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Nos referimos a la Fuente en Sentido Formal, cuando nos hallamos frente al proceso de formación o
creación de la norma jurídica
Las fuentes formales describen al lugar donde surge el Derecho, es decir aquellos elementos
de donde normalmente se basa el legislador para crear disposiciones jurídicas; tradicionalmente
se señalan: la legislación, la jurisprudencia y la costumbre, comprende ademas el estudio de los
sistemas que tienen o han tenido vigencia. Puede considerarse como los procesos de
manifestación de normas jurídicas. Las fuentes formales se encuentran constituidas por
distintas etapas que se presentan en un orden determinado, los cuales deben de acreditar
distintos supuestos de derecho.
La legislación.
Es la función del Estado, dedicada a la creación, promulgación y sanción de las normas
jurídicas, su finalidad sera siempre llevar la actividad social hacia el bien común. Es un proceso
mediante el cual uno o varios órganos gubernamentales, promulgan disposiciones jurídicas, las
cuales se denominan leyes. En México se desarrolla en seis etapas:
Iniciativa: Acto por el cual determinados óganos del estado someten a consideración del
congreso un proyecto de ley, que compete a:
El Presidente de la República.
A los Diputados.
Senadores del Congreso de la Unión.
Legislaturas de los Estados.
Discusión: Las camaras deliberan acerca de las iniciativas, a fin de determinar si deben ser
aprobadas o no. La formación de leyes o decretos puede comenzar indistintamente en
cualquiera de las dos Cámaras, con excepción de los proyectos que versaren sobre:
Empréstitos.
Contribuciones o impuestos.
Reclutamiento de tropa.
Aprobación: Es el acto por el cual las Cámaras aceptan un proyecto de ley; la aprobación
puede ser:
Total
Parcial.
Sanción: La sanción debe ser posterior a la aprobación del proyecto por las Cámaras.
Derecho de veto: el presidente de la republica tiene la facultad de negar su sanción a un
proyecto ya admitido por el congreso.
Publicación: Es el acto por el cual la ley ya aprobada y sancionada se da a conocer a
quienes deben cumplirla.
La publicación se hace en el Diario Oficial de la Nación.
Iniciación de la vigencia: existen dos sistemas de iniciación de la vigencia:
sucesiva: 40km/cada día, por carretera.
sincrónica: a un tiempo determinado.
La costumbre.
Es un uso implantado en una sociedad y considerado por ésta como jurídicamente obligatorio;
es el derecho nacido consuetudinariamente. El derecho consuetudinario posee dos
características:
Esta integrado por un conjunto de reglas sociales derivadas de un uso mas o menos largo.
Estas reglas se convierten en derecho positivo al momento que los individuos que las
practican les otorgan obligatoriedad, como si se tratara de una ley.
La teoría jurídica describe dos elementos para la costumbre como fuente formal del derecho:
La jurisprudencia.
La Jurisprudencia es la ciencia formal del derecho, son un conjunto de cinco resoluciones
emanadas de los tribunales superiores federales que se dan en un mismo sentido y sin ninguno
en contra. Son los principios y doctrinas contenidas en las decisiones tomadas por los
Tribunales, como órganos cuya función es la interpretación de la Ley. La norma jurisprudencia
no es obligatoria, sino en el caso de que se aplique la misma interpretación a varios casos
concretos y no interrumpidos por otra en contrario.
La doctrina.
Esta constituida por los estudios científicos de los juristas, ya sea con el fin de sistematizar sus
preceptos o para interpretar las normas jurídica y su aplicación. La doctrina puede, sin
embargo, transformarse en fuente formal del derecho en virtud de una disposición legislativa
que le otorgue tal carácter.
Las fuentes materiales del derecho son los factores políticos, económicos, sociales, morales,
religiosos etc. que, estando presentes en una sociedad y tiempo dado, influyen de manera
importante en la producción, modificación o derogación de las normas jurídicas.
a) El término fuente material del derecho implica rastrear un origen más profundo que descubrir
sólo a la autoridad normativa. Va a las causas que determinaron la creación, modificación,
derogación y contenido de las normas jurídicas. Implica buscar los factores que motivaron el acto
de producción normativa, que siempre son anteriores a dichos actos.
b) El estudio de los factores que han originado normas particulares, corresponde a la Sociología
Jurídica, la Ciencia Política y a la Historia del Derecho. Por lo tanto, su estudio trasciende al campo
jurídico.
c) Se trata de factores de diversa índole que actúan en forma interactiva, algunos de éstos son:
-Factores económicos: por ejemplo, la rebaja de impuestos a las personas o la rebaja de tasas de
interés para estimular la actividad económica; el “capitalismo popular” como forma de dar solución
a la crisis económica de los años 80; las franquicias tributarias de la construcción de viviendas; etc.
Todas éstas son medidas que se adoptan frente a una situación económica particular y se
concretizan en normas de diversa índole.
-Factores sociales: son aquéllos como el desempleo, que ocasiona un problema social. Esta
situación lleva a adoptar, entre otras medidas, planes municipales de emergencia. La delincuencia
también es un problema social y para su control; por ejemplo, se pueden agravar las penas. Es un
hecho que hay viviendas en situación irregular, lo que ha llevado a dictar leyes para “regularizar”
esta situación, como la Ley del Mono. Todos estos problemas sociales tratan de ser abordados y
solucionados por el estado y alguna de las medidas pueden ser normativas.
Fuentes históricas son aquellos documentos, inscripciones, papiros, libros, etc, que
encierran el texto de una ley o conjunto de leyes.
Son documentos que contienen la información del derecho vigente en otra época, en base en los
cuáles nos inspiramos para crear una determinada ley o institución jurídica, por ejemplo: las
leyes de indias, el código de Hamurabi, la declaración de los derechos del hombre y el
ciudadano de 1789, etc.
En un principio, con fuente histórica del derecho se hacia referencia a la ley y aquellos
compendios de normas que tuvieron vigencia en un momento determinado. Sin embargo, con el
tiempo, distintas corrientes del derecho incluirían dentro de las fuentes directas a la costumbre,
las sentencias judiciales y la doctrina jurídica.
Podemos establecer la siguiente clasificación de las fuentes históricas del derecho:
Indirectas:
Por su inmediatez:
Permiten conocer de primera mano el dato histórico-jurídico que se investiga.
Por su naturaleza:
En su tiempos fueron fuentes formales del Derecho, es decir; Ley, costumbre, jurisprudencia
En razon de su presentación
Gráficas
No gráficas
Como ejemplo fundamental de la importancia de las fuentes históricas del derecho podemos
mencionar las etapas en las que se distingue la evolución del derecho Mexicano, cada una de
ellas es propiamente una fuente importante del derecho:
Las fuentes históricas no deben ser confundidas con las fuentes reales, pues las históricas son
sucesos determinados, muy específicos, señalados en un tiempo y lugar concretos. Como por
ejemplo tenemos todas las leyes que alguna vez tuvieron vigencia y que hoy únicamente son
estudiadas como antecedentes de la evolución de los ordenamientos jurídicos. Analizar las
fuentes históricas del derecho nos permite ver el origen mismo de las disposiciones legales,
gracias a esto aprendemos de los errores y aciertos del pasado, y nos permite adaptar mejor
nuestra legislación e instituciones para resolver los nuevos problemas que conlleva la vida
social en un mundo global.
El término fuente del derecho designa todo lo que contribuye o ha contribuido a crear el conjunto de
reglas jurídicas aplicables hoy por el Hombre.
Como regla general las principales fuentes del Derecho, fueron La Religión y Las Costumbres, de ahí
emanó la moral que fuese tratada y estudiada por la Ética como ciencia y luego por el Derecho. Los más
antiguos escritos religiosos en los que se plasmó moral y regularon la conducta del hombre fueron todos
los documentos que conforman hoy La Biblia y El Código de Hammurabi.
En los países con derecho escrito, las principales fuentes del derecho son tanto textos como tratados
internacionales, constituciones, leyes, reglamentos. Sin embargo, otras fuentes son a veces admitidas
según la materia, tales como la costumbre, los principios generales del derecho consagrados por
la jurisprudencia (a veces inspirados por la doctrina de juristas especializados, profesores, abogados,
magistrados, etc.) o unos principios de derecho natural, universales, escritos en la naturaleza y
costumbres de los seres vivos y el ser mismo de las cosas.