Fideicomiso

Antecedentes

Comenzó como una forma de evitar confiscaciones por parte de los reyes, cuando los
señores feudales se alzaban contra esto y eran derrotados, para que sus familias
pudieran seguir gozando de los bienes los transmitan a un tercero para que adquiriera
sus propiedades pero utilizándolo a favor de ellos

Hoy ha quedado incorporada en el código civil y comercial unificado en sus artículos

1666 a 1707, conservando las características tipificantes y estructurales previstas en
el régimen derogado, pero con ciertas modificaciones que tienden a dotar de mayores
herramientas a los distintos sujetos que participaron de la operación fiduciaria,
aunque estipulándose la obligación tendiente a la protección de los terceros de que el
contrato se inscriba en el registro respectivo.

Concepto

El fideicomiso es el negocio a través del cual un sujeto transmite la propiedad de

ciertos bienes, determinados o determinables, a otro sujeto, con el objetivo de que
sean destinados a cumplir un fin determinado, con obligación de transmitirlo al
finalizar el pacto.

2 aspectos importantes Transferencia de la propiedad del bien

Mandato en confianza

Se requiere la presencia del Fiduciante

Fiduciario

Apareciendo las figuras de beneficiario o

fideicomisario como efectos propios de la ejecución
del contrato.

En caso de no estar identificados el beneficiario o fideicomisario se estará por el

fiduciante.

La aceptación del beneficiario no es un requisito necesario para que se configure

dicho contrato pero en cambio para que el acto tenga validez jurídica, si se exige que
el beneficiario exista y estar individualizado o posible de ser individualizado.
Fideicomiso puede ser Contrato
por Disposiciones de última voluntad

Caracteres
 Nominado y Típico
 Bilateral
 Consensual
 Formal
 Normalmente oneroso
 De Duración
 Unitario
 De Confianza
 De Colaboración

Partes
El acuerdo se completa con el acuerdo de voluntades de 2 sujetos, el fiduciante y
fiduciario, sin embargo su esencia es que el segundo administre una serie de bienes a
favor de un tercero y que dichos bienes, que nunca pasan a formar parte del fiduciario
pasen al finalizar el contrato a poder del fideicomisario.

Fiduciante

Persona que transmite los bienes al fiduciario.

Puede ser cualquier persona humana o jurídica y puede hasta ocupar el lugar
del beneficiario o fideicomisario.
Debe contar con la capacidad genérica para disponer de sus bienes a
transmitir.

Beneficiario

 Persona en favor de quien se constituye el fideicomiso.

 Persona física o jurídica.
 Debe tener datos suficientes para su individualización.
 En caso de no existir o renunciar y no haberse previsto sustitutos, los
beneficios pasaran al fideicomisario y en defecto de éste corresponde al
fiduciante.

Un sujeto especialísimo es el fideicomisario

Es quien en definitiva reciba el remanente de los bienes al finalizar el fideicomiso,
siendo éste su principal derecho.

Fiduciario

 Persona física o jurídica.

 Solo podrán ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades
financieras autorizadas para funcionar y las personas jurídicas que autorice la
comisión nacional de valores.
 Si hay varios pueden ejercer su tarea separadas o no y resolverán por mayoría
las cuestiones que se presenten y en caso de empate según el juez.
 Su responsabilidad será solidaria respecto del cumplimiento de las
obligaciones resultantes del fideicomiso.

Objeto

Este negocio da un derecho real especial, se transmite la propiedad de un modo

imperfecto.

La propiedad es Absoluta
Ejercida en un interés ajeno
Exclusiva por ahora el fiduciario es el que tiene
dominio sobre los bienes.
Imperfecta dura por un plazo determinado

Efectos

El nacimiento del derecho real en cabeza del fiduciario, no se entiende si no es por el

deber de administración en favor de un tercero.
Constituye un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y fiduciante. El
fiduciario es responsable por los daños causados con las cosas puestas en fideicomiso.
Los acreedores del beneficiario podrán ejercer sus derechos sobre los frutos de los
bienes fideicomitidos y subrogarse en sus derechos. En cambio los acreedores del
fiduciario no pueden ejercer nada en contra del patrimonio fideicomitido.
Extinción del fideicomiso

Causales, el fideicomiso se extingue:

a) Por el cumplimiento del plazo o condición a que se hubiere sometido o por

vencimiento del plazo máximo legal, que es de treinta años después de su celebración
con excepción de qu el beneficiario sea un incapaz.
b) Por revocación del fiduciante, pero sólo en el caso de que hubiera reservado
expresamente esa facultad; la revocación no tendrá efectos retroactivos, lo que
significa que todos los actos y contratos celebrados por el fiduciario quedan firmes, no
pudiendo el fiduciante desconocerlos. Téngase presente que la ley habla de extinción
del fideicomiso, porque si la propiedad de los bienes ha pasado ya definitivamente al
beneficiario, éste ostenta un dominio pleno e irrevocable.
c) Por cualquier otra causal prevista en el contrato.
d) La acción de revocación por fraude intentada por los acreedores del fiduciante
Destino de los Bienes. - Dispone el artículo 26 que producida la extinción del
fideicomiso, el fiduciario está obligado a entregar los bienes fideicomitidos al
fideicomisario o a sus sucesores; esa obligación implica también la de entregar los
títulos de propiedad y la de contribuir a la inscripción de los bienes en los registros
respectivos. Los actos de disposición realizados sobre los bienes por el fiduciario
quedan a salvo (art.2670)
Como puede apreciarse, la ley supone siempre que el destinatario de los bienes será el
fideicomisario, que, ya lo hemos dicho, puede ser el propio fiduciante o un tercero.
Cabe preguntarse si el fiduciante no está facultado en ciertos casos, para revocar el
fideicomiso en beneficio propio y por una causal expresamente prevista en el
contrato. Así, por ejemplo, si el contrato dispone que el beneficiario será su sobrino
Pedro, siempre que conserve su buena conducta durante el plazo del fideicomiso.
Parece claro que si Pedro incurre en mala conducta, como puede ser la comisión de un
delito doloso, el fiduciante tiene derecho a revocar el fideicomiso y a recuperar el
pleno dominio de los bienes.
Cesación de la gestión del fiduciario.
El fiduciario cesará en sus funciones en los siguientes casos:
a) Por remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o hallarse
imposibilitado para el cumplimiento de sus funciones y a pedido del fiduciante o del
beneficiario; en este último caso, el juez citará también al fiduciante.
b) Por muerte del fiduciario, incapacidad, inhabilitación o capacidad restringida
declarada judicialmente si fuera persona física. Por incapacidad no debe entenderse
tan sólo la demencia, sino también por toda otra razón que inhabilitó al fiduciario para
desempeñar sus funciones, como puede ser la inhabilitación prevista en el artículo
144, o bien una inhabilidad moral; el fiduciario que después de haber entrado en
posesión de los bienes, ha sido condenado por un delito doloso no puede seguir
desempeñando una tarea que exige en él una conducta que merezca la confianza que
se le ha depositado.
c) Por disolución si fuese una persona jurídica designada como fiduciario.
d) Por quiebra o liquidación
e) Por renuncia, si en el contrato se hubiera autorizado expresamente esta causa. O
existiera causa grave o imposibilidad de desempeño en la función. La renuncia tendrá
efecto después de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario
sustituto.
Aunque la ley parece permitir la renuncia sólo en el caso de que ella se hubiera
previsto en el contrato, parece indudable que también puede hacerlo, aunque no se lo
haya previsto, si existen causas graves que le impidan razonablemente al fiduciario
continuar en la gestión del patrimonio fideicomitido. La entrega del patrimonio por el
fiduciante al fiduciario, importa un acto de confianza al que éste debe hacerle honor;
pero si las circunstancias lo ponen en graves dificultades o quizás en la imposibilidad
de cumplir, es obvio que debe admitirse su derecho a renunciar.
Aunque la ley no lo prevé, también cesa la gestión del fiduciario cuando se extinguen
la totalidad de los bienes que componen el fideicomiso, como ocurre por ejemplo, en
el caso de que el fiduciante haya procedido a la liquidación total del patrimonio para
satisfacer las deudas originadas en la ejecución del fideicomiso.
Sustitución
Ocurrida alguna de las causas de cesación de la gestión del fiduciario, será
reemplazado por el sustituto designado en el contrato o bien de acuerdo con el
procedimiento previsto en el para designarlo.
Si no hubiere sustituto o éste no aceptare, el juez designará como fiduciario a una
entidad financiera o a una sociedad especialmente autorizada por la Comisión
Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero. Los cuales no podrán
negarse a asumir el cargo. Se deberá oír al fiduciante para que diga su opinión sobre la
persona del fiduciario a designar por el juez y si se produjera alguna causal de
cesación, el fiduciante, el beneficiario, el fideicomisario, acreedores del patrimonio
fiduciario podrán pedir al juez un fiduciario judicial provisorio, o una medida cautelar
de protección sobre estos bienes, si hubiera algún peligro en la demora de la
designación.
En caso de muerte se podrá evitar la intervención judicial.
Los bienes serán transmitidos al nuevo fiduciario, cumpliendo con las formalidades
establecidas en la ley.
Derechos y obligaciones del fiduciario
El fiduciario es la figura central del fideicomiso; puede decirse que es el alma de
institución. Sus derechos y obligaciones son las siguientes:
a) Está obligado a cumplir con las obligaciones que la ley y el contrato le imponen, con
la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que actúa sobre la base de la
confianza depositada en él, para lograr la finalidad perseguida por el fiduciante.
b) Está obligado a rendir cuentas de su gestión y no podrá ser dispensado de tal
obligación, por lo que sería nula cualquier cláusula en contrario, sea establecida en el
contrato o dispuesta por el beneficiario. Tampoco puede ser dispensado del dolo o
culpa en que pudiera incurrir él o sus dependientes, ni podrá adquirir para sí los
bienes fideicomitidos. Esta última disposición se justifica, porque se desea evitar que
el fiduciario aproveche de su atribución de vender los bienes dados en fideicomiso
para sacar alguna ventaja personal comprándolos. Las cuentas deben rendirse con
una periodicidad no mayor a un año.
La ley atribuye la facultad de pedir la rendición de cuentas al beneficiario; es obvio
que si el fideicomisario fuera una persona distinta del beneficiario, también él tiene
derecho a exigirlos. La palabra beneficiario se ha usado en esta disposición en su
sentido amplio, dado que el destinatario final de los bienes es también un beneficiario
del fideicomiso.
c) El fiduciario responde por los daños ocasionados por las cosas viciosas o riesgosas
en su carácter de guardián de ellas, pero su responsabilidad se limita al valor de la
cosa si no pudo razonablemente asegurarla. Esto significa que si el fiduciario pudo
asegurarla y no lo hizo, responde por todos los daños ocasionados y, desde luego,
también la compañía aseguradora responde ilimitadamente. (por citación en garantía
en el proceso civil correspondiente)
En cuanto al fiduciante, carece de responsabilidad, pues no es dueño de la cosa
(puesto que transfirió su propiedad) ni guardián (puesto que lo es el fiduciario).
d) Salvo estipulación en contrario, el fiduciario tiene derecho al reembolso de los
gastos y a una retribución por su tarea de administración y conservación de la cosa. Si
el monto de la retribución no ha sido fijado en el contrato, la determinará el juez
teniendo en consideración la índole de la encomienda y la importancia de los deberes
a cumplir.

Fideicomiso financiero

El fideicomiso financiero es una operación propia del complejo mundo de las finanzas
cuya autoridad de contralor es la comisión nacional de valores (solo los fideicomisos
que hagan oferta pública). Los fideicomisos Privados y Mixtos los controlara el BCRA

Definición del código civil, art 1690:

“Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas
precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad
especialmente autorizada por el organismo de contralor de los mercados de
valores para actuar como fiduciario financiero, y beneficiarios son los titulares de
los títulos valores garantizados con los bienes transmitidos”
El esquema de esta operación es el siguiente: un sujeto profesional actuando como
fiduciario; un inversionista, catalogado como beneficiario, suele intervenir un
originador (que trasmite una cartera de créditos), un estructurador (realiza
proyecciones financieras), un emisor (es el fiduciario), un administrados (que se
encarga del manejo y cobranza de los créditos) y un colocador (inserta los títulos en el
mercado.
Un banco u otra entidad financiera (el fiduciante), que es titular de una masa de
créditos (por ejemplo, créditos otorgados con garantía hipotecaria o prendaria) los
cede a otra entidad financiera (que es la fiduciaria), la que a su vez, emite certificados
de participación (llamados también títulos valores), que importan un fraccionamiento
del capital y que son ofrecidos al público. Se trata de títulos divisibles y negociables,
que pueden ser al portador o nominativos. Es lo que se llama la titulación o
securititation del capital originario.
De esta manera, la institución fiduciante no tiene necesidad de esperar el vencimiento
de los plazos de los créditos que ha otorgado y puede recuperar rápidamente su
capital, lo que a su vez, le permite otorgar nuevos créditos.
Se comprende así la gran movilización de activos y capitales que permite el
fideicomiso financiero.
El fiduciario, que administra el fideicomiso y emite los certificados de participación,
debe necesariamente ser una entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por la Comisión Nacional de Valores para actuar como tal (art. 19 ley
24.441). Es una garantía necesaria para generar confianza de quienes pretenden
invertir en títulos valores emitidos por ellas.