PROMUEVE INCIDENTE DE TERCERIA DE MEJOR DERECHO (1)

Señor Juez:
…………………………….., letrado apoderado, T:…. F:…… del………..,
CUIT:………………., Monotributista/Responsable Inscripto, Dirección de correo
electrónico: …………………., TEL:………………….., constituyendo domicilio
procesal en……………………………………. Zona de notificación nro…….., a V.S. me
presento y respetuosamente digo: (ver Resolución nro. 132/2005 del Consejo de la
Magistratura -Art. 47 del Reglamento para la Justicia Nacional-Acordada de la CSJN
del 17/12/1952)

I. ACREDITA PERSONERIA. (Ver Art. 46 y 47 del CPCCN)

(CON PODER GENERAL - PODERDANTE PERSONA FISICA)
Conforme lo acredito con la copia simple de poder que
acompaño, soy apoderado judicial general de ................................., con
domicilio real en................................., el cual declaro, bajo juramento, que se
encuentra vigente en todas sus partes.
(CON PODER ESPECIAL - PODERDANTE PERSONA FISICA)
Conforme lo acredito con el testimonio original de poder que
acompaño, soy apoderado judicial especial de ................................., con
domicilio real en ................................., el cual declaro, bajo juramento, que se
encuentra vigente en todas sus partes.
(CON PODER GENERAL - PODERDANTE PERSONA IDEAL)
Conforme lo acredito con la copia simple de poder que
acompaño, que se encuentra vigente en todas sus partes, soy apoderado
judicial de la sociedad……………………………, con domicilio legal en
................................. , el cual declaro , bajo juramento, que se encuentra
vigente en todas sus partes.

II. OBJETO
Siguiendo expresas instrucciones de mi mandante, vengo a
promover el presente incidente de tercería de mejor derecho contra los
Sres.…………………, con domicilio real en …………….y ………………, con domicilio
en ………………………, ambos litigantes en los autos caratulados………………………
en trámite por ante ese juzgado y secretaría. El presente incidente se inicia
respecto del bien (describir el tipo de bien afectado que puede ser : incorporal
como derechos intelectuales, de propiedad industrial, comercial, derechos mineros,
derechos sobre un sepulcro, otros - o corporal mueble, registrable o no registrable, o
inmueble) que ha sido embargado en los autos principales, solicitando se
ordene el inmediato levantamiento de la cautelar trabada en mérito a las
consideraciones fácticas y jurídicas que seguidamente expongo, con costas .

III. HECHOS.
La presente tercería se basa en lo previsto por el Art. 97 del
CPCCN que dice:
“Fundamento y oportunidad. Las tercerías deberán fundarse en el dominio de los
bienes embargados o en el derecho que el tercero tuviere a ser pagado con
preferencia al embargante.

La de dominio deberá deducirse antes de que se otorgue la posesión de los bienes; la

de mejor derecho, antes de que se pague al acreedor.

Si el tercerista dedujere la demanda después de diez días desde que tuvo o debió
tener conocimiento del embargo o desde que se rechazó el levantamiento sin tercería,
abonará las costas que originare su presentación extemporánea, aunque
correspondiere imponer las del proceso a la otra parte por declararse procedente la
tercería.

Mi mandante suscribió el día………….. con el demandado de

autos, Sr………, un boleto de compraventa sobre el inmueble sito en la
calle……………que se agrega en original y copia para su oportuna reserva en
caja fuerte.
Por diversas razones, las partes habían acordado diferir el
otorgamiento de la escritura traslativa de dominio para el día…..por ante el
escribano ……………, con oficinas en la calle…………………
Ahora bien, entre la firma del boleto y la fecha de escritura, el
mencionado inmueble ha sido embargado por el demandado Sr……….., en su
calida de actor en los autos principales, a fin de asegurar el cobro del crédito
que tiene contra el codemandado, Sr……………………., en su carácter de titular
de dominio del inmueble.
Cabe agregar que mi mandante tiene abonado el 40% del
precio acordado de venta y se le ha entregado la posesión, aún antes de firmar
la escritura respectiva, a fin de comenzar a hacer refacciones en dicho inmueble
y luego habitarlo, según surge de su texto.

Esta circunstancia se acredita con la información sumaria de

dos testigos que declararán en primera audiencia ratificando lo aquí expuesto.
Cabe señalar el criterio de nuestra doctrina en este tema:

“Así se ha resuelto entonces que ante la presentación del boleto de compraventa con
entrega de posesión y pago del precio anteriores al embargo, ha de admitirse la
procedencia de la tercería prevista en los Arts. 97 y siguientes, Código Procesal, como
la de mejor derecho que el tercero tiene a ser pagado con preferencia al
embargante -o la acción de inoponibilidad del embargo o de oponibilidad del boleto
que favorece al adquirente por boleto de compraventa, que también ha recibido la
posesión y cumplido con el pago del precio-, pretensión que consideramos
aprehendida por dicha norma, si bien se trata de una modalidad de ella,
pues en verdad el acreedor preferente no peticiona que se le entregue una
suma de dinero sino la cosa misma, frente a un remate que traería como
consecuencia que se frustrase su mejor derecho “

Kielmanovich, Jorge L. CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACIÓN. 2005. LexisNexis - Abeledo-Perrot. Lexis Nº 8007/002677.
 Por ello es que se peticiona el levantamiento del embargo
trabado en autos sobre el inmueble prometido en venta a mi mandante.
El remate que podría obtenerse, de seguir adelante con el
presente proceso, frustraría gravemente el mejor derecho que asiste a mi
representado a serle otorgada a su favor la escritura traslativa de dominio, ya
que no interesa a esta parte el reconocimiento de preferencia alguna en el
cobro sino en recuperar el bien mismo.
En otras palabras, si bien mi representado no es aún titular de
dominio del inmueble en cuestión, y por ello, imposibilitado de promover
tercería de dominio, es incuestionable su mejor derecho derivado de la
situación descripta.
Y dada la verosimilitud del derecho invocado, esta parte
considera que debe imprimírsele a la presente tercería el trámite incidental,
conforme lo permite el Art. 101 del CPCCN.
Solicito se ordene el levantamiento mediante oficio autorizando a
los Dres………...y/o….y/o….a diligenciar dicho oficio y firmar las minutas de
estilo, en forma indistinta.

IV. PRUEBA.
A fin de acreditar los extremos invocados, ofrezco la siguiente:

Documental: (boleto de compraventa inmobiliaria en este caso/ cartas-

documento/otros contratos/recibos/otros)

Confesional: se cite a los demandados a absolver posiciones a tenor del pliego

que oportunamente se acompañará.

Testimonial: se cite a deponer como testigos a las siguientes personas, a

tenor del interrogatorio que se adjuntará:

a) [nombre, apellido, domicilio y profesión];

b) [ídem];
c) [ídem].
d) (hasta cinco u ocho testigos según tramite por incidente u ordinario – Ver Arts.
181 ,183 Y 430 CPCCN.)

INTERROGATORIO A TENOR DEL CUAL DEPONDRAN LOS TESTIGOS

OFRECIDOS:

Por las generales de la ley.

Para que el testigo diga cómo sabe y le consta:
1) Dónde vive actualmente el actor incidentista?
2) Me reservo el derecho de ampliar el presente.

Informativa: Se libre oficio a:

(Si hay cartas-doc o telegramas, ofrecer en subsidio) a) En forma subsidiaria, para
el supuesto de desconocimiento por parte de la contraria del intercambio
telegráfico, solicito se libre oficio a Correo Argentino S.A. a fin de que informe
sobre la autenticidad de la pieza que se adjunta, así como los datos de remisión
y recepción de la misma por el demandado.

Pericial caligráfica: (ofrecer en subsidio, salvo que sea boleto con firmas
certificadas) Para el supuesto de desconocimiento de las firmas insertas en el
boleto original adjunto, ofrezco se designe perito único y de oficio calígrafo para
que dictamine sobre la pertenencia al puño y letra del demandado Sr…….las
firmas dubitadas de dicho boleto, previa formación de cuerpo de escritura en
audiencia que se fije a tal fin.

V. SOLICITA SUSPENSION DE PROCESO PRINCIPAL.

OFRECE FIANZA.
Atento la naturaleza del derecho invocado, esta parte solicita se
suspenda la venta del bien embargado pues de lo contrario se frustraría el
derecho del tercerista.
Para el supuesto que V.S. lo considere necesario, ofrezco
otorgar fianza por el monto que prudencialmente estime V.S. de conformidad
con el Art. 98 y 99 CPCCN.

VI. DERECHO.
Fundo la presente acción en los Arts. 97 y siguientes
CPCCN.

VII. COMPETENCIA.
Dejo constancia de que V.S. es competente para entender en
las presentes actuaciones, conforme a lo dispuesto por el Art. 6, Inc.1, CPCCN.

VIII. SOLICITA RADICACION.

Toda vez que el presente incidente de tercería se promueve
para obtener el levantamiento de la cautelar ordenada por el juez a cargo del
Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo …….Nro:……, Secretaría Nro.:……,
en los autos caratulados “…….c/…….s/……” (Expte. Nro……) solicito se radique
esta demanda por ante el mismo juzgado y secretaría.

IX. PETITORIO. (2)

Por todo ello, a V.S. SOLICITO:
a) me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado, y por
constituido el domicilio procesal indicado; (VER ART. 40 DEL CPCCN)
b) se agregue la prueba documental - reservando la original en Caja fuerte
por secretaría, y dejándose copias en el expediente, acompañadas a tal fin - y
se ordene producir la restante prueba; (VER ARTS. 1 A 6 DE LAS NORMAS
COMPLEMENTARIAS DEL REGLAMENTO PARA LA JUSTICIA NACIONAL-ACORDADA DE
LA CSJN DEL 17/12/1952)
c) se corra traslado del presente incidente por el término y bajo apercibimiento
de ley;
d) se suspenda el proceso principal hasta resolver la presente tercería y
téngase presente el ofrecimiento de fianza;
e) oportunamente se ordene el levantamiento de la cautelar sobre el bien de
mi mandante, con ejemplar imposición costas, que
SERA JUSTICIA.

(Firma del letrado apoderado)

(Ver Art. 57 del CPCCN)
(1) NOTA DE LA AUTORA: La demanda por tercería deberá deducirse contra las partes
del proceso principal y se sustanciara por el trámite del juicio ordinario o incidente, según
lo determine el juez, conforme lo previsto en el Art. 101 CPCCN.

(2) NOTA DE LA AUTORA: Las excepciones a la mediación previa obligatoria, enunciadas en el Art.
2 de la ley 24573 tienen carácter taxativo. Por ello, si la tercería tramita como ORDINARIO, la
mediación previa sería OBLIGATORIA.
En este caso agregar, antes del PETITORIO, el siguiente párrafo:

IX. MEDIACION PREVIA OBLIGATORIA.

Con el certificado expedido por el mediador interviniente, que

en original adjunto, se acredita haber efectuado el trámite de la mediación
previa obligatoria, prevista por la ley 24.573, con resultado negativo.

En caso de tramitar como INCIDENTE de un proceso principal, la naturaleza de éste

– junto con el trámite sumarísimo, en su caso - determinará la naturaleza del
incidente, accesorio de aquél, y con ello la obligatoriedad o no de la mediación
previa. Se sugiere consultar jurisprudencia sobre la materia. Por Ej.: C. Nac. Civ.,
sala J. 16/04/1998. Noirat, Mónica P. v. Caravelli, Rolando y otro. Lexis Nº 1/4400.
(MEDIACIÓN - Ámbito – Patrimonial). En su caso, agregar, el siguiente párrafo:

IX. MEDIACION PREVIA OBLIGATORIA.

El presente incidente se encuentra exceptuado de la

mediación previa obligatoria conforme Art. 2 de la ley 24.573, y
jurisprudencia en la materia (citarla en lo posible).

Información complementaria en LexisNexis On Line:

DOCTRINA:

• Kielmanovich, Jorge L. CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACIÓN. 2005. LexisNexis - Abeledo-Perrot. Lexis Nº 8007/002677
(PROCESO COMPLEJO - TERCERIA - CUESTIONES COMUNES -
INTERPOSICION).

• Dupuis, Juan c. MEDIACIÓN Y CONCILIACIÓN. 2001. ABELEDO-

PERROT. LEXIS Nº 1304/001151. (LA MEDIACION EN EL PROCESO
ARGENTINO - GENERALIDADES).
 • Palacio, Lino E. DERECHO PROCESAL CIVIL. 1999. LexisNexis - Abeledo-
Perrot. Lexis Nº 2506/002189. (TERCERIA DE MEJOR DERECHO). Lexis
Nº 2506/002211. (OPORTUNIDAD PARA TERCERIA DE MEJOR
DERECHO). Lexis Nº 2506/002222. (EFECTOS). Lexis Nº 2506/002236
(PRUEBA DEL MEJOR DERECHO). Lexis Nº 2506/002162.
(LEVANTAMIENTO DEL EMBARGO SIN TERCERIA). Lexis Nº
2506/002089. (TERCERIA DE DOMINIO). Lexis Nº 2506/002113.
(EFECTOS DE LA TERCERIA DE DOMINIO). Lexis Nº 2506/002103.
(OPORTUNIDAD PARA TERCERIA DE DOMINIO). Lexis Nº 2506/002134.
(PRUEBA DEL DOMINIO).

LEGISLACIÓN RELACIONADA:

• Ver Art. 97 del CPCCN – tercerías.

• Ver Art. 146 de la Ley 24522 de Concursos y Quiebras (oponibilidad al

concurso del boleto de compraventa).

• Ver Art. 1185 bis del Código Civil.

• Ver Ley 24573 de Mediación Previa Obligatoria.

• Ver Arts. 118 y 120 del CPCCN.

• Ver Art. 46 del Reglamento para la Justicia Nacional, Acordada de la

CSJN del 17/12/1952.

MODELOS RELACIONADOS:

• Ver escrito BREVE RESEÑA DEL PROCESO ORDINARIO CIVIL Y

COMERCIAL.

PARA REDACCIÓN DE ESCRITOS VER:

• Bernasconi, Ana M. “El lenguaje como herramienta procesal”, nota de

doctrina sin número de referencia en LexisNexis.