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Derecho, minería y (neo)

colonialismo. Una aproximación
crítica a la regulación de la minería
de oro a gran escala en Colombia
Ximena Sierra-Camargo*
Resumen les con la colaboración de los gobiernos locales

ha sido una permanente característica en los
En este artículo se pretende reflexionar procesos de (neo)colonización. A partir de
sobre la utilización del derecho en espacios esto se pretende reflexionar sobre el papel del
de dominación (pos)colonial a partir de la Estado constitucional como gestor e interme-
regulación de la minería de oro a gran escala diario de las compañías transnacionales y de
en Colombia. Esta problemática se plantea los organismos económicos internacionales,
en el marco del modelo extractivista que se ha y el rol que ha desempeñado el derecho en la
expandido durante los últimos años en Lati- creación de un nuevo régimen minero y en la
noamérica, entendiendo este como una mani- construcción de un Estado desarrollista.
festación del mito del desarrollo y como una Palabras clave: extractivismo, (pos)colo-
continuación del legado colonial. La creciente nialismo, derecho, desarrollo, minería, oro.
presencia de compañías mineras transnaciona-
* Estudiante de doctorado en derecho. Becaria Colciencias. Integrante de la línea de investigación de derecho am-
biental de la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario. Bogotá, Colombia. jimenasierra@gmail.com

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Recibido: 2 de mayo de 2014 / Modificado: 15 de mayo de 2014 / Aceptado: 28 de mayo de 2014.
Para citar este artículo
Sierra-Camargo, X. (2014). Derecho, minería y (neo)colonialismo. Una aproximación crítica a la regulación de la
minería de oro a gran escala en Colombia. opera, 14, pp. 161-191.
Una versión previa de este artículo fue presentada en el Workshop on Global Law and Economic Policy auspiciado
por Harvard Law School - Institute for Global Law and Policy (iglp), que tuvo lugar en Doha, Qatar, del 3 al 11 de
enero de 2014.
OPERA, No 14 • Enero -junio 2014 • pp. 161-191

Ximena Sierra-Camargo
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Law, Mining and (Neo)colonialism. Lo que apasiona a García Márquez en su obra es

A critical approach to the representar un mundo que declina y otro que lo
regulation on large scale gold sustituye. El capitalismo rampante que llega con “el
mining in Colombia inocente tren amarillo que tantas incertidumbres y
evidencias, y tantos halagos y desventuras, y tantos
Abstract cambios, calamidades y nostalgias había de llevar a
Macondo” parte en dos nuestra historia y cierra un
This article aims to reflect on the use of ciclo sin retorno”.
law in spaces of (post)colonial domination Piedad Bonnett
from the legal framework of large scale gold
mining in Colombia. This problem arises from
the context of the extractive industry that has Introducción
expanded in recent years in Latin America,
seeing it as a manifestation of the myth of Desde principios de la década de los no-
development and as a continuation of the venta se ha venido consolidando en Colombia
legacies of colonialism. The growing presen- un aparato institucional y legal que resulta
ce of transnational mining companies under muy favorable para el desarrollo de las activi-
the auspices of local governments has been a dades de minería a gran escala de las compa-
feature of the processes of (neo)colonization, ñías transnacionales mineras y que implica un
in which Colombia has been no exception. It desafío para todos los actores involucrados en
seeks to reflect on the role of the rule of law as el sector. Estas reformas se han impulsado en el
manager and intermediary of the transnatio- marco del boom minero que ha vivido América
nal corporations and international economic Latina en las últimas décadas y que ha dado
organizations government and on the role pla- lugar a que la mayoría de los países de la región
yed by the law in the establishment of a new se hayan adaptado a las nuevas demandas de
mining regime and a new developmental state. este modelo de desarrollo económico basado
Key words: Extractivism, (post)colonia- en las industrias extractivas.
lism, law, development, mining, gold. Colombia no ha sido la excepción a esta
situación debido a las normas y políticas im-
pulsadas por el Gobierno, y bajo la aspiración
El crimen pasa en el Sur, mientras que en el Norte de desarrollo de sus mandatarios se han crea-
todo es legal. Pero esos negocios oscuros del sur están do condiciones que permiten a las empresas
conectados con los que en el Norte son legales. La transnacionales extraer recursos naturales a
conexión no se ve por la colonización de la conciencia, muy bajo costo a pesar de los graves impactos
vale decir, a la gente que fue colonizada no solo le sociales y ambientales que han traído como
sacaron sus tierras sino que también le colonizaron la consecuencia estas actividades.
forma de ver el mundo. En este orden de ideas, con este artículo
Jean Comaroff se pretende reflexionar sobre la incorporación

Derecho, minería y (neo)colonialismo. Una aproximación crítica
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de la regulación minera vigente en Colombia Autores como Michel de Certeau, Peter

a partir de algunos de los planteamientos de Burke, Bruno Latour e Immanuel Wallers-
las teorías poscoloniales y específicamente tein han explicado de qué manera el cono-
desde la idea según la cual, la utilización del cimiento se ha construido a lo largo de la
derecho ha sido indispensable como estrategia historia para ser utilizado como instrumento
de dominación para la consolidación de pro- de dominación. Por ejemplo, la creación de
yectos coloniales y poscoloniales. A partir de conocimiento ha sido utilizada en la consoli-
esta aproximación crítica se quiere cuestionar dación de proyectos unificadores eliminando
la forma en la que algunos agentes econó- particularismos culturales que se consideran
micos internacionales tales como compañías perjudiciales y que oponen resistencia, según
transnacionales y organismos económicos los mandatarios, a la unificación de la nación
internacionales se han valido de los mecanis- (De Certeau, 2008). Según De Certeau, bajo
mos legales e institucionales del Estado cons- esta lógica se reconocen algunas ideas y lenguas
titucional colombiano para darle continuidad como centrales y neutras, mientras que el co-
a legados (neo)coloniales consolidando un nocimiento y el lenguaje que surgen alrededor
Estado desarrollista que obedece a una visión quedan marginalizados en la periferia.
del desarrollo primordialmente económica y Al respecto, Burke (2002) resalta la cons-
que corresponde a las demandas actuales del trucción del conocimiento como un asunto
orden económico global. político con pretensiones de verdad que es ge-
El papel que desempeñó el derecho, tanto nerado en determinado contexto social y que
en África como en el continente americano, se distribuye geográficamente, localizándose
fue fundamental para la consolidación de las entre los centros y las periferias. De manera
colonias en esos territorios. El aparato jurídi- similar Latour (1999), quien describe la in-
co fue una efectiva herramienta que permi- formación como la relación entre dos lugares
tió configurar la cartografía de esos lugares, entre los cuales existe una relación de domi-
construir ciertos imaginarios y colonizar las nación, explica que el conocimiento no es
formas de ver y de percibir el mundo de quie- construido desde una mirada neutra, sino que
nes lo habitaban. Igualmente, cabe resaltar las pretensiones de dominación del observador
que la utilización del derecho como estrategia tienden a permear el conocimiento y aprehen-
de dominación usualmente no ha operado derlo como un sistema universal. Igualmente,
de manera aislada, sino que ha requerido de Immanuel Wallerstein (2005) ha explicado la
otros instrumentos para poder controlar a las relación centro-periferia en la producción y
poblaciones y extraer los recursos de sus terri- la circulación de saberes como instrumentos
torios. Así, las ciencias naturales, la medicina, de poder enmarcados en los acontecimientos
la geografía, la antropología y el lenguaje, entre históricos.
otros, han jugado un papel determinante en Las estrategias de dominación basadas en
las empresas colonizadoras. la utilización del derecho y en la sustitución

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de un orden legal por otro, las cuales vienen which have focused more on the capability to produce
acompañadas usualmente de otras estrategias higher value-added goods. In many analyses and in
e instrumentos de poder, se siguen usando en the majority of government discourses, the increase
nuestros días en espacios de dominación (pos) in the capacity of commodities export is presented
colonial para la consolidación de proyectos as a symbol of economic strength and development
políticos y económicos impulsados por com- (p. 313).
pañías transnacionales y organismos económi-
cos internacionales, que a su vez cuentan con Tal como se señaló, Colombia no ha sido
el apoyo de los gobiernos nacionales. Esto ha la excepción a esta situación y, por el contrario,
contribuido a que actualmente permanezcan en el territorio nacional se ha consolidado un
en el orden mundial relaciones de dominación discurso legal que se ha venido produciendo
similares a las que existieron en la época de la durante los últimos veinte años el cual, por
Colonia, pero bajo nuevas formas que en el un lado, ha permitido la legitimación de las
marco del Estado constitucional han adoptado actividades de las grandes compañías mineras
las relaciones políticas y económicas contem- y, por otro, ha redundado en la criminalización
poráneas. de las actividades de los pequeños mineros y
El boom minero que se está viviendo ac- en la obstaculización de su legalización, para
tualmente en América Latina, donde compa- quienes esta actividad económica representa
ñías transnacionales extraen materias primas un medio de subsistencia. El discurso legal del
bajo una lógica propia de los sistemas colonia- Gobierno colombiano también ha propiciado
les, muestra de qué manera en pleno siglo xxi en algunas ocasiones una mala imagen de la
se siguen empleando estrategias similares a las minería que se realiza a pequeña escala y de
que fueron utilizadas por los conquistadores. manera artesanal.
Según Misoczky y Böhm (2013), algunos El aparato jurídico que se ha venido con-
autores: solidando a favor de las actividades de minería
a gran escala reproduce legados coloniales que
criticizes the narrow analysis of extractivism, defen- reflejan relaciones de dominación en términos
ding the need of considering it as part of the con- (pos)coloniales. En el marco de un Estado de-
text of the intense economic transformations that mocrático, como se ha reconocido al Estado
have been taking place in Latin America in the last constitucional colombiano, el derecho que
decades. These transformations have put an end to regula las actividades en este sector ha puesto
the industrialization process, giving birth to a new en entredicho principios fundamentales del
model of capital reproduction through commodities mismo, tales como: la soberanía nacional, la
exports, such as agricultural and mining goods. This autodeterminación de los pueblos, la preva-
new model –defined by Svampa (2012, p. 41) as the lencia del interés general, la participación de
“commodity consensus”– is substantially different todos en las decisiones que los afectan, entre
to previous export-oriented modes of development, otros.

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Por su parte, el concepto de desarrollo ha En este orden de ideas, este artículo com-
desempeñado un papel trascendental en esta prende una crítica al rol del derecho en el
reforma debido a que en nombre de determi- marco del Estado democrático en el contexto
nada concepción del desarrollo el Gobierno colombiano y la utilización de ese aparato
ha defendido la creación de políticas y normas jurídico como instrumento de dominación
que amparan esas actividades económicas. Sin por parte de diversos agentes económicos
embargo, esto también ha dado lugar a múl- internacionales. Se cuestiona específicamente
tiples manifestaciones de resistencia social y a que estos estén promoviendo, a través de la
acciones de tipo jurídico por parte de diver- construcción de un sistema institucional y
sos sectores sociales y políticos de la sociedad, legal, un discurso de desarrollo hegemónico
quienes han defendido otras visiones del desa- que excluye otras visiones del desarrollo y que
rrollo distintas a la patrocinada por Gobierno modela el Estado constitucional de acuerdo
nacional, y que incluso en algunos casos han con determinados intereses económicos en el
dado lugar a decisiones de diversas entidades marco de un orden global. Mi interés entonces
del Estado contrarias a la política del mismo es reflexionar sobre los vínculos que existen
Gobierno. entre las actividades económicas en el sector
El aparato jurídico que se ha construido de la minería de oro a gran escala, que han
como un amalgamiento entre las compañías sido promovidas por importantes actores eco-
mineras, las autoridades gubernamentales y nómicos y ejecutadas por grandes compañías
la idea de desarrollo impulsada por aquellas transnacionales, y la creación de un régimen
y defendida por el Gobierno nacional se ha jurídico en términos poscoloniales, que a su
producido en un contexto internacional en el vez ha sido amparado por las autoridades na-
cual organismos económicos internacionales cionales en el marco del Estado constitucional.
tales como el Banco Mundial y el Fondo Mo- Este artículo se divide en tres secciones.
netario Internacional (fmi) han tenido una En primer lugar haré una breve referencia a la
gran influencia. Si bien las reformas que se han forma como fue utilizado el derecho por los
emitido para facilitar las actividades extractivas colonizadores durante la época de la Colonia.
a gran escala cuentan con un velo de legalidad Para ello me remitiré principalmente a la re-
en la medida en que se han realizado aparen- visión bibliográfica hecha por la autora Sally
temente en el marco de los procedimientos y E. Merry sobre la relación entre derecho y co-
requisitos establecidos por las leyes colombia- lonialismo, y a los aportes que sobre el tema
nas, también es cierto que este proceso ha sido han hecho los profesores Jean y John Coma-
influido profundamente por la agenda de estos roff. Posteriormente explicaré cómo se han
actores económicos internacionales, lo que ha seguido reproduciendo este tipo de estrategias
generado consecuencias adversas para el país legales en espacios de dominación (pos)colo-
en los planos ambiental, político, económico, nial, para lo cual me basaré principalmente en
cultural y social. los planteamientos de algunos de los autores

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más representativos en el tema como Walter A partir de la idea de que el colonialismo

Mignolo, Arturo Escobar y Achilles Mbeme. implica la transferencia de leyes e instituciones
Por último señalaré cómo se ha venido cons- legales de una sociedad a otra (Merry, 1991, p.
truyendo en Colombia un aparato jurídico e 890), varios autores han explicado por qué el
institucional que les ha permitido a las grandes derecho constituye un instrumento de poder
compañías mineras contar con un orden legal y de coerción para la configuración de espa-
adecuado para realizar actividades de minería cios coloniales, así como una herramienta para
de oro a gran escala, a pesar de los graves im- gobernar, pacificar y colonizar a los pueblos
pactos sociales y ambientales que se han de- dominados (Chanock, 1985, p. 4, citado por
nunciado como consecuencia de sus acciones. Comaroff, 2001, p. 305; Darby, 1987, citado
por Merry, 1991, p. 890).
Antecedentes de la utilización del En algunos territorios que fueron objeto
derecho en la consolidación de de empresas colonizadoras, como es el caso de
proyectos de tipo colonial Sudáfrica, los diferentes mecanismos de reso-
lución de conflictos que existían antes de la lle-
El colonialismo ha sido entendido en gada de los conquistadores fueron sustituidos
su acepción más general como “una relación por un orden legal europeo que era conside-
entre dos o más grupos que cuentan con una rado superior y que fue creado en nombre del
relación de poderes desigual, bajo la cual uno progreso universal (Comaroff, 2001, p. 306).
de ellos no solo pretende controlar y regular Los colonizadores suponían que ese nuevo
al otro, sino imponer su orden cultural a los derecho debía ser recibido por los africanos
grupos subordinados” (Merry, 1991, p. 894). como un regalo, por lo que lo llamaban: “the
Este fenómeno también se ha definido como gift we gave them” (Fitzpatrick 1989, citado
“una forma de control político de un territorio por Merry, 1991, p. 890).
y una población por un Estado, usualmente a Las prácticas locales de resolución de
través de un aparato administrativo especiali- conflictos preexistentes fueron calificadas
zado, que corresponde a una ideología a través como peligrosas y primitivas (Snyder, 1981,
de la cual se justifica ese control” (Gartrell, citado por Comaroff, 2001, p. 306). Esa fue la
1984, p. 4, citado por Merry, 1991, p. 895). manera como los británicos conquistadores se
Los proyectos coloniales como procesos refirieron al orden social preexistente en África
de dominación implican la imposición de una (Merry, 1991, p. 898). El derecho precolonial
nueva cultura. Por esto los colonizadores se era considerado flexible y disperso, se criticaba
han valido de instrumentos como el derecho, fuertemente el hecho de que sus normas no
debido a que a través de esta herramienta pue- estaban unificadas ni sistematizadas, por lo
den transformar las concepciones del tiempo, que estas fueron derogadas y sustituidas por
el espacio, la propiedad, el trabajo, el matrimo- un orden legal más formal y coercitivo, que
nio y el Estado (Merry, 1991, p. 891). dio lugar al llamado derecho colonial. De esta

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manera, el nuevo orden legal instaurado por más brutales de explotación de la tierra y del
los europeos apareció como una promesa de trabajo (Merry, 1991, p. 891).
coherencia, estabilidad y de sentido de auto- La importancia de acudir al discurso
ridad (Comaroff, 2001, p. 311). jurídico como herramienta de dominación y
La incorporación de la cultura de la legali- de crear un nuevo lenguaje fue determinante,
dad fue indispensable en la constitución de los especialmente en aquellos lugares donde los
proyectos colonialistas. En efecto, el lenguaje colonizadores encontraron organizaciones
del derecho fue hábilmente implementado por sociales muy fuertes. Un ejemplo de ello es lo
los europeos para enseñarles a los “nativos” los ocurrido en la civilización azteca, ubicada en
términos en los cuales iban a ser tratados y en el actual territorio mexicano; el conquistador
los cuales debían entablar sus relaciones (Co- Hernán Cortés consideraba que de los dife-
maroff, 2001, p. 311). rentes grupos étnicos existentes los indígenas
El papel del derecho fue crucial en el es- aztecas eran más “civilizados” por lo que se
tablecimiento de culturas legales importadas empeñó en aprender su lengua para poder lle-
y en la configuración de la cartografía de la var a cabo sus objetivos coloniales. Consciente
colonización en los continentes americano y de que para dominar las tierras en las que se
africano (Comaroff, 2001, p. 308). En efecto, asentaban los indios aztecas no era suficiente el
el derecho fue el instrumento utilizado por los empleo de la fuerza física ni de las armas (Es-
colonizadores para lograr la transformación quivel, 2005, p. 47), la campaña colonizadora
de los paisajes de los indígenas en territorios de Cortés se concentró en dominar la lengua
entendidos como objetos de explotación, en azteca con el propósito de poder negociar,
bienes raíces y en lugares asimilados a objetos prometer, lograr alianzas y convencer, porque
de posesión, regulación, mejoramiento y pro- se creía que sin la construcción de un discurso
tección (Comaroff, 1991, p. 172, citado por no iba a poder conquistarlos (p. 48).
Comaroff, 2001, p. 309). Sin embargo, el derecho no solo fue un
De la nueva cultura legal también se instrumento de dominación, sino que jugó
derivaron otras consecuencias. Primero, se un papel ambivalente en las colonias. Si bien
dio lugar a la creación de conceptos como los el nuevo orden legal que se introdujo fue utili-
derechos económicos y la propiedad; segundo, zado para controlar a las poblaciones y extraer
se construyeron sujetos colonizados como los sus recursos, también es cierto que el orden
sujetos subalternos a partir de las categorías jurídico fue subvertido en algunas ocasiones
de raza y etnia; y tercero, se crearon nuevas para ser utilizado por los pueblos colonizados
formas de trabajo y de subsistencia. El papel como una herramienta de defensa frente a los
de las leyes en el desarrollo de estas categorías abusos de los conquistadores. Así, la apro-
fue indispensable debido a que representó una piación del lenguaje de los “otros” no solo se
herramienta fundamental para que los con- utilizó como una estrategia de dominación
quistadores pudieran llevar a cabo las formas por los europeos, sino como una táctica de

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resistencia por las poblaciones colonizadas. En colonialismo europeo (Macey, 2000, p. 304),
esta medida, el derecho colonial se ha enten- por eso cuando nos referimos a espacios de
dido como un instrumento de opresión pero dominación (pos)colonial desde el punto de
también de emancipación y con posibilidades vista espacial hablamos de una vasta unidad
de subversión (Lazarus-Black y Hirsch, 1994, espacial compuesta por lugares que actualmen-
citados por Comaroff, 2001, p. 307). te pueden encontrarse regidos bajo sistemas
Según Comaroff (2001) esta dualidad en democráticos pero que anteriormente consti-
los usos del derecho, que provocó tensiones tuyeron colonias (p. 304). Sin embargo, desde
dentro de los diferentes proyectos de impe- la perspectiva temporal, contrario a lo que se
rio, obedece en parte a que cuando el colo- cree, estas teorías no se concentran exclusiva-
nialismo se instauró, el derecho y el régimen mente en lo que ocurre con posterioridad a la
político que fueron impuestos eran proyectos independencia de las colonias sino en los efec-
desarticulados (p. 311). Por esto se afirma que tos que surgieron a partir de la misma época
espacios como el continente americano cons- colonial y que permanecen de manera directa
tituyeron lugares de experimentación para la o indirecta sobre las “antiguas” colonias. En
implementación de los proyectos de Estado y palabras de Macey, “Ashcroft, Griffiths and
de derecho (p. 310). Tiffin describe the poscolonial as referring to
all the cultures affected by the imperial pro-
La reproducción de estrategias cess from the moment of colonization to the
de tipo jurídico en espacios de present day” (p. 304).
dominación (pos)colonial Al respecto, Rabasa (2009) afirma lo
siguiente:
Así como el derecho constituyó un instru-
mento clave para poder consolidar los proyec- Hablar de lo poscolonial como momento histórico
tos de imperio en la época de la Colonia, en se presta a equívocos y críticas que nos recuerdan
las llamadas (pos)colonias la implementación que aun cuando los países en el “tercer mundo” han
de estrategias legales ha sido fundamental para logrado su independencia formal de las antiguas me-
la configuración de proyectos de dominación1 trópolis, las realidades socioeconómicas y culturales
bajo la forma de Estados democráticos. frecuentemente reproducen estructuras coloniales
En términos generales, las teorías posco- bajo la modalidad del neocolonialismo. Habría que
loniales buscan analizar los efectos globales del hacer la distinción entre poscolonialismo entendido
1
Teniendo en cuenta que en este artículo se plantea la idea del derecho como un instrumento de poder altamente
persuasivo que a su vez mantiene una carga de violencia representativa, que se vale de otros instrumentos como el
conocimiento y que busca ser efectivo en espacios poscoloniales, para efectos del presente artículo se asimilará la no-
ción de dominación a la de hegemonía en el sentido propuesto por Gramcsi, es decir, esta se comprenderá como “una
forma de dominación en la cual la coerción y la violencia no desaparecen, pero sí coexisten con formas de aceptación
del poder y la dominación más o menos voluntarias o consensuales por sujetos subalternos” (Aguirre, 2009, p. 124).

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como momento histórico (sea el que corresponde a nación como el conocimiento o el derecho, de
las independencias formales del siglo xix o a las del acuerdo con las demandas y particularidades
siglo xx) y las articulaciones descolonizadoras de la del sistema político y económico de cada
crítica poscolonial. En el caso de América Latina, época, las categorías que se insertan a través
lo más común fue que las élites que se consolidaron del derecho como el derecho a la propiedad,
después de las guerras de independencia constituyeran los derechos económicos, la consulta previa,
colonialismos internos que sometieron a las poblacio- las patentes, los títulos mineros, etc., varían.
nes indígenas y negras a procesos de marginalización Igualmente, estas a su vez están relacionadas
y exclusión de una plena ciudadanía. El término con determinadas categorías de conocimien-
poscolonial acarrea en el Estado “pos” la sombra y to que se insertan en cada periodo como la
los fantasmas de los pasados coloniales. Pensar lo raza, la etnia, los campesinos, el trabajo asa-
poscolonial, ya no como mero momento posterior lariado, etc.
a las independencias formales, implica tomar con- Así mismo, aunque las leyes y las institu-
ciencia de las continuidades coloniales que acarrean ciones que se crean en cada época responden
inevitables legados lingüísticos, culturales y políticos a determinada idea de “modernidad”, esta
(pp. 220-221). varía de acuerdo con las necesidades políticas
y económicas del contexto y sus actores. Así
Si bien en principio se pensaría que por como en la Colonia se acudió al mito de la
encontrarse bajo la forma de regímenes de- modernidad para sustituir el orden legal de las
mocráticos, las excolonias ahora convertidas precolonias por uno más “moderno” por con-
en nuevos Estados se han emancipado de las siderar al anterior primitivo y disperso, y de
formas de dominación de la colonia, lo cierto esta manera poder instalar un nuevo derecho
es que usualmente estos aún conservan varios más organizado, unificado y “evolucionado”, a
legados coloniales. Por esto, en el marco de las partir de la segunda mitad del siglo xx, con la
teorías poscoloniales se discute si en realidad ayuda de organismos económicos internacio-
podemos hablar de “pos” colonias, hasta el nales se impulsó el mito del desarrollo y con
punto de sugerir escribir “pos” entre paréntesis él, la expansión de los regímenes democráticos
o entre signos de interrogación, cuestionando y de políticas económicas de corte liberal a
así los legados coloniales que permanecen bajo nivel global.
las nuevas democracias. No cabe duda de que en los espacios de
Sin embargo, entre las antiguas colonias dominación poscolonial que han operado a
y las nuevas (pos)colonias que se rigen bajo través de los regímenes democráticos, el dere-
regímenes democráticos existen múltiples si- cho ha sido indispensable para consolidar el
militudes y diferencias, algunas de las cuales mito del desarrollo. En efecto, el orden legal ha
se señalan a lo largo este artículo. Por ejemplo, operado como una bisagra entre el discurso del
si bien para ambos proyectos resulta indispen- desarrollo que promueve determinada idea de
sable la utilización de ciertas formas de domi- progreso a la que aspira una sociedad moder-

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na y la instalación de actividades económicas sable para comprender la consolidación de los

propias de un sistema que tiene como pilares Estados democráticos en clave (pos)colonial
el crecimiento económico, la acumulación y la y la utilización del derecho en esta empresa.
industrialización. En este sentido, se cuestiona Al respecto, algunos autores han argu-
el papel del derecho en el marco del Estado mentado que los países de América Latina
democrático, el cual ha servido para legitimar siempre han sido considerados espacios de
y legalizar relaciones de poder y prácticas de extracción. Esto ha sido explicado por Walter
dominación en nombre del progreso, de ma- Mignolo con planteamientos como el ori-
nera similar a como sirvió para llevar a cabo gen del mito de la modernidad y su relación
la misión civilizadora en las colonias pero de con el descubrimiento de América (Castro-
acuerdo con las nuevas prácticas y actores eco- Gómez, 2005, pp. 42-43). Según este autor,
nómicos que se insertan bajo la noción de un al entender la relación entre modernidad y
Estado desarrollista. colonialidad se puede comprender la domi-
Uno de los conceptos que han sido más nación política del continente americano.
debatidos en el marco de las teorías poscolo- Mignolo explica que, a diferencia de los países
niales es el de la “colonialidad”, con el cual se europeos donde había un espacio interno por
pretende destacar la dimensión simbólica y nacionalizar, las sociedades americanas tenían
cognitiva del colonialismo y del poscolonia- un espacio por colonizar. De esta manera, el
lismo. Al respecto se interroga por el papel proceso de centralización estatal anterior a la
que las humanidades y las ciencias sociales formación de los Estados-nación se presentó
modernas han desempeñado en este tipo de de manera paralela a la imposición de la domi-
proyectos, en la medida en que estas han nación colonial de América (Quijano, 2000,
contribuido, por un lado, a la creación de un citado por Bolívar, 2006, p. 130).
imaginario sobre los mundos sociales “subal- Según Quijano, para poder llevar a cabo
ternos” (oriental, negro, indio, campesino) y, la empresa de la colonización y para poder
por otro, a la legitimación de los poderes im- instaurar el paradigma de la superioridad eu-
periales y a la creación de nuevas identidades ropea de la mano de la idea del progreso, fue
de los colonizadores y de los colonizados. necesario crear ciertos dispositivos epistemo-
Así, la manera en la que se comprenden lógicos de dominación como, por ejemplo, el
las relaciones económicas en los espacios de concepto de raza. Esta noción permitió do-
dominación poscolonial, la forma en la que minar a pueblos enteros ubicándolos en una
opera el sistema capitalista y la noción que se posición de inferioridad dado su fenotipo y sus
tiene del desarrollo son las que van a determi- características biológicas y culturales. Este cri-
nar las actuaciones del Estado constitucional y terio también permitió crear una organización
los distintos regímenes jurídicos bajo los cuales social y determinar nuevos roles en la sociedad
este opera. La relación que existe entre econo- (Quijano, 2008, citado por Misoczky y Böhm,
mía, desarrollo, Estado y derecho es indispen- 2013, p. 313).

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Desde esta perspectiva epistemológica, obra de los esclavos fueron indispensables para
el neocolonialismo y el extractivismo serían la consolidación económica del monopolio de
expresiones de la colonialidad del poder, la los imperios. Por su parte, en los procesos de
cual es una categoría que hace referencia a las dominación (neo)coloniales también se han
estructuras hegemónicas de poder y control creado aparatos jurídicos e institucionales que
que emergieron en los tiempos de la Colonia avalan nuevas formas de explotación que resul-
y que se han extendido hasta nuestros días tan favorables para la extracción de materias
(Misoczky y Böhm, 2013, p. 315). De ma- primas. Esta lógica les permite a los actores
nera similar a lo que ocurrió en la época de dominantes seguir acumulando riqueza y te-
la Colonia bajo el mito de la modernidad, ner el control del mercado, siendo estas dos
en la actualidad las instituciones políticas y condiciones indispensables para mantener el
jurídicas de los Estados constitucionales han sistema económico actual.
dado lugar a la creación del mito del desarro- Según Misoczky y Böhm (2013), las es-
llo. Según este mito existe una división entre trategias de dominación han tenido que ser
sociedades superiores (desarrolladas) y socie- mantenidas unas y transformadas otras, en
dades inferiores (subdesarrolladas) donde estas primer lugar para impulsar durante las últi-
últimas aspiran a alcanzar los estándares de las mas décadas en algunos países de América
primeras y lograr así su inclusión en el orden Latina un sistema (neo)colonial basado en la
económico global. extracción y, en segundo lugar, para asegurar
Tal como ocurrió con la idea del mito de un proceso económico, político y cultural que
la modernidad, la idea del mito del desarrollo dé lugar a la apropiación de ciertos territorios,
se ha presentado a partir de la segunda mitad de sus recursos y de la mano de obra de su po-
del siglo xx como un imperativo moral de blación. La repetición de ciertas formas de acu-
progreso frente al cual es imposible sustraerse. mulación y de explotación que tuvieron lugar
Según Esteva (1996), el nuevo mito del desa- en la época de la Colonia confirma la idea de
rrollo tiene unos efectos de persuasión como que la acumulación primitiva a la que se refería
ningún otro concepto en la modernidad. Es- Marx es un proceso que continúa (Perelman,
to se debe principalmente a que esta noción 2000, p. 37 y Harvey, 2010, p. 306, citados
contiene una connotación positiva siguiendo por Misoczky y Böhm, 2013, 2013, p. 313).
la lógica evolucionista del progreso y hace re- En palabras del profesor David Harvey,
ferencia a un cambio favorable por el simple
hecho de avanzar de un estado de inferioridad la desposesión de poblaciones campesinas y rurales,
a uno de superioridad, aunque estos también las políticas de explotación imperialistas, coloniales
correspondan a nociones subjetivas predeter- y neocoloniales, el uso del poder del Estado para la
minadas por una visión del progreso. redistribución de recursos a las clases capitalistas,
En la época de la Colonia, el saqueo, la ex- la privatización de las tierras y recursos públicos, la
plotación y el aprovechamiento de la mano de instauración de un sistema internacional de financia-

172
miento y crédito, la continuación de formas de explo- teoría de la dependencia, que criticaría la idea
tación y esclavitud, son características que se man- de modernización impulsada por la Alianza
tienen actualmente, que están lejos de desaparecer y para el Progreso en el periodo de la posguerra.
que permiten la continuación de las llamadas formas El profesor Ronald Munck explica que según
primitivas de acumulación de capital (Harvey, 2010, esta teoría “la industrialización por sustitu-
p. 36, citado por Misoczky y Böhm, 2013, p. 313). ción de importaciones no estaba llevando al
desarrollo nacional sino a un desarrollo de-
Entender el modelo extractivista que se pendiente en beneficio principalmente de las
ha expandido durante los últimos años en corporaciones multinacionales con sede en
varios países de América Latina como una Estados Unidos” (2010, p. 39). En el marco
manifestación del mito del desarrollo y como de esta teoría, donde se destacarían autores
una continuidad del legado (neo)colonial como Samir Amin, Fernando Cardoso y Enzo
implica analizar las estrategias del modelo Faletto, surgieron diversos debates relativos a
económico neoliberal y de sus principales “la vulnerabilidad por la influencia externa
actores para valerse de los dispositivos de los en el desarrollo, la carga de la deuda externa,
Estados constitucionales y operar a través de la dependencia financiera y tecnológica y el
ellos. En efecto, la fuerte y creciente presencia aumento en la marginalidad y en el sector
de compañías mineras transnacionales bajo el informal” (p. 40).
auspicio de los gobiernos locales ha sido un Sin embargo, cabe resaltar que varios de
rasgo característico de este proceso de (neo) los planteamientos de la teoría de la depen-
colonización. dencia han sido reformulados pero sus ideas
La lógica de extraer los recursos deman- han cobrado vigencia a través de otras teorías
dados por los países del norte global a un bajo críticas del desarrollo que han tenido un des-
costo en el marco de determinada noción de pliegue más reciente debido a que la teoría de
desarrollo y sin tener en cuenta los serios im- la dependencia per se ha sido ampliamente
pactos sociales y ambientales que acarrean para revisada. Algunas de las críticas que se han
las naciones productoras de estos materiales formulado sobre dicha teoría señalan que su
perpetúa la división del mundo entre los Es- visión es mayoritariamente economicista y
tados de centro y los Estados periféricos, don- que deja de lado el papel de las clases sociales
de estos últimos están destinados a suplir las y de la lucha política; que no explica en qué
necesidades de aquellos con bienes y servicios. consistiría el desarrollo no dependiente; que
Esta idea mantiene la lógica de la división del no problematiza la figura del Estado-nación en
trabajo entre las naciones, donde unas ganan relación con la categoría del desarrollo, entre
y otras pierden. otras (Munck, 2010, p. 40). Así, la perspectiva
La lógica del extractivismo en clave pos- de la dependencia ha sido revivida actualmente
colonial tiene diversos antecedentes teóricos, a través de diversos enfoques teóricos orienta-
entre ellos el planteamiento formulado bajo la dos a cuestionar el paradigma neoliberal hege-

173
mónico, entre los que se encuentran los relati- do un gobierno de “izquierda” en los últimos
vos al “giro del lenguaje”, el “giro cultural”, las años, como Venezuela, Argentina o Bolivia, y
teorías del imperio, las teorías poscoloniales y de quienes se esperaría una posición más crí-
la perspectiva del posdesarrollo. tica o de resistencia frente a la promoción de
Munck afirma que estamos viviendo en este tipo de actividades extractivas por la de-
una era de posdesarrollo y que la política del pendencia que de ellas se deriva, tampoco han
poscolonialismo podría ser el modo de arti- podido sustraerse a las mismas por la dinámica
cular una poderosa respuesta social (2010, p. propia de la economía global. Por el contrario,
50). En este sentido Misoczky y Böhm (2013), estos países han permitido el ingreso en sus
a partir del análisis del auge extractivista en territorios de compañías transnacionales para
América Latina, retoman la crítica poscolo- la realización de actividades de minería a gran
nial para cuestionar el modus operandi del ca- escala. Por esta razón, Gudynas ha denomina-
pitalismo y de la globalización a través de los do tales proyectos como actividades de “(neo)
Estados-nación en el llamado tercer mundo. extractivismo progresista”.
Según Misoczky, industrias como la de la Por su parte, Arturo Escobar también
minería a gran escala han tomado la forma del ha analizado desde una perspectiva crítica el
extractivismo depredador característico de la discurso de desarrollo que fue impulsado en
época de la Colonia, el cual conlleva, por un la- todo el mundo después de la Segunda Gue-
do, prácticas intensivas a gran escala con gran- rra Mundial, y que dio lugar a la creación de
des impactos sociales y ambientales y, por otro, la noción del “tercer mundo”, a la distinción
la generación de economías de enclave que son entre Estados desarrollados y Estados sub-
controladas actualmente por las compañías desarrollados, y a la promoción de modelos
transnacionales y que cuentan con el respal- políticos, jurídicos y económicos importados
do de los gobiernos locales. Según Misoczky, como promesas y aspiraciones del progreso de
esto ocurre en el marco de un proceso (neo) los llamados países subdesarrollados.
colonialista que implica subalternizar la sobe- Escobar (1996) y Rist (2002) explican
ranía nacional de los Estados a través de un que Harry Truman, expresidente de Estados
aparato legal que crea condiciones favorables Unidos, en su discurso del 20 de enero de
para la extracción de los recursos por parte de 1949 se refirió por primera vez a los conceptos
las compañías transnacionales (2013, p. 314). de desarrollo y subdesarrollo, poniendo con
Por otro lado, autores posdesarrollistas ello en evidencia los nexos de estas categorías
como Gustavo Esteva y Eduardo Gudynas han con el capitalismo y la modernidad. Truman
cuestionado que este proceso de extractivismo señaló que la pobreza no solo constituía un
se ha extendido por toda América Latina sin obstáculo, sino una amenaza tanto para los
distinguir entre los gobiernos denominados de países subdesarrollados como para los países
izquierda o de derecha. En este sentido afirma desarrollados y, por tanto, estos últimos te-
que algunos países a los que se les ha atribui- nían el deber de ayudar a los otros Estados a

174
tener “una vida mejor”, a “producir más” y a para los subdesarrollados, quienes debieron
“aplicar el conocimiento técnico y científico orientar todos sus esfuerzos para cumplir con
moderno”. los estándares que les permitirían alcanzar el
Este discurso influyó de manera deter- nivel de desarrollo de las grandes potencias.
minante en la posición que asumió la Or- Wallerstein (2005) cuestiona en este sentido
ganización de las Naciones Unidas, que en la construcción del poder-conocimiento y
1951 congregó a un grupo de expertos con el explica de qué manera esa nueva forma de
objeto de proponer medidas concretas para relacionarse entre los Estados influyó en la
alcanzar el desarrollo económico de los paí- generación de conocimiento y afectó específi-
ses subdesarrollados. Los expertos afirmaron camente a las ciencias sociales. Eso lo atribuye
que “el precio del progreso económico exigía a tres sucesos principales: 1) Estados Unidos
ajustes dolorosos” (United Nations, 1951, p. se convirtió en una potencia hegemónica in-
15; citado por Escobar, 1996, p. 20). y que discutida del sistema-mundo, donde no solo
por lo tanto “las filosofías ancestrales debían interactúan Estados sino otros entes como
ser erradicadas, las viejas instituciones sociales empresas y universidades, por tanto, el sistema
desintegradas, los lazos de casta, credo y raza universitario norteamericano pasó a ser el más
deberían romperse y las grandes masas de per- influyente; 2) los países del “tercer mundo”
sonas incapaces de seguir el ritmo del progreso se convirtieron en un escenario de conflictos
deberían ver frustradas sus expectativas de una políticos y de autoafirmación geopolítica; 3)
vida cómoda” (United Nations, 1951, p. 15; la combinación de una economía mundo en
citado por Escobar, 1996, p. 20). expansión con un fuerte incremento de las ten-
Al respecto, Escobar explica que este dis- dencias democratizantes llevó a una expansión
curso del desarrollo, que fue consolidándose del sistema universitario mundial.
a través de un aparato jurídico y político en En el marco de esta forma en la que se
los diferentes países del mundo, se produjo expandió el conocimiento, Wallerstein (2005)
bajo condiciones de poder desiguales debido hace énfasis en el papel que jugó la dicotomía
a que por medio del mismo se promovió la centro-periferia y afirma que dicha relación
negación de las diferencias raciales, culturales surgió del seno de los académicos del tercer
e históricas, y se impuso una cultura universal mundo. En este sentido, señala lo siguiente:
atada a determinado modelo económico y a
un sistema político, bajo la promesa de reducir Sostenían que el comercio internacional no consistía
la pobreza a través del crecimiento económico en un intercambio entre pares. Algunos países eran
(Escobar, 1996, p. 23). económicamente más poderosos que otros (los de
Estas nuevas formas de concebir las re- centro) y por ende podían negociar en términos que
laciones políticas entre dominadores y domi- favorecían el desvío de la plusvalía de los países débi-
nados puso en el centro a los llamados países les (la periferia) al centro. Alguien lo llamaría luego
desarrollados, y los designó como referente intercambio desigual.

175
De esta manera, Wallerstein explica la colonial se reproducen prácticas similares a las

idea sobre la economía-mundo como un tipo de la Colonia se explica principalmente porque
del sistema-mundo2 argumentando que la el modelo político actual en el marco de una
economía-mundo moderna toma la forma de economía global se ha organizado a partir de la
una economía mundo-capitalista. apropiación de territorios y de diversas formas
Es innegable que el derecho ha jugado de explotación.
un importante papel en la implementación de Un ejemplo de esto son las regulaciones
un modelo de desarrollo ligado al crecimiento importadas en el sector de la minería por las
económico, en la expansión del capitalismo y (pos)colonias, las cuales se han implementa-
en la legitimación de relaciones de domina- do bajo la fuerte influencia que han ejercido
ción en el llamado tercer mundo, que se han los actores económicos internacionales y con
visto reflejadas en las transformaciones sociales la colaboración de los gobiernos locales. Tal
(Merry, 1991, pp. 909-910). Sobre este punto como se explica en la última sección de este
cabe resaltar el planteamiento de autores co- artículo a partir del caso de la regulación de la
mo Ghai, Luckman y Snyder (p. 911) quienes minería de oro a gran escala en Colombia, la
han sostenido que para el mantenimiento del forma en la que se han producido estas legis-
sistema capitalista, en las últimas décadas fue laciones pone en evidencia los vínculos que
necesario el establecimiento de un sistema re- existen entre el orden legal y las formas de ca-
gulado y ordenado, constituido por diferentes pital que reproducen patrones colonialistas, se
instituciones como las corporaciones trans- adaptan a un contexto poscolonial y que per-
nacionales, el Banco Mundial, los sistemas de petúan desigualdades en el orden económico
patentes, los derechos de autor, las marcas, el internacional.
Fondo Monetario Internacional, entre otras Las normas que regulan las actividades
(p. 911). extractivas y de minería a gran escala son una
A partir de lo anterior se quieren poner muestra de cómo se ha legalizado la extracción
en evidencia los vínculos históricos entre el de recursos en condiciones económicas inequi-
colonialismo y el capitalismo, y resaltar el rol tativas y cómo estas actividades han traído co-
que ha desempeñado el derecho en mantener mo consecuencia la apropiación de territorios,
la relación de dominación entre los llamados el despojo de sus habitantes, la producción de
países desarrollados y subdesarrollados en el diversas formas de violencia y la alteración de
marco del orden económico global. La idea sus modos de vida.
de que en los espacios de dominación (pos)
2
Immanuel Wallerstein propone el análisis de lo que el denomina “sistemas-mundo” a partir de la idea de la globa-
lización. Según Wallerstein la realidad social en que vivimos no es la de los Estados nacionales en la que todos somos
ciudadanos sino que corresponde a la del sistema-mundo como una creación social y un origen histórico en donde
interactúan muchas instituciones como Estados, sistemas interestatales, compañías de producción, marcas, clases,
grupos de identificación, etc.

176
Al respecto cabe resaltar el concepto que entorno al Mar Rojo y al océano Índico, los inter-
propone Achilles Mbembe del “gobierno pri- cambios entorno al haz nilótico y en zonas enteras
vado indirecto”, a través del cual plantea que donde coexisten y se intercambian, al margen de las
el capitalismo del siglo xxi ha dado lugar a la estructuras oficiales, multitud de monedas (Mbembe,
configuración de una concepción del Estado 2011, p. 102).
que opera bajo una forma privada de gobierno.
Esto implica que los Estados constitucionales Mbembe explica que en la medida en que
actúan bajo una noción particular de soberanía los diferentes actores económicos internacio-
que está determinada por criterios eminen- nales siguen necesitando del Estado para legiti-
temente económicos y por agentes claves en mar sus acciones, bajo la noción del “gobierno
la política económica global, que pretenden privado indirecto” el Estado no desaparece
afianzar sus recursos estratégicos y obtener pero sí se da lugar a la creación de sistemas de
beneficios a cualquier costo. producción que desconocen el bien público y
Bajo esta idea, a partir de lo que ha ocu- el interés general. Con esto pone en entredicho
rrido en algunos Estados africanos, Mbembe las promesas del Estado constitucional e inte-
cuestiona la relación que existe entre las no- rroga su papel como gestor e intermediario de
ciones de soberanía, violencia y territorio, y las compañías transnacionales y de los organis-
explica de qué manera esta relación ha dado mos económicos internacionales. Al respecto,
lugar a una privatización extrema de la sobe- el historiador africanista Frederick Cooper
ranía. En este sentido, Mbembe (2011) señala explica que en algunos países la globalización
que “zonas enteras ocupadas o no por bandas ha servido como justificación para desmantelar
armadas se ven vaciadas de toda autoridad los servicios del Estado (2002, p. 6).
civil” (p. 101), y que Una de las características principales de la
aparición de este tipo de gobierno es la deste-
gracias a estas dinámicas de concentración parcelaria rritorialización, el replanteamiento de los regí-
territorial y de desmembramiento espacial, el mapa menes tributarios, de los regímenes coercitivos
real del continente africano está siendo redibujado en- y reproductores de formas de violencia y de los
torno a ejes regionales e internacionales de intercambio regímenes de propiedad. En este contexto se
y tráfico, que en gran medida recortan y trascienden a desacredita “lo público” y se establece la idea
la vez los itinerarios y las áreas históricas de expansión de “lo privado” como la mejor solución a una
del dinamismo mercantil del siglo xix (p. 102). gestión efectiva y eficiente de los recursos bajo
las libres fuerzas del mercado. Para ello se hace
Un ejemplo de esto es lo que ocurre con necesaria la implementación de estrategias co-
mo la privatización de bienes y servicios colec-
las viejas rutas de las caravanas ubicadas en el territo- tivos y la modificación de las legislaciones en
rio de Sahel, las rutas atlánticas, los despliegues para materia fiscal, trayendo consecuencias adversas
el marfil y las piedras preciosas que unen Sengambia para la redistribución de la riqueza y para las
a Kananga y Kananga al África austral, el tráfico nociones de lo público y del interés general.

177
Por último, cabe resaltar que si bien estas (Fierro, 2012, p. 67). Adicionalmente, el oro
transformaciones se realizan principalmente a posee el porcentaje más bajo entre los países de
través de instrumentos políticos y jurídicos, en Latinoamérica en materia de regalías, equiva-
algunas ocasiones también conllevan mecanis- lente al 4 %. Por esto, la mayor parte del sector
mos que implican el uso de la fuerza y la institu- minero tiene puestas sus expectativas en este
cionalización de la violencia. Por el papel débil metal y se espera quintuplicar su producción a
e instrumental que representa el Estado frente 2019, con la realización de grandes proyectos
a las fuerzas del mercado, y ante las demandas como los de la compañía Anglo Gold Ashanti
de los actores económicos internacionales, que estima extraer 36.000 millones de dólares
Mbembe afirma que el Estado ya no sería un en oro de la mina La Colosa, la cual a su vez
ente dominante y explica que “la privatización ha sido proyectada como la segunda mina más
de la soberanía” implica la privatización de los grande de Latinoamérica.
medios coercitivos de poder y la desregulación También existen otros importantes casos
de los mercados a nivel mundial, especialmente de proyectos de minería de oro a gran escala
en contextos de conflictos armados. como es el caso del proyecto de Mandé Norte
en el departamento del Chocó, de Angostura
La creación de una estrategia en el páramo de Santurbán en el departamento
legal para la consolidación de Santander o de Marmato en el departamen-
de un régimen de dominación to de Caldas, entre otros. La realización de
(pos)colonial para la extracción varios de estos proyectos ha sido fuertemente
de oro a gran escala en Colombia cuestionada por diversos sectores debido a los
serios impactos sociales y ambientales que han
En Colombia el oro ha sido explotado acarreado y que podrían seguir causando. De
desde la época de la Conquista por los colo- manera adicional, se han propiciado algunos
nizadores españoles, hasta nuestros días por debates jurídicos que han puesto de presente
grandes compañías. Esto se debe a que este las diferentes visiones de desarrollo que se
metal es uno de los recursos más apetecibles entretejen en medio de los conflictos que se
y representativos para la economía mundial. han producido a causa de la minería de oro a
Si bien el oro tiene múltiples utilidades para gran escala.
fines suntuarios, industriales, de inversión y Estos proyectos también han dado lugar
de especulación, también ha sido considerado al surgimiento de diferentes movimientos so-
como un “refugio” debido a que cuando la eco- ciales e incluso han propiciado el pronuncia-
nomía entra en crisis, muchas de las personas miento de algunas entidades estatales como la
compran oro, lo que hace que generalmente Contraloría General de la Nación o la Corte
exista una gran demanda de este metal tanto Constitucional colombiana, quienes han pues-
en épocas de bonanza como en épocas de crisis. to en evidencia esa disociación y han dejado
Actualmente el 75 % de la minería en ver en sus decisiones la complejidad de los
Colombia se concentra en el oro y en el carbón efectos generados por este tipo de actividades

178
mineras y las limitaciones de los mecanismos Ambiente, Minas y Energía y sus entidades
jurídicos para contrarrestarlos. adscritas (p. 36).
La creación de este tipo de convenios fue
El boom minero en Colombia fuertemente cuestionada en ese momento por
y la modificación del ordenamiento algunos organismos de control del Estado co-
jurídico colombiano mo la Contraloría General de la Nación. Esta
entidad señaló que era muy importante anali-
Con la expedición de la Constitución Po- zar las razones por las cuales un país como Ca-
lítica de Colombia de 1991 se creó el Fondo nadá deseaba invertir, a través de Convenios de
Nacional de Regalías3 y se determinaron los Cooperación Internacional, una gran cantidad
grandes sectores de inversión: promoción de de recursos para fortalecer institucionalmente
la minería, preservación del medioambiente y a algunas entidades del Estado colombiano.
proyectos regionales de inversión (art. 361 de Sobre el particular, la Contraloría afirmó
la Constitución y Ley 141 de 1994 modificada lo siguiente: “cuando un gobierno invierte en
por la Ley 756 de 2002). Esta modificación otro país lo hace porque pretende obtener de
vino acompañada de la creación de un aparato este algún beneficio o una ventaja competitiva,
institucional4 en materia de política minera. por lo que […] se pretende establecer el grado
En 1992 el expresidente de la República de de equidad entre el beneficio obtenido por ca-
Colombia César Gaviria Trujillo insistió en la da una de las partes” (Fierro, 2012, pp. 36-37).
necesidad de mejorar el clima de inversión en Como consecuencia del estudio realizado, este
el sector minero. Para ello, países del llamado organismo de control emitió varias conclusio-
Norte Global como Canadá apoyaron la reali- nes. Una de las más llamativas fue la siguiente:
zación de reformas orientadas a liberalizar ese “Se presenta por lo menos en la primera etapa
sector (Fierro, 2012, p. 36). En 1997 se firmó del proyecto, una importante salida de infor-
un convenio con el Canadian Energy Research mación geocientífica y medioambiental, cuyo
Institut (ceri), que tenía por objeto fortalecer potencial de conocimiento se pierde para el
institucionalmente los ministerios del Medio país” (p. 37).
3
Si bien el costo de los recursos naturales no renovables es impagable, en la medida en que la tierra explotada tarda
millones de años en recuperarse, en caso de que ello suceda la figura de las regalías se estableció como una contrapres-
tación económica que pagan los particulares nacionales y extranjeros al Estado, a cambio de poder extraer y comer-
cializar estos recursos. El monto de esta contraprestación se tasa en función del tipo de material como un porcentaje
del valor del mercado.
4
Por medio del Decreto 2119 de diciembre 29 de 1992 se reestructuró el Ministerio de Minas y Energía, el Ins-
tituto de Asuntos Nucleares (ian) y Minerales de Colombia S.A. A la luz de los nuevos mandatos constitucionales,
y del papel que según el Plan de Desarrollo debían cumplir los ministerios, fue necesario revisar la estructura y las
funciones que la Ley 1ª de 1984 le había asignado al Ministerio de Minas y Energía. La reestructuración adoptada por
el Decreto 2119 fue entendida como un cambio innovador en algunos aspectos. Por medio de esta norma también
se reorganizó el Ministerio de Minas y Energía. Consultado en: http://www.minminas.gov.co

179
Posteriormente, en el año 2001 fue expe- locomotora que se encuentra en movimiento,

dido el Código de Minas (Ley 685 de 2001) pero en velocidad inferior a su verdadero po-
por medio del cual se le quitó la posibilidad tencial” (pnd, 2010-2014, p.13).
al Estado colombiano de ser empresario en el Asimismo, se establece que “las estima-
sector minero o de crear empresas mineras de ciones al alza de los precios internacionales
carácter público o mixto, restringiendo las ga- de la canasta minero-energética y la creciente
nancias económicas para el Estado colombiano actividad de exploración en el territorio na-
únicamente a las regalías. Esta norma fue ela- cional muestran el papel crucial que tendrá
borada con el apoyo de consultoras canadien- este sector en la economía colombiana” (pnd,
ses tal como se sustenta en el informe de la 2010-2014, p. 15). Al respecto se explica que
Contraloría Delegada para el sector de Minas “la estructura productiva de Colombia es de
y Energía (Censat-Agua Viva, 2010, p. 36). baja productividad” y que está “conformada
Dentro de las normas emitidas a partir por bienes y servicios de bajo valor agregado,
del año 2000, también se destacan los Planes por lo que su concentración en bienes prima-
Nacionales de Desarrollo Minero 2002-2006, rios basados en los recursos minero-energéticos
2007-2010 y el Plan Nacional de Desarrollo es cada vez mayor” (p. 15).
(pnd) Visión 2019. Estos documentos proyec- Específicamente se establece que en rela-
tan a Colombia como un “país minero” pero ción con la minería se debe crear “un marco
no establecen una relación con la gestión de institucional sólido y confiable, con canales de
residuos contaminantes, las políticas agrarias comunicación con otros sectores que permita
o la protección de cuencas abastecedoras de aumentar la inversión privada”. Así se establece
agua (Fierro, 2012, p. 46). la necesidad de revisar las competencias y fun-
En el Plan Nacional de Desarrollo 2010- ciones de las autoridades en el sector minero,
2014 se señala que Colombia, de ser percibida crear la Agencia Nacional de Minerales y re-
en el mundo como un Estado fallido, se con- ducir los tiempos de respuesta en los trámites
vertirá en una economía emergente, atractiva de títulos mineros y otros procedimientos. De
para la inversión (pnd, 2010-2014, p. 1). En manera adicional se dispone que se deben de-
este sentido, se establecen las llamadas “loco- sarrollar estrategias para aumentar la produc-
motoras para el crecimiento y la generación tividad, formalizar y mejorar la seguridad del
del empleo”, las cuales se definen como secto- sector minero (pnd, 2010-2014, p. 18). Por
res que avanzan más rápido que el resto de la último, llama la atención que en el documento
economía (p. 13). se hace referencia a los impactos ambientales
Dentro de estas locomotoras se destaca la que puede generar la minería informal pero no
del sector minero-energético y se señala que es- se señalan los graves efectos de tipo social y am-
ta “ya tiene los motores prendidos” y que “está biental que se producen como consecuencia de
avanzando a un ritmo mayor que las demás”. las actividades a gran escala desarrolladas por
También se compara con otros sectores como las grandes compañías mineras (p. 29).
el agropecuario, el cual se define como “una

180
Así mismo, se han emitido reformas pos- que en 2000 se otorgaron 105 títulos mineros
teriores tales como la que se realizó al Código (para explotar oro, carbón y minerales), en
de Minas, por medio la Ley 1382 de 2010, 2010 dicha cifra aumentó a 1.144. De modo
que tenía como propósito atraer la inversión que en Colombia 5’856.000 hectáreas (5,13 %
extranjera a este sector de la economía y flexi- del territorio nacional) están disponibles para
bilizar el proceso de licenciamiento ambiental la extracción, es decir, un territorio del tamaño
(Foro Nacional Ambiental, 2011; Rubiano, del departamento del Vaupés.
2012). Debido a las reformas políticas y nor- Para 2010, la Contraloría sumó 9.230
mativas que permitieron una llegada masiva de títulos mineros otorgados y señaló que buena
inversionistas al sector minero energético, des- parte de ellos se encuentran ubicados en zonas
de la década del 2000 se produjo en Colombia de páramo y están en manos de multinacio-
un significativo incremento en la cantidad nales. Ese mismo año hubo 6.816 solicitudes
de exportaciones de productos en este sector de títulos mineros concentradas sobre todo
(Mining Watch Canadá y Censat-Agua Viva, en Antioquia, Boyacá y Cundinamarca. El
2009, pp. 13-14). informe señala que el número total de títulos
Dentro de las empresas que han encon- mineros reportado en la última década (9.230)
trado atractiva la regulación colombiana para no coincide con el cálculo hecho año por
realizar este tipo de proyectos económicos se año que arroja una cifra mayor, equivalente a
destacan compañías como AngloGold Ashan- 10.811. En los páramos, puntualiza el infor-
ti, Medoro Resources, Colombian Goldfield, me, hay más de 400 títulos activos que ocupan
Drummond, Glencore, bhp Billiton, Anglo 106.000 hectáreas. Esta explotación, como
American, Exxon, Xstrata, Muriel Mining Cor- observó el Ministerio de Minas y Energía en
poration, Eco Oro Minerals (anteriormente co- Antioquia y Cundinamarca, destruye la vege-
nocida como GreyStar Rosources), entre otras. tación y el ecosistema, y deteriora el paisaje y
Con una alarmante cifra, en diciembre la calidad del agua.
de 2011 la Contraloría General de la Nación5 En el informe también se denunció la
reportó que más de cinco millones de hectá- ausencia de las entidades encargadas de vigilar
reas, 36.000 de ellas ubicadas en parques na- el impacto ambiental. Según el organismo de
turales nacionales, han sido otorgadas durante control, esto obedece a una asignación presu-
la última década a la explotación minera. De puestal muy baja que no les permite ejercer
acuerdo con el informe sobre el estado de los adecuadamente las funciones de conserva-
recursos naturales y del ambiente presentado ción y preservación. La Contraloría General
por esa entidad, la actividad minera en Colom- concluyó en su informe que “el modelo de
bia tuvo un incremento del 1.089 %. Mientras desarrollo del país no es sostenible”.
5
El Espectador. “Entregan informe de la Contraloría General. Títulos mineros aumentaron a 1.089%”. 1 de
diciembre de 2011. Recuperado de: http://www.elespectador.com/impreso/vivir/articulo-314536-titulos-mineros-
aumentaron-1089

181
El respaldo que han encontrado las ac- Cabe resaltar que aunque las grandes
tividades de minería a gran escala en la legis- empresas mineras y el Gobierno colombiano
lación colombiana ha sido muy importante han argumentado que este tipo de proyectos
para su realización. Igualmente, el papel que produciría importantes fuentes de empleo, el
han desempeñado los organismos financieros presidente de la Cámara Colombiana de Mi-
internacionales como el Banco Mundial en la nería6 ha reconocido que por la maquinaria
configuración del ordenamiento jurídico ha empleada en estas actividades mineras a gran
sido determinante para la liberalización del escala, en muchas ocasiones no se producen los
sector minero en países como Colombia (Roy niveles de empleo esperados. Dentro de los in-
Grégoire, 2012). centivos económicos y legales con que cuentan
El respaldo institucional con el que cuen- estas grandes compañías mineras llama la aten-
tan este tipo de organismos internacionales ción el bajo porcentaje de las regalías que estas
para articular sus políticas económicas en el deben pagar y que oscila entre el 1 y el 12 %.
ámbito nacional está influenciado por un Como se mencionó, dentro de ese margen el
discurso de desarrollo que se justifica en las oro cuenta con uno de los porcentajes más
promesas del Estado de generación de em- bajos, equivalente al 4 %. Para el año 2009, las
pleo, de atracción de la inversión extranjera, exenciones tributarias al sector minero fueron
de construcción de infraestructura (Colombia, del 75 % de los ingresos por las regalías y para
Solidarity Campaign, 2011, pp. 26-29) y, en varios productos mineros (excepto el carbón)
últimas, en la idea de progreso entendida ba- las exenciones fueron mayores que las regalías
jo la acepción más clásica de desarrollo que o las utilidades económicas percibidas por el
se extendió después de la Segunda Guerra Estado colombiano, tal como ocurrió en el
Mundial y que está atada primordialmente al caso del oro (Fierro, 2012, p. 66).
crecimiento económico. Resulta especialmente preocupante que
Hay que tener en cuenta que bajo esta estas empresas cuenten con instrumentos
noción de desarrollo se planteó que la solución normativos y controles cada vez más laxos. Un
a la pobreza y al llamado “subdesarrollo” solo ejemplo de ello es el desmonte de los requisitos
se alcanzaría por los medios económicos, por en el proceso de licenciamiento ambiental,
lo que indicadores como el Producto Interno en el que se destacan la falta de controles en
Bruto se convirtieron en una meta en sí misma el procedimiento de otorgamiento de títulos
y el desarrollo se asimiló a un proceso lineal mineros (Fierro, 2012, pp. 70-72) y el hecho
primordialmente económico y orientado a la de que el estudio de impacto ambiental deba
apropiación de los recursos naturales (Gudy- ser realizado por la misma empresa que explo-
nas, 2012, p. 23). ta el territorio, quien hace las veces de juez y
6
Conferencia dictada durante las xii Jornadas de Derecho Constitucional “Constitución y Recursos Naturales”
de la Universidad Externado de Colombia, celebradas entre el 22 y el 24 de agosto de 2012, en Bogotá, Colombia.

182
parte en la evaluación del estudio de impacto pérdida de biodiversidad, la deforestación, la

ambiental y social (Foro Nacional Ambien- apropiación de recursos hídricos, entre otros
tal, 2011, pp. 1-16). Adicionalmente, cabe (Mining Watch Canadá y Censat-Agua Viva,
resaltar que a diferencia de lo que ocurre en 2009, p. 20).
países como Brasil, en Colombia no se exige Por ejemplo, en el caso de La Colosa en
el otorgamiento de la licencia ambiental desde Cajamarca, Tolima, dentro de las consecuen-
la fase exploratoria, en la cual también suelen cias más alarmantes se encuentra la enorme
producirse graves impactos socioambientales, cantidad de agua que se requiere para el fun-
lo que significa que las compañías pueden cionamiento de la mina, equivalente a 31,5
acceder al título minero que las habilita para millones de metros cúbicos de agua por año
realizar actividades exploratorias sin que deban (Pax Christie, 2009, p. 6). Con la construcción
demostrar si con estas actividades se producen de la mina se verían afectados los principales
o no graves daños al territorio y al ambiente. ríos del área que suministran agua a seis muni-
Dado el propicio escenario legal e insti- cipios donde habitan aproximadamente 2.400
tucional que se ha creado en el país para llevar familias y donde viven comunidades campesi-
a cabo diversas actividades de minería a gran nas que viven del cultivo del arroz (Colombia
escala, Colombia se ha constituido en un lu- Solidarity Campaign, 2011, p. 23).
gar óptimo para estas compañías a quienes les Otras de las preocupaciones más graves
resulta especialmente atractivo el alto margen en relación con este caso es la utilización del
de ganancias que pueden obtener, frente al cianuro, debido a que si llegara a producirse
bajo porcentaje de utilidades con que se que- una inundación, lluvias torrenciales, un terre-
da el país. moto o una erupción volcánica se correría el
riesgo de que el cianuro de los tanques de con-
Las implicaciones ambientales y sociales tención se derramara, como ya ha ocurrido en
derivadas de los proyectos de minería a otras minas de propiedad de la empresa Anglo
gran escala Gold Ashanti ubicadas en África (Colombia
Solidarity Campaign, 2011, p. 23).
Dentro de los impactos ambientales que Cabe resaltar que ante los graves impac-
acarrean los proyectos extractivistas a gran tos ambientales7 identificados en el proyecto
escala en diversos estudios se ha denuncia- minero promovido por la aga, el 21 de no-
do la alteración del equilibrio ecológico, la viembre de 2008 la Procuraduría General de
7
En relación con la pérdida de la biodiversidad y de la capacidad de captura de CO2, se ha señalado que en el terreno
que quiere explorar la empresa aga se han encontrado 34 especies de árboles, 10 especies de mamíferos, 31 especies
de aves, 27 de anfibios y 24 de reptiles, muchas de las cuales están protegidas. Igualmente, se estima que el bosque
que existe actualmente en esa zona tiene la capacidad de capturar 5’470.00 toneladas de CO2 al año, con lo cual se
ayuda a mitigar el cambio climático y a controlar las emisiones de gas de efecto invernadero (Colombia Solidarity
Campaign, 2011, p. 25).

183
la Nación solicitó al Ministerio del Medio Por otro lado, cabe resaltar que en los
Ambiente rechazar la solicitud de excluir de países que se encuentran en una situación de
la zona de protección una parte de la reser- conflicto armado o de (pos)conflicto, se suman
va forestal (Colombia Solidarity Campaign, otro tipo de impactos sociales por la relación
2011, p. 21). que existe entre la realización de este tipo de
Respecto a los efectos sociales se ha lla- proyectos mineros y las acciones de los gru-
mado la atención sobre el posible desarrollo o pos armados ilegales que tienen presencia en
incremento de problemas asociados al aumen- los territorios donde se realizan los proyectos
to de la violencia sexual, la prostitución, las (Mining Watch Canadá y Censat-Agua Viva,
formas de explotación infantil, la generación 2009, pp. 4-5, 23).
de formas de trabajo forzado, el desplazamien- Un ejemplo de ello son los graves pro-
to forzado, el rompimiento del tejido social, blemas de seguridad que fueron denunciados
la afectación de la soberanía alimentaria y la ante la Oficina del Ombudsman y asesor en
producción de graves secuelas sobre la salud materia de observancia (Compliance Advisor
de la población, como envenenamiento y Ombudsman-cao), organismo del Banco
malformaciones genéticas, por la utilización Mundial, en el marco del proyecto de Angos-
de tóxicos como mercurio, cianuro y arsénico, tura en el Departamento de Santander que fue
entre otros (Colombia Solidarity Campaign, impulsado por la empresa Eco Oro Minerals
2011, pp. 23-27). (antes Greystar)8. En este caso se denunciaron
8
La empresa Eco Oro Minerals (antes Greystar), con el apoyo financiero del Banco Mundial, inició un proyecto
de mina de oro a gran escala ubicado en el páramo de Santurbán, que es considerado un ecosistema protegido por
ser un frágil humedal de alta montaña, que abastece de agua a más de dos millones de personas. En 1994, la sociedad
Greystar Resources Ltda. adquirió derechos mineros en el territorio del páramo Santurbán localizado en los municipios
de Vetas y de California en el departamento de Santander. A pesar de los graves impactos socioambientales que genera
la realización de proyectos extractivos a gran escala en este tipo de ecosistemas, la empresa inició trabajos de explora-
ción desde 1995 y estos se han extendido por más de 15 años, en el marco del proyecto minero Angosturas. Según la
información proporcionada por la empresa Eco Oro Minerals, esta ha adquirido concesiones por 30.000 hectáreas,
mientras que el Instituto Colombiano de Geología y Minería (ingeominas) informó que el proyecto abarca seis títulos
mineros que suman un total de 56.491 hectáreas. En marzo de 2009, la Corporación Financiera Internacional (cfi)
afiliada al grupo del Banco Mundial invirtió fondos en el proyecto minero Angosturas, mediante la adquisición de
acciones de la empresa. Inicialmente, la cfi invirtió cerca de US$11,4 millones. Ese mismo año, la empresa entregó un
estudio de impacto ambiental al Ministerio del Medio Ambiente que versaba solamente sobre un área muy reducida
y no sobre toda el área que cubría el proyecto de Angosturas. En mayo de 2011, después de controversiales audiencias
y protestas donde participaron miles de personas, el Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible colombiano
negó la solicitud para la licencia ambiental de la empresa Eco Oro Minerals, invocando normas ambientales, cons-
titucionales e internacionales que prohíben la actividad minera en ecosistemas de páramos, que por ser humedales
de alta montaña están excluidos de la actividad minera. La Procuraduría General de la Nación también manifestó
que el estudio de impacto ambiental estaba incompleto y que el proyecto era inviable de acuerdo con la legislación
ambiental y minera vigente, por lo que no era conveniente otorgar la licencia ambiental por los impactos negativos e
irreversibles que acarrearía ese proyecto. Sin embargo, dado que la negación de la licencia no genera la cancelación de

184
varios hechos de violencia como asesinatos se- En otro caso referente al proyecto de oro
lectivos, amenazas y desplazamientos por parte de Mandé Norte en el departamento del Cho-
de grupos armados ilegales como guerrillas y có, donde intervino la empresa norteamerica-
paramilitares, y otros hechos derivados de la na Muriel Mining Corporation10, también se
instalación de bases militares en la zona9. denunció entre otros hechos la realización de
los títulos mineros que habilitan a la empresa para explorar, esta puede reiniciar una solicitud de licencia ambiental
nueva, tal como lo anunció Eco Oro Minerals. El papel que han desempeñado los sectores sociales en la defensa del
páramo de Santurbán ha sido fundamental para detener el proyecto. Buena parte de las acciones realizadas se han
hecho a través del Comité por la Defensa del Agua y el Páramo de Santurbán, el cual está integrado por personas y
40 organizaciones sociales, gremiales, ambientalistas y estudiantiles que habitan la zona afectada por el proyecto. El
Comité ha realizado diversas actividades para cumplir con el objetivo de proteger el páramo de Santurbán que como
fuente de agua clave para la región abastece a más de dos millones de personas.
9
Esta información fue extraída del Informe de Riesgo 026-07, del 13 de octubre de 2007 (Anexo 16) y de la queja
presentada ante la oficina del Ombudsman y asesor en materia de observancia – cao: Proyecto 27961 de la Corpo-
ración Financiera Internacional de Colombia.
0
El proyecto minero Mandé Norte nació en el año 2005, con la celebración de un contrato único de concesión mi-
nera entre la empresa estadounidense Muriel Mining Corporation (mmc) y la Gobernación de Antioquia. El contrato
se pactó por un periodo de 30 años prorrogables por el mismo tiempo, para la exploración de oro, cobre y molibdeno,
sobre 16.000 hectáreas ubicadas en la región del bajo y medio Atrato en el noroeste de Colombia, específicamente en
los municipios Carmen del Darién, en el departamento del Chocó, y Murindó, en el departamento de Antioquia (pbi,
2012). El proyecto también ha contado con el apoyo de otras empresas como la multinacional británico-australiana
Río Tinto quien pagó 3,83 millones de dólares a la mmc y a la compañía canadiense Sunward Resources (pbi, 2012).
Una parte significativa del territorio sobre el cual se otorgaron los nueve títulos mineros a través del contrato único
de concesión minera se encuentra dentro de los resguardos indígenas del pueblo embera Uradá-Jiguamiandó, del río
Murindó y del río Jiguamiandó, cuyos afluentes están formados por más de 20 caños y quebradas que sirven como
fuente directa para el consumo de las comunidades asentadas en ese territorio (pbi, 2012). Una de las zonas afectadas
con el proyecto era el cerro Careperro, que es uno de los sitios más sagrados de la comunidad Embera. La contaminación
que puede ocasionar la realización de este proyecto es otra de las principales preocupaciones de las comunidades, pues
se pueden afectar los cultivos de pan-coger, los animales y la salud de los miembros de once comunidades indígenas,
dos comunidades negras y algunas comunidades campesinas que se encuentran asentadas allí (Muñoz, 2010, p. 84).
Adicionalmente, este territorio se caracteriza por contar con una fuerte presencia de actores armados, una gran biodi-
versidad y múltiples especies de fauna y flora que no se encuentran en ningún otro lugar (pbi, 2012). En enero del año
2009 la empresa mmc inició la fase exploratoria que coincidió con la militarización de la zona, y como consecuencia
de ello se produjo un bombardeo por parte del Ejército que dejó a dos indígenas heridos. Frente a esta situación la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos dictó medidas cautelares a favor de las comunidades afectadas. Las
actividades de exploración tuvieron que ser suspendidas ante las acciones de rechazo de las comunidades de Nuevo
Cañaveral, Alto Guayabal, Coredocito, Islas y Guagua (Muñoz, 2010, p. 84). Igualmente, las comunidades afectadas
interpusieron una acción de tutela contra los ministerios del Interior y de Justicia; de Ambiente, Vivienda y Desarrollo
Territorial; y de la Protección Social, al igual que los de Defensa y de Minas y Energía. En respuesta a dicha acción,
la Corte Constitucional emitió la sentencia T-769 de 2009. En esta decisión la Corte falló a favor de los accionantes
y ordenó suspender las actividades de exploración, así como el otorgamiento de nuevas licencias en el marco del pro-
yecto. Posteriormente a la decisión de la Corte, la multinacional Británica Australiana Río Tinto decidió retirarse del
proyecto mientras que la empresa mmc informó que tenía interés en continuar con su realización. En noviembre de

185
acciones de la Fuerza Pública como bombar- derecho también se explica a partir de la idea
deos que afectaron gravemente a comunidades de hibridez, la cual se destaca en la empresa
indígenas y campesinas de la zona11. poscolonial. En efecto, tal como lo explica
Por otro lado, también ha llamado la Munck, “el pensamiento poscolonial se rehúsa
atención el hecho de que las compañías extran- a las jerarquías imperiales entre colonizador y
jeras hayan empezado a promover este tipo de colonizado o la contraposición, potencialmen-
actividades de minería a gran escala en países te peligrosa, de las concepciones esencialistas
como Colombia, donde antes no resultaba o nativistas de la identidad y el retorno a un
atractivo invertir debido al costo adicional que origen precolonial mítico” (2010, p. 49).
implicaba para estas empresas la existencia de En el contexto colombiano existen al-
una situación de conflicto armado y de graves gunos ejemplos donde las comunidades se
conflictos sociales y políticos en el lugar. Frente han valido del derecho para resistir los efectos
a ello se ha interrogado si este cambio en la contrarios generados por el mismo sistema
decisión de algunas compañías mineras obe- jurídico. Tanto en el caso del proyecto de
dece a la escasez de recursos en territorios que Mandé Norte en el Chocó o de Angosturas
anteriormente eran explotados, sumado a la en el departamento de Santander, las mismas
formulación de las favorables reformas legales comunidades han acudido a herramientas de
en materia minera que se han promovido en tipo jurídico obteniendo resultados favorables
estos países (Roy Grégoire, 2012). aunque temporales para oponerse a la realiza-
ción de esos proyectos y para mitigar los efec-
La dualidad del derecho como instrumento tos adversos que de ellos se derivan.
de poder en espacios de dominación (pos) Por un lado, en el caso del proyecto
colonial minero en el páramo de Santurbán se han
realizado acciones de diversa índole entre las
A pesar de la creación de todo un aparato que se encuentran reuniones, foros, marchas,
institucional y legal que resulta favorable a las mesas de trabajo, estrategias legales, etc. Una
actividades de las grandes empresas mineras, de las acciones más destacadas es la solicitud
el derecho como instrumento de poder en es- de una audiencia pública en el mes de mayo de
pacios de dominación pos(colonial) también 2010, en el marco del proceso de solicitud
puede tener un carácter dual que podría con- de licencia ambiental ante el Ministerio de
ducir a distinguir entre sus usos emancipato- Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial.
rios y sus usos restrictivos. Esta dualidad del También se han realizado varias marchas don-
2010 la compañía canadiense Sunward Resources manifestó su interés de participar en el proyecto con la mmc y de
renegociar con la empresa Río Tinto las minas localizadas en el cerro Careperro (pbi, 2012).
11
Este caso está ampliamente documentado en la sentencia T-769 de 2009 de la Corte Constitucional colombiana
que ordenó la suspensión del proyecto Mandé Norte.

186
de han participado hasta 50.000 personas, tal En esta decisión la Corte falló a favor de las
como ocurrió en la Gran Marcha por el Agua comunidades demandantes y concluyó que la
de Bucaramanga convocada por Fenalco San- consulta previa que debe formularse obligato-
tander y el Comité por la Defensa del Páramo riamente a las comunidades, antes de realizar
de Santurbán. algún proyecto de este tipo, no se hizo con
El Comité también interpuso una queja anterioridad al inicio del proyecto minero,
ante la cao por la inversión de la Corporación tampoco se suministró a la comunidad infor-
Financiera Internacional (cfi) en el proyecto mación plena y oportuna sobre el contenido
Angosturas de la empresa Eco Oro Minerals. del proyecto y, además, el proceso de consulta
En esta queja, que fue admitida por el Grupo no contó con la presencia de todas las autori-
del Banco Mundial el 12 de julio de 2010, se dades de las comunidades afectadas que debían
afirma que la cfi, como entidad del Grupo participar en la misma.
del Banco Mundial que presta dinero al sector Adicionalmente, la Corte señaló que con
privado, desconoció sus propias políticas al in- el proyecto se pueden producir serios impactos
vertir 11,79 millones de dólares en un proyec- socioambientales entre los que se encuentran
to minero que no es sostenible y que afectaría las afectaciones a un lugar sagrado de las comu-
las fuentes hídricas de más de 20 municipios. nidades, a los recursos indispensables para el
Como respuesta a la queja interpuesta, la cao desarrollo de sus economías tradicionales, a la
también deberá evaluar los problemas de segu- salud de sus miembros por la contaminación,
ridad que se han presentado en la zona donde entre otros. Por lo anterior, la Corte ordenó
se está realizando el proyecto, y que están rela- suspender las actividades de exploración y el
cionados con hechos de violencia perpetrados otorgamiento de nuevas licencias en el mar-
por grupos armados ilegales y por acciones de co del proyecto hasta que efectivamente se
la Fuerza Pública derivadas de la instalación realicen los estudios sobre el impacto social,
de bases militares. ambiental y cultural, y se lleve a cabo de ma-
Por su parte, en el caso de Mandé Norte nera adecuada la consulta previa. Al siguiente
en el departamento del Chocó, la comunidad año de emitida esta decisión, el Ministerio del
logró que se emitiera una sentencia de tutela Interior y de Justicia y la empresa mmc solici-
que se produjo como consecuencia del recurso taron la nulidad de la sentencia. Las razones
de amparo instaurado por las comunidades alegadas para la nulidad fueron: el presunto
afectadas, quienes demandaron a los minis- cambio de jurisprudencia y la cosa juzgada
terios del Interior y de Justicia; de Ambiente, constitucional. Sin embargo, en marzo del
Vivienda y Desarrollo Territorial, y de la Pro- 2012, por medio del Auto 053, la Corte de-
tección Social, al igual que los de Defensa y de negó la petición de nulidad.
Minas y Energía. A pesar de las posibilidades que tienen
En respuesta a la acción interpuesta la los instrumentos jurídicos para controvertir
Corte Constitucional emitió la sentencia los impactos de estas actividades, su alcance
T-769 de 2009 (M. P. Nilson Pinilla Pinilla). es cada vez más limitado. Generalmente solo

187
tienen efectos temporales por lo que las co- pias de economías de enclave que implican
munidades los aprovechan para ganar tiempo la extracción de materias primas y sustituyen
o para poder establecer un canal de diálogo actividades orientadas a la producción y a la
formal con las instituciones. Adicionalmente, industrialización. El regreso a este tipo de
el mismo gobierno colombiano le ha manifes- actividades responde a las demandas actuales
tado a los empresarios mineros en diferentes del orden económico global que requieren
escenarios que los instrumentos jurídicos que mantener las relaciones de dominación entre
han sido utilizados por las comunidades, como las antiguas colonias o los llamados países en
la acción de tutela por no realizar de manera vía de desarrollo y los países desarrollados.
adecuada la consulta previa, tienen un alcance Bajo las formas constitucionales que han
limitado. adoptado las relaciones políticas contempo-
Usualmente las autoridades gubernamen- ráneas, los agentes económicos internacio-
tales tienden a buscar estrategias para con- nales que impulsan este tipo de actividades
trarrestar los efectos de las acciones jurídicas necesariamente requieren de la colaboración
interpuestas por las comunidades, tal como ha de las autoridades de los Estados cuyos terri-
ocurrido en algunos casos donde se han ata- torios son explotados para poder adaptar sus
cado decisiones judiciales que les han dado la aparatos jurídicos y llevar a cabo las labores
razón a los demandantes que se han opuesto a de explotación a gran escala. La introducción
la realización de los proyectos mineros. del boom minero en Colombia, y en general
en América Latina, no hubiera sido posible
Consideraciones finales sin la intermediación de los Estados para la
efectiva configuración de un aparato legal e
Las actividades de minería a gran escala institucional. En efecto, las reformas produci-
que se están promoviendo en Colombia y en das en Colombia durante las últimas décadas
otros países de Latinoamérica, tal como ocurre han sido impulsadas bajo la iniciativa de estas
en el caso de la minería de oro, nos invitan a grandes compañías y con la activa colabora-
reflexionar sobre cómo se reinscribe el país en ción del gobierno colombiano. La gobernanza
la historial (neo)colonial a través de la minería de estas compañías a través del Estado genera
y sobre el papel que ha jugado el derecho en varios interrogantes.
la producción o en la continuación de formas Uno de ellos indaga por el papel del
de dependencia económica que, a su vez, re- Estado en el diseño de la regulación minera
producen formas de dominación en términos para satisfacer las demandas de las transna-
(pos)coloniales. cionales de esta industria. Igualmente se cues-
No cabe duda de que el derecho ha sido tiona si estas normas implican la redefinición
un instrumento indispensable para la con- del Estado constitucional o, en términos de
solidación de proyectos coloniales y de tipo Achilles Mbemde, de la “privatización de la
(pos)colonial. El mito del desarrollo ha venido soberanía estatal” en la medida que cada vez
acompañado del impulso de actividades pro- es más evidente el gobierno que ejercen estás

188
compañías a través del aparato del Estado, así que se crea respecto a la minería artesanal de
como la incapacidad de este para sustraerse los pequeños mineros.
a los mandatos de aquellas. A partir de esto Por último, cabe preguntarse por la forma
se pregunta sobre si el Estado constitucional en que estas normas también han ido modifi-
opera como un simple intermediario de los cando los usos que existen sobre el territorio y
agentes que modelan y operan la política eco- la manera de relacionarse con el mismo. Estos
nómica global. cambios en la cartografía que se van intro-
Por otro lado, en lo relativo a los efec- duciendo bajo el manto de la legalidad están
tos que surgen de las normas que integran estrechamente relacionados con la forma en
el nuevo régimen minero se cuestiona si, en la que se producen las leyes en un contexto
últimas, a través de este se pretende cristalizar de construcción transnacional. En este con-
ciertos discursos de desarrollo por el poder de texto se utilizan dispositivos de poder como
persuasión y por la fuerza de lo normativo y el conocimiento o el derecho que le permiten
cuyos impactos van más allá de aquellos que al Estado imponer un discurso de desarrollo
se podrían obtener a través de la utilización de dominante y excluir otras visiones alternati-
mecanismos ligados de manera casi exclusiva vas del mismo. A pesar de que los actores que
a la imposición de la fuerza física. Es decir, se defienden otras miradas sobre la noción del
pregunta si las normas pretenden ir modifican- desarrollo y, específicamente, sobre este tipo
do paulatinamente los imaginarios de diversos de actividades extractivas, han impulsado
actores sociales que participan en este tipo de mecanismos de resistencia de diversa índole,
conflictos minero-ambientales, de tal manera también surge la pregunta sobre cuál es el al-
que al sustituirse un régimen legal por otro, cance de estos mecanismos, especialmente de
las actividades mineras realizadas por actores los instrumentos jurídicos para contrarrestar
como los pequeños mineros se asocian a las esa visión dominante o si, por el contrario, los
ideas de lo ilegal y de lo criminal, mientras que actores en el marco de la política económica
las actividades de las grandes compañías son global están promoviendo un aparato institu-
relacionadas con ideas positivas como la gene- cional y legal que inhibe sus efectos.
ración de empleo y el progreso de la nación.
Esto llevaría a que las normas que con- Referencias
forman el régimen minero, en su calidad de
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Derecho, minería y (neo)

Resumen les con la colaboración de los gobiernos locales

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Law, Mining and (Neo)colonialism. Lo que apasiona a García Márquez en su obra es

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de la regulación minera vigente en Colombia Autores como Michel de Certeau, Peter

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más representativos en el tema como Walter A partir de la idea de que el colonialismo

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na y la instalación de actividades económicas sable para comprender la consolidación de los

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De esta manera, Wallerstein explica la colonial se reproducen prácticas similares a las

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Posteriormente, en el año 2001 fue expe- locomotora que se encuentra en movimiento,

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parte en la evaluación del estudio de impacto pérdida de biodiversidad, la deforestación, la

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