratados por más de 2
años, pasa a ser indefinido.
Nota 2. SEGUNDA RENOVACIÓN. En el caso de las extensiones de contrato lo que se sanciona es la “segunda
renovación”. Es el caso de un empleador que contrata a alguien por 3 meses y luego quiere extenderle el trabajo por
15 días más. Hay dos posibilidades para enfrentarlo:
Hacerle un anexo de contrato por esos 15 días. Aquí la jurisprudencia ha entendido que si se extiende el
contrato nuevamente habrá renovación y pasará a indefinido.
Hacerle un nuevo contrato por los 15 días. Es más recomendable porque así es más difícil que sea
considerado segunda renovación.
a. Duración del contrato: 1 año para la generalidad de los trabajadores y 2 años para los
gerentes y personas con título profesional o técnico otorgado por una institución superior del
Estado o reconocida por éste.
b. De continuar el trabajador prestando servicios con conocimientos del empleador, después
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B.- Conclusión del trabajo o servicio que dió origen al contrato. (Art. 159 N° 5).
Para que pueda hacerse valer esta causal es indispensable que en el contrato que se pacte
se determine de manera precisa el trabajo, obra o servicio. Se trata de un verdadero contrato
especial de trabajo por obra, tarea o servicio determinado, incluyendo la realización de labores
específicas de temporada o estacionales.
El art. 45 del Código Civil define el caso fortuito o fuerza mayor como el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercicios por un funcionario público, etc.
En esta materia, la doctrina suele distinguir entre los hechos obra del hombre (caso
fortuito) y los de la naturaleza (Fuerza mayor). La ley laboral no distingue y, por lo tanto,
pueden configurar la causal siempre que sean enteramente independiente de la voluntad del
empleador.
Nota:
Caso fortuito, se le atribuye al hombre.
Fuerza mayor, se le atribuye a la naturaleza. Aunque hay un caso de los terremotos
Nota: En el caso del terremoto de 2010 los juicios que se ventilaron en materia laboral, y que llegaron a la Corte
Suprema, ésta resolvió en base a dos conceptos:
Imprevisibilidad. ¿Era previsible un terremoto y sus consecuencias en nuestro país? Sí, era previsible,
porque Chile es un país con cultura sísmica.
Irresistibilidad: Cuando, por ejemplo, la empresa desaparece es justificado un despido. Pero si una empresa
tiene varios locales, no se les permitió que despidieran trabajadores aduciendo que no tenían dónde
hacerlos trabajar.
Al fallecer el trabajador se termina automáticamente la relación laboral, en razón que una de los
elementos del contrato es la prestación de servicios personales. Sin embargo, la legislación
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Nota: ¿Por qué no hay pagos para la familia del trabajador en caso de muerte? Respuesta ¿Por qué tendría que
pagarle si el empleador no lo despidió? Esto no obstante las pensiones y otros que establece la Ley 16.744 de
Accidentes del Trabajo.
El art. 60 señala qué se hace con las remuneraciones adeudas en caso de muerte del trabajador:
Art. 60. En caso de fallecimiento del trabajador, las remuneraciones que
se adeudaren serán pagadas por el empleador a la persona que se hizo
cargo de sus funerales, hasta concurrencia del costo de los mismos.
El saldo, si lo hubiere, y las demás prestaciones pendientes a la fecha
del fallecimiento se pagarán, en orden de precedencia, al cónyuge o
conviviente civil, a los hijos o a los padres del fallecido.
Lo dispuesto en el inciso precedente sólo operará tratándose de sumas no
superiores a cinco unidades tributarias anuales ($ 250.000 app).
Nos referimos aquí al despido originado por causales de caducidad, vale decir, al término del
contrato debido a una actuación del trabajador que permite al empleador poner término al
contrato de trabajo en forma unilateral, sin derecho a indemnización por parte de aquél. En la
actualidad se encuentran contempladas en el art. 160 del Código del Trabajo.
Art. 160. El contrato de trabajo termina sin derecho a indemnización alguna
cuando el empleador le ponga término invocando una o más de las siguientes
causales:
1.- Alguna de las conductas indebidas de carácter grave, debidamente
comprobadas, que a continuación se señalan:
a) Falta de probidad del trabajador en el desempeño de sus funciones;
b) Conductas de acoso sexual;
c) Vías de hecho ejercidas por el trabajador en contra del empleador o de
cualquier trabajador que se desempeñe en la misma empresa;
d) Injurias proferidas por el trabajador al empleador;
e) Conducta inmoral del trabajador que afecte a la empresa donde se
desempeña, y
f) Conductas de acoso laboral.
2.- Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que
hubieren sido prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el
empleador.
3.- No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada
durante dos días seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres días
durante igual período de tiempo; asimismo, la falta injustificada, o sin
aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su cargo una actividad,
faena o máquina cuyo abandono o paralización signifique una perturbación
grave en la marcha de la obra.
4.- Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendiéndose por tal:
a) la salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la
faena y durante las horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo
represente, y
b) la negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en
el contrato.
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El artículo 160 establece: “El contrato de trabajo termina sin derecho a indemnización alguna
cuando el empleador le ponga término invocando una o más de las siguientes causales:
1. Algunas de las conductas indebidas de carácter grave, debidamente comprobadas, que a
continuación se señalan:
La probidad dice relación con la integridad y honradez en el obrar y dada su gravedad y por
tratarse de un hecho irreversible debe estar explícitamente probado.
Desde el punto de vista económico, administrativo, falseamiento de datos y todo lo que tenga un
impacto económico para la empresa.
Nota: Falta a la probidad: Toda conducta deshonesta más o menos grave (una mentira pequeña no tiene
importancia) económica, administrativa, etc, que tenga un impacto negativo para la empresa.
Nota 2: En el caso del bono o asignación por “pérdida de caja” si el empleador no lo ha contemplado como parte de
las funciones (se ha contemplado que la función del emple no debiera tener pérdidas), entonces no es justificable y
podría constituir causal de despido. Pero si el empleador lo contempla y asigna un bono entonces solo se podría
despedir si las pérdidas son excesivas.
Las conductas de acoso sexual dicen relación con la indemnidad sexual del trabajador o
trabajadora.
El concepto de acoso sexual está regulado en el Código del Trabajo en el artículo 2 inciso
segundo segunda parte.
El procedimiento se encuentra regulado en los artículos 211-A y siguientes del Código Laboral.
Nota 3: En caso de acoso sexual se pueden seguir dos caminos, que la investigación la realice la inspección o que la
misma empresa realice la investigación ¿Qué es más recomendable? Que lo haga la misma empresa, pero debe
hacerlo bien (art. 211). No puede no hacer nada, porque desde el momento en que se realice la denuncia de acoso
sexual la empresa debe hacer algo, porque de no hacer nada, la empresa puede tener problemas:
Art. 211-A. En caso de acoso sexual, la persona afectada deberá hacer llegar
su reclamo por escrito a la dirección de la empresa, establecimiento o
servicio o a la respectiva Inspección del Trabajo.
Art. 211-B. Recibida la denuncia, el empleador deberá adoptar las medidas de
resguardo necesarias respecto de los involucrados, tales como la separación
de los espacios físicos o la redistribución del tiempo de jornada,
considerando la gravedad de los hechos imputados y las posibilidades
derivadas de las condiciones de trabajo.
En caso que la denuncia sea realizada ante la Inspección del Trabajo, ésta
sugerirá a la brevedad la adopción de aquellas medidas al empleador.
Es importante que en la investigación se respeten los principios del debido proceso, como la bilateralidad, que debe
haber pruebas y éstas deben ser contundentes, etc. Si no hay pruebas, entonces el empleador debe absolver al
trabajador, no obstante que este caso puede ser llevado más tarde a los tribunales.
Nota: Existe una posibilidad nueva que es que la(el) denunciante se dirija directamente a la Inspección. Y esto es útil
especialmente para el caso en que sea el mismo empleador (quien debe realizar la investigación) el denunciado.
Las vías de hecho consisten en riñas o peleas, debe ser del trabajador al empleador o otro
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Es importante destacar que esta causal opera tratándose de una conducta laboral y no de una
conducta privada. La vida privada del trabajador es sagrada y debe ser respetada.
Las conductas de acoso laboral que están definidas en el artículo 2 inciso segunda tercera parte
del Código del Trabajo.
2. Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que hubieren sido
prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador. (Art. 160 N°2).
a) Que las negociaciones hayan sido ejecutadas por el trabajador dentro el giro del negocio, es
decir, deben ser de aquellas a que se dedica la empresa donde presta sus servicios.
3) No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos días
seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres días durante igual período de tiempo;
asimismo, la falta injustificada, o sin aviso previo, de parte del trabajador que tuviere a su
cargo una actividad, faena o máquina cuyo abandono o paralización signifique una
perturbación grave en la marcha de la obra. (Art. 160 N° 3).
Esta causal está ligada al concepto de disciplina del trabajo. La ausencia del trabajador
significa, como es lógico, el no cumplir con la obligación principal del trabajador, cual es
precisamente la de "trabajar",
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Por otro lado, si tiene a su cargo una determinada tarea, obra o servicio, no debe
abandonarla. Si se enferma debe justificar su ausencia por medio de la correspondiente licencia
médica.
4) Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendiéndose por tal:
a) La salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la faena y durante las
horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente, y
b) La negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato. (Art.
160 N° 4) Nota:
Esta causal está ligada a la seguridad de la empresa, relacionándose, por una parte, con
las normas de higiene y seguridad en el trabajo y, por la otra, con la disciplina laboral.
Nota: Es el caso del trabajador que trabaja sin sus elementos de protección personal y el empleador que conoce este
hecho, es igualmente responsable.
Nota 2: Es importante recordar que todas estas causales deben ser “debidamente acreditadas”.
a) Que existan actos, omisiones o imprudencias temerarias, lo que significa que puede
tratarse de acciones positivas o negativas.
b) Que se afecte la seguridad o el funcionamiento del establecimiento, es decir, el lugar de
trabajo donde se desempeña el trabajador o la seguridad, actividad o salud de los trabajadores.
razones de trabajo.
7) Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato. (Art. 160 N°7)
Se debe tratar efectivamente del incumplimiento de una obligación grave, es decir, consustancial,
pudiendo referirse a obligaciones precisas del trabajador, teniendo en cuenta la labor específica
pactada o, también, ser de índole más general, como sería la situación de los atrasos reiterados.
Nota: Es considerada “bolsillo de payaso”. Se usa bastantes veces, pero no siempre ha sido
acogida, porque no tener suficientes pruebas.
Especial mención merece la causal contemplada en el art. 161, que dispone en su inciso 1
que el empleador podrá poner término al contrato de trabajo invocando como causal las
necesidades de la empresa, establecimiento o servicio, tales como las derivadas de la
racionalización o modernización de los mismos, bajas en la productividad, cambios en las
condiciones del mercado o de la economía, que hagan necesaria la separación de uno o más
trabajadores. Se eliminó la falta de adecuación laboral o técnica del trabajador, con la reforma
laboral.
Art. 161. Sin perjuicio de lo señalado en los artículos precedentes, el
empleador podrá poner término al contrato de trabajo invocando como
causal las necesidades de la empresa, establecimiento o servicio, tales
como las derivadas de la racionalización o modernización de los mismos,
bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la
economía, que hagan necesaria la separación de uno o más trabajadores. La
eventual impugnación de las causales señaladas, se regirá por lo
dispuesto en el artículo 168.
Nota: Esta es una causal de carácter genérica. Da varios ejemplos. Que vienen a ser las “sub-causales”:
1. Causal: Necesidades de la empresa. Subcausales:
a. Racionalización de la empresa.
b. Modernización de la empresa.
c. Bajas en la productividad.
d. Cambios en las condiciones del mercado o de la economía.
Ejemplo: Un empresario puede despedir por “necesidades de la empresa debido a bajas en la
productividad”. No conviene despedir solo por la causal “necesidades de la empresa”, porque eso sería no
fundamentar.
Estas causales van con el 30% de recargo.
Esta causal vino a reemplazar el desahucio dado por el empleador, el cual había sido restablecido
en 1978 (D. L. 2200) y que no exigía expresión de causa por parte del empleador, siempre que
se pagase determinada indemnización. El desahucio dado por el empleador sin expresión de
causa fue criticado por diversas razones. Se señalaba, en general, que esta norma no respetaba la
necesidad que tiene el trabajador de conocer el motivo por el cual se le despedía.
La ley 19.010, reintrodujo la obligación del empleador de fundar el despido, pero si se invoca
esta causal da lugar a que inmediatamente se cancele una indemnización, lo que marca una
importante diferencia con la legislación anterior.
De acuerdo al mensaje de la ley y a la respectiva discusión, lo que se ha querido es centrar la
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Desahucio.
1. Trabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como gerentes,
subgerentes, agentes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, estén dotados, a lo
menos, de facultades generales de administración.
2. Trabajadores de casa particular. Pueden ser desahuciados, pero ese despido va
acompañado de una novedosa forma de indemnización que se analizará más adelante..
3. Cargos o empleos de la exclusiva confianza del empleador, cuyo carácter de tales emana
de la naturaleza de los mismos.
Nota: Desahucio significa que el empleado “ha perdido la confianza” del empresario. Pérdida de
confianza.
Nota 2: Ojo, esta causal no siempre está ganada para el empleador. Ha habido casos en que, por
ejemplo, gerentes han logrado acreditar que han sido despedidos por otra razón distinta a la “pérdida de
confianza”.
Sin duda que el elemento "confianza" de una u otra forma estará siempre presente en el contrato
de trabajo. Sin embargo, admite diferentes graduaciones. Así, ella será más tenue mientras menor
sea la responsabilidad de la labor desarrollada por el dependiente y más acentuada en la situación
inversa, llegando a su extremo en aquellos casos en que la responsabilidad del trabajador sea de
tal magnitud que llegue a comprometer los intereses del empleador.
La disposición debe entenderse referida a los trabajadores que no obstante desempeñar cargos de
gran responsabilidad, no gocen de facultades de representación.
Llegar a determinar si se dan o no las condiciones señaladas implicará en definitiva analizar no
solo el contrato respectivo, sino el trabajo que efectivamente ha realizado el dependiente, que
será lo que en verdad le atribuirá el carácter de empleo de exclusiva confianza.
Opciones:
Aviso con 30 días de anticipación, o
Pagar los 30 días al trabajador y despedirlo en el momento.
“podrá, además, terminar por desahucio escrito del empleador, el que
deberá darse con treinta días de anticipación, a lo menos, con copia
a la Inspección del Trabajo respectiva. Sin embargo, no se requerirá
esta anticipación cuando el empleador pagare al trabajador, al
momento de la terminación, una indemnización en dinero efectivo
equivalente a la última remuneración mensual devengada”
Nota: En caso de despido sin aviso previo, se aplica un recargo o multa que nace de esta norma.
Nota 2: Se recomienda a los empleadores que, si desean despedir a un trabajador, se le despida de inmediato sin
preaviso, y se le pague el mes de preaviso. Esto, porque el trabajador podría presentar una licencia y postergar el
momento de la salida.
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2.- Debe darse con 30 días de anticipación, a lo menos. Sin embargo, no se requerirá esta
anticipación cuando el empleador pagare al trabajador, el momento de la terminación, una
indemnización en dinero efectivo equivalente a la última remuneración mensual devengado.
3.- El respectivo aviso debe efectuarse con copia a la Inspección del Trabajo.
De gran trascendencia práctica resulta la disposición del inciso final del art. 161 inc. 3 en
comento, de acuerdo al cual las causases de desahucio y necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio no podrán ser invocadas con respecto a trabajadores que gocen de
licencia por enfermedad común, accidente del trabajo o enfermedad profesional, otorgada en
conformidad a las normas legales vigentes que regulan la materia. Se establece un verdadero y
especial fuero en estas situaciones cuya duración está limitada por la duración de la respectiva
licencia.
Si en un caso concreto el trabajador hubiese sido desahuciado y durante el período de 30 días
mencionado le sobreviene una enfermedad que da lugar a la licencia señalada, el período de pre-
aviso debe suspenderse por todo el tiempo que dure la licencia. Así ha sido establecido por la
Dirección del Trabajo, ya con anterioridad a la presente ley. (D.5763, 1986). En Gaceta Jurídica
N° 75, p.91)
Ahora bien, si durante la vigencia de la licencia el trabajador fuese desahuciado o despedido por
la causal de funcionamiento de la empresa, establecimiento o servicio, tal acto será nulo.
A continuación, analizaremos la forma que debe revestir el despido en los demás casos tratados.
Se ocupa de este punto el art. 162 pudiéndose distinguir dos situaciones:
1.- Situación de las causales de caducidad (todas las contenidas en el art. 160) y las del N°,
4, 5 ó 6 del art. 159 (Vencimiento del plazo convenido en el contrato,Conclusión del trabajo o
servicio que dio origen al contrato y caso fortuito o fuerza mayor).
Nos referimos a aquellos casos en que el empleador ponga término al contrato de trabajo
invocando como causal las necesidades de la empresa, establecimiento o servicio. En esta
situación el empleador debe dar el aviso al trabajador con 30 días de anticipación, con copia a la
inspección del trabajo. Sin embargo, este plazo no es necesario si se paga en dinero efectivo una
indemnización sustitutivo del aviso equivalente a la última remuneración mensual devengado
con el tope de 90 UF del último día del mes anterior al pago. (Art. 162. lnc. 4 y 172 inc. final).
La comunicación dada al trabajador deberá, además, indicar, precisamente, el monto total a
pagar por concepto de indemnización por años de servicios.
De acuerdo al inciso octavo del art 162 los errores en que se incurra con ocasión de estas
comunicaciones o su omisión, que no digan relación con la obligación de pago íntegro de de las
imposiciones previsionales (ley Bustos), no invalidará la terminación del contrato, sin perjuicio
de incurrir en responsabilidad administrativa.
Ver artículo 169.
3.- Situación de la renuncia del trabajador, de los finiquitos y del mutuo acuerdo (Art.. 1
77)
De acuerdo al art. 159 N° 2 el contrato de trabajo puede terminar por la renuncia del trabajador,
de lo cual debe dar aviso a su empleador con 30 días de anticipación, a lo menos.
Por finiquito se entiende la convención celebrada por escrito y firmada por dos partes (en este
caso trabajador y empleador), por medio de la cual el trabajador se da por pagado de todo lo que
por diversos conceptos pudiere adeudársela y renuncia, por tanto, a toda acción judicial o
extrajudicial a su respecto, y el empleador a su vez, reconoce que no tiene cargo alguno en contra
del trabajador.
En estos casos - renuncia, mutuo acuerdo y finiquito - se exige que el respectivo instrumento sea
firmado por el interesado y por el presidente del sindicato o el delegado del personal o sindical
respectivo, o que sea ratificado por el trabajador ante el inspector del trabajo. Pueden actuar
también como ministros de fe, un notario público de la localidad, el oficial del registro civil de la
respectiva comuna o sección de comuna o el secretario municipal correspondiente.
Si no se cumplen las formalidades anteriores el respectivo instrumento no puede ser invocado
por el empleador.
Tratándose de los finiquitos, cuando han cumplido con las formalidades indicadas, gozan de
mérito ejecutivo, al igual que sus copias autorizadas, respecto de las obligaciones pendientes que
se hubieren consignado en él.
El art. 163 establece el derecho del trabajador que es despedido a ser indemnizado,
siempre que:
a) Su contrato hubiere estado vigente un año o más.
b) Que el empleador le ponga término invocando el art. 161.
MONTO DE LA INDEMNIZACION
Indemnización sustitutiva.
undécimo año de relación laboral, en el caso de los trabajadores contratados después del 14
de agosto de 1981. Si ha sido contratado con anterioridad no rige esa limitación, por
razones que estudiaremos más adelante.
4. El pacto de indemnización sustitutivo deberá constar por escrito.
5. En los casos en que pacte esta indemnización sustitutiva el empleador deberá depositar
mensualmente en la AFP a que se encuentre afiliado el trabajador, el porcentaje de las
remuneraciones mensuales de naturaleza imponible de éste que se hubiere fijado en el pacto
correspondiente, el que será de cargo del empleador (art. 165 inc. 1). De acuerdo a lo
dispuesto por el art. 164 inc. 2 este aporte no puede ser inferior al 4,11% de las
remuneraciones mensuales imponibles que devengue el trabajador a partir de la fecha del
acuerdo, el cual se aplica hasta una remuneración máxima de 90 UF. (Este porcentaje
significa aproximadamente una indemnización de 15 días de remuneración por año de
servicio, sin perjuicio de los aumentos que pueda experimentar producto de la inversión de
los fondos).
6. El aporte indicado se deposita en una cuenta de ahorro especial que abrirá la AFP a cada
trabajador, lo que se rige por las normas establecidas por el D.L. 3.500, relativas a la cuenta
de ahorro voluntario, con algunas particularidades emanadas de la naturaleza misma de esta
cuenta especial:
a. Como se trata de una indemnización por término de la relación laboral los fondos
sólo podrán ser girados cuando el trabajador deje de prestar servicios a la empresa
respectiva (empleador) cualesquiera que sea la causa de la terminación.
b. Estos fondos son embargable en los casos previstos en el inc. 2 del art. 56 del Código
del Trabajo:
i. Pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente.
ii. Defraudación, hurto o robo cometido por el trabajador en contra del empleador
en el ejercicio de su cargo.
iii. Remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a
su servicio en calidad de trabajadores.
El embargo en todos estos casos sólo puede operar cuando se haya hecho efectiva la
indemnización, es decir, una vez terminado el contrato de trabajo.
c. En caso de muerte del trabajador, los fondos se pagan en conformidad a lo dispuesto
en el art. 60 del código, inc. 2 y 3, es decir, se pagan al cónyuge, a los hijos legítimos
o naturales o a los padres legítimos o naturales del fallecido, uno a falta de los otros,
en el orden indicado, bastando acreditar el estado civil respectivo. Esto opera sólo
tratándose de sumas no superiores a 5 U.T.A.. El saldo, si lo hubiere incrementará la
masa de bienes de la herencia.
d. Los aportes efectuados por el empleador, para los efectos de su cobro tienen el
carácter de cotizaciones provisionales, aplicándose al respecto el art. 19 del D.L.
3.500.
e. Los referidos aportes, según ya dijimos, no pueden ser inferiores a un 4,11 %
pudiéndose pactar uno superior, sin límite. Sin embargo, sólo, los que no excedan de
un 8,33% y su respectiva rentabilidad no constituirán renta para ningún efecto
tributario. El retiro de estos aportes no está afecto a impuestos.
f. En caso de incapacidad temporal del trabajador, el empleador deberá efectuar los
aportes sobre el monto de los subsidios que aquél perciba.
g. Las AFP pueden cobrar una comisión porcentual de carácter uniforme, sobre los
depósitos que se enteran en sus cuentas. Esto significa que las AFP tienen derecho a
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fijar un porcentaje de la remuneración del trabajador igual para todos los afiliados,
como comisión.
h. Si el trabajador no se encuentra incorporado al sistema de pensiones establecido por
el D.L. 3.500, deben afiliarse a una AFP para el solo efecto del cobro y
administración del aporte analizado. (Art.8).
i. Si se hubiere estipulado esta indemnización sustitutiva las indemnizaciones previstas
en los arts. 10, 11, 12 y 13 se limitarán a aquella parte correspondiente al período que
no haya sido objeto de estipulación. (Art. 17).
2.- El aporte no puede ser inferior al 4,11 % de la última remuneración mensual imponible
por cada mes de servicios que se haya considerado en el pacto.
4.- Este aporte debe efectuarse de una sola vez, conjuntamente con las cotizaciones
correspondientes a las remuneraciones devengadas en el primer mes de vigencia del pacto.
5.- Pueden suscribirse uno o más pactos para este efecto, hasta cubrir la totalidad de los
períodos que exceda de los primeros 6 años de servicio.
El art. 172 establece un concepto para estos efectos, diferente al establecido en el art. 41
del Código y que resulta más restringido. Lo anterior se aplica respecto de la indemnización a
pagar en las situaciones contempladas en los arts. 168, 169, 170 y 171, de la ley.
Para los efectos anteriores la última remuneración mensual comprende toda cantidad que
estuviere percibiendo el trabajador por la prestación de los servicios al momento de terminar el
contrato.
1.- Se incluye:
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a) El sueldo.
2.- Se excluye:
c) Beneficios o asignaciones que se otorguen en forma esporádica o por una sola vez al año,
tales como gratificaciones y aguinaldos de navidad.
De acuerdo al inciso final del art. 172 para los efectos de las indemnizaciones no se
considerará una remuneración mensual superior a 90 UF del último día del mes anterior al pago,
limitándose a dicho monto la base de cálculo.
El art. 146 del Código del trabajo define a los trabajadores de casa particular como " ...
las personas naturales que se dediquen en forma continua, a jornada completa o parcial, al
servicio de una o más personas naturales o de una familia, en trabajos de aseo y asistencia
propios o inherentes al hogar."
c) El monto de esta indemnización queda determinado por los aportes del período
respectivo y la rentabilidad que se haya obtenido de ellos. Por consiguiente, está muy ligado al
sistema previsional de capitalización individual.
d) El aporte tiene una duración máxima de 11 años en relación con cada trabajador y se
debe comenzar a efectuar desde el inicio de la relación laboral, o a contar del 1 de enero de 1991
tratándose de trabajadores contratados con anterioridad a esa fecha.
El art. 168 permite que cuando un trabajador estime que su contrato de trabajo se le ha
puesto término en forma injustificada, indebida o improcedente por la aplicación de alguna
causal de las señaladas en los arts. 159, 160 y 161, éste pueda reclamar judicialmente.
Debe recurrirse al juez competente, considerándose como tal el del domicilio del
empleador o del lugar donde se preste o se hayan prestado los servicios, a elección del
trabajador. (Art. 422 del Código del Trabajo). El plazo para reclamar es de 60 días hábiles
contados desde la separación del trabajador.
El plazo de 60 días hábiles se suspenderá cuando, dentro de éste, el trabajador
interponga un reclamo por cualquiera de las causales indicadas, ante la Inspección del
trabajo respectiva. Dicho plazo seguirá corriendo una vez concluído este trámite ante dicha
Inspección. No obstante lo anterior, en ningún caso podrá recurrirse al tribunal
transcurridos 90 días hábiles desde la separación del trabajador.
Si el juez acoge el reclamo del trabajador, se cancelarían las indemnizaciones por término
de la relación, que ya se han analizado al comentar el art. 163, aumentadas en un 30% o hasta un
80 % según sea la causal invocada:
a) Si el empleador hubiese invocado las causases de los números 1, 5 o 6 del art. 160, vale
decir:
1: Falta de probidad...
5: Actos, omisiones o imprudencias temerarias...
6: Perjuicio material causado intencionalmente....
Esta disposición tiene por objeto desmotivar al empleador que despida por estas,
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consideradas muy serias para la persona del trabajador, salvo que tenga la más absoluta certeza
de su veracidad.
Si el trabajador estima que la causal es improcedente, puede recurrir al tribunal para que
éste lo declare así y se cancele la indemnización que corresponda aumentada en un 30%., más
reajustes e intereses.
Si las indemnizaciones no se pagaren, el trabajador , dentro del mismo plazo establecido
en el art. 168, podrá recurrir ante el tribunal para que se ordene y cumpla dicho pago, pudiendo
el juez en este caso incrementarlas hasta un 150%.
Ahora bien, si el tribunal rechaza la demanda del trabajador, éste tendrá derecho a la
indemnización sin el aumento del 30%., debidamente reajustada, pero sin intereses.
Nos referimos a aquellos trabajadores que excepcionalmente pueden ser desahuciados sin
expresión de causa y que tengan derecho a indemnización por años de servicios. Es el caso de
los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados dotados, a lo menos, de facultades generales de
administración, y de aquellos que tengan cargos o empleos de la exclusiva confianza del
empleador. Estos pueden reclamar el pago de la indemnización que no se les haya cancelado
dentro del plazo de 60 días, contados desde la fecha de la separación.
Concepto
“Es el derecho de que gozan ciertos trabajadores en virtud del cual no pueden ser
despedidos sin autorización judicial”.
De acuerdo al art. 174 del Código del Trabajo, en el caso de trabajadores sujetos a fuero
laboral, el empleador no podrá poner término al contrato sino con autorización previa del juez
competente, quien podrá concederla en los casos de las siguientes causales:
1.- Las causales de fuero son de derecho estricto, vale decir, se encuentran reguladas en la
legislación, no siendo posible que las partes creen otras diferentes.
2.- Son esencialmente transitorias. Se extienden sólo por los lapsos que señala la ley.
3.- El Código del Trabajo en el art. 174 trata sólo las normas procesales relativas al fuero.
Los requisitos sustantivos se encuentran regulados especialmente para cada caso.
Procedimientos.
El empleador no puede poner término al contrato de trabajo sino con autorización previa del juez
competente.
Lo anterior implica un procedimiento que se traduce en el llamado juicio de desafuero, al cual
deberá recurrir obligatoriamente el empleador, sin importar la mayor o menor gravedad de la
causal de terminación en que ha incurrido el trabajador, Sin embargo, y como analizaremos más
adelante, en algunas situaciones el legislador ha permitido proceder a despedir sin solicitar el
desafuero.
Ahora bien, la ley exige autorización previa al despido, por lo tanto, no se ha aceptado la
posibilidad de recurrir por vía reconvencional. Es más, mientras no existía una sentencia firme
que autorice el despido, el contrato de trabajo continua plenamente vigente. De infringirse esta
norma nos encontraríamos ante un acto nulo.
Es perfectamente posible que el juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio,
decrete, en forma excepcional y fundadamente, la separación provisional del trabajado de sus
labores, con o sin derecho a remuneración. Se ha aceptado que tal medida se aplique a solicitud
del propio trabajador aforado. En esta situación, si el tribunal no diere autorización para poner
término al contrato de trabajo, debe ordenar la inmediata reincorporación del trabajador aforado,
disponiendo el pago íntegro de sus remuneraciones y beneficios debidamente reajustados y con
el máximo de interés permitido para operaciones reajustabas, correspondientes al período de
separación, si es que ésta se hubiese decretado sin derecho a remuneración. El período de
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separación se entenderá efectivamente trabajado para todos los efectos legales y contractuales.
CASOS DE FUERO,
De acuerdo al art. 238, los trabajadores que sean candidatos al directorio y que reúnan los
requisitos para ser elegidos directores sindicales gozan de fuero laboral desde que se comunique
por escrito al empleador o empleadores la fecha en que deba realizarse la elección y hasta esta
última. Si la elección se postergara, el goce del fuero cesará el día primitivamente fijado para la
elección.
La comunicación debe darse al empleador o empleadores con una anticipación no superior a 15
días contados hacia atrás, desde la fecha de la elección, y de ella deberá remitirse copia por carta
certificada a la Inspección del Trabajo. Es importante destacar que el fuero no opera si no se
efectúa esta comunicación.
Este fuero tiene lugar también, en los casos de renovación parcial del directorio.
Gozan de fuero desde la fecha de su elección y hasta seis meses después de haber, cesado en el
cargo.
Situaciones en que el fuero no se extiende por el período de seis meses.
De acuerdo al art. 229, los trabajadores de una empresa que estén afiliados a un sindicatos
interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios, pueden designar de entre ellos un
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El artículo 221 inciso 3ero., contempla el fuero de los trabajadores que concurren a la
constitución de un sindicato, de establecimiento de empresa o de un sindicato interempresa,
gozan de fuero laboral desde los 10 días anteriores a la celebración de la respectiva asamblea
constitutiva y hasta 30 días de realizada. Este fuero no podrá exceder de 40 días.
Los trabajadores que constituyan un sindicato de trabajadores transitorios o eventuales, gozan del
fuero indicado en el párrafo anterior, hasta el día siguiente de la asamblea constitutiva. Este fuero
no puede exceder de 15 días.
Estos trabajadores gozan de fuero desde los diez días anteriores a la presentación del proyecto de
contrato colectivo hasta suscripción de este último, o hasta la fecha de notificación a las partes
del fallo arbitral que se dicte.
Respecto de los integrantes de la comisión negociadora que no estén acogidos a fuero sindical el
fuero, se extiende por treinta días más.
No se requiere, sin embargo, solicitar el desafuero respecto de estos trabajadores cuando estén
contratados a plazo fijo.
Goza de fuero uno sólo de los miembros de Comité, hasta que termine su mandato. El aforado
es designado por los propios representantes de los trabajadores y si hubiere más de un Comité
gozará de fuero un representante titular del Comité Paritario Permanente, si estuviese
constituido; y, en caso contrario, un representante titular del primer Comité que se hubiere
constituido.
Si este trabajador aforado estuviese contratado a plazo fijo o por obra o servicio determinado, el
fuero lo amparará sólo durante la vigencia del respectivo contrato sin que se requiera solicitar su
desafuero al término de cada uno de ellos. (Art.243).
El Código en el art. 158 dispone que el trabajador conservará la propiedad de su empleo, sin
derecho a remuneración, mientras hiciere su servicio militar o formare parte de las reservas
nacionales movilizados o llamadas a instrucción.
En estas situaciones, el empleador puede cumplir su obligación dándole otro cargo de iguales
grado y remuneración al que anteriormente desempeñaba, siempre que el trabajador esté
capacitado para ello.
Esta obligación se extingue un mes después de la fecha del respectivo certificado de
licenciamiento y, en caso de enfermedad, comprobada por certificado médico, se extenderá hasta
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De acuerdo al art. 201 la trabajadora goza de fuero durante todo el período de embarazo y hasta
un año después de expirado el descanso de maternidad.
Según la Dirección del Trabajo (1) el fuero maternal tiene por objeto mantener el empleo de la
mujer para que ésta tenga asegurado el origen de sus ingresos y pueda alimentar y criar a su hijo
durante el lapso de un año.
Si por ignorancia del estado de embarazo se hubiere dispuesto el término del contrato en
contravención del contrato en contravención al art. 174, la medida quedará sin efecto, y la
trabajadora volverá a su trabajo, para lo cual bastará la sola presentación del correspondiente
certificado médico o de matrona, sin perjuicio del derecho a remuneración por el tiempo en que
hubiere permanecido indebidamente fuera del trabajo, sí durante ese tiempo no tuviere derecho a
subsidio. La afectada debe hacer uso de este derecho dentro del plazo de 60 días hábiles
contados desde el despido.
Si el desafuero se produjese mientras la mujer estuviese gozando de descanso maternal
continuará percibiendo el subsidio hasta la conclusión del período de descanso.
El fuero, también, se aplica en el caso de las trabajadoras de casa particular.
El fuero termina ipso facto cuando se pierde el embarazo.
El art. 161 del Código dispone que las causales contempladas en ese artículo (Necesidades de la
empresa, establecimiento o servicio.... y desahucio) no podrán ser invocadas con respecto a
trabajadores que gocen de licencia por enfermedad común, accidente del trabajo o enfermedad
profesional. El tema ha sido motivo de gran discusión, en orden a la vigencia del fuero que se
contemplo en la ley 16.781., de Medicina Curativa, cuyo art. 17 dispuso que los beneficiarios de
subsidios no podrán ser despedidos durante el período en que lo perciban.