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Artículos 164 al 277 CGP.
Generalidades.
Prueba – Probar – Derecho Probatorio.
Verificación – Demostración – Comprobación.
Conocimiento – Percepción – Juicio – Raciocinio.
Objeto de Prueba – Tema de Prueba – Hecho – Afirmación – Definición –
Proposición.
Nota:
No se prueban los hechos, se prueban las afirmaciones de los hechos – No se pruebas
las negaciones ni las afirmaciones indefinidas.
Juicio.
Razón o motivación.
2. Carnelutti: Son los actos, procedimientos o todo aquello que proviene del espíritu
para demostrar la veracidad de una proposición o juicio.
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4. Granda Ibarra: Es una acción, procedimiento, resultado o acto respaldado por la
Ley que tiene como objetivo o propósito demostrar la veracidad o certeza de
una proposición o juicio.
¿Qué se demuestra? – Un solo hecho que ocurrió en un momento y por una única vez,
la demostración entonces es el método de probar.
1 Artículo 165. Medios de prueba: Son medios de prueba la declaración de parte, la confesión, el
juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la inspección judicial, los documentos, los
indicios, los informes y cualesquiera otros medios que sean útiles para la formación del convencimiento
del juez – Art 226.
El juez practicará las pruebas no previstas en este código de acuerdo con las disposiciones que regulen
medios semejantes o según su prudente juicio, preservando los principios y garantías constitucionales.
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Medio de prueba: Es cualquier instrumento de que se vale la ley o
amparado por esta, para la demostración de un hecho.
Órgano de prueba: Da lugar a la figura del sujeto, es el sujeto que
participa en la prueba; bien sea estructurándola, practicándola,
creándola.
El Inc. 1 del Art 165 enuncia los instrumentos que sirven para probar, considerando
también que esos instrumentos no son taxativos porque la norma enuncia “o
cualesquiera”, es decir, se refiere a la libertad de los medios de prueba y lo segundo
que esta mencionando es la finalidad de la norma procesal Colombiana de esos medios
de prueba, que es el convencimiento del Juez, convencimiento que se equipara al
concepto de certeza o verdad.
Concepto de Probar.
1. Parra Quijano: Probar es saber como ocurrieron los hechos, el acto de probar o
ejercicio de probar es eso. En otras palabras, es demostrar cómo ocurrieron los
hechos y esto tiene un para que, y es para que se aplique la norma sustancial.
Eso implica que probar tiene una connotación jurídica, en ese orden de ideas, probar
según lo que dice el orden jurídico y el Art 165 es saber o demostrar como ocurrieron
los hechos con el objeto de llevarle certeza al juez para la aplicación de la ley, porque
si no se tiene ese propósito de nada sirve que se pruebe.
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2. Personales: Testimonial, Inspección Judicial.
3. Directa: Interrogatorio de parte.
4. Indirecta: Documental3, Indicios, Informe Técnico.
5. Controvertidas: Las que se trasladan a la contraparte.
6. Sumarias: Están señaladas estrictamente por la Ley, si el Juez la determina viola
el principio de contradicción. Es una prueba que es practicada con la presencia
de la contraparte o aportada al proceso con la posibilidad de ser trasladada a la
contraparte.4
B. Clasificación de la Ley:5
1. Procesales: Son las que se incorporan y practican dentro de un proceso
judicial.
2. Extraprocesales: Las que se construyen por fuera del proceso, pero para ser
validas o legitimas siempre se practicaran con miras a hacerse valer en un
proceso posterior, es más en la solicitud debe señalársele al Juez en que
proceso se usará de lo contrario INADMITE por considerarla una diligencia
judicial.
López Blanco lo define así: Conjunto de normas que estudia principios y normas
reguladoras de la prueba judicial, tanto en su naturaleza, características, procedimiento
y valoración.
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3. Reglamentan toda la actividad de la prueba, desde su formulación hasta su
valoración.
Ahora bien, las normas que reglamentan pruebas hacen parte del derecho procesal, el
compendio normativo que reglamenta pruebas es en el marco de un juicio o proceso.
Artículo 624.
7 Entiéndase procesos.
8 Habla del principio de la aplicación inmediata de la norma procesal.
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se iniciaron las audiencias o diligencias, empezaron a correr los términos, se
promovieron los incidentes o comenzaron a surtirse las notificaciones9
El 624 modifica una ley sustancial y general y el 625 se dedica al código general del
proceso, es decir, lo concreta, por eso debe confirmar lo que dice el 624.
Los procesos en curso al entrar a regir este código, se someterán a las siguientes reglas
de tránsito de legislación:
9 La práctica de pruebas decretadas se regirá por las leyes vigentes cuando se decretaron las pruebas,
esto se denomina ultractividad y esto interesa porque habla específicamente de una etapa procesal de
actividad probatoria. Entonces lo primero que debe señalarse es que toda actividad probatoria tiene una
etapa inicial de solicitud o aporte una segunda etapa que es el decreto de la prueba, una tercera que es
la práctica y una cuarta que es la valoración; entonces es importarte porque habla del momento procesal
del decreto de pruebas que con este el proceso judicial se parte en dos en materia de vigencia de norma,
en otras palabras, si hay decreto de pruebas con norma derogada hay un escenario y este es la
ultraactividad. Ahora bien, el aporte o solicitud de la prueba tiene un entorno o contexto de análisis
diferente, porque debe respetarse la manera como se demuestran los actos jurídicos, los negocios
jurídicos al momento en que se aporta la prueba, es decir, si en el 2006 antes de entrar en vigencia una
ley para demostrar un acto jurídico no se exigía por ejemplo una escritura pública el Juez deberá al
momento de valorar la manera en cómo se exigía al momento de la solicitud.
Si no se han decretado y no se ha decretado una nueva ley se rige por la ley nueva.
10 Cuando existían antes.
11 Inspección judicial en servidumbre antes no exigían perito y ahora si y ya se había decretado no se
debe exigir.
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un acto procesal depende de su lugar de celebración y es por eso es que existen los
siguientes artículos:
Art 179 CGP12 y 25113 - Hablan de actos procesales que se pretenden hacer valer en
Colombia sabiendo que fueron creados en el extranjero y se deben certificar o acreditar
por la lex loci actus, de lo contrario no tienen vigencia en el territorio nacional. Esto sirve
también para considerar que la Ley también es objeto de prueba y es la extranjera.
Orientaciones filosóficas que las reconoce tanto la constitución y la ley que señalan
norma irrestrictas e inviolables tanto en el desarrollo de un proceso judicial como en las
actitudes o comportamiento de los sujetos dentro del proceso. – Ej. Imparcialidad,
veracidad de la prueba, lealtad de la prueba.
2. Con decisiones judiciales definitivas que aseveren su existencia, proferidas dentro de los cinco (5)
años anteriores al diferendo.
3. Con certificación de la cámara de comercio correspondiente al lugar donde rija.
La costumbre mercantil extranjera y su vigencia se acreditarán con certificación del respectivo cónsul
colombiano o, en su defecto, del de una nación amiga. Dichos funcionarios para expedir el certificado
solicitarán constancia a la cámara de comercio local o a la entidad que hiciere sus veces y, a falta de una
y otra, a dos (2) abogados del lugar con reconocida honorabilidad, especialistas en derecho comercial.
También podrá probarse mediante dictamen pericial rendido por persona o institución experta en razón
de su conocimiento o experiencia en cuanto a la ley de un país o territorio, con independencia de si está
habilitado para actuar como abogado allí.
La costumbre mercantil internacional y su vigencia se probarán con la copia de la sentencia o laudo en
que una autoridad jurisdiccional internacional la hubiere reconocido, interpretado o aplicado. También se
probará con certificación de una entidad internacional idónea o mediante dictamen pericial rendido por
persona o institución experta en razón de su conocimiento o experiencia.
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En resumen, esos parámetros u orientaciones no tienen lugar a discusión no
excepciones.
6. Unidad de la Prueba: Art 176 – Se refiere a que el Juez debe valorar todas y
cada uno de los experticios probatorios debido a que todos se constituyen en un
solo cuerpo probatorio para hacer la valoración.
14Artículo 167. Carga de la prueba: Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que
consagran el efecto jurídico que ellas persiguen.
No obstante, según las particularidades del caso, el juez podrá, de oficio o a petición de parte, distribuir,
la carga al decretar las pruebas, durante su práctica o en cualquier momento del proceso antes de fallar,
exigiendo probar determinado hecho a la parte que se encuentre en una situación más favorable para
aportar las evidencias o esclarecer los hechos controvertidos. La parte se considerará en mejor posición
para probar en virtud de su cercanía con el material probatorio, por tener en su poder el objeto de prueba,
por circunstancias técnicas especiales, por haber intervenido directamente en los hechos que dieron lugar
al litigio, o por estado de indefensión o de incapacidad en la cual se encuentre la contraparte, entre otras
circunstancias similares.
Cuando el juez adopte esta decisión, que será susceptible de recurso, otorgará a la parte correspondiente
el término necesario para aportar o solicitar la respectiva prueba, la cual se someterá a las reglas de
contradicción previstas en este código.
Los hechos notorios y las afirmaciones o negaciones indefinidas no requieren prueba.
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7. Eventualidad/preclusión15.
Para allegar/aportar las pruebas, en todo proceso las partes se deben sujetar a las
oportunidad establecidas por la norma procesal, eso frente a las partes, pero esa
eventualidad y preclusión también permea al juez, en el sentido de que al momento de
determinar cuales son legitimas y en el momento de valorarlas, solamente podrá
considerar las que oportunamente fueron allegadas al proceso, de lo contrario incurre
en una vía de hecho.
Demandas16
Contestación
Traslado de excepciones previas o de mérito.
Traslado de incidentes.
A través de un testigo. Art 221 #6 CGP17
Tacha de falsedad: Manera típica de ejercer contradicción a un documento, que
se tramita a través de un incidente. Art 269 CGP18
Escrito de excepciones previas Art 101 inc 1 CGP.
Nulidades procesales – Art 135.
En la providencia que resuelva sobre las solicitudes de pruebas formuladas por las partes, el juez deberá
pronunciarse expresamente sobre la admisión de los documentos y demás pruebas que estas hayan
aportado. El juez se abstendrá de ordenar la práctica de las pruebas que, directamente o por medio de
derecho de petición, hubiera podido conseguir la parte que las solicite, salvo cuando la petición no
hubiese sido atendida, lo que deberá acreditarse sumariamente.
Las pruebas practicadas por comisionado o de común acuerdo por las partes y los informes o documentos
solicitados a otras entidades públicas o privadas, que lleguen antes de dictar sentencia, serán tenidas en
cuenta para la decisión, previo el cumplimiento de los requisitos legales para su práctica y contradicción.
16 Porque es posible demanda de reconvención, intervención excluyente, llamamiento en garantía.
17
La parte a quien se atribuya un documento, afirmándose que está suscrito o manuscrito por ella, podrá
tacharlo de falso en la contestación de la demanda, si se acompañó a esta, y en los demás casos, en el
curso de la audiencia en que se ordene tenerlo como prueba.
Esta norma también se aplicará a las reproducciones mecánicas de la voz o de la imagen de la parte
contra quien se aduzca.
No se admitirá tacha de falsedad cuando el documento impugnado carezca de influencia en la decisión.
Los herederos de la persona a quien se atribuye un documento deberán tacharlo de falso en las mismas
oportunidades.
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8. Publicidad:
De toda prueba que se aporta en el proceso deberá corrérsele traslado a la contraparte
para ejercer contradicción, ahora bien ¿para que se traslada? – para que la otra parte
la conozca y ejerza defensa.
La prueba sumaria sería una excepción a este principio, por tanto, se convierte en regla
técnica – Posición doctrinal.
9. Lealtad/moralidad/veracidad de la prueba:
La prueba debe allegarse o incorporarse al proceso por los sujetos legitimados con el
único objeto de revelar la realidad, el único objeto de la prueba que se aporte es el de
dar certeza, pero certeza de la realidad. Por este principio es la razón que lleva a que
las pruebas allegadas contra la realidad no puedes estar reconocidas por el juez, no
puede decretarlas. Todos esto para que el juez encuentre la realidad y la certeza.
10. Imparcialidad:
Esta destinado para el juez, en otras palabras, el juez no puede bajo ninguna
circunstancia tomar decisiones judiciales amparadas en el conocimiento subjetivo de
los hechos, sino que desde la objetividad solo podrá tomar decisiones valorando las
pruebas allegadas al proceso, no fundado su estimación en conceptos personalísimos,
sino en las conclusiones a las que llega después de allegada la prueba.
Si el demandado propone excepciones de mérito, de ellas se correrá traslado al demandante por cinco
(5) días en la forma prevista en el artículo 110, para que este pida pruebas sobre los hechos en que ellas
se fundan.
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12. Regla técnica dispositiva.
Significa que hay procesos como lo son los civiles, comerciales y algunos de familia que
se instauran solo a petición de parte o interesado, es necesario entonces ejercer el
derecho de acción para que un Juez pueda avocar conocimiento. Pero hay excepciones
como una nulidad y restablecimiento del derecho necesita instancia de parte porque se
presume la validez de los actos Adtivos.
Ej. En materia civil el Juez esta obligado a iniciar el proceso de interdicción por
discapacidad mental absoluta, y también actuaciones dentro del proceso cuando hay
un acto defraudatorio con un llamamiento de oficio.
21 Esto porque en esa sentencia el Juez valora las pruebas, es decir, les otorga un merito y dependiendo
de esta toma una decisión.
22 Esto depende de la instancia.
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16. Contradicción.
López Blanco considera que es una regla, debido a que encontrarse dentro de la norma
procesal la prueba sumaria, significa que hay una excepción a la contradicción y por
consiguiente no puede hablarse de principio.
Ej. Art 372 Numerales del 2 al 4 – Cuando hay insistencia de parte puede justificarse
para que se exonere de las sanciones por la inasistencia probando sumariamente el
caso fortuito y la fuerza mayor.
17. Conciliación.
No se aplica en todos los procesos, debido a que puede ocurrir que una parte este
representada por un curador ad litem, ahora hay procesos dirigidos a indeterminados y
por tanto hay curador ad litem, en ocasiones hay pretensiones que no pueden
disponerse como el estado civil de las personas, legalidad de un contrato.
El propósito del Art 372 numeral 6 es que el Juez busque una salida concertada
18. Oralidad.
Hay ciertas etapas de los procesos judiciales en las que es absolutamente
indispensable la parte escritural, la parte de la contradicción en los procesos civiles y
laborales es eminentemente escritural; y si así no lo fuere como en los verbales
sumarios donde se puede ejercer esas etapas en oralidad.
No hay decisión judicial sin que se soporte o sostenga en las pruebas oportuna y
legalmente allegadas al proceso.
Ese principio va dirigido al Juez y en eso se diferencia con la Carga de la Prueba que
se radica en cabeza de las partes (inicialmente del demandante).
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Ej. Testimonio24, Dictamen25
Legalidad - Hay pruebas que son muy contundentes pero que si no se aportaron
de manera legítima no sirven.
Tiene que ver más con el acervo probatorio que con el medio de prueba en especifico
y significa que todas las pruebas que se agolpan en un proceso compendian una
unidad, todo el acervo probatorio es uno, no se discrimina en ser del demandado o del
demandante.
24 Que haya rendido juramento el Juez, que hubiese hecho preguntas, que las respuestas sean directas,
claras y precisas.
25 Cumplió con los parámetros que establece el Art 26 y 27, es decir, que sea perito, especialista, con
Las pruebas deberán ser apreciadas en conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana crítica, sin
perjuicio de las solemnidades prescritas en la ley sustancial para la existencia o validez de ciertos actos.
El juez expondrá siempre razonadamente el mérito que le asigne a cada prueba.
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22. Comunidad de la Prueba.
Significa que las pruebas que se aportaron por las partes e incluso algunos terceros
autorizados para ello, una vez aportan las pruebas al proceso o la solicitan ya no son
de los aportantes, son del proceso, esto porque la prueba tiene como propósito
convencer al Juez.
No obstante lo anterior, existe la figura del desistimiento que es diferente, debido a que
esta tiene su propia etapa y se encuentra condicionada.
Art 226 CGP – Indica que debe tener el dictamen, si falta alguna de las formas, se puede
desestimar o restarle mérito.
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Requisitos extrínsecos de la Prueba.
Se generalizan los siguientes:
2. Formalidades de la prueba:
Formalidades para la solicitud: Art 212 CGP.
Decreto: Ej. Cuando el Juez decreta de oficio un dictamen pericial,
debe designarlo y cual es el objetivo del dictamen.
Práctica: Art 221 numeral 1 y 2, Art 226.
Esta revestida de formalidades de tiempo, modo y lugar, que, lejos de ser una limitación
al derecho de probar, son una garantía para las partes y un requisito para que se hagan
efectivos los principios fundamentales de la publicidad, la contradicción, la igualdad de
oportunidades, la imparcialidad del Juez, la inmaculación del medio y la prohibición de
aplicar el conocimiento privado del funcionario.
3. Legitimación del sujeto que aporta la prueba: Quien aporte la prueba debe estar
facultado por la Ley. Ej. Si un interrogado de parte quiere aportar una prueba, se
puede solicitar el saneamiento, debido a que la norma tiene proscrita la
posibilidad de que el interrogado de parte aporte documentos.
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Requisitos Intrínsecos28 de la Prueba.
1. Conducencia:
Se refiere a una regla de derecho y significa que es apto legalmente, es decir, que el
medio de prueba este legalmente considerado como idóneo para demostrar un hecho,
o sea que la relación de la conducencia con lo que pretende probar esta permeado por
la Ley. A pesar de ser un asunto de derecho debe tener relación con el objeto de la
prueba (depende del hecho que pretende demostrar debe buscarse la conducencia de
la prueba). Es un elemento concreto de cada caso.
Es requisito intrínseco para su admisibilidad, es decir, debe ser examinada por el Juez
cuando vaya a resolver sobre las pedidas por las partes o las que oficiosamente puede
decretar, y persigue un doble fin:
28 Son particulares o concretos (para caso concreto) a diferencia de los extrínsecos que son generales
(para cualquier prueba en cualquier proceso).
29 Cuando rige el sistema de la prueba legal.
30 Existe prohibición tácita, cuando el medio o el procedimiento para obtenerlo esté reñido con la moral o
viole derechos tutelados por la ley, como sucede con el tormento, el hipnotismo y el narcoanálisis para la
consecución de la prueba de confesión o testimonio.
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pretende probar, es decir, que no exista expresa prohibición legal para el caso
concreto.
Toda prueba inconducente será ilícita por estar legalmente prohibida o resultar moral y
jurídicamente inaceptable.
La pertinencia contempla la relación que el hecho por probar puede tener con el litigio
o la materia del proceso voluntario o del incidente según el caso.
Se entiende por pertinencia la relación entre el hecho objeto de esta y los fundamentos
de hecho de la cuestión por decidir, que permite a aquel influir en la decisión.
Es la adecuación entre los hechos que se pretenden llevar al proceso y los hechos que
son tema de la prueba en éste. En otras palabras, es la relación de facto entre los
hechos que se pretenden demostrar y el tema del proceso.
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a. Es requisito para que el hecho pueda ser objeto concreto de prueba, en un
proceso determinado (pero no para ser objeto abstracto de prueba, porque todo
hecho puede serlo), en cuanto el derecho de probar está limitado a aquellos
hechos que tengan alguna relación con la cuestión debatida o examinada.
b. Es requisito para que le hecho éste incluido en el tema de prueba de cada
proceso, puesto que se trata de la necesidad de probarlo y es obvio que, si no
se relaciona con la causa, es indiferente que deje de establecerse; solo los
hechos que constituyen el fundamento de la pretensión o excepción o sean
objeto de la investigación penal deben ser probados, y, por tanto, forman el tema
de prueba.
c. No se confunde con la utilidad de la prueba, porque si bien, desde un punto de
vista práctico, la prueba no pertinente resulta inútil, puede suceder que a pesar
de la pertinencia del hecho sea inútil la prueba, porque aquel esté
suficientemente acreditado con otras, o porque goce de presunción legal o de
notoriedad pública, o porque no pueda investigarse.
d. Corresponde al juez apreciarla y es cuestión de hecho, no de derecho, por lo
cual en casación no puede atacarse la decisión que declaró admisible una
prueba por ser pertinente, mientras que la cuestión de saber si el medio
propuesto es legal o conducente, es punto de derecho.
e. En qué momento debe examinarse. Se trata de un requisito para la admisibilidad
de la prueba en concreto, y, por tanto, debe examinarse por el juez en el
momento de formulársele la solicitud para que agregue al expediente el medio
que se le presenta o proceda a practicarlo. Por eso, para la validez de la prueba
practicada es requisito el que haya sido admitida. Naturalmente, como para
poder apreciar el mérito de las pruebas, se debe examinar en la sentencia la
pertinencia del hecho probado (o cuando se decide el incidente para el cual se
alegó), el punto es necesariamente reexaminado en esa segunda oportunidad,
pero no estando el juez vinculado por esa primera decisión, como no lo está
respecto a la conducencia y a la admisibilidad de la prueba, puede negarle mérito
probatorio a tal hecho, si no lo encuentra de algún interés para las cuestiones
sobre las cuales debe resolver, al dictarse sentencia.
f. La pertinencia poder ser medida o directa e inmediata o indirecta, y debe
apreciarse con un criterio amplio. Hay hechos cuya pertinencia aparece en forma
clara y mediata, porque constituyen un requisito para la existencia o la validez
misma del acto que trata de probarse, como la entrega del dinero en el mutuo, o
de la cosa en la compraventa de muebles; o como el acuerdo de voluntades en
el contrato, o del hecho ilícito en la responsabilidad extracontractual. Otros
hechos también son importantes de manera directa, porque se refieren a la
existencia o cumplimiento de las obligaciones emanadas de ese acto o de un
hecho jurídico, como la entrega material del inmueble vendido, o el pago del
precio estipulado, o la ejecución de la obra contratada, o el daño sufrido y su
valor en la responsabilidad extracontractual.
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g. No se requiere que el hecho haya sido alegado en la demanda o en los escritos
de excepciones. No debe pensarse que deba rechazarse una prueba porque se
refiera a un hecho no alegado. No es suficiente la exigencia legal que
generalmente existe de que en la demanda y en su contestación se enuncien los
hechos que fundamenten las pretensiones y excepciones, para rechazar por
impertinente o inútil la prueba de otros, porque debe entenderse en ese caso que
solo es necesario alegar los hechos esenciales y no los meramente
circunstanciales o accesorios.
h. El caso de los hechos imposibles o inverosímiles. La pertinencia del hecho por
probar se refiere a la existencia de alguna relación entre este y la causa
(contenciosa, voluntaria o incidental), de modo que establecido aquel, pueda
influir de alguna manera en esta; por consiguiente, el carácter inverosímil o la
aparente imposibilidad de tal hecho, nada tiene que ver con la pertinencia, sino
con la utilidad de la prueba.
i. El caso de los hechos inmorales y de prohibida investigación. Tampoco se
relaciona con la pertinencia de la prueba la inmoralidad del hecho que se
pretende probar o la existencia de una prohibición legal de investigarlo, porque
no obstante tales circunstancias, ese hecho puede tener relación más o menos
estrecha con la cuestión debatida y, de ser posible su prueba, puede influir en la
decisión.
Ej. K es enjuiciado por prevaricato por acción. Se solicita el testimonio del Minpúblico,
con el argumento, que debe explicar porqué guardó silencio frente a esa resolución
calificada por la fiscalía provisionalmente como abiertamente ilegal.
La prueba debe servir para alcanzar la convicción del Juez, que tenga una función
demostrativa o de verificación.
Significa este requisito que la prueba debe ser útil desde el punto de vista procesal,
es decir, que debe prestar algún servicio, ser necesaria o, por lo menos, conveniente
para ayudar a obtener la convicción del juez respecto de los hechos principales o
accesorios sobre los cuales se basa la pretensión contenciosa o se funda la petición
del proceso voluntario o del incidente, esto es, que no sea completamente inútil.
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En un sentido general puede decirse que la prueba inconducente o no pertinente es
inútil, puesto que ningún servicio puede prestarle al proceso.
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f. Pruebas pedidas para demostrar un hecho que goza de presunción legal o de
derecho. La diferencia entre estas dos clases de presunciones radica en la
posibilidad de probar en contrario, pero en ambas el hecho presumido no
requiere prueba de ninguna clase. Por tanto, resulta claramente inútil la practica
de medios para corroborar lo presumido, y el juez debe rechazarlas por
economía procesal; a menos que, si la presunción es legal, la parte contraria
aduzca pruebas para desvirtuarla.
g. Pruebas para establecer o desvirtuar hechos declarados en sentencia anterior
con valor de cosa juzgada.
Por ejemplo: asuntos que gozan de reserva legal. Si se pide que, fuera de los casos
legalmente posibles, se allegue la declaración de renta de una de las partes, el juez se
abstendrá de ordenar esa prueba.
Objeto de Prueba.
Cuando se habla de objeto de prueba se refiere a cualquier cosa31
que pueda establecer
una evidencia historia, algo que de muestra de lo que paso o de lo que está pasando.
Características:
1. Tiene una condición abstracta, es decir, que no compromete algo en específico,
el problema radica en que todo puede ser objeto de prueba, pero en materia
jurídica el objeto de prueba debe especificarse a las situaciones que generan
controversia, que son necesario demostrar para lograr un resultado jurídico,
entonces ahí se ubica la necesidad de probar.
Lo que sea objeto de prueba32 puede que no sea necesario probar, ese objeto de prueba
es una abstracción, cuando se ve la necesidad de probar cierta afirmación sobre un
hecho ya se habla de algo más concreto, y a eso se le denomina necesidad o tema de
prueba33.
Necesidad de Prueba:
Son los supuestos facticos que debe probar un sujeto/parte para que logre sus
pretensiones o sus excepciones.
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¿De que depende la prosperidad de las pretensiones? De los hechos que se prueban.
¿De qué depende que el Juez sepa cuales son los hechos que se creen que se pueden
probar? – De las afirmaciones y de la pretensión o excepción que se esta alegando.
Carga de la Prueba:
Art 16735
34 Lo que hace esta en un proceso es limitar o identificar lo que se quiere por la parte y por el Juez, a
partir de esta entonces el Juez se ve condicionado para resolver. Ej. Pido resolución y entonces me
comprometo con hechos que tengan que ver con la resolución y si no prueba no dará el Juez la
pretensión.
35 Artículo 167. Carga de la prueba
Incumbe a las partes probar el supuesto de hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que
ellas persiguen.
No obstante, según las particularidades del caso, el juez podrá, de oficio o a petición de parte, distribuir,
la carga al decretar las pruebas, durante su práctica o en cualquier momento del proceso antes de fallar,
exigiendo probar determinado hecho a la parte que se encuentre en una situación más favorable para
aportar las evidencias o esclarecer los hechos controvertidos. La parte se considerará en mejor posición
para probar en virtud de su cercanía con el material probatorio, por tener en su poder el objeto de prueba,
por circunstancias técnicas especiales, por haber intervenido directamente en los hechos que dieron lugar
al litigio, o por estado de indefensión o de incapacidad en la cual se encuentre la contraparte, entre otras
circunstancias similares.
Cuando el juez adopte esta decisión, que será susceptible de recurso, otorgará a la parte correspondiente
el término necesario para aportar o solicitar la respectiva prueba, la cual se someterá a las reglas de
contradicción previstas en este código.
Los hechos notorios y las afirmaciones o negaciones indefinidas no requieren prueba.
36 Que el contrato haya surgido con derechos y obligaciones para ambas partes, debe probar que una de
las partes dentro del contrato quien es el demandado es el incumplido y el demandante cumplió con todas
las obligaciones, debe probar la vigencia del contrato, la legitimación en la causa, y más importante aún,
la pretensión.
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Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolución o el
cumplimiento del contrato con indemnización de perjuicios.
¿Cuáles son los supuestos de hecho? – Que solo pueda pedir daño emergente, que le
haya incumplido por extemporaneidad o tardanza, que le hayan incumplido por
imperfección, o incumplir por otra causa, esto es objeto de prueba, de lo que haya
sucedido depende el tema de prueba, hay 4 opciones.
¿Cuál es la consecuencia jurídica? – Indemnización, para lograrlo debe probar el hecho
y determinar adecuadamente la pretensión39.
o cumplimiento forzoso.
40 Es una negación, entonces lo que se debe probar es la consignación (supuesto de hecho)
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Aplicando los conceptos anteriores al caso sería así:
1. Hechos.
1.1. Muerte.
1.2. Hipoxia.
1.3. Ingreso a la clínica.
1.4. Daño: Mora y material.
2. Afirmaciones:
2.1. Muerte – María falleció el 9 de diciembre de 2017 a las 9:30 pm en las
instalaciones de la clínica de los dolores.
2.2. Hipoxia – Se redacta con base en la historia clínica, así James Snaider
como consecuencia42 de la praxis médica realizada por el médico general,
que genera una pérdida de capacidad del 97%.
2.3. Ingreso a la clínica – Ingreso por urgencias el día 8 de diciembre de 2017
aduciendo ausencia movimientos fetales.
2.4. Daño – Con ocasión de la muerte de Maria, Marcos ha sufrido una
depresión severa43 puesto que su ideal de familia era con Padre y Madre e
hijos. – Afirmación indefinida. – Esto es incorrecto.
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es no probarla otra es desvirtuarla con otros medios de prueba, por eso la norma
dice que admite prueba en contrario.
4. Afirmaciones o negaciones indefinidas: Por ser hechos imposibles de demostrar,
debido a que no es posible tener una controversia frente a estos.
5. Los hechos prohibidos: Una cosa es la prohibición que uno ilícito, debido a que
la ilicitud debe probarse, prohibidos son los hechos que el mismo orden jurídico
prescribe que no pueden constituirse un hecho dentro de un expediente o
investigación, por ser vulneradores de derechos fundamentales o de la seguridad
jurídica.
Ej. Intimidad, dignidad.
6. Los hechos no controvertidos: Los que fueron declarados por la parte como
ciertos, otra cosa es el silencio donde hay presunción.
En conclusión, el tema de prueba depende del hilo conductor entre la pretensión o las
excepciones con los hechos que debe demostrar para que le prospere las pretensiones
o excepciones. En segundo lugar, la redacción o narrativa de los hechos sea a través
de las afirmaciones o negaciones.
Ej. Hecho constitutivo para el demandante (daño), para el demandado debe demostrar
los hechos que rompan el nexo causal o la inexistencia del daño.
Pese a lo anterior el Art 167 Inc. 2 y 3 habla de dos sistemas de carga de la prueba,
que se configura como una novedad en el CGP.
Indica que el Juez le traslada el deber de aportar la prueba a la contraparte, ese traslado
puede hacerlo de oficio o a petición de parte.
Ej. Paciente que no tiene deber de custodia de la historia clínica, la necesita para
demostrar una anotación o dosificación farmacéutica que es generadora de un perjuicio,
entonces el Juez le traslada el aporte a la clínica, y puede que la beneficie o no,
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entonces, el demandante tiene que probar el daño y se respalda en la historia pero
como no la tiene la clínica debe hacerla llegar, si no se solicita el traslado el Juez de
oficio lo puede advertir. Si después de la contestación se evidencia la necesidad de una
pieza probatoria que no tiene, como una parte de la historia, en el traslado de las
excepciones puede solicitarlo.
Para cada caso en particular, el Juez revisa, pondera cada caso concreto para ver la
necesidad del traslado de la carga de la prueba.
46Susceptible de reposición, así sea de oficio, por tanto, se configura como una excepción a la regla
general. – Art 169 Inc. 2.
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Puede ser por causa de la ilicitud, por causa de la irregularidad.
1. Es posible que una prueba sea ilegitima, pero el resto del acervo probatorio sea
legítimo.
2. Es posible que desarrollando o practicando una prueba, legitima, salgan a relucir
otros elementos probatorios ilegítimos.
Cláusula de exclusión:
Se entiende que las pruebas como medio o elementos de prueba que hacen parte de
un acervo probatorio, no tienen por qué afectar todo el acervo, en vista, de la ilegalidad,
ilicitud o ilegitimidad de una sola de ellas, en otras palabras, el defecto en una sola
prueba no afecta todo el acervo y por eso hay que excluirla.
Tiene una fuente esa cláusula y es el debido proceso (norma constitucional) – Art 29
Constitucional48
Efectos de una prueba ilegítima - ¿Qué tiene que hacer el Juez y en su defecto la parte
afectada en el caso de que la valoren?
La nulidad de pleno derecho si es ilícita. Si es ilegítima depende si se ejerce
contradicción o no, debido a que la irregularidad es leve.
Ilegalidad:
Ilicitud: Hay que separar del acervo la prueba que viole los derechos
fundamentales y debe quedar incólume el resto del acervo.
Una prueba ilícita no puede justificar la nulidad de un proceso, porque esa prueba se
aparta.
juez de valorarla y que es nula de pleno derecho la obtenida con violación al debido proceso.
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Medios de prueba derivados de la prueba ilícita.
Como su fuente es ilícita, lo que aflora de lo ilícito es ilegitimo.
La cláusula aplica para las pruebas ilícitas no la irregulares, aunque ambas sean
ilegitimas.
Este sistema hace notar que es de las partes la iniciativa probatoria también, pues si es
de la iniciativa de estas promover el aparato judicial, también lo es la iniciativa
probatoria; esto significa que para el Juez en un sistema dispositivo hay limites al
momento de decretar pruebas de oficio porque la exclusividad para el aporte del acervo
probatorio está en cabeza de las partes.
2. Sistema inquisitivo: Este sistema propugna que el Estado debe iniciar el proceso,
de otra forma no habrá investigación judicial, y si esto es así en manos del Estado
también esta la iniciativa probatoria. Lógico es concluir que el Estado no tiene
limitaciones para decretar pruebas de oficio.
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Toda decisión judicial debe fundarse en las pruebas regular y oportunamente
allegadas al proceso. Las pruebas obtenidas con violación del debido proceso
son nulas de pleno derecho.
A. Incorporación.
Aporte en sí mismo.
La proposición de la prueba.
Como todo acto procesal, la incorporación que es un acto procesal en sí mismo, debe
cumplir con unos requisitos intrínsecos y extrínsecos.
Arts. 63,65, 82 numeral 6, 85, 96 numeral 4, 101, 129, 135, 143, 148 numeral 3, 150
inc. final, 160, 221 numeral 6, 270, 312, 371, 370.
Fase 2: Decreto.
Arts. 168,169, 173 inc. 2, 199, 213, 227, 372, 391.
En un decreto de pruebas:
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1. Establece un control, porque solo podrá decretar las pruebas eficaces53
2. Motivar el rechazo.
3. Posibilidad de recurrir.
Marco general:
53 Son las pruebas relevantes, idóneas, licitas, legales, y útiles, si no cumple que estos requisitos el Juez
debe rechazar.
54 En este caso si debe emitir una justificación sea por impertinente, inconducente, etc.
55 Este auto de rechazo es recurrible bajo los parámetros del 318 (reposición) y 321 (apelación).
56 En términos generales.
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Los tres tienen un régimen de impugnación diferente
Es la actividad del Juez acompañado de otros sujetos para ejecutar la prueba, pero esa
ejecución no siempre es posible por su misma naturaleza, como la prueba
documental5758
El Art 171 del CGP59 que tiene desarrollo en la inmediación o dirección del proceso por
el juez, desarrolla todo el contexto de la práctica de la prueba.
Características principales:
El juez practicará personalmente todas las pruebas. Si no lo pudiere hacer por razón del territorio o por
otras causas podrá hacerlo a través de videoconferencia, teleconferencia o de cualquier otro medio de
comunicación que garantice la inmediación, concentración y contradicción.
Excepcionalmente, podrá comisionar para la práctica de pruebas que deban producirse fuera de la sede
del juzgado y no sea posible emplear los medios técnicos indicados en este artículo.
Es prohibido al juez comisionar para la práctica de pruebas que hayan de producirse en el lugar de su
sede, así como para la de inspecciones dentro de su jurisdicción territorial.
No obstante, la Corte Suprema de Justicia podrá comisionar cuando lo estime conveniente.
Las pruebas practicadas en el exterior deberán ceñirse a los principios generales contemplados en el
presente código, sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales vigentes.
PARÁGRAFO. La Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura podrá autorizar a
determinados jueces del circuito para comisionar a jueces municipales para practicar la inspección judicial
que deba realizarse fuera de su sede, por razones de distancia, condiciones geográficas o de orden
público.
60 Artículo 174. Prueba trasladada y prueba extraprocesal
Las pruebas practicadas válidamente en un proceso podrán trasladarse a otro en copia y serán
apreciadas sin más formalidades, siempre que en el proceso de origen se hubieren practicado a petición
de la parte contra quien se aducen o con audiencia de ella. En caso contrario, deberá surtirse la
contradicción en el proceso al que están destinadas. La misma regla se aplicará a las pruebas
extraprocesales.
La valoración de las pruebas trasladadas o extraprocesales y la definición de sus consecuencias jurídicas
corresponderán al juez ante quien se aduzcan.
61 Artículo 182. Pruebas en el exterior
Cuando se requiera la práctica de pruebas en territorio extranjero y no puedan practicarse con el uso de
los medios técnicos mencionados en el artículo 171, se observará lo dispuesto en el artículo 41.
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Pruebas extraprocesales (se practican por las partes con el
propósito de hacerlas valer en un proceso) – Art 183 al 190.
Pruebas en el exterior.
La Comisión:
Es una atribución/potestad del Juez para ordenarle a otro Juez la práctica de una prueba
– Excepción al principio de inmediación.
Multa.
Arresto.
Presunción de certeza.
Si se trata de reconocimiento de documento, se tiene como tal.
62 Pese a que no puede el comitente inmiscuirse en la agenda del comisionado, si lo puede limitar para
que sea en el menor tiempo posible considerando el término del 121, porque una comisión no suspende
terminos y en el caso específico de la suspensión judicial si le señala tiempo, porque en ocasiones de
esa inspección depende todo el proceso.
63 Lo señala la ley, por tanto el juez no puede darle más. – Art 40.
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Etapa 2: De la valoración de la prueba.
El Juez no se vale por otro sujeto, ni se ejecuta por otro individuo distinto a él.
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acción del Juez no esta circunscrito a su sede local, sino que se amplia al marco
del circuito, se amplia el espectro.
Cuando el proceso es de mayor cuantía y debe ceder el factor territorial al factor objetivo
elemento cuantía el Juez tiene que desplazarse dentro de su esfera territorial de circuito,
pero sale de su sede, lo que no puede ocurrir con otros medios de prueba.
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1.3.1. En el auto que decreta la diligencia, el Juez señala donde inicia la diligencia
1.3.2. Se levanta constancia o acta de la diligencia donde se refieren todas las
situaciones que evidencio el Juez, incluso las dificultades y peticiones de
aclaración que hagan los intervinientes, considerando además que en esa
diligencia se pueden decretar y practicar otras pruebas.
1.3.3. A la diligencia o acta, no se le interponen recursos ni se ejerce oposición al
acta de la misma.
1.4. Oportunidad:
1.4.1. Para el decreto.
1.4.2. Para la práctica.
Pertenencia y servidumbre: Es obligatoria la inspección, si el proceso es verbal
puede obstar el Juez por el Art 372 Numeral 1 (Señala fecha y hora de audiencia
inicial y luego señala fecha y hora para la inspección y luego para audiencia de
instrucción y juzgamiento), Art 372 parágrafo (Decreta pruebas en el auto que
fija fecha y hora, entonces decreta la inspección y ordena que en el marco de
ella se realicen todas las diligencias o etapas de la audiencia, o decretar primero
la inspección y luego señalar fecha y hora para las demás pruebas y la
sentencia).
Si es un verbal sumario, solamente hay una opción y es el auto que señala fecha y hora,
porque en ese auto también tiene que decretar pruebas.
Y puede ser de oficio66 o a petición de parte, sin embargo, según lo dice el Inc. 2, se
puede decretar de oficio, pero debe revisar primero otros medios de prueba o
mecanismos de prueba, a no ser que sea obligatoria.
2.
66No es lo mismo que la prueba de inspección obligatoria, es obligatoria cuando el Juez esta conminado
a decretarla y practicarla por el tipo de proceso y son 3 (servidumbre, deslinde y amojonamiento y
pertenencia).
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Cuando se habla de declaración de parte, se refiere a que el órgano de prueba o con
quien se estructura ese medio es la parte demandante, la parte demandada o las otras
partes, lo que no podría decirse de la confesión.
Consiste en la indagación que se hace sobre el objeto del proceso, a la parte y ¿Quién
lo hace? – El Juez y la contraparte. ¿Qué mecanismo emplea? – El interrogatorio.
La capacidad a veces se desdibuja, la regla general es que el juez que tiene capacidad
para practicar la prueba es quien la va a valorar, pero hay excepciones como la
declaración anticipada de parte, establecida en el Art 18467 68
A pesar de esto, el Juez en todos los procesos declarativos tiene que absolver la
declaración de parte, es decir, ejecutar este medio de prueba – Art 372 #7.
No debe olvidarse la libertad de los medios de prueba, esto para los procesos
especiales, donde no es obligatorio la declaración de parte, pero puede solicitarse y
decretarse.
20#10. Esto significa que el Juez que valora la declaración no es el mismo quien absuelve el
interrogatorio.
69 Porque quien lo práctica no es el mismo que valora.
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2.1.2. Legitimación: La tiene la contraparte, ahora, en los declarativos debe
considerarse que, si es obligatoria la declaración de parte para el Juez
practicarla, debe cuidarse solicitar si es de interés la confesión de la
contraparte, puesto que puede no decretarla y en esos terminos no dará la
palabra para interrogar con fines de confesión.
2.1.3. Formalidad: El Art 202 y 203 del CGP habla de esos requisitos:
2.1.3.1. Formalidades en general: Que se haya decretado la prueba.
¿Qué pasa con los procesos donde el interrogatorio de parte no es obligatorio, y pese
a ello se escucha la declaración? – El Juez observa las formalidades por interpretación
extensiva.
Las preguntas que componen el interrogatorio son asertivas (si o no) o no asertivas
(cuando, donde, por qué y para qué) – Pero se limita en el contenido de las preguntas
pues debe ser del tema de prueba.
2.2. Confesión70:
Tienen en común el órgano de prueba y el interrogatorio.
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Es otro medio de prueba y consiste en la manifestación de la Contraparte sobre hechos
adversos a si mismo, o favorables a su contraparte.
1. Apoderado71
2. Representante72
Para diferenciar entre una declaración de parte y confesión son los hechos sobre los
cuales se esta preguntando, además la confesión la busca la contraparte, la declaración
de parte la busca el mismo.
El poder para actuar en un proceso habilita al apoderado para recibir la notificación del auto admisorio
de la demanda o del mandamiento ejecutivo, prestar juramento estimatorio y confesar espontáneamente.
Cualquier restricción sobre tales facultades se tendrá por no escrita. El poder también habilita al
apoderado para reconvenir y representar al poderdante en todo lo relacionado con la reconvención y la
intervención de otras partes o de terceros.
72 Artículo 194. Confesión por representante
El representante legal, el gerente, administrador o cualquiera otro mandatario de una persona, podrá
confesar mientras esté en el ejercicio de sus funciones.
La confesión por representante podrá extenderse a hechos o actos anteriores a su representación.
73 Como un incapaz absoluto o un curador ad litem.
74 No obstante, hay una ficción jurídica y es la confesión ficta o presunta (presunción de certeza)
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1. Expresa.
2. Ficta75:
3. Judicial.
4. Extrajudicial.
5. En cuestionario verbal.
6. En cuestionario escrito.
1. Evasiva.
2. Renuencia.
3.Ausencia/inasistencia.
Aquí no hubo interrogatorio, entonces ahí entra a jugar el cuestionario verbal o escrito 77,
y desde eso se le estima el valor que hace el Juez.
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3. Juramento78.
Características:
1. No se discute que se encuentra en el acápite del régimen probatorio, sin
embargo, este medio de prueba denominado juramento, la misma norma, le dio
además de la categoría de medio de prueba, requisito formal (Art 82 #7) (Art 96
#3).
1. Formalidades: Referir cada uno de los conceptos y tiene que ser expresa y tiene
un acápite especial en la demanda y contestación.
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2. Legitimación: Tanto demandante como demandado pueden dar lugar a un
juramento.
3. Oportunidad: Demanda/Contestación e incidente de perjuicios del 283.
4. Capacidad: ¿Quién estima? – El Juez de conocimiento, al dictar sentencia80 81
Controversias contractuales.
Nulidad y restablecimiento del derecho.
Reparación directa.
Puede ser también un requisito del dictamen pericial que estima perjuicios.
También habrá lugar a la condena a la que se refiere este artículo a favor del
Consejo Superior de la Judicatura, Dirección Ejecutiva de Administración
Judicial, o quien haga sus veces, en los eventos en que se nieguen las
pretensiones por falta de demostración de los perjuicios. En este evento, la
sanción equivaldrá al cinco por ciento (5%) del valor pretendido en la demanda
cuyas pretensiones fueron desestimadas.
1. En este punto solamente se habla de demandante y pretensiones.
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2. Es por falta de demostrar perjuicios no cuando opera por ejemplo caducidad y
prescripción.
ARTÍCULO 206. JURAMENTO ESTIMATORIO. Quien pretenda –quiera, persiga, quien tenga como
objetivo- en este caso se habla también del demandado- el reconocimiento de una
indemnización, compensación o el pago de frutos o mejoras, deberá estimarlo razonadamente bajo juramento
en la demanda o petición correspondiente, discriminando cada uno de sus conceptos. Dicho juramento hará
prueba de su monto mientras su cuantía no sea objetada por la parte contraria dentro del traslado respectivo.
Solo se considerará la objeción que especifique razonadamente la inexactitud que se le atribuya a la estimación.
Formulada la objeción el juez concederá el término de cinco (5) días a la parte que hizo la estimación, para que
aporte o solicite las pruebas pertinentes.
Aun cuando no se presente objeción de parte, si el juez advierte que la estimación es notoriamente injusta, ilegal
o sospeche que haya fraude, colusión o cualquier otra situación similar, deberá decretar de oficio las pruebas
que considere necesarias para tasar el valor pretendido.
<Inciso modificado por el artículo 13 de la Ley 1743 de 2014. El nuevo texto es el siguiente:> Si la cantidad
estimada excediere en el cincuenta por ciento (50%) a la que resulte probada, se condenará a quien hizo el
juramento estimatorio a pagar al Consejo Superior de la Judicatura, Dirección Ejecutiva de Administración
Judicial, o quien haga sus veces, una suma equivalente al diez por ciento (10%) de la diferencia entre la cantidad
estimada y la probada.
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o Compensación.
Los 4 casos anteriores pueden ser pretensiones condenatorias o incluso
principales.
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4. Capacidad: ¿Quién estima o valora? el juez de conocimiento valora el
juramento estimatorio en la sentencia.
5. Puede incurrir en sanciones: se sanciona porque no se tuvo en cuenta al
momento de establecer las pretensiones la parte no tuvo en cuenta la
ponderación, razonabilidad y la proporcionalidad, por la razón anterior se tiene
que tener en cuenta de tener las pruebas para poder probar lo que se está
pidiendo.
La norma con estas sanciones tiene la finalidad de advertir que se sea razonable
con lo que se pide, es decir, que de lo que se pida se tenga prueba porque si no
se prueba es probable que lo multen, además advierte que no se exageren las
pretensiones.
La ley consagra 2 sanciones.
Ejemplo: logré pretender o excepcionar es 100, pero, lo que logré probar fue
8, porque 8 NO excede el 50% de 100, es decir, 8 está por debajo del 50%
de 100.
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Situaciones: en el parágrafo solamente habla del demandante y sus
pretensiones (en este caso para Claudia Granda no hay equilibrio ni
igualdad entre las partes).
Por la redacción de la norma pareciere ser que no siempre se pierde con
multa cuando se desestiman las pretensiones porque no se logra probar los
perjuicios, (en ocasiones se pierden las pretensiones no solo porque no se
logran probar los perjuicios, sino que, por ejemplo: porque prospera la
caducidad, prescripción, compensación, culpa exclusiva de la víctima).
Esta sanción es ilógica, porque a pesar de que el demandado pierde todas
las pretensiones no porque no logre demostrar los perjuicios, sino porque,
por ejemplo: prosperó caducidad, prescripción, compensación, culpa
exclusiva de la víctima por la razón que sea) lo sancionan.
11 de marzo de 2019
¿Cómo se revisa?
Artículo 162 del CPACA ARTÍCULO 162. CONTENIDO DE LA DEMANDA. Toda demanda
deberá dirigirse a quien sea competente y contendrá:
1. La designación de las partes y de sus representantes.
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2. Lo que se pretenda, expresado con precisión y claridad. Las varias pretensiones se formularán por
separado, con observancia de lo dispuesto en este mismo Código para la acumulación de pretensiones.
3. Los hechos y omisiones que sirvan de fundamento a las pretensiones, debidamente determinados,
clasificados y numerados.
4. Los fundamentos de derecho de las pretensiones. Cuando se trate de la impugnación de un acto
administrativo deberán indicarse las normas violadas y explicarse el concepto de su violación.
5. La petición de las pruebas que el demandante pretende hacer valer. En todo caso, este deberá aportar
todas las documentales que se encuentren en su poder.
Este
6. La estimación razonada de la cuantía, cuando sea necesaria para determinar la competencia.
inciso habla del factor objetivo, elemento cuantía del proceso que en ocasiones
depende de la cuantía de las pretensiones. (el inciso explícitamente NO habla
de la cuantía de las pretensiones ni de juramento).
7. El lugar y dirección donde las partes y el apoderado de quien demanda recibirán las notificaciones
personales. Para tal efecto, podrán indicar también su dirección electrónica.
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- La cláusula penal SI necesita juramento estimatorio, PERO, la manera como se
prueba es con el contrato, NO se necesita señalamiento de fórmulas.
- Perjuicios con lucro cesante SI necesita juramento estimatorio y es necesario
hacer la fórmula.
12 de marzo de 2019
Para el tema del juramento estimatorio es importante analizar los artículos 206
inciso 1 –frases segunda y tercera- y 2, artículo 97 inciso 2, porque la norma no es
clara y se genera para varias interpretaciones.
Formulada la objeción el juez concederá el término de cinco (5) días a la parte que hizo la estimación, para que
aporte o solicite las pruebas pertinentes. –NO establece cómo se hace el traslado-
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¿Cómo se tramita la objeción al juramento estimatorio?
Las cifras del daño emergente y el lucro cesante son diferentes al hecho del
daño. La persona no se exime del deber o la responsabilidad de probar el hecho.
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indivisibilidad de la prueba y, al debido proceso porque valoró una prueba de
manera anticipada, es decir, se está incurriendo en una vía de hecho.
La pregunta que genera el inciso 3 es: ¿Cómo se hace para definir lo razonable?
¿cómo la contraparte define la inexactitud razonable?
(En este caso se analizará el traslado de la objeción –el papel del demandante y
luego el papel del demandado)
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Cuando se habla del juramento estimatorio en cabeza del demandante se dice que
hay una pretensión indemnizatoria, frutos, mejoras o compensación, por lo anterior,
independientemente de las 4 opciones es necesario hacer juramento estimatorio.
El artículo 206 inciso 1 establece que el traslado del juramento estimatorio se hace
con el traslado respectivo; pero no establece cuál es específicamente el traslado
respectivo, por lo tanto, como consecuencia se debe hacer una inferencia lógico, la
cual es: como el juramento estimatorio hace parte del cuerpo de la demanda se
entenderá que es el traslado de la demanda; y, el demandado tiene ese término –
traslado de la demanda- para formular la objeción.
14 de marzo de 2019
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testimonio –si se ve desde la parte del interrogatorio o el cuestionario- o como
testigo –si se ve desde el punto de vista del sujeto-
Se debe hacer dicho análisis porque se tiene una idea diferente de lo que es un
tercero en el proceso.
La expresión tercero no fue muy afortunada, porque en teoría general del proceso
cuando hablan de los sujetos procesales, se habla de partes, otras partes y de
terceros, entonces, en ese caso de esos terceros se debe excluir al juez, a los
auxiliares de la justicia –peritos-, al ministerio público.
Los sujetos procesales deben ser entendidos de la siguiente manera: cualquiera que
intervenga en un proceso y hay 2 sujetos relevantes en un proceso que sin ellos no
existiría proceso como tal.
- Juez.
- Partes: estos a su vez pueden ser:
Principales: traban la litis:
o Demandante.
o Demandado.
Otras partes:
o Llamado en garantía.
o Interventor excluyente.
o Llamado como verdadero poseedor o tenedor.
- Terceros: intervienen para la parte demandante o la parte demandada.
Coadyuvante
Llamado de oficio.
Ministerio público (es tercero, pero es tratado como parte)
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En los terceros NO entran ni los testigos, ni los peritos, ni las entidades que por
alguna circunstancia se vinculan a través de un informe técnico o judicial. NO se
puede denominar a los órganos de prueba como terceros, porque los terceros en
un proceso tienen que ver con los sujetos procesales.
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- Finalidad del medio de prueba: el objetivo es que el testigo haga narración
frente a lo que percibió, es decir, que narre lo que le consta de unos hechos
pasados o concomitantes, por lo anterior, la declaración puede variar porque
depende de los sentidos del testigo y de cómo percibió los hechos.
- El testigo puesto que percibe a través de sus sentidos puede ser: (esto
influye en la veracidad y al momento de la valoración y darle mérito al medio
de prueba, sin embargo, en ciertos procesos únicamente se tiene testigos
de oídas)
o Presencial: percibe de manera directa.
o De oídas: percibe de manera indirecta. Ejemplo: en un proceso en el
que se pretende la cesación de efectos civiles del matrimonio por la
causal relaciones extramatrimoniales o incumplimiento del débito
conyugal
- El testigo NO conceptúa, es decir, NO da conceptos científicos, técnicos ni
artísticos, esto significa que el juez no puede sacar conclusiones ni técnicas,
ni científicas ni artísticas.
- Se podría decir en pocas palabras que un testigo “narra lo percibido y lo que
le consta”).
- El testigo narra hechos pasados o concomitantes, NO puede hablar de
expectativas.
- El testigo da cuenta de narrativas representativo de un hecho, NO
dispositivas, porque lo que hace el testigo es reconstruir a su manera un
hecho ocurrido a partir de su narración, además con lo único que se podría
disponer es con la manifestación de voluntad de las partes o con
documentos dispositivos.
3. Oportunidad:
a. Solicitud o petición: artículo 173. Demanda, contestación, traslados.
18 de marzo de 2019
b. Contradicción u objeción del testimonio: artículo 210, 211 y 221 del CGP.
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Dependerá de la modalidad de contradicción. Para desvirtuar o atacar el
medio de prueba de declaración de terceros se pueden emplear 3
modalidades:
i. Tacha de inhabilidad: Artículo 210. ARTÍCULO 210. INHABILIDADES PARA
TESTIMONIAR. Son inhábiles para testimoniar en todo proceso los que se hallen bajo
interdicción por causa de discapacidad mental absoluta y los sordomudos que no puedan darse
a entender.
La tacha por inhabilidad deberá formularse por escrito antes de la audiencia señalada para la
recepción del testimonio u oralmente dentro de ella. El juez resolverá en la audiencia, y si
encuentra probada la causal se abstendrá de recibir la declaración.
Características de la inhabilidad:
- ¿Cuál es el objetivo de la inhabilidad? Se busca que NO haya
práctica de la prueba, es decir, EVITAR el interrogatorio y ponerle
de presencia al juez que la inhabilidad en la que se encuentra el
testigo en el momento de realizar la declaración porque el testigo
NO cumple con los requisitos de ser consciente, libre, espontáneo
y voluntario. La persona tiene que ser idónea para dar una
declaración.
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Temporal, ocasional o específica: cuando en medio de la
declaración se percata el juez ya sea por orientación de la
contraparte o por sí mismo que las aptitudes al momento de
declarar no son las más adecuadas para que la declaración
pueda ser espontánea, libre, consciente y voluntaria.
La tacha deberá formularse con expresión de las razones en que se funda. El juez analizará el
testimonio en el momento de fallar de acuerdo con las circunstancias de cada caso.
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c. Ejecutarla: ¿Quién ejecuta? El operador jurídico, es decir, por regla general
el juez que tiene el deber de valorar la prueba, pero, eventualmente el
comisionado.
La declaración de testigos ÚNICAMENTE es posible en medio de una
audiencia.
- En materia civil es en la audiencia de instrucción y juzgamiento, pero
eventualmente puede ser en la audiencia concentrada del parágrafo
del artículo 372 o la del artículo 392.
- En los demás procesos (jurisdicción voluntaria, liquidatorio) es en la
audiencia de práctica de pruebas.
- En los incidentes en la audiencia de práctica de pruebas y decisión.
- En los procesos administrativos y laborales en la audiencia de práctica
de pruebas.
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El juez podrá limitar la recepción de los testimonios cuando considere suficientemente esclarecidos los hechos
materia de esa prueba, mediante auto que no admite recurso.
ARTÍCULO 169. PRUEBA DE OFICIO YA PETICIÓN DE PARTE. Las pruebas pueden ser decretadas a
petición de parte o de oficio cuando sean útiles para la verificación de los hechos relacionados con las
alegaciones de las partes
Sin embargo, para decretar de oficio la declaración de testigos será necesario que estos aparezcan
mencionados en otras pruebas o en cualquier acto procesal de las parte –Lo que quiere decir que el
juez puede decretar de oficio pero con una limitación-
Cuando el testigo fuere dependiente de otra persona, también se comunicará al empleador o superior para los
efectos del permiso que este debe darle.
ARTÍCULO 218. EFECTOS DE LA INASISTENCIA DEL TESTIGO. En caso de que el testigo desatienda la
citación se procederá así:
1. Sin perjuicio de las facultades oficiosas del juez, se prescindirá del testimonio de quien no comparezca.
Al testigo que no comparezca a la audiencia y no presente causa justificativa de su inasistencia dentro de los
tres (3) días siguientes, se le impondrá multa de dos (2) a cinco (5) salarios mínimos legales mensuales vigentes
(smlmv).
2) PRUEBA PERICIAL.
Características:
1. También se le puede decir dictamen pericial, peritazgo, peritaje.
2. Es una prueba compuesta, es decir, NO está estructurada en un solo momento,
sino que está estructurada en varios momentos.
Si bien se materializa en un documento o escrito llamado dictamen no se puede
confundir con una prueba documental por su carácter compuesto ya que
además del documento está el sujeto creador de la misma, es decir, el perito es
órgano de prueba.
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3. ¿Qué se busca con el dictamen pericial? Procede para la verificación de hechos
que interesa dentro del proceso y, además requiere conocimientos especiales –
de carácter científico, técnico, artístico-.
Se pretende darle claridad al juez de ciertos hechos del proceso, pero NO de
cualquier hecho sino de uno que precisa de un conocimiento especial para
ilustrar al juez.
Los conocimientos especiales se buscan en un sujeto diferente a las partes y al
juez; dicha persona debe tener destreza y/o conocimiento del tema que está
hablando.
Elementos constitutivos:
1. Subjetivo = órgano de prueba: perito que puede ser:
a. Persona natural.
b. Persona jurídica.
2. Objetivo: debe versar sobre hechos (NO sobre asuntos de derecho) que
requieren de una experticia, de un conocimiento que no tiene el juez.
3. Formal: el dictamen tiene que cumplir con unos requisitos:
a. Previa solicitud.
b. Denominación o designación del perito.
c. Posesión del perito.
d. Elaboración.
e. Presentación.
f. Traslado.
g. Objeciones.
h. Sustentación.
Artículo 226 consagra todos los requisitos que debe contener un dictamen pericial,
comenzando con los requisitos personales de quien hace el dictamen pericial y,
posteriormente habla del elemento objetivo. ARTÍCULO 226. PROCEDENCIA. La prueba
pericial es procedente para verificar hechos que interesen al proceso y requieran especiales conocimientos
científicos, técnicos o artísticos.
Sobre un mismo hecho o materia cada sujeto procesal solo podrá presentar un dictamen pericial. Todo dictamen
se rendirá por un perito. –el elemento subjetivo: es un tercero dentro del proceso-
No serán admisibles los dictámenes periciales que versen sobre puntos de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto
en los artículos 177 y 179 para la prueba de la ley y de la costumbre extranjera. Sin embargo, las partes podrán
asesorarse de abogados, cuyos conceptos serán tenidos en cuenta por el juez como alegaciones de ellas.
El perito deberá manifestar bajo juramento que se entiende prestado por la firma del dictamen que su opinión
es independiente y corresponde a su real convicción profesional. El dictamen deberá acompañarse de los
documentos que le sirven de fundamento y de aquellos que acrediten la idoneidad y la experiencia del perito.
Todo dictamen debe ser claro, preciso, exhaustivo y detallado; en él se explicarán los exámenes, métodos,
experimentos e investigaciones efectuadas, lo mismo que los fundamentos técnicos, científicos o artísticos de
sus conclusiones.
El dictamen suscrito por el perito deberá contener, como mínimo, las siguientes declaraciones e informaciones:
-el elemento objetivo-
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1. La identidad de quien rinde el dictamen y de quien participó en su elaboración.
2. La dirección, el número de teléfono, número de identificación y los demás datos que faciliten la localización
del perito.
3. La profesión, oficio, arte o actividad especial ejercida por quien rinde el dictamen y de quien participó en su
elaboración. Deberán anexarse los documentos idóneos que lo habilitan para su ejercicio, los títulos académicos
y los documentos que certifiquen la respectiva experiencia profesional, técnica o artística.
4. La lista de publicaciones, relacionadas con la materia del peritaje, que el perito haya realizado en los últimos
diez (10) años, si las tuviere.
5. La lista de casos en los que haya sido designado como perito o en los que haya participado en la elaboración
de un dictamen pericial en los últimos cuatro (4) años. Dicha lista deberá incluir el juzgado o despacho en donde
se presentó, el nombre de las partes, de los apoderados de las partes y la materia sobre la cual versó el
dictamen.
6. Si ha sido designado en procesos anteriores o en curso por la misma parte o por el mismo apoderado de la
parte, indicando el objeto del dictamen.
8. Declarar si los exámenes, métodos, experimentos e investigaciones efectuados son diferentes respecto de
los que ha utilizado en peritajes rendidos en anteriores procesos que versen sobre las mismas materias. En
caso de que sea diferente, deberá explicar la justificación de la variación.
9. Declarar si los exámenes, métodos, experimentos e investigaciones efectuados son diferentes respecto de
aquellos que utiliza en el ejercicio regular de su profesión u oficio. En caso de que sea diferente, deberá explicar
la justificación de la variación.
10. Relacionar y adjuntar los documentos e información utilizados para la elaboración del dictamen.
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El dictamen deberá ser emitido por institución o profesional especializado.
“como es cuando pasa esto = lo del artículo 227” (esto es descartado = los procesos en
los que el dictamen es obligatorio.
82 También aplica para las pruebas extraprocesales, puesto que ahí están practicadas con miras a otro
proceso judicial.
83 Significa que sea distinto a las partes.
84 Que sea realizado por un sujeto, en tanto el perito se individualiza.
85 Debe versar sobre un conocimiento individual del perito.
86 Está prohibido que se realice sobre puntos de derecho, debido a que se busca es dilucidar temas al
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El Art 227 y 228 hablan de una prueba aportada a solicitud de parte, pero debe
retomarse algo para hablar de la prueba de oficio.
Si aporta dictamen con la demanda, en el término de traslado puede objetar con otro
dictamen o con solicitud de interrogatorio o ambas, pero cuando presenta dictamen o
solicita término, a la presentación se le debe correr traslado por auto que se notifica por
estados y da 3 días, lo mismo opera si lo hace dentro del traslado de las excepciones
de mérito.
Si aporta el dictamen bajo los parámetros del 227, es decir, no obligatorio 91, el término
del traslado es del documento que lo acompaño, es decir, de la demanda, y puede
objetarse con otro dictamen o interrogatorio, ese dictamen no es igual al presentado,
este es de objeción en este caso no hay traslado de nada.
Otra opción es que el demandado dentro de la oportunidad que tiene, presenta dictamen
en el marco del 227, es decir, no como objeción, entonces la norma da opción de
solicitar más término.92
a 10 días y si es un declarativo el juez debe pensar en una segunda fecha y es que no puede ser menor
a 10 días de la práctica de las pruebas.
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incurrió para la elaboración del dictamen. Las sumas no acreditadas deberá
reembolsarlas a órdenes del juzgado.
No tiene recursos, hay cuestionario del juez dentro del auto, honorarios provisionales,
pagar dentro de los 3 días, la contradicción siempre será a través de interrogatorio.
El informe técnico tiene en común con el dictamen pericial y con la prueba documental,
y es que se condensa en un escrito, en un documento, se incorpora a través de un
escrito, pero no es prueba documental ni prueba pericial. Con el CGP el informe técnico
fue creado siendo desprendido de la prueba pericial.
Un informe técnico es una comunicación que la dan las instituciones privadas o públicas
sobre información objetiva y que no lleva conceptos particulares, sino que es una
transcripción de información que reposa en unos archivos.
Elementos Estructurantes:
Ej. En proceso laboral se necesita información de EPS, donde indique que X es del
régimen contributivo o subsidiado, esto es una prueba por informe, no una prueba
documental.
Para que sea aceptada la prueba por informe a juzgar por la redacción de 173, deberá
agotar primero derecho de petición so pena de que el juez aplique lo establecido en el
Art 173, es decir, niegue la prueba.
Cuando se trate de prueba por informe a solicitud de parte debe aportarse prueba
siquiera sumaria de haber impetrado la petición o de su negativa, de lo contrario no la
decreta.
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La prueba por informe puede ser de oficio o a petición de parte, si es de oficio el juez en cualquier
momento del proceso.
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Si se entiende como prueba por informe se puede pedir la aclaración,
complementación o ajustes.
El Juez dicta auto que decreta la prueba y oficia a la entidad o persona natural y le
señalar el tema y además el plazo y una advertencia que en caso de renuencia,
ambigüedad injustificada o incompleto tendrá una sanción y le señala término y si no lo
hace se interpone recurso de reposición, ese auto lo notifica por estado con término de
traslado y días de ejecutoria, tiene recurso de reposición si es a solicitud de parte si es
de oficio no admite recursos.
El Juez dicta otro auto ordenando ajustar, ordenar o complementar y notifica por
estados y da término de ejecutoria y término que no puede ser superior a la mitad del
término dado inicialmente, a este auto se le puede interponer recurso de reposición.
López Blanco dice que los INDICIOS son hechos que permiten conocer o inferir la
existencia de otro no percibido.
Elementos Estructurantes:
1. Un hecho probado: No se trata de un hecho conocido, debe ser debidamente
probado.
2. Una inferencia: Deducción del Juez95
3. Un hecho no revelado o no percibido.
debido a que es absolutamente lógico y su labor es casi automática, no puede existir un esfuerzo mental
fuerte, porque ya existiría valoración del hecho.
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De acuerdo con lo que dice el 240, ¿de dónde proviene el indicio? - No de la inferencia
porque existiría valoración, ni de lo no revelado porque es lo que se busca, entonces
proviene del hecho probado que tiene 2 cargas, lo que prueba y el indicio, entonces
sobre el hecho recaen dos medios de prueba, el que probo y el indicio.
Ej. La firma de X aparece en una escritura, de eso se infiere que estaba en la notaría,
que era mayor de edad, que lo hizo de manera consciente y voluntaria, la existencia de
un acto jurídico.
López Blanco dice que la presunción es un indicio legal, es decir, es la inferencia que
la ley desde el principio le señala a un hecho, entonces la ley se apropia de una
inferencia lógica para otorgarle un valor.
Blanco dic que es indicio porque el Juez tiene que respaldarse en un hecho y ya la ley
le da una consecuencia o mérito, entonces Ej. El hecho probado es la falta de
contestación y de esto hay un efecto que es el hecho que sale y es la confesión. ¿Dónde
queda la inferencia del juez?
INDICIO PRESUNCIÓN
Es necesario que el juez haga pluralidad Solo hay una presunción y es la que
de inferencias establece la ley.
96 Hecho que la ley toma pro cierto, sin necesidad de ser probado.
97 Admite prueba en contrario.
98 La cual es plural, pero hay una lógica o contundente.
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No está limitado como medio de prueba, Se entienden las presunciones en los
es decir, porque el indicio puede constituir casos exclusivamente señalados por la
sobre cualquier hecho, probado con ley.
cualquier medio de prueba.
Prueba Documental.
Reglamentada a partir del Art 243 al 274.
Características:
1. Tiene una tipología a juzgar por lo que consagra el 243, de la misma manera que
también hay una clasificación legal, es decir, no todos los documentos son
iguales.
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2. Con la prueba documental se prescinde de una etapa de la actividad probatoria,
lo cual es lógico por la naturaleza misma del documento, la cual es la etapa de
la ejecución, puesto que no se construye ni se ejecuta dentro del proceso, el juez
lo estima tal y como se lleve.
3. El Art 256 indica que este medio de prueba es el único al cual se le atribuye la
figura ad sustantiam actus, puesto que las demás son supletivas cuando no
existe el documento.
No puede elegirse el que más sirva, debe existir una relación directa con la modalidad
de impugnación y lo que se pretende desvirtuar del documento.
Ej.
100 No es una modalidad de contradicción, es una forma de incorporar una prueba documental en un
proceso que no reposa en él y que por razones que la contraparte debe explicar, es una forma de traslado
de la carga de la prueba y el documento que no esta en el expediente se deja constancia en el acervo
probatorio.
101 Artículo 265. Procedencia de la exhibición-
La parte que pretenda utilizar documentos o cosas muebles que se hallen en poder de otra parte o de un
tercero, deberá solicitar, en la oportunidad para pedir pruebas, que se ordene su exhibición.
102 Artículo 244. Documento auténtico
Es auténtico un documento cuando existe certeza sobre la persona que lo ha elaborado, manuscrito,
firmado, o cuando exista certeza respecto de la persona a quien se atribuya el documento.
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1. Existe una presunción.
2. Valor probatorio de un documento que además de ser autentico puede no ser el
original.
Los documentos públicos y los privados emanados de las partes o de terceros, en original o en copia,
elaborados, firmados o manuscritos, y los que contengan la reproducción de la voz o de la imagen, se
presumen auténticos, mientras no hayan sido tachados de falso o desconocidos, según el caso.
También se presumirán auténticos los memoriales presentados para que formen parte del expediente,
incluidas las demandas, sus contestaciones, los que impliquen disposición del derecho en litigio y los
poderes en caso de sustitución.
Así mismo se presumen auténticos todos los documentos que reúnan los requisitos para ser título
ejecutivo.
La parte que aporte al proceso un documento, en original o en copia, reconoce con ello su autenticidad
y no podrá impugnarlo, excepto cuando al presentarlo alegue su falsedad. Los documentos en forma de
mensaje de datos se presumen auténticos.
Lo dispuesto en este artículo se aplica en todos los procesos y en todas las jurisdicciones.
103 Artículo 245. Aportación de documentos
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Cuando se trata de que la contraparte tiene el original, debe solicitarse que se aporte
con la contestación de la demanda – Art 82#6 y este está obligado a aportarlo en la
misma Art 90 # 1 parte final. Y 370 (pruebas adicionales, en el traslado de las
excepciones de mérito).
Hay ciertos documentos que por ley se exige que se aporten en original, y en ocasiones
la parte que se pretende valer de una prueba documental no tiene el original, en ambos
casos la parte solicitante o beneficiaria de la prueba no se exonera del deber de justificar
la imposibilidad de aportar el original que la otra parte lo aporte.
Los documentos públicos hacen fe de su otorgamiento, de su fecha y de las declaraciones que en ellos
haga el funcionario que los autoriza.
Las declaraciones que hagan los interesados en escritura pública tendrán entre estos y sus
causahabientes el alcance probatorio señalado en el artículo 250; respecto de terceros se apreciarán
conforme a las reglas de la sana crítica.
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Indivisibilidad del documento. 105
Cuando se valora un documento se valora en su integridad.
105
Artículo 250. Indivisibilidad y alcance probatorio del documento
La prueba que resulte de los documentos públicos y privados es indivisible y comprende aun lo
meramente enunciativo, siempre que tenga relación directa con lo dispositivo del acto o contrato.
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Libros de Comercio.106
Cuando se va hacer un dictamen o inspección de libros de comercio no puede hacerse
prueba extraprocesal sin la comparencia de la parte107
Podrá pedirse como prueba extraprocesal la práctica de inspección judicial sobre personas, lugares,
cosas o documentos que hayan de ser materia de un proceso, con o sin intervención de perito.
Las pruebas señaladas en este artículo también podrán practicarse sin citación de la futura contraparte,
salvo cuando versen sobre libros y papeles de comercio caso en el cual deberá ser previamente notificada
la futura parte contraria.
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comerciante tiene bajo su responsabilidad tener libros especiales se entenderá que él
es el único responsable de su contenido.
Características de la exhibición:
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