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CAPÍTULO II
MARCO TEÓRICO
1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN.
En este trabajo se define la acción penal como “el acto abstracto que
mediante el cual comienza el proceso penal” Pérez (2001, p. 88). Así mismo,
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(2007).
análisis documental.
dolosas del contribuyente, lo que conlleva a una sanción más agresiva que la
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de hacerlo, toda vez que se sienta amenazado de ser revelado por los
procesos investigativos.
defraudación fiscal aplicada por el Tribunal Segundo de Juicio del Zulia sobre
del Código Orgánico Tributario (2001)” para optar por el título de especialista
por lo que los datos se recabaron por medio de fuentes directas e indirectas,
bibliográfico, por lo que estos diseños usan datos secundarios, es decir, han
del comportamiento de las variables sin alterar las condiciones naturales del
fenómeno en estudio.
generales de las ciencias jurídicas o los identificados con las nociones del
en ellos los criterios orientadores para una solución justa y equitativa de los
de preceptos legales que debe ser atendido como un todo armónico que se
mucha veces genera la impunidad que cada vez se hace más latente en este
del contenido.
las acciones u omisiones del pago por parte del infractor de la relación
educación obligatoria.
derecho penal pues, tanto el ilícito penal como el ilícito tributario constituye n
un hecho ilícito. Así mismo, en los tres tipos de ilícitos tributarios sancionados
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que se puedan establecer como configurado cada uno de ellos; donde los
presente trabajo, basado en las teorías descritas por la autora Parra, se pudo
artículo 117 del Código Orgánico Tributario, los cuales refieren a la existencia
Por su parte , Faria (2003), realizo una investigación titulada “Los Ilícitos
venezolano.
presente.
Una séptima investigación fue la realizada por Ávila (2003), titulada “Los
Bolivariana de Venezuela.
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instrumento.
proceso penal.
defensa del contribuyente, dentro del Código Orgánico Tributario (2001), que
proteja los derechos del sujeto pasivo u obligado tributario, el cual puede
prever la prohibición del uso de indicios fiscales como base para el proceso
penal contra el sujeto pasivo. Así mismo, recomienda realizar dentro referido
Código una reforma, a través de la cual se puedan modificar las vías que
del sumario que indique que existen indicios de defraudación, para así, de
casos puede el Ministerio Público actuar, como ente que ejerce el monopolio
tributaria.
2. BASES TEÓRICAS.
República.
Villegas citado por Parra (2006 p. 15), define el ilícito tributario como “la
tributaria formal.
Por medio de esto se puede decir, que los ilícitos tributarios engloban
deben en primer lugar, estar tipificadas como tales en la ley, cuyo contenido
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materia penal “ningún delito ni pena sin previa ley”; en segundo lugar, deben
Por otra parte, considera Uzcátegui (2007) que “los ilícitos tributarios
ley tributaria”.
tributarias”.
naturaleza del hecho ilícito tributario y, cada una de ellas, lo ubica dentro del
asimila al ilícito tributario con el ilícito penal, es decir, como una acción típica,
tributario como una parte especial del mismo. Cada una de estas doctrinas
consideran que los ilícitos tributarios forman parte del derecho penal
derecho penal que se encarga del ilícito fiscal y al cual se le aplican los
leyes es de tipo formal, ya que no hay una línea divisoria sustancial entre una
y otra. Concluye este autor sosteniendo que “sentada la idea de unidad del
derecho penal hay que reconocer que el derecho penal tributario no es sino
Así mismo, Spisso (2003), reafirma el carácter penal del ilícito tributario,
García (2009 p.64), igualmente se inclina por el carácter penal del ilícito
firme, divide el ilícito en dos tipos: uno contrario al orden público, y otro,
normas propias, específicas, distintas de las del resto del derecho y admiten
sólo la aplicación de los principios del derecho penal común cuando la ley
al derecho administrativo.
Afirma Giuliani (2011 p.634 y s.s.), que “el derecho tributario es un todo
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ilícito-fiscal”
Penal, salvo cuando la ley tributaria remita expresamente a sus normas. Para
Jarach (2.011 p. 238), “el derecho penal tributario nace con el derecho
p.10), quienes consideran al igual que Giuliani que el derecho penal común
Estado”.
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culpa y menos aún dolo de parte del infractor. Tampoco se puede decir que
sanciones penales.
éste pues, tanto el ilícito penal como el ilícito tributario son especies de un
1. Ilícitos formales.
3. Ilícitos materiales.
constituyen el complemento del tipo, tal es el caso del reenvío que hace el
Administración Tributaria.
El referido código de 2001 tipifica como ilícito formal una conducta del
contribuyente que bajo los códigos derogados había servido para estimular el
siguientes:
respectivas.
Administración Tributaria:
insuficiente o errónea.
comprobantes:
tributarias.
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obligación de emitirlos.
2. Llevar los libros y registros contables y especiales sin cumplir con las
extranjera.
declaraciones y comunicaciones:
o fuera de plazo.
respectiva.
la Administración Tributaria:
sin el signo de control visible exigido por las normas tributarias o sin las
fiscalización.
precios de transferencia.
Tributaria sobre sus actividades o las de terceros con los que guarde
errónea.
solicite.
cuanto se autoriza la violación del principio “non bis in idem” al señalar que
defraudación.
régimen determinado”.
las mismas acciones de engaño que las del delito de estafa en el Código
Penal, pero el resultado está referido al monto evadido que debe ser superior
encima de ese monto, aun cuando hubiere actuado con las maniobras de
regulados en los artículos 116 al 119 del Código Orgánico Tributario (2001),
Ahora bien, son varias las posiciones que se pueden esgrimir con
limitada, lo que la hace vulnerable ya que el delito fiscal atenta contra algo
sustentada por Pérez, citado por Acosta (2003 p. 23) y Martínez-Bujan Pérez
determinaciones.
por Martínez-Bujan Pérez (2008 p. 329) para quien existe un bien jurídico
forma mediata o inmaterial, constituido por las funciones que el tributo está
llamado a cumplir.
posición sustentada por Acosta (2003), quien considera que se trata, más
más allá del desarrollo personal, la tiene el sujeto que comprende que para
cumplir con una cierta cuota de participación que implica un sacrificio en sus
específicamente entrega.
(2006 p. 77), que el Estado, por su parte cuenta, con la suma de voluntades
Ahora bien, son tan grandes las cifras que componen el patrimonio del
afectarlo seriamente.
tributaria.
(i) el patrimonio del Estado; (ii) el derecho de éste a percibir el tributo; y, (iii)
Hacienda Pública, no ingresa una suma que debía haber entrado o se extrae
siguiente:
El verbo que constituye el núcleo del tipo es defraudar. Este verbo nos
Administración Tributaria.
artículo 117 del Código Orgánico Tributario (2001), que prevé supuestos de
económico.
fiscal.
llevar a cabo los actos descritos en el tipo, a los fines de obtener un beneficio
ahorro.
pero no parte del enriquecimiento del sujeto activo; porque la multa no forma
persona, ya que uno podrá ser el que emplea los artificios para lograr el
El ente público acreedor del tributo es sin duda, el titular del bien
c) Los artificios: Los artificios son los medios comisivos para llevar a
los engaños deben tener aptitud y entidad suficiente para inducir en error a la
alguna persona tiene sobre algo y ello se logra, no solo haciendo surgir el
Orgánico Tributario debe ser superior a dos mil unidades tributarias (2.000
UT).
realidad el perjuicio del Estado; es decir, tiene que haber una disminución de
ejemplo el caso del engaño, debe ser idóneo para confundir razonablemente
verdad está sujeto a otro gravamen, sin que haya simulación, ocultación,
negocio.
configura con una simple omisión de declarar, ya que esto haya o no renta
que, con más frecuencia, sirven de cauce a la elusión tributaria. Por su parte,
interposición societaria.
función de calificación.
contrario, el acto es aparente, detrás de ese disfraz no hay nada. Por eso, lo
de una sanción.
En este sentido, se puede hablar de que una simulación puede ser lícita
típica y un comportamiento doloso o culposo por parte del que lleva a cabo el
negocio ilusorio.
este caso dado que los modos de ocultación no se limitan al fraude de ley y
penal.
En tal sentido, tenemos que el término maniobra viene a definir las acciones
que se llevan a cabo con habilidad para conseguir como un determinado fin,
Tributaria hacen posible que los contribuyentes eludan las sanciones, como
al formular la consulta.
respuesta por parte de los organismos del estado, también llamado derecho
acción que el sujeto activo pueda ejecutar y que produzca el mismo fin: la
tributarias (2.000 UT), a expensas del sujeto activo, que como antes se ha
penales. Es el interés que debe estar en cada tipo penal, que en definitiva no
lo coloca como base del orden social que le corresponde sostener y proteger.
derecho penal, como aquella parte del ordenamiento que a través de la pena
previene y reprime las conductas que lesionan los bienes sociales relevantes.
forma de estafa caracterizado por perjudicar al erario público sino una figura
por salvaguardar todos los bienes que asume como propios para mantener el
los intereses del Estado y no es necesario que este haga la ficción de asumir
bienes como si fueran propios: los impuestos son sus impuestos; son parte
del orden económico y este forma parte del interés general del Estado que
decir, hay que acudir a la norma tributaria para conocer, entre otros
elementos, y como mínimo: (i) El tributo del cual se trata, (ii) El hecho
analizadas. Weffe (2010), define al tipo penal en blanco como un tipo punitivo
incompleto, cuyo complemento vendrá dado por una disposición distinta – ley
una norma penal completa que debe adecuarse a todas las exigencias
que Santana (2000), citado por Weffe (2010), se refiera a las mismas como
imposición de la pena.
ilícito por conducta omisiva, a una suma mayor o igual a (2.000 UT), mientras
llamado delito de estafa previsto en el artículo 462 del Código Penal (2005),
de acuerdo con el cual “el que, con artificios o medios capaces de engañar o
a) Que el autor actúe con fraude, es decir mediante actos que podrán
relativa a cosas cualidades de éstas (vender cobre por oro, una cosa ajena
respectivas.
norma jurídica para un fin distinto, para la cual la norma jurídica fue
específicamente creada.
simulación, o no se usa la norma con fines distintos para la cual fue creada,
la defraudación.
defraudación.
directas en su provecho.
contribuyente.
superior a (2.000 UT), sino que, la ley exige además que se verifique en la
tantas las formas de que se vale la malicia humana para el logro de sus
malos propósitos, y son ellos tan variados y sutiles, que en vano pretendería
Por tanto, en ningún caso una norma legal puede prever en concreto
injusto.
la verdad para evadir el impuesto. Estos indicios para que puedan ser el
juez y deben ser necesarios para determinar la existencia del hecho que está
siendo indicado.
(2.000 UT).
operación real.
6. Llevar dos o más juegos de libros para una misma contabilidad con
carga fiscal.
sea engañosa, esto es, que tenga suficiente entidad para engañar a la
los casos en que los exija la ley.Este es un ilícito formal relacionado con la
omisión de declarar esta sancionada como un ilícito formal con una multa
103 del Código Orgánico Tributario vigente. Ahora bien, para que esta
cuando no se hubiere cumplido con los registros o inscripciones que las leyes
como los son: (i) Producir especies fiscales y gravadas sin la debida
aduanero especial.
indicación de procedencia.
efectos fiscales, así como aquellos objeto de beneficios fiscales, cuya acción
éstas causan.
dichos países, tales como, las Islas Bahamas, la Isla Caimán, las Islas
Procesal Penal (2012), implican que los indicios tendrán valor en tanto sirvan
pero no puede el juez remitirse a ellos sin una valoración global y razonada.
No puede hacer una suma mecánica, inconexa o irracional para dar por
Los Estados cada vez con mayor frecuencia e intensidad se han visto
relacionados con la economía, y ello tuvo que ser así por múltiples razones:
la ley.
de los mecanismos que le posibiliten cumplir con sus políticas. Así pues, el
fiscal debe ser inculcado a los ciudadanos desde temprana edad, debiéndose
premisas, el autor afirma que una de las vías para poner en marcha este
funciona gracias a la Hacienda Pública, y ésta sólo puede integrarse con las
aportaciones que hacemos los obligados a ello; por esta razón, es necesario
satisfactoria.
ley fiscal; pues para este ente no es opcional cobrar impuestos sino que
constituye buena parte de su función. Esta actividad del Estado debe ser
justifica el que constantemente se actúe por los órganos estatales para que
ciudadano.
todo el país;
Administración Tributaria;
Mediante este plan de gestión integral, se han venido aplicando todos los
bienestar a la colectividad.
organismo.
tiempo. De manera que, hablar del plan evasión cero ha sido garantía a nivel
cultura tributaria.
por los contribuyentes, si los mismos han cumplido a cabalidad con las
acciones que tienen que ejecutar los poderes públicos, en razón de observar
funcionario correspondiente.
lugar a una serie de acciones que pueden ser emprendidas por las
hacer que los sujetos pasivos de una obligación fiscal, así como los terceros
compulsiva, con las obligaciones que les imponen las disposiciones fiscales.
deberes.
a través de ella.
dice que “no pudiendo sujetar con la fuerza propia al adversario, el titular del
derecho público subjetivo que tiene todo sujeto de derecho de acudir a los
mediante un proceso.
exponente. Esta regla puede resumirse bajo la frase “pagar para poder
contribuyentes:
distinguido entre acciones públicas y las privadas para clasificar dentro de las
primeras las que autoriza la Carta Magna de que todo ciudadano para
dentro del término que prescriba la ley, una vez vencido éste, sin utilizarlo o
asociación criminal, por lo tanto las penas recaen sólo en sus miembros
frente al cual se pretende hacer valer esa relación jurídica, mejor conocido
la pretensión jurídica.
de exigir del sujeto titular de un crédito, pues tiene derecho de exigir del
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Por otra parte, la misma fuente, refiere que el sujeto activo del poder
Municipales.
ejusdem el que señala los sujetos que deben cumplir tales deberes:
del artículo 22 del mismo Código, las cuales constituyen el tercer renglón de
personalidad.
del objeto jurídico del delito.Según Arteaga (2006), el objeto material del
delito es la persona o cosa sobre la cual recae la acción física del sujeto y
tutelado por la norma, cuya ofensa constituye el contenido esencial del delito
en su aspecto objetivo.
posesión.
que el estado busca proteger mediante los diversos tipos penales y que
tutelar en cada tipo y hacia el cual se orienta la conducta del agente. Para
prohíbe y sanciona porque sí, sino para otorgar protección a los bienes más
son los que dan al mismo su contenido axiológico, formándose así el derecho
jurídicos.
forman el núcleo esencial del derecho penal, y sin los cuales el estado social
alcance de la norma con base a su razón esencial, sin que en modo alguno
delito.
privativas de libertad. Por esta razón, el artículo 192 del Código Orgánico
3. CATEGORÍA DE ANÁLISIS
administración.
fiscal, pero con el añadido del fraude o engaño como modus operandis”. Con
del tributo.
acción jurisdiccional.
ANÁLISIS DE LA CATEGORÍA
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