MEMORÁNDUM

 
 
 
México,  D.F.  a  20  de  Diciembre  de  2013.  
 
 
Para:   Grupo  Diavaz.  
 
De:   Hans  Valadez.  
  VBCSR  ABOGADOS  S.C.  
 
Asunto:  Reforma  Energética.  
 
Las   principales   modificaciones   de   la   reforma   energética   se   dieron   en   los   artículos  
25,   27   y   28,   así   como   la   inclusión   de   veintiún   artículos   transitorios   a   la   Constitución  
(“Reforma”)   que   permiten   establecer   las   reglas   generales   que   deberá   de   cubrir   la  
nueva   legislación   secundaria,   así   como   también   ayudan   a   dejar   una   clara  
interpretación  que  el  legislador  quiso  dar  a  la  Reforma.  
Uno  de  los  cambios  de  mayor  relevancia  que  contiene  la  Reforma  es  la  separación  de  
Petróleos   Mexicanos   (“Pemex”)   y   Comisión   Federal   de   Electricidad   (“CFE”)   del  
Estado  y  el  régimen  de  derecho  administrativo  y  los  convierte  en  Empresa  Pública  
Productiva  (“EPP”),  para  darles  un  carácter  de  sociedad  mercantil  sujetas  al  derecho  
civil.  
Los   cambios   constitucionales   no   prevén   las   Concesiones,   sin   embargo   establecen   un  
régimen  de  contratación  del  Estado  con  privados  y  EPP  (“Particulares”)  a  través  de  
Contratos  en  electricidad,  así  como  Licencias  y  Contratos  en  Hidrocarburos.  
La   transformación   de   Pemex   y   CFE   en   EPP,   trae   como   consecuencia   que   ambas  
empresas  sean  consideradas  contratistas  o  Particulares,  al  igual  que  cualquier  otra  
empresa  privada  que  quiera  obtener  un  contrato  en  cualquiera  de  sus  modalidades  
con  el  Estado,  siendo  el  Estado  representado  por  la  Secretaría  de  Energía  (“Sener”),  
Comisión   Reguladora   de   Energía   (“CRE”),   Comisión   Nacional   de   Hidrocarburos  
(“CNH”)  y  Secretaría  de  Hacienda  (“SHCP”).  Es  decir  que,  Pemex  y  CFE,  no  otorgarán  
más   contratos   a   contratistas,   solo   otorgará   contratos   a   subcontratistas   bajo   el  
régimen   de   derecho   civil   y   ya   no   más   bajo   el   régimen   de   derecho   administrativo.  
Ahora   los   contratos   administrativos,   serán   otorgados   por   la   Sener,   con   el   apoyo,  
según  corresponda  de  la  CRE,  CNH  y  SHCP.  
 

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Se  observa  en  la  reforma  prevé  contratos  entre  EPP  y  privados,  para  la  exploración  y  
extracción   en   el   caso   de   los   hidrocarburos   y   para   la   transmisión   y   distribución   de   la  
electricidad.  Este  tipo  de  contratos  es  observado  en  la  Reforma  como  un  esquema  de  
colaboración   entre   EPP   y   privados   para   el   cumplimiento   de   objetivos   comunes  
(“Joint   Venture”),   lo   que   permitirá   el   esquema   de   contratación   de   utilidad  
compartida  (“Contrato  de  Utilidad  Compartida”).  
En   el   caso   de   los   contrato   de   producción   compartida   (“Contrato   de   Producción  
Compartida”)  podrán  ser  de  tres  tipos:  (i)  EPP  con  Sener;  (ii)  Privados  con  Sener;  y  
(iii)   EPP   y   Privados   con   Sener,   esta   modalidad   solo   aplica   a   la   exploración   y  
extracción  de  hidrocarburos.  
Es   importante   señalar   que   no   fue   necesario   considerar   la   generación   de   energía  
eléctrica  en  este  nuevo  esquema  de  contratos,  ya  que  esta  actividad  no  forma  parte  
del  servicio  público,  por  lo  que  no  está  reservada  al  Estado  y  en  consecuencia  puede  
ser   realizada   por   Privados   como   hasta   ahora   se   viene   haciendo.   El   cambio  
sustantivo  en  materia  eléctrica,  es  que  aquellas  compañías  que  generen  electricidad,  
podrán  obtener  contratos  con  el  Estado  de  transmisión  y  distribución  y  podrán  así  
comercializar  la  energía  de  manera  directa  al  usuario  final.  
Otro  elemento  de  gran  relevancia  que  permitirá  el  impulso  a  los  nuevos  esquemas  
de  contratación  para  la  exploración  y  extracción  en  el  caso  de  los  hidrocarburos  es  
la  facultad  que  se  les  da  a  las  empresas  privadas  de  poder  hacer  el  registro  en  sus  
libros  contables  y  reportes  financieros  del  beneficio  esperado  de  la  extracción  de  las  
reservas  (“Booking”).  
La  Reforma  crea  nuevas  instituciones  y  modifica  otras,  lo  que  trae  consigo  un  nuevo  
arreglo  institucional  entre  los  distintos  actores  de  la  Administración  Pública  Federal  
(“APF”)   y   de   estas   con   los   Particulares   (“EPP   y   privados”):   (a)   nuevas:   (i)   Fondo  
Mexicano  del  Petróleo  para  la  Estabilización  y  el  Desarrollo;  (ii)  Centro  Nacional  de  
Control   de   Energía;   (iii)   Centro   Nacional   de   Control   del   Gas   Natural;   (iv)   Agencia  
Nacional   de   Seguridad   Industrial   y   de   Protección   al   Medio   Ambiente   del   Sector  
Hidrocarburos  y  (b)  modifica:  (i)  Sener;  (ii)  CRE;  (ii)  CNH;  (iii)  SHCP.  A  cada  una  de  
ellas  establece  la  Reforma  que  se  les  dará  facultades  y  presupuesto  suficientes  que  
les  permita  implementar  la  Reforma.  
A  lo  largo  de  la  Reforma,  se  determinan  plazos  que  permitan  dar  cumplimiento  a  la  
Reforma  y  su  implementación:  (i)  el  Congreso  tiene  120  días  para  la  publicación  de  
la   legislación   secundaria;   (ii)   Pemex   90   días   para   seleccionar   los   campos   que  
mantendrá  en  la  ronda  cero  como  Asignaciones  (“Ronda  Cero”);  (iii)  la  Sener  tiene  
120   días   para   aceptar   o   negar   la   solicitud   de   Asignaciones   a   Pemex;   Pemex   y   CFE  
tienen  2  años  para  cambiar  de  órgano  descentralizado  a  EPP.  
 
 
 
 

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 CONTENIDO  DE  LA  REFORMA  CONSTITUCIONAL  
 
I Artículo  25.  –  
a) Empresas  Públicas  Productivas  (“EPP”):  Se  introduce  por  vez  primera  este  
concepto  con  el  objetivo  de  cambiar  la  figura  jurídica  de  Petróleos  Mexicanos  
(“PEMEX”)  y  Comisión  Federal  de  Electricidad  (“CFE”)  y  que  transiten  de  ser  
Organismos  Descentralizados  a  ser  EPP.  
i) El  objetivo  de  este  cambio  es  que  PEMEX  y  CFE  dejen  de  formar  parte  de  
la  Administración  Pública  Federal  (“APF”)  y  se  conviertan  en  sociedades  
mercantiles.  
II Artículo  27.-­‐  
a) Contratos  y  Asignaciones:  
i) Electricidad:   Corresponde   a   la   Nación   la   planeación   y   el   control   del  
Sistema  Eléctrico  Nacional  (“SEN”).  
(1) El   Estado   podrá   contratar   con   privados   el   servicio   público   de  
transmisión  y  distribución  de  energía  eléctrica.  
ii) Hidrocarburos:   La   Nación   es   la   única   dueña   de   los   hidrocarburos   que   se  
encuentran   en   los   yacimientos   del   subsuelo   mexicano   y   está   previsión  
deberá  de  ser  señalada  claramente  en  las  Asignaciones  y  Contratos.  
(1) Asignaciones:   Las   Asignaciones   serán   solamente   a   las   EPP   para   la  
exploración  y  extracción.  
(2) Contratos:  Los  contratación  con  privados  podrá  ser  de  dos  tipos:  
(a) El   Estado   contrata   directamente   con   empresas   privadas   a   través  
de  la  Secretaría  de  Energía.  
(b) Las  EPP  pueden  contratar  con  empresas  privadas.  
III Artículo  28.-­‐  
a) Propiedad   de   la   Nación:   Mantiene   a   la   electricidad   y   los   hidrocarburos  
como   áreas   estratégicas   y   controladas   por   el   Estado,   pero   cederá   la   actividad  
a   través   de   Contratos   a   los   privados.   Se   elimina   la   petroquímica   como  
industria  estratégica.  
b) Fondo   Mexicano   del   Petróleo:   Se   constituye   Banco   de   México   como   el  
fiduciario  de  un  nuevo  fideicomiso  público  denominado:  Fondo  Mexicano  del  
Petróleo   (“Fondo”)   y   tendrá   por   objeto   recibir,   administrar   y   distribuir   los  
ingresos   derivados   de   las   Asignaciones   y   Contratos   de   hidrocarburos,   con  
excepción  de  los  impuestos  a  esta  actividad.  
 
 

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IV Artículos  Transitorios:  
a) El  Congreso  tiene  120  días  para  hacer  los  cambios  a  la  legislación  secundaria.  
b) La   ley   regulará   el   esquema   de   Contratos   y   su   contraprestación:   Servicios  
(efectivo),   Utilidad   Compartida   (porcentaje   de   la   utilidad),   Producción  
Compartida   (porcentaje   de   la   producción   obtenida)   y   Licencia   (transmisión  
onerosa   de   los   hidrocarburos   una   vez   que   hayan   sido   extraídos   del  
subsuelo).  
c) La   Ley   establecerá   que   PEMEX   y   CFE   tienen   un   plazo   máximo   de   2   años   para  
convertirse   en   EPP,   pero   podrán   iniciar   con   la   firma   de   Contratos   antes   de  
concluir  el  proceso  de  transición.  
d) Las   EPP   y   los   Particulares,   podrán   reportar   para   efectos   contables   y  
financieros   la   asignación   o   contrato   correspondiente   y   sus   beneficios  
esperados.  
e) PEMEX   tiene   90   días   para   solicitar  a   la   Secretaría   de   Energía   (SENER)  cuáles  
son   las   áreas   en   exploración   y   producción   que   pretende   mantener   bajo   su  
operación   y   se   le   otorgue   una   Asignación   (“Ronda   Cero”).   PEMEX   tiene   que  
demostrar   a   SENER   que   cuenta   capacidad   técnica   y   financiera,   así   como   un  
plan  para  el  desarrollo  de  las  Asignaciones,  de  lo  contrario  le  será  negada  su  
solicitud.  
f) Una   vez   que   SENER   recibió   la   solicitud   de   Asignación   por   parte   de   PEMEX,  
tiene  180  días  para  aceptar  o  rechazar  la  solicitud.  
g) Cada   Asignación   que   SENER   otorgue   a   PEMEX   establecerá:   superficie,  
profundidad  y  vigencia.  
i) Asignaciones  de  Exploración:  
(1) En   las   áreas   en   que   PEMEX   haya   realizado   descubrimientos  
comerciales   o   inversiones   en   exploración,   siempre   y   cuando   tenga  
capacidad   de   inversión   y   un   plan   de   exploración   (“Plan   de  
Exploración”),  se  le  otorgará  un  plazo  de  tres  años.  
(a) No  cumple  con  el  Plan  de  Exploración,  el  área  regresará  al  Estado.  
(b) Sí  cumple  con  el  Plan  de  Exploración,  tendrá  una  prorroga  máxima  
de  dos  años.  
(c) En   caso   de   que   el   Plan   de   Exploración   tenga   éxito,   PEMEX  
continuará  con  las  actividades  de  extracción.  
ii) Asignaciones   de   Extracción:   PEMEX   mantendrá   sus   derechos   en   cada   uno  
de   los   campos   que   se   encuentren   en   producción   a   la   publicación   de   la  
Reforma.  
(1) PEMEX  deberá   presentar   un   plan   de   desarrollo   (“Plan   de   Desarrollo”)  
que   incluya   descripciones   de   los   trabajos   e   inversiones   a   realizar,  
justificando   su   adecuado   aprovechamiento   y   una   producción   eficiente  
y  competitiva.  

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 (2) Para   la   determinación   de   las   características   establecidas   en   cada  
Asignación   de   Extracción   se   considerará   la   coexistencia   de   distintos  
campos  en  un  área  determinada.  
(a) Se   podrá   establecer   la   profundidad   específica   para   cada  
asignación,   de   forma   que   las   actividades   extractivas   puedan   ser  
realizadas,   por   separado,   en   aquellos   campos   que   se   ubiquen   en  
una   misma   área   pero   a   diferente   profundidad,   con   el   fin   de  
maximizar  el  desarrollo  de  recursos  prospectivos.  
(b) La   Secretaría   de   Hacienda   (“SHCP”)   determinará   la  
contraprestación  a  PEMEX  por  una  asignación.  
(c) PEMEX  podrá  proponer  a  SENER  la  migración  de  las  Asignaciones  
que   se   le   adjudiquen   a   los   Contratos,   y   la   Comisión   Nacional   de  
Hidrocarburos  (“CNH”)  dará  asistencia  técnica  a  la  SENER.  
(d) Una  vez  que  PEMEX   decida  tener  Contratos  con  Privados,  la  CNH  
será  la  responsable  de  la  licitación.  
(e) La   SENER   establecerá   los   lineamientos   técnicos   y   contractuales   de  
los  Contratos  entre  PEMEX  y  el  Privado.  
(f) La  SHCP  establecerá  las  condiciones  fiscales  de  los  Contratos  entre  
PEMEX  y  los  Privados.  
(g) La  administración  del  Contrato  estará  a  cargo  de  SENER  (términos  
contractuales),  CNH  (cumplimiento  técnico)  y  SHCP  (económico  y  
fiscal).  
h) Ocupación   Superficial:   Al   ser   la   actividad   de   electricidad   e   hidrocarburos  
estratégicas   para   el   Estado,   estas   tendrán   prioridad   sobre   cualquier   otra   que  
implique  el  aprovechamiento  de  la  superficie  y  del  subsuelo  de  los  terrenos.  
i) La   ley   preverá   los   términos   y   las   condiciones   generales   de   la  
contraprestación   que   se   deberá   cubrir   por   la   ocupación   o   afectación  
superficial  o,  en  su  caso,  la  indemnización.  
ii) Las   concesiones   mineras   no   tienen   derechos   para   exploración   y  
extracción  de  hidrocarburos.  Los  dueños  de  concesiones  mineras  deberán  
permitir  la  exploración  y  extracción  de  hidrocarburos.  
 
 
 
 
 
 
 

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 i) Transparencia  y  Auditoría:  La  ley  regulará  que:  
i) El   proceso   para   otorgar   los   Contratos   que   el   Estado   suscriba   con   EPP   o  
Privados  deberá  de  tener  mecanismos  que  garanticen  transparencia.  
ii) Los    Contratos    cuenten    con    cláusulas    de    transparencia,    que  posibiliten  
que  cualquier  interesado  los  pueda  consultar;  
iii) Un   sistema   de   auditorías   externas   para   supervisar   los   costos   y  
contabilidad   de   la   operación   de   las   actividades   de   extracción   y   extracción  
de  hidrocarburos.  
iv) Los   mecanismos   de   publicidad   y   difusión   las   contraprestaciones,  
contribuciones  y  pagos  previstos  en  los  Contratos.  
j) Nuevas  Facultades  a  las  Instituciones  de  Energía:  
i) SENER:  
(1) Establecer,  conducir  y  coordinar  la  política  energética;  
(2) Diseño  técnico  de  los  Contratos  de  Hidrocarburos  y  Electricidad;  
(3) Lineamientos   técnicos   que   deberán   observarse   en   el   proceso   de  
licitación  de  los  Contratos  de  Hidrocarburos  y  Electricidad;  
(4) Hidrocarburos:  
(a) Adjudicación  de  Asignaciones  a  PEMEX;  
(b) Selección   de   áreas   que   podrán   ser   objeto   de   los   Contratos   con   la  
asistencia  técnica  de  la  CNH;  
(c) Otorgamiento   de   Permisos   para   el   tratamiento   y   refinación   del  
petróleo  y  procesamiento  de  gas  natural.  
(5) Electricidad:  
(a) Establecer   los   términos   de   estricta   separación   legal   que   se  
requieren  para  fomentar  el  acceso  abierto  y  la  operación  eficiente    
del  sector  eléctrico.  
ii) CNH:  
(1) Asesoría  técnica  a  SENER;  
(2) Recopilación  de  información  geológica  y  operativa;  
(3) Autorización  de  servicios  de  reconocimiento  y  exploración  superficial;  
(4) Licitación  de  Contratos;  
(5) Administración  técnica  de  Asignaciones  y  Contratos;  
(6) Supervisión   de   Planes   de   Desarrollo   para   que   maximicen   la  
productividad  del  campo;  y  
(7) Regulación  de  exploración  y  extracción  de  hidrocarburos.  

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 iii) Comisión  Reguladora  de  Energía  (“CRE”):  
(1) Hidrocarburos:  
(a) Regulación   y   el   otorgamiento   de   permisos   para   el  
almacenamiento,   el   transporte   y   la   distribución   por   ductos   de  
petróleo,  gas,  petrolíferos  y  petroquímicos;  
(b) Regulación   de   acceso   de   terceros   a   los   ductos   de   transporte   y   al  
almacenamiento  de  hidrocarburos  y  sus  derivados;  y  
(c) Regulación  de  las  ventas  de  primera  mano  de  hidrocarburos.  
(2) Electricidad:  
(a) Regulación   y   el   otorgamiento   de   permisos   para   generación   de  
electricidad;  y  
(b) Tarifas  de  porteo  para  transmisión  y  distribución.  
iv) SHCP:  
(1) Condiciones  económicas  y  fiscales  de  los  Contratos.  
k) Cambios   en   la   Legislación   de   Electricidad:   Se   regularán   las   modalidades   de  
los   Contratos   para   que   los   Privados,   lleven   a   cabo:   Financiamiento;  
Instalación;   Mantenimiento;   Gestión;   Operación   y   Ampliación   de   la  
infraestructura   necesaria   para   prestar   el   servicio   público   de   Transmisión   y  
Distribución  de  electricidad.  
l) Cambio  Institucional  en  el  Sector  Energía:  
i) La   CNH   y   la   CRE,   se   conviertan   en   órganos   reguladores   coordinados   de  
energía,  con  personalidad  jurídica  propia,  autonomía  técnica  y  de  gestión;  
ii) Aumentan  dos  comisionados  cada  comisión  pasando  de  5  a  7.  
iii) Los   comisionados   de   la   CNH   y   la   CRE,   serán   propuestos   por   el   Presidente  
al  Senado,  y  serán  aprobados  por  dos  terceras  partes  de  los  Senadores.  
iv) Podrán  disponer  de  ingresos  propios  por:  
(1) Servicios   en   la   emisión   y   administración   de   los   permisos,  
autorizaciones,  asignaciones  y  contratos;  
(2) Servicios   relacionados   con   el   Centro   Nacional   de   Información   de  
Hidrocarburos.  
m) Fondo  Mexicano  del  Petróleo  (“Fondo”):  
i) Los  ingresos  del  Fondo  serán  para:  
(1) Pagos  establecidos  en  las  Asignaciones  y  Contratos;  
(2) Fondos:  
(a) Estabilización  de  los  Ingresos  Petroleros;  
(b) Estabilización  de  los  Ingresos  de  las  Entidades  Federativas;  

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 (c) Extracción  de  Hidrocarburos;  
(d) Investigación:  
(i) Hidrocarburos,   Sustentabilidad   Energética,   y   Fiscalización  
Petrolera.  
(3) Garantizar   los   ingresos   petroleros   para   cubrir   el   Presupuesto   de  
Egresos  de  la  Federación  de  cada  año  y  que  se  mantengan  en  el  4.7%  
del  PIB  del  2013.  
ii) Contará   con   un   Comité   Técnico   integrado   por   tres   miembros  
representantes  del  Estado  y  cuatro  miembros  independientes:  
(1)  Los   representantes   del   Estado   serán   los   Secretarios   de   Energía   y  
Hacienda  y  el  Gobernador  del  Banco  de  México;  y  
(2) Los   miembros   independientes   serán   nombrados   por   el   titular   del  
Ejecutivo   Federal,   con   aprobación   de   las   dos   terceras   partes   del  
Senado.  
(3) El   Presidente   del   Comité   Técnico   del   Fondo   es   el   Secretario   de  
Hacienda.  
n) Nuevos  Decretos:  
i) Centro  Nacional  de  Control  del  Gas  Natural  (“Centro  de  Control  de  Gas”):  
(1) Responsable   de   la   operación   del   sistema   nacional   de   ductos   de  
transporte  y  almacenamiento.  
(2) PEMEX  transferirá  al  Centro  de  Control  de  Gas:  
(a) La   infraestructura   de   transporte   por   ducto   y   almacenamiento   de  
gas  natural  que  tengan  en  propiedad.  
(b) Los   contratos   que   tengan   suscritos,   a   efecto   de   que   el   Centro   sea  
quien  los  administre.  
ii) Centro   Nacional   de   Control   de   Energía   (“Centro   de   Control   de   Energía”)  
será  responsable:  
(1) Del  control  operativo  del  SEN  sistema  eléctrico  nacional;  
(2) De  operar  el  mercado  eléctrico  mayorista;  
(3) Del   acceso   abierto   red   nacional   de   transmisión   (“RND”)   y   las   redes  
generales  de  distribución  (“RGD”).  
(4) CFE   transfiera   al   Centro   de   Control   de   Energía   los   recursos   que  
requiera  para  el  cumplimiento  de  sus  facultades.  
o) La  SENER  en  plazo  de  un  año  a  partir  de  la  publicación  de  la  Reforma,  deberá  
incluir   en   el   Programa   Nacional   para   el   Aprovechamiento   Sustentable   de   la  
Energía,  una  estrategia  de  transición  para  promover  el  uso  de  tecnologías  y  
combustibles  más  limpios.  

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 p) El   Congreso   en   el   plazo   de   un   año   emitirá   una   ley   que   tenga   por   objeto  
regular   el   reconocimiento,   la   exploración   y   la   explotación   de   recursos  
geotérmicos  para  generar  energía  eléctrica.  
q) Creación   de   la   Agencia   Nacional   de   Seguridad   Industrial   y   de   Protección   al  
Medio  Ambiente  del  Sector  Hidrocarburos  (“Agencia”):  
i) La  Agencia  regulará:  
(1) Seguridad  industrial,  operativa  y  protección  al  medio  ambiente;  
(2) Instalaciones  y  actividades  del  sector  hidrocarburos,  incluye:  
(a) Desmantelamiento  y  abandono  de  instalaciones;  y  
(b) Control  integral  de  residuos.  
r) Empresa   Pública   Productiva:   El   Congreso   modificará   el   marco   jurídico   que  
regule  a  las  EPP  y  establecerá  al  menos  que:  
i) Su  objeto  sea  la  creación  de  valor  económico  e  incrementar  los  ingresos  
de  la  Nación,  con  sentido  de  equidad  y  responsabilidad  social  y  ambiental;  
ii) Cuenten   con   autonomía   presupuestal   y   solo   serán   los   servicios  
personales  los  que  aprobará  la  SHCP;  
iii) Su    organización,    administración    y    estructura    corporativa    sean  acordes  
con  las  mejores  prácticas  a  nivel  internacional;  
iv) Tendrá  autonomía  técnica  y  de  gestión;  
v) Contará   con   un   régimen   especial   de   contratación   para   la   obtención   de   los  
mejores  resultados  de  sus  actividades;  
vi) Sus   órganos   de   gobierno   se   ajusten   a   lo   que   disponga   la   ley   y   sus  
directores   sean   nombrados   y   removidos   libremente   por   el   Titular   del  
Ejecutivo   Federal   o,   en   su   caso,   removidos   por   el   Consejo   de  
Administración;  
vii) El   Consejo   de   Administración   de   PEMEX,   estará   integrada   por   5  
consejeros   del   Gobierno   Federal,   El   Presidente   del   Consejo   será   el  
Secretario   de   Energía   y   tendrá   voto   de   calidad,   además   de   5   consejeros  
independientes;  
viii) Se   deberán   de   coordinar   con   la   SHCP   con   objeto   de   que   sus  
operaciones   de   financiamiento   no   conduzcan   a   un   incremento   en   el   costo  
de   financiamiento   del   resto   del   sector   público   o   bien,   contribuyan   a  
reducir  las  fuentes  de  financiamiento  del  mismo;  
ix) Régimen  especial  de  contratación.  

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