CARRERA: ABOGACIA

ESPACIO: ANÁLISIS DE CASOS II

ALUMNA: QUINTANA GABRIELA NOEMI
DNI: 29452086

CASO

PANDORA ARGENTINA

En 1992, José, Carlos y Melina, deciden constituir una sociedad anónima llamada
“Pandora Argentina S.A.”. El estatuto en su disposición TERCERA establece: “La
sociedad tiene por objeto realizar por cuenta propia o de terceros o asociada a terceros,
en el país las siguientes actividades: Explotación de bares, confiterías y restaurantes” y
en su disposición CUARTA figura: El capital social es de QUINIENTOS MIL PESOS.
“El capital social podrá elevarse hasta el quíntuplo en las condiciones determinadas en
el artículo 188 de la ley 19.550, en acciones ordinarias.- Las acciones serán ordinarias
confiriendo derecho a un voto a cada socio”.
Como José es abogado, deciden que lo más conveniente es que él sea nombrado
Director de la Sociedad. Cada accionista participa del capital social en la siguiente
proporción: José 50%, Carlos 40% y Melina el 10%.
La sociedad es inscripta exitosamente ante la Inspección General de Justicia, deciden
poner un restaurant en Palermo Soho, el cual rápidamente comienza a dar frutos. No
tardaron en comenzar los roces con Melina quien siempre se oponía a las distintas
ideas de José y Carlos.
Pasado un año desde la constitución de la sociedad, José y Carlos quienes están
cansados de la actitud de Melina, deciden que sería conveniente efectuar un aumento
de capital hasta el quíntuplo; José como Director, convoca a asamblea ordinaria a tales
efectos. Se notifica debidamente a todos los socios a través de la publicación de edictos
en el Boletín Oficial, y la asamblea toma lugar el día 9 de septiembre de 1993. Melina,
como era de esperarse, se opone ante tal aumento, pero al ser mayoría de votos José y
Carlos se termina por decidir que el mismo será llevado a cabo.

1. ¿Qué alternativas tiene Melina ante la decisión mayoritaria de realizar el

aumento de capital?
Las alternativas que tiene Melina ante la decisión mayoritaria de realizar
el aumento en el capital son:
 Ejercer el Derecho de Receso
 Ejercer una acción de impugnación de acuerdos sociales.

Melina, absolutamente disconforme, lo contrata a usted como abogado y le comenta la

situación.
Le dice que tal aumento le parece innecesario, que lo están haciendo adrede y con
malicia porque se llevan muy mal, que saben que no tiene dinero suficiente para
suscribirse al mismo, para que su participación en la sociedad quede reducida y quiere
saber si puede impugnar la decisión asamblearia.

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2. ¿Tiene Melina argumentos para impugnar la decisión asamblearia que decide el

aumento de capital? Fundamente.
Como abogada de Melina le diría lo siguiente: Si bien es cierto que
ampliar el capital social dará a la sociedad mayor fortaleza y una imagen
de seriedad frente a las demás sociedades, es necesario que tenga en
cuenta si dicha sociedad cumple con las formalidades requeridas por la
ley, por ejemplo: si su constitución, se realizo por instrumento público
y , acto único , si el contrato como así también su estatuto se presento
ante la autoridad de control con su posterior inscripción ante el registro
público, si las decisiones se tomaron en asambleas de accionistas
convocado y celebrado de acuerdo a la ley y los estatutos para
considerarse y resolverse los asuntos indicados en la convocatoria lo
que a su vez debe haber sido publicada en el boletín oficial y en un
diario local con el fin de que todos los accionistas puedan conocer la
voluntad sobre los asuntos empresariales que se tomarían , y que para
realizar un aumento de capital de la Sociedad Anónima , es necesario
que este sea tratado por asamblea ordinaria siempre que el aumento
sea hasta un quíntuplo (según art 188 LGS) con aprobación de la
mayoría absoluta de sus miembros.
Por todo ello le diría a Melina que tiene dos opciones:
1. Ejercer el derecho de receso, por decisiones asamblearias
debido a que Melina no acepta esos cambios, separándose
o retirando su participación en la Sociedad por lo tanto su
valor deberá se calculada en base al último balance
realizado y su importe deberá pagarse en el plazo de un
año desde que finaliza la asamblea que dio origen al
receso.
2. Ejercer la ACCION DE IMPUGNACION DE ACUERDOS
SOCIALES a las decisiones que por omisión o acción
impliquen un apartamiento del objeto social o que impida
cumplirlos y los cuales pueden ser provocados por
distintos supuestos como por ejemplo vicios formales en la

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convocatoria o por vicios de fondos como ser falta de

capacidad de la sociedad, o de competencia de la
asamblea, vicio en los votos decisivos o por ilicitud del
contenido en la resolución.

Considero que Melina podría impugnar la decisión asamblearia amparada en la

Ley General de Sociedades: Impugnación de la decisión asamblearia.
Titulares. (ARTICULO 251. — Toda resolución de la asamblea adoptada en
violación de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de
nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la
respectiva decisión y por los ausentes que acrediten la calidad de
accionistas a la fecha de la decisión impugnada. Los accionistas que
votaron favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio
de la voluntad.)
Es decir en caso de determinarse que existió una nulidad puesto que la misma
afecta normas de derechos públicos o derechos inderogables de los accionistas
de la S.A y porque beneficia exclusivamente al grupo mayoritario de la
sociedad. Y que si decide impugnarla tiene que tener en cuenta que dicha
impugnación deberá ser promovida contra la sociedad, por ante el Juez de su
domicilio, dentro de los tres (3) meses de clausurada la asamblea .

3. ¿Puede Melina pedir la suspensión de la decisión asamblearia como medida

cautelar? Fundamente.
Melina puede pedir la suspensión de la decisión asamblearia, puesto
que Ley general de Sociedades lo establece en el apartado
Suspensión preventiva de la ejecución. ARTICULO 252. — El Juez
puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y
no mediare perjuicio para terceros, la ejecución de la resolución
impugnada, previa garantía suficiente para responder por los daños
que dicha medida pudiere causar a la sociedad.

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Melina decide iniciar el proceso y ofrece en primera instancia como prueba la

absolución de posiciones de Carlos, que como es un hombre religioso y practicante,
sabe que aquél considera que está prohibido mentir; cuando se le pregunta a Carlos si
el motivo del aumento de capital fue liberarse de Melina, responde que Si”.

¿El testimonio de Carlos modifica en algo la procedencia de la impugnación asamblearia

por parte de Melina?

Considero que el testimonio de Carlos no modifica la procedencia de impugnación

asamblearia de Melina; puesto que por medio de su falso testimonio, se puede
advertir que las resolución adoptada en cuanto al aumento de capital lesiona los
intereses de Melina , que no por tener una mala relación entre los socios
accionistas se puede dejare a Melina a merced de la mayoría , lesionando los
intereses de la sociedad.

En Primera Instancia se resuelve:

Rechazar la demanda de impugnación ya que éste Tribunal se encuentra frente
a una cuestión política no justiciable. La necesidad, conveniencia y oportunidad
del aumento de capital es una decisión privativa de la asamblea; que la
intromisión del Poder Judicial, tornaría arbitraria la sentencia, en tanto que
existe una esfera reservada a la administración privada, la cual sólo puede ser
alterada ante un caso de manifiesta arbitrariedad;
Que no existen suficientes elementos probatorios para configurar dicho
supuesto excepcional, y por tanto se determina que este aumento no viola
norma alguna de la ley ni del estatuto.

5. Teniendo en consideración los fallos correspondientes al tema, indique los

argumentos que podría invocar Melina para apelar la sentencia.
Los argumentos que podría invocar Melina para apelar la sentencia son:

 Que ni la ley, ni el estatuto, ni el reglamento preveían las circunstancias,

motivos, razones o situaciones que autorizaran el aumento del capital en la
SA. Si bien la decisión sobre la necesidad, conveniencia y oportunidad del
aumento del capital social constituía una cuestión no justiciable, reservada a
la esfera de la política empresaria, debía quedar exclusivamente reservado a
los órganos societarios naturales que tenían competencia legal sobre tal
materia.
 Que aparece vulnerado el derecho de información del socio a que se refieren
los arts. 67 y ccdtes. de la ley 19.55 y que el aumento de capital, al menos en

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la proporción dispuesta, carece de causa que lo justifique, lo cual infringe

normas fundamentales del orden jurídico (cod. Civ. art. 499).
 Que la accionante dijo impugnar "solamente" el aumento de capital dispuesto
en la asamblea por cuanto -según precisó- es lo único que le causa perjuicio,
ya que ve licuada su participación accionaria sin que el valor de las acciones
emitidas tenga una razonable relación con el valor patrimonial de la empresa.
 Que la ausencia de quórum originada por la ilegitimidad de los votos que
fueran decisivos para la adopción de una resolución asamblearia hace nula
dicha decisión.
 Que La pretensión invalidatoria estimada en el marco de la causa derivó de
la comprobación de haber mediado un "acto fraudulento de los dos
accionistas pretensores a reducir la medida de participación societaria de la
accionante.
 Se atribuye a la sentencia no haber apreciado “la operación dolosa que
despojó a la actora de su participación social porque dicha sentencia se
sumerge únicamente en los detalles legales y técnicos que darían por nula su
impugnación.
 Que la aprobación del aumento de capital configurado un abuso del poder de
la mayoría, para hacer prevalecer los intereses personales de algunos socios;
quienes con tal finalidad produjeron un acto contrario a buena fe y afectado
de fraude.
 Que El interés social no debe ser confundido con el interés patrimonial de la
sociedad, pues con esa noción -la del interés social- lo que se busca es
resguardar la causa fin de la sociedad para cuyo logro los socios se han
reunido, esto es, esa comunidad de riesgo, aportes y gestión que nace con la
sociedad y que sería inconcebible sin reconocer a aquéllos, derechos
cualitativamente idénticos entre sí, que no podrían ser violados sin vulnerar al
mismo tiempo el interés social así entendido y ello con esta consecuencia:
una decisión asamblearia que para beneficiar a la sociedad violara el derecho
de alguno de esos socios, no sólo no serviría al interés social, sino que
debería considerarse contraria a él y, por ende, inválida.

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 Que En lo que hace al aspecto patrimonial, la ley reconoce en varias de sus

disposiciones el derecho del socio al justo valor de su participación social
 La facultad de la sociedad de ampliar su capital debe ser conciliada y
aprobada por todos los socios en asamblea y por unanimidad.
 Que El interés social debe entenderse atacado siempre que se constate un
abuso de poder de mayorías sobre minorías acreditándose una
arbitrariedad o irracionabilidad dañosa manifiesta.
 Que El directorio debe cumplir, tratándose de un aumento del capital social,
con la seriedad y precisión que se imponía, el deber funcional de información
que le era exigible; deber que no puede ser ejercido caprichosamente como
tampoco limitado, principalmente porque el directorio administra la cosa ajena
y su obligación de rendir cuentas está latente en todo momento. Que además
del incumplimiento del deber aludido, tampoco fue explícita en los aspectos
indicados la memoria de la administración que, ciertamente, es el instrumento
del cual debe surgir, en su caso, tanto la necesidad de la variación del capital,
como la determinación del monto estimado del aumento.
 Que la protección de la participación de los actores en la sociedad constituye
un asunto de interés privado de orden público, y debe tender a la protección
de los incapaces; aunque lo protegido por esas reglas sea la individual y
particular persona del incapaz.

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