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DERECHO SOCIETARIO I.
Ab. Luis Cabezas Klaere
CLASE 1. 16 de octubre de 2018
GA: venir a clases asistencia.
GT: temas a investigar y preguntará en clase.
Exam: escrito. Incluye TODO lo visto en clase y lo enviado a revisar. Preg objetivas. Hoja de
líneas.
Estudiar los mandamientos del abogado de Couture - son tema de examen.
Sustento para recalificación: ley, doctrina, jurisp.
Ley de compañías traer impresa.
Código Civil.
CRE primeras clases.
Libros de consulta: curso de derecho societario de Joaquín Rodriguez. Joaquín Garriguez
es muy bueno. También hay un curso de Alessandri. Nicolás Casis (ecuatoriano), Roberto
Salgado. Revistas de d. societario están en la facultad.
El contrato de compañía es un contrato mercantil, pero ha avanzado tanto que se necesita otra
materia.
Intervenir en una sociedad es solo para hacer dinero, no para ayudar. Sociedades
repartición de utilidades a quienes han invertido. Se cumple un fin social al pagar los
impuestos. L a causa de la compañía va a ser siempre hacer dinero.
Art. 433. Ley de supercomp.
Art. 438. Atribuciones del superintendente.
El año pasado decidieron suprimir la doctrina. Justificando que la ley de supercomp menciona
que no tiene competencia la supercomp para tener doctrina porque eso es lo que menciona el
438 y el 433 dice que sí se puede.
En el año 1970 y otra muy importante fue en el año 89 que hombres y mujeres eran iguales.
Había la potestad marital.
Leer Osorio. Concuerda en uno con Couture que es ten fe.
Hace una semana el superintendente de compañías actual resucito la doctrina de compañías.
Si las doctrinas son criterios, los criterios no se pueden derogar.
Próxima clase: revisar todo el capítulo de las personas jurídicas que está en el primer libro
del código civil. Y el capítulo de las sociedades del cód. civil.
Y revisar un artículo de Eduardo Carminiagni: desestimación de la personalidad jurídica que
está en una de las revistas de derecho societario.
El art 1 de la ley para la defensa de los derechos laborales. (está derogado pero igual revisar).
Mildred Aguilera
Art. 1961.- Si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni
como sociedad, ni como donación, ni como contrato alguno, cada socio tendrá la
facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes.
Esta disposición no se aplicará a las sociedades que son nulas por lo ilícito de la causa
u objeto, respecto de las cuales se estará a lo dispuesto por el Código Penal.
Art. 1962.- La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados, por las
operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
2. Y revisar un artículo de Eduardo Carminiagni: desestimación de la personalidad
jurídica que está en una de las revistas de derecho societario.
3. El art 1 de la ley orgánica para la defensa de los derechos laborales. (está derogado
pero igual revisar).
Art. 1.- Las instituciones del Estado que por ley tienen jurisdicción coactiva, con el objeto de
hacer efectivo el cobro de sus acreencias, podrán ejercer subsidiariamente su acción no sólo
en contra del obligado principal, sino en contra de todos los obligados por Ley, incluyendo a
sus herederos mayores de edad que no hubieren aceptado la herencia con beneficio de
inventario. En el caso de personas jurídicas usadas para defraudar (abuso de la personalidad
jurídica), se podrá llegar hasta el último nivel de propiedad, que recaerá siempre sobre
personas naturales, quienes responderán con todo su patrimonio, sean o no residentes o
domiciliados en el Ecuador.
Las medidas precautelares podrán disponerse en contra de los sujetos mencionados en el
inciso anterior y sus bienes. Así mismo, podrán, motivadamente, ordenarse respecto de bienes
que estando a nombre de terceros existan indicios que son de público conocimiento de
propiedad de los referidos sujetos, lo cual deberá constar en el proceso y siempre y cuando el
obligado principal no cumpla con su obligación.
Igual atribución tendrán, las autoridades de trabajo o los jueces del trabajo para ejecutar las
sentencias dictadas dentro de los conflictos colectivos o individuales de trabajo, en su orden.
CLASE 2.
19 de octubre de 2018
PJ de derecho público
Una forma de determinar que una sociedad es de derecho público es ver de donde provienen
sus ingresos, si son del erario pertenecen al derecho público, de donde provienen sus
ingresos.
Pero no siempre es así, por ej: la UCSG es de derecho privado, pero recibe una parte del erario
Nacional pero principalmente lo que recibe es de los estudiantes. Es una forma de establecer
si es una persona jurídica de derecho público o de derecho privado.
No necesariamente por la finalidad un banco va a ser de derecho privado, porque el banco
nacional de fomento es de derecho público y el banco bolivariano es de derecho privado.
Art. 566 CC y 225 CRE.
Art. 225.- El sector público comprende:
Mildred Aguilera
PJ de dpriv CON fin de lucro: busca tener utilidades, pero las reparto. (sociedades civiles
o mercantiles).
CLASE 3.
23 de octubre de 2018
Se necesitan 11 millones para constituir un banco. Bco pichincha va por los mil millones de $.
Se quiere diversificar el riesgo, no hay que poner todos los huevos en una misma canasta.
La compañía anónima procura la inversión. Se va a constituir un bco, quienes quieren ser
accionistas de un bco?. El Estado les da la protección que necesitan las compañías anónimas,
hay un bloqueo, no se mezcla el patrimonio del socio con el de la compañía. La separación de
patrimonios es el velo societario y es más claro en la compañía anónima.
Carmigniani: toma la teoría de los alemanes y dice que se estaba utilizando la figura del velo,
se estaba mal utilizando para hacer fraudes.
Sería absurdo que se prohíba la compañía, lo que hay que hacer es que se sanciona a quien
utilice mal la compañía, que las utilicen para otros fines. Es como que no puede prohibirse la
pluma porque se mató a alguien con una pluma, sino que se sanciona el mal uso.
Mildred Aguilera
Las compañías han sido a veces mal utilizadas, del 100% el 2% es mal utilizada. Toda figura
jurídica es mal utilizada.
¿En qué se basa Carmigniani para decir que se puede desestimar el velo societario?
1957 se encuentra el sustento de la protección que otorga el velo societario.
Para poder levantar el velo se necesita: FRAUDE, abuso, mala utilización de la institución
jurídica
La regla principal es la separación jurídica (eso se diluye un poco en las dos primeras
compañías, pero la estrella es la sociedad anónima). Hay separación de patrimonios, los socios
no responden con sus bienes por las deudas de la sociedad anónima, solo se levanta esta
protección o el velo en caso de FRAUDE, se crea una persona ajena a los socios
EL PRIMER REQUISITO PARA LEVANTAR EL VELO SOCIETARIO O PARA LA DESESTIMACION
JURIDICA ES EL FRAUDE.
Art. 17 Ley de Compañías. Por los fraudes, abusos o vías de hecho que se cometan a nombre
de compañías y otras personas naturales o jurídicas, serán personal y solidariamente
responsables:
1. Quienes lo ordenaren o ejecutaren (pueden ser los mismos socios), sin perjuicio de la
responsabilidad que a dichas personas pueda afectar.
2. Los que obtuvieron provecho, hasta lo que valga este; y,
3. Los tenedores de los bienes para el efecto de la restitución.
Para levantar el velo debe haber fraude y probar ese fraude para poder levantar ese velo
societario a través de un proceso. Primero debo hacer un proceso penal donde se determine el
fraude, no es que me voy en contra de los socios, sino que me voy en contra de quienes
cometieron el fraude, porque puede que no todos los socios estén inmiscuidos en el fraude.
1. Hay que determinar el fraude.
Ley orgánica para la defensa de los derechos laborales. Art 1. Las instituciones del Estado que
para el cobro de sus acreencias cuenten con jurisdicción coactiva.
No todas las instituciones del Estado tienen jurisdicción coactiva. CFN no realiza recaudación
pero para agilitar sus cobros tiene esta jurisdicción coactiva.
No se necesita que esta ley mencione que se puede ir en contra de los herederos, lo mismo ya
lo establece el código civil.
El beneficio de inventario es aceptar la herencia en este momento con beneficio de
inventario (se hace la apertura de sucesión, se llama a todos los posibles herederos y
acreedores.) una vez que se haga el inventario de lo que hay, obligaciones y activos, si hay
obligaciones mayores que los activos me quedó ahí, pero si no la acepto con beneficio de
inventario me hago cargo de la diferencia. El beneficio de inventario es para proteger al
heredero que lo solicita. Si el pasivo es superior ya no la acepto, el inventario es al final del
juicio, pero hasta mientras puedo administrar los bienes.
Art. 1.- Jurisdicción coactiva ampliada: Las instituciones del Estado que para el cobro de sus
acreencias cuenten con jurisdicción coactiva, podrán ejercer esta acción contra todos los
obligados por ley, incluyendo a los herederos mayores de edad que no hayan aceptado la
Mildred Aguilera
herencia con beneficio de inventario (derecho del heredero de aceptar la herencia luego de
realizarse el inventario del activo y pasivo dejado por el causante). Si el obligado principal es
una persona jurídica, se podrá llegar hasta la última persona natural, sea o no residente o
domiciliado en el Ecuador, quien responderá con todo su patrimonio.
Este artículo es incompleto y no aporta en nada porque menciona que solo me podría ir contra
los socios, es sumamente restringido, ya tenía el 17 de la ley de compañías.
Art 17. Salvo los casos excepcionales establecidos en la ley.
Art.1957 del código civil concordado con el apartado tercero de la ley de compañías, con el art
1 de la ley orgánica para la defensa de los derechos laborales, la segunda parte del articulo 17
de la ley de compañías.
La ley derogó ese art 1, por eso no se puede utilizar, pero en esa misma ley que derogo ese
artículo se dice que los procesos que se hayan iniciado en virtud de esta ley deberán
concluirse.
El art 1 de l la LOPDL no tiene nada que ver con el objeto de la ley que son los derechos
laborales.
Si eliminamos el velo societario prácticamente no va a haber inversión.
CLASE 4
26 de octubre de 2018
La compañía anónima es una compañía intuito pecunie, la en nombre colectivo y en
comandita son pequeñas, pocos socios, poco capital y son intuito personae; el deber ser de las
compañías anónimas tienen un gran capital, se maneja mucho dinero y generalmente son
muchos socios.
A veces hay las compañías anónimas que no tienen mucho dinero ya que se puede iniciar una
desde $800, la compañía anónima es el otro extremo de las otra dos compañías que son
intuito personae grandes capitales, porque el Estado quiere que se invierta, quiere
instituciones o compañías que se dediquen a meganegocios, una compañía que se dedique a la
exploración de pozos petroleros, en esas compañías que se requiere mucho capitl, se requiere
mucha inversión, pero quién se va a inmiscuir en una sociedad donde se manejen grandes
cantidades de dinero para responder solidaria e ilimitadamente? Nadie, por eso existe el velo
societario, que protege el patrimonio de los socios del de la compañía, los separa.
Compañía LIMITADA.
El legislador alemán se da cuenta que se necesita un hibrido, tiene parte de características de
las compañías de personas con características de la anónima (responsabilidad limitada).
Todos los libros de doctrina mencionan que la compañía limitada es una compañía de
personas, no obstante, la característica que tiene de las compañías anónimas es la
responsabilidad limitada.
En nuestra profesión se ve mucho el factor confianza, por eso casi siempre los abogados
utilizan las compañías en nombre colectivo y en otra opción la compañía limitada.
Mildred Aguilera
Los elementos de la esencia son aquellos sin los cuales no hay contrato o degeneran en otro.
APORTE: articulo 1 LDC y 1957 CC y 1958 CC. No hay separación de patrimonio. La
consecuencia de la falta de aporte es la inexistencia de la sociedad, ese contrato nulo
conlleva a que los socos respondan a nombre de esa sociedad inexistente. ¿Qué se puede
aportar a las compañías?
1. RECURSOS
2. REFUERZOS
3. SERVICIOS
1. RECURSOS: Aunque lo generalmente se aporta son recursos que puede ser de dos
tipos:
1.1 Recursos numerarios: el más común, dinero.
1.2 Recursos de especie: pueden ser bienes muebles o inmuebles que tienen que
estar relacionados con la actividad de la compañía, lo cual resulta complicado
saber que tiene relación con la compañía.
Es muy difícil determinar hasta donde llega esa línea de relación que debe haber.
Siempre vamos a poder de alguna forma llegar a la relación entre objeto y aporte, sin
embargo, se trata que sean aportes de forma sencilla.
La superintendencia tiene facultades de verificación posterior y puede dejar sin
efectos esos aportes si encuentra algo que está mal.
El aporte numerario, a los notarios se los llamaba antes escribanos porque escribían y
transcribían todo.
NO HAY SOCIEDAD SIN APORTE, tenía que estar hecho el aporte antes de que se
conforme la sociedad. En el asiento de caja (contabilidad) se ponía lo que había
aportado cada uno , todo el mundo copiaba ese asiento de caja y se ponía lo que cada
uno aportaba, pero en la práctica se veía que nadie había puesto nada, no había un
verdadero aporte, por lo que se estipulo en la ley la necesidad de que se dé una cuenta
de integración de capital, es un documento que otorga un banco y funcionaba primero:
reservando el nombre y se le entregaba el dinero al banco y el banco le daba un
certificado de integración de capital y ese certificado era un documento habilitante
para la inscripción. El aporte es título traslaticio de dominio, se entrega se transfiere
esos fondos a título de aporte a la compañía. Una vez que se ha aportado a la
compañía, ese dinero es de la compañía. Una vez que se terminaba el trámite de
inscripción, se le daba ese dinero a la compañía, pero ya ahí quedaba la constancia del
aporte.
Ahora ya no es así, en el año 2014 en la ley orgánica para el fortalecimiento del ….
Bursátil se quiso agilitar muchos procesos societarios, uno de esos era el proceso de
constitución de compañías, ya que duraba meses. Reservar el nombre demoraba un
día y abrir la cuenta de integración del capital eran 2 días y de ahí la escritura al
notario 1 día, ir a la superintendencia para la aprobación eran 2 meses más o menos
que se demoraba la superintendencia, y de ahí ya aprobada se iban al registro
mercantil donde demoraba 5 dias aprox. De ahí volver al registro mercantil, y de ahí
…... y luego sacar el RUC.
Antes los abogados tenían compañías constituidas para cuando un cliente les pedía
una compañía urgente, solo se cambiaba el representante legal y se lo ponía al cliente
como dueño.
Ahora en la misma escritura se ………… se eliminaron varios pasos y ahora se puede
tener la compañía en una semana o dos. Se agrega el nombre en la escritura y levan la
escritura con los nombramientos al registro mercantil y lo único que falta seria el RUC
pero eliminaron la cuenta de integración del capital, al dia de hoy hay que hacer una
declaración juramentada donde una vez qur la compañía se haya constituido los socios
aportaran inmediatamente los fondos. El problema con esta reforma de la ley. Se esta
rompiendo un elemento esencial del contrato de sociedad ya que ahora se conforma la
sociedad sin tener un aporte previo.
Al dia de hoy cuando son aportes numerarios los socios solo hacen una declaración
juramentada de que aportaran inmediatamente a la constitución de compañía.
Los recursos de especie es la excepción, debe tener excepción con la actividad ¿si se
trata de una constitución de compañías? Si uno de los socios no está de acuerdo con un
aporte, a momento de constitución de la compañía se va a determinar las formas de
aportes. La ley no establece casos específicos sino la generalidad que es que las
decisiones se tomen por mayoría de votos y que así se apruebe un aporte de especie,
cuando se trata de aumento de capital es por mayoría. Otro requisito es El avalúo de
las especies habrá que hacerlo para saber cuánto está aportando el socio, cuánto
cuesta el vehículo, el a/c que estoy aportando ye se avalúo será documento habilitante
de ese avalúo.
Solamente las partes aprueban el contrato. Entonces ¿por qué la superintendencia
aprueba la constitución de la compañía? Debería eliminarse eso, como la supercomp
es una institución de control, ya no aprueba pero tiene la facultad de revisar que es el
control ex post para ver si está bien o no; ahora si encuentra algo que no está bien,
puede dejar sin efectos estos actos societarios, ejemplo: está mal hecho un avalúo, lo
deja sin efecto.
2. ESFUERZOS se refiere al aporte de la capacidad conocido como know how. Voy a
aportar los conocimientos que adquirí en el zamorano, aporto ese conocimiento, esa
capacidad que tengo, aporto la capacidad porque yo sé de un negocio especifico y sé
cómo se manejan los clientes. Y valorar cuánto vale esa capacidad es complicadísimo,
y ocurre con mucha frecuencia, pueden ocurrir dos cosas: o todos los socios aportan
recursos o bien pasa “yo se hacer este negocio” y el otro dice “yo te pongo la plata”. El
conocimiento no es igual a trabajo, es una capacidad distinta, el trabajo son servicios.
en la práctica lo que sucede es que yo que tengo el dinero le doy al otro socio que tiene
la capacidad para desarrollar una actividad le doy dinero para que haga su aporte
numerario.
3. SERVICIOS todo trabajo debe ser remunerado en dinero, eso establecen nuestras
leyes laborales, no puedo remunerarlo en saco de papas, ni en acciones o
participaciones, por esto no cabe el aporte de servicios en el Ecuador.
LUCRO: art 1 LDC. La causa por la que los socios invierten en la sociedad es para tener
utilidades. ¿Qué pasa si falta uno de los elementos esenciales? O es nulo o degeneran en
otro. 1957 CC. Art 1959 inc 2. ¿podria haber sociedad en la que no se repartan utilidades?
No, estaríamos cayendo en una sociedad nula, el animus lucrandi, obtener utilidades en el
Mildred Aguilera
ii. Una segunda excepción de no repartición es que podría el estatuto señalar que no
se repartan utilidades por un tiempo determinado que no debería pasar de dos o
máximo tres años. Lo normal es que las compañías en los dos primeros años tengan
pérdidas porque se invierte el capital y ese capital está comenzando a producir, en
el balance aparecen como pérdidas. En teoría han perdido parte del capital.
Establecer en el contrato de sociedad que no se repartan las utilidades para
fortalecer la compañía, la liquidez le da más fortaleza a la compañía.
CLASE
6 de noviembre de 2018
Si bien el affectio societatis no está establecido expresamente en la ley, por lo que muchos
profesores dicen que no se lo debe entender como un elemento esencial. En el caso del
aporte queda claro que no hay sociedad sin repartición de utilidades.
En el caso del affectio societatis queda la duda que este animo no solo de pertenecer sino
de permanecer en la sociedad, es un elemento de la esencia del contrato de sociedad.
Quizás al constituir la compañía no queda duda que los socios quieren compartirla
compañía. Pero esto es solo para pertenecer, pero luego veo que no me agrada estar en la
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sociedad, no obtengo utilidades ni beneficios así que ya no quiero estar ahí, no tengo
animo de permanecer.
El affectio societatis es muy abstracto.
Hay compañías civiles y mercantiles si son mercantiles las actividades están reguladas por
el código de comercio, actividad mercantil será toda actividad constante y permanente, no
solo las que están en el articulo 3 del código de comercio. Cualquier actividad que se
ponga en nua compañía sujeta a la ley de compañías serán actividades mercantiles. Unen
sus capitales de industria para participar en actividades mercantiles.
Las compañías son personas jurídicas, por lo tanto, como todas las personas tienen
atributos. Como se trata de entes ficticios que son creados por el derecho, hacen que esos
atributos no sean igual a las personas naturales. En las compañías no es que hay nombres
prohibidos pero si debe cumplir ciertos requisitos. La forma en que se presentan estos
atributos no son iguales.
1. Razón social: es poner el nombre de los socios como nombre de la compañía. Cuando
el nombre de la compañía resulta en el nombre de los socios. Se ve esto en las
compañías intuito personae: en nombre colectivo, en comandita, limitadas. Por
ejemplo: un estudio jurídico es lo más común. En el caso de la compañía en nombre
colectivo solo podrá tener nombre de personas naturales, ya que son intuito
personaes. En las compañías en comandita aparecen los nombres de los
comanditados. En las compañías anónimas también se puede usar el nombre de los
socios pero no es muy coherente, lo óptimo sería que sea para las compañías intuito
personas.
CLASE
9 DE noviembre de 2018
Art 150 #4; 137 #2 lcia. ; 16; 36; 59; 92; 144. ley de compañías.
Ley de propiedad intelectual: 229, 230
En las compañías en nombre colectivo y en comandita solo se utilizan razón social, solo van en
la razón social en nombres de los socios comanditados. En el resto de compañías se puede
usar cualquier denominación, razón social, denominación objetiva o nombre de fantasía.
Diferenciar el nombre de las compañías estarán determinados en los estatutos. El nombre de
la compañía es uno solo. Nombres comerciales puede tener varios como en el caso del Rosado:
mi juguetería, mi comisariato, ferrisariato, etc. Nombres comerciales se puede tener varios,
pero nombres de la compañía solo es uno.
Concordar los artículos anteriores con los de la ley de propiedad intelectual. Si una compañía
utiliza su denominación como nombre comercial, lo recomendable es que se registre el
nombre para no tener dificultades.
Otro atributo de la personalidad se refiere al capital de las compañías, o más bien al
patrimonio de la compañía. El patrimonio es la suma de activos menos pasivos. Al momento
de constituirse la compañía, aporte, capital y patrimonio es exactamente lo mismo.
El aporte es lo que pone cada uno de los socios, el patrimonio va a ser en ese momento solo el
aporte de los socios, en posterioridad puede cambiar, porque se pueden hacer aumentos de
capital que no han provenido del aporte de los socios, por ejemplo, cuando se paga el aumento
de capital por recapitalización de reservas.
Cuando los patrimonios son muy altos, deberían hacerse aumentos de capital para
transparentar la compañía. Lo que importa no es el capital sino el patrimonio de la compañía,
porque al tercero lo que le sirve es ese patrimonio ya que contra eso se va a ir.
El patrimonio se puede ver ajustado en medida que los bienes de la compañía. Los bienes
muebles se deprecian en 5 años.
Lo que más interesa es el capital, porque el capital debe estar estipulado debe estar estipulado
en la escritura pertinente, es uno de los atributos de la compañía y responden al aporte de los
socios en principios.
El aporte de numerario o especie se lo hace una declaración juramentada ante el notario.
Mildred Aguilera
Entrego un bien de 250 mil y este bien a su vez tiene un gravamen de 50mil, me dan acciones
solo por la diferencia que es 200mil. Porque si no la compañía tendría que pagar los 50mil,
estaría perdiendo sería un enriquecimiento sin justificación. Puedo decirle al banco cierre la
hipoteca, a la fecha que se debe, y ya transformándose en hipoteca cerrada ya se podría
PREGUNTA DE EXAMEN: aporte de inmuebles con hipoteca abierta: NO SE PUEDE. Salvo que
se cierre la hipoteca.
Se debe hacer el avalúo del bien.
CLASE
16 de noviembre de 2018
Los títulos de crédito contienen una obligación crediticia, una obligación de pago, dineraria y
contienen obligaciones no necesariamente de pago sino de otros tipos de derechos. Todo
título de crédito va a ser título de valor. Ej: pagaré es título de crédito y título valor.
Un título de crédito contiene una obligación de pago. El titulo valor es mucho más amplio que
el título de crédito, el titulo de crédito se refiere a a aquellos que contienen obligaciones
crediticias. Los créditos son bienes corporales o incorporales?.
Los créditos son bienes incorporales. Hay una ficción de derecho que ese concepto abstracto
se plasma con ese documento denominado titulo de credito, ese pagare contiene crédito. El
crédito que he otorgado se hace cosa en ese documento. Las acciones son conceptos
incorporales, no las puedo tocar pero están representadas en títulos valores, títulos de acción
que están representados en esos documentos.
No hay títulos representativos de esas participaciones en las compañías limitadas. Esos
conceptos abstractos y que no puedo tocar como las acciones se quedan plasmados en estos
documentos, contienen estos documentos créditos. Se pueden aportar a las compañías bienes
muebles, inmuebles, corporales e incorporales. ¿Se pueden aportar títulos valores?
Definitivamente que si.
Quiero aportar un titulo de crédito para pagar mi obligación de aportar a la compañía.
REQUISITOS:
1. Que el título de crédito tenga como fecha de pago de ese titulo de crédito una fecha no
mayor a un año desde que se aporta el título. Puedo aportar un titulo de pagaré para
pagar alguna deuda en la compañía siempre que el plazo de este sea inferior a un año
desde la fecha del aporte. La fecha
2. El monto que se puede pagar, a la porción de aporte que puedo pagar con esos títulos
de créditos. Hay que hacer una diferenciación entre la cia anónima y ltda. ¿Cuándo
debo pagar el aporte? Antes de constituír la compañía o antes de hacer un aumento de
capital. Ya la compañía ya existe, el representante legal declara bajo juramento que ya
está pagado el aumento de capital. La ley establece la posibilidad de pagar el aporte a
plazos, en el caso de la cia anónima se debe pagar al momento de la suscripción
art 165 segundo inciso. de memoria: “La suscripción de acciones es un contrato por el
que el suscribiente se compromete para con la compañía a pagar un aporte y ser miembro de
la misma, sujetándose a las normas del estatuto y reglamentos, y aquella a realizar todos los
actos necesarios para la constitución definitiva de la compañía, a reconocerle la calidad de
accionista y a entregarle el título correspondiente a cada acción suscrita.”
Mildred Aguilera
¿Aquí se define el contrato de suscripción de acciones que es ese contrato? La palabra clave en
ese artículo SE COMPROMETE, es el compromiso de pago de esa acción, la parte principal de
esta definición del contrato de suscripción de acciones es que se trata DEL COMPROMISO DE
PAGO. Pero también se aplica a la compañía limitada.
No poner en el examen: las acciones de la compañía limitadada o participaciones de la
compañía anónima ESTÁ MAL. ACCIONES Y ACCIONISTAS COMPAÑÍA ANONIMA.
PARTICIPACIONES COMPAÑÍA LIMITADA Y JAMÁS PUEDO DECIR ACCIONISTAS DE LA CIA
LTDA.
La suscripción de participaciones va con el compromiso de pago.
Art 142 leycia.
Art. 142.- En lo no previsto por esta Sección, se aplicarán las disposiciones contenidas en la
Sección VI, en cuanto no se opongan a la naturaleza de la compañía de responsabilidad
limitada.
Se establece esta norma porque la cia que más se ha legislado es la anónima porque es la que
más problemas ha tenido. Avanza el derecho conforme a los hechos. En otras partes del
mundo como en el derecho anglosajón, se rigen con el derecho de otro Estado como el de
Dellawerth ya que es el que tiene más jurisprudencia en compañías.
Hay 3 formas de constituir las compañías al dia de hoy. Las dos que siempre han existido son:
1. la constitución simultanea es con escritura pública y con inscripción en el registro
mercantil y se llama simultanea porque se da todo en el mismo acto, todo está contenido en la
escritura pública de constitución, al mismo tiempo se hace todo. Se da en todas las omapñaias,
la suscripción que aquí es posterior se da en la misma escritura de inscripción (no entendí
bien)
2. la constitución sucesiva. tiene 3 etapas y casi no se usa, solo está prevista para la
compañía anónima, etapas: 1. Promoción 2. Suscripción publica y 3. La etapa de constitución
definitiva. Se dan e las compañías anónimas.
La diferencia con constituir una compañía, si constituyo por vía del proceso simplificado, el
estatuto se acoge a lo que diga la ley.
Antes para un proyecto inmobiliario, los constructores hacían los edificios, las casas, etc con
su propio dinero y de ahí vendían. Ya nadie construye con su propio dinero, ahora se vende
anticipadamente a la construcción, se reserva con $5mil y esas son las promotoras
inmobiliarias que se encargan de recibir ese dinero. No hay compañía hay un estatuto de
promoción de una compañía que quizá se construya y de ahí viene la suscripción pública de
acciones (quien quiere tener acciones en esta compañía). Una vez que se logra la suscripción
de acciones se aprueba la inscripción en el registro mercantil (se utiliza en compañías muy
grandes).
El deber ser es pagar la totalidad del aporte en el momento de la suscripción, me comprometo
y debería en ese momento pagar.
En la constitución sucesiva cualquiera que quiera formar parte de las compañías, acérquese
para celebrar un contrato de suscripción de acciones, se acerca y con ese contrato se va a la
institución financiera donde se estén manejando los fondos. La ley dice:
Mildred Aguilera
En el caso de las compañías anónimas se puede pagar el 25% de cada acción, no de lo que
estoy suscribiendo. Por ejemplo: me suscribo a tener 100 acciones y c/u cuesta $1, puedo
pagar $25 (25% de cada acción) aunque el deber ser es pagar el 100%. Y el saldo del 75%
hasta en dos años (puedo pagarlo antes).
En el caso delas compañías limitadas debo pagar el 50% y el 50% restante se puede pagar
hasta en un año.
Lo mínimo que necesito para constituir una compañía anónima es $800 y en el caso de la
limitada es solo $400.
El crédito no puede tener fecha de cobro superior a un año.
¿Que parte del aporte puedo pagar con esos créditos? Solo puedo pagar esos saldos. La
primera parte o sea el 25% debo pagarlo en numerario y el saldo del 75% lo pago con ese
pagaré. No puedo pagar la cuota inicial con un pagaré- título de crédito solo me sirven para
pagar el saldo que tengo. Cuándo voy a aportar título de crédito la fecha de cobro solo puede
ser hasta un año. Solo me sirven para pagar la diferencia. Los socios tienen límite de
responsabilidad en base al aporte
PREGUNTAS DE EXAMEN: DOS REQUISITOS PARA APORTAR UN TÍTULO DE CRÉDITO:
1. No puede tener fecha superior a un año el título de crédito.
2. La porción de aporte que puedo pagar con esos títulos de créditos
EL EFECTO ES: El socio queda solidariamente responsable por el pago de ese crédito. Se
establece esta solidaridad por la importancia del aporte, y se quiere proteger a la compañía de
que no se quede sin este aporte. No es un requisito es un efecto que da la ley. Yo que ya aporté
quedo solidariamente responsable por el pago de ese crédito, no es que todos los socios son
solidariamente responsables.
Art 10.
Preguntas:
donde
Aporte de bienes con hipoteca abierta? NO SE PUEDE. SALVO QUE SE CIERRE. PREGUNTA
DE EXAMEN.
APORTE DE BIENES INMUEBLES CON HIPOTECA CERRADA HAY QUUE HACER EL
AVALUO, HACER LA RESTA DEL AVALUO MENOS LA HIPOTECA.
CLASE
20 de noviembre de 2018
Otra de las cláusulas del estatuto social es el objeto social de la cia, la actividad a la cual se va a
dedicar. Aquí hay otra diferencia con las personas naturales (pn), las pn podemos realizar
todas las que no estén prohibidas para las personas naturales por ej la actividad bancaria está
prohibida para las personas naturales, como pn no puedo poner un bco.
En el caso de las cias se aplica en principio el mismo criterio, pueden realizar cualquier
actividad que no este prohibida por la ley siempre que este prevista en el objeto social, que
este prevista como actividad de la compañía. Y cualquier actividad que no esté prohibida por
la le.
Mildred Aguilera
Se conoce algo como objeto múltiple que la cia tenga varias actividades. Se ponían objetos
muy amplios desde hace años y se constituían cias así, con objetos sociales muy amplios y ya
se vendía esa cia constituida porque eso demoraba mucho. Es muy fácil ceder acciones. Por
mas amplio que sea el estatuto se tenia que especificar la actividad a la que se iban a dedicar.
Debe estar concretado, no tiene que ser general. En panamá se pueden dedicar a cualquier
actividad que no estre prohibida por la ley y es muy general y en el Ecuador en cambio debe
estar concretado.
En el mercado bursátil se cambio esta posibilidad de tener objeto multiple y se reformó a
tener objeto único, se sostiene que las cias tengan un amplio objeto social multiple van a
poder realizar alguna actividad ilícita, el profesor esta en desacuerdo. No hay razón suficiente
para comprobar que tener un objeto multiple es causal para cometer un acto ilícito.
El principal objetivo por el que se constituye una compañía es por obtener el velo societario y
así limitar la responsabilidad. En el 2014 se eliminaron ciertos pasos para la constitución de
cias, ya no hay la cuenta integración de capital, el tiempo que se demoraba en una constitución
de cias que antes era de meses, ahora es de semanas y además, hay un proceso simplificado de
constitución de cias que es ante el notario.
¿Cuál es el problema de este objeto múltiple? Hay una dificultad con el objeto UNICO, hay
actividades que muchas veces se complementan, ej: compra y venta de vehículos, pero
reparación de esos vehículos sería una actividad distinta? Esta relacionada y la venta de
repuestos y accesorios de esos vehículos. No concuerda lo que dice el ruc con e objeto social
de la compañía, porque en el ruc hay un montón de actividades y eso no vale, lo que vale es lo
que está en el estatuto social, lo que dice el ruc y que interesa es simplemente el numero del
ruc.
Hace tres semanas se regresó al objeto múltiple, desde el 2014 al 2018 todas las cias se
podían constituir solo con objeto único, y sin embargo, se ha vuelto a tener objeto múltiple. Sí
hay ciertas actividades que en leyes especiales se dediquen a objeto único por ejemplo: el
banco solo puede dedicarse a actividades bancarias que están establecidas en el código
orgánico monetario y financiero, los brokers de seguros solo pueden dedicarse a esa actividad
o las cias que se dedican a fideicomisos solo se dedican a esa actividad, la ley de transporte
terrestre también deben tener objeto único y necesitan autorización previa, o las vías que se
decían a finanzas y seguridad privada solo se pueden dedicar a eso.
Siempre preguntar a qué se va a dedicar la compañía y quienes van a ser los socios, que
porcentajes de acciones se van a aportar, que capital se le quiere poner, ya que el capital es un
tema de presentación.
Actualmente ya se puede establecer objeto múltiple.
La redacción de los estatutos debe ser concisa, concreta, siempre hay que revisar las leyes
pertinentes. Los peritos de seguros no necesitan aprobación de la super intendencia pero sí
les van a revisar el objeto social.
El límite de los representantes legales es: TODO lo necesario para el cumplimiento del objeto
social de la compañía.
¿QUIENES SON LOS REPRESENTANTES LEGALES DE ACUERDO A LA LEY?
Los padres
Los tutores
Mildred Aguilera
Art 28 codigo civil. art 570 ccivil estan los representantes legales de las compañías.
¿Cuál es la diferencia entre los representantes legales y los apoderados? Los repr, legales
están mencionados en la ley y los apoderados se designan por simple convención. ¿Quiénes
tienen representantes legales y quienes tienen apoderados? Los representantes legales están
designados para incapaces, el niño no puede representarse a sí mismo y por eso la ley le da
uno. En el caso de los mandatarios, yo tengo capacidad para actuar, para ir, pero nombro un
mandatario o apoderado. Los rep legales están previstos para incapaces y los apoderados para
capaces para actuar e intervenir.
Otra diferencia es: se refiere a las facultades que tienen: el apoderado tendrá solo las
facultades que están previstas en el poder, los representantes legales tienen amplias
potestades/facultades de representación, tomo casi todas las decisiones por él.
Los rep. legales de las cias tienen amplias facultades de representación. No tengo que poner
específicamente que actividades va a hacer., lo puede hacer TODO en nombre de las
compañías, con una limitación prevista en la ley (puede haber más previstas en el estatuto)
ESA LIMITACIÓN DE LA LEY ES QUE PUEDE HACER TODO SIEMPRE Y CUANDO SEA PARA
CUMPLIR EL OBJETO SOCIAL. El representante legal solo podrá realizar los actos o
contratos que sirvan para cumplir con el objeto social.
REPRESENTANTE LEGAL APODERADO
están mencionados en la ley se designan por simple convención
están designados para incapaces tengo capacidad para actuar, para ir, pero
nombro un mandatario o apoderado
tienen amplias potestades/facultades de tendrá solo las facultades que están
representación, tomo casi todas las previstas en el poder
decisiones por él.
Están previstos siempre en el estatuto. No están previstos en el estatuto
Los apoderados no están previstos en el estatuto, el representante legal siempre debe constar
en el estatuto. Los apoderados siendo un tema eminentemente convencional de cuando lo
quieran realizar los socios.
La doctrina dice que fuera del objeto social se pueden realizar actividades de inversión,
investigación, donación de carácter cívico siempre y cuando sean eventuales; no es que se
dedique a actividades de investigación, tienen que ser esporádicas.
- Las compañías pueden invertir, puede ser que la cia esté muy liquida, tenga muchos
ingresos y puede invertir en algún proyecto inmobiliario.
- Se puede tener investigaciones
- Las donaciones de carácter cívico o de beneficencia, ¿cómo la cia va a donar algo si
su fin es el lucro? Los bancos tienen muchos equipos, muchos bienes, cambian las
computadoras, y al venderlas ya no ganan casi nada, lo que van a recuperar vendiendo
esos bienes no es mucho así que las donan a alguna escuela fiscal, a algún orfanato, etc,
los muebles igual los donan a veces. Puede realizarse esto esporádicamente pero no es
lo natural. Siempre se recomienda que tenga autorización de la junta. Donaciones de
carácter cívico o de beneficencia, no es que dono al accionista las computadoras o le
dono al accionista un carro. Eso explicaba la doctrina en el 2012 y pasó a la CRE, pero
en la reforma que hay ahora se sustituye el art 3, la doctrina es para suplir vacíos de
ley. Art 3 ley. Cias:
Mildred Aguilera
¿Cuál es la esencia economía de las compañías? Para el profesor sería el lucro. Quizás
lo se trata de evitar es empresas fantasmas, ver el articulo 3 reformado.
CLASE
23 de noviembre de 2018
Otro de los atributos de las personas naturales es el domicilio. Lo mismo ocurre con
las cias, solo que aquí no se mira el animus + el corpus, hay de alguna forma ese
animus, ¿Quiénes manifestarán ese animus? Los socios, ellos ven donde quieren que la
compañía tenga ese domicilio, el domicilio se refiere a la circunscripción territorial.
Las compañías no es que tienen domicilio civil y político, sino que simplemente será el
Ecuador y el domicilio especifico será el que este previsto en el estatuto que es la
circunscripción territorial. Domicilio de las compañías = circunscripción territorial, no
estamos diciendo la dirección.
Es muy normal que la cia tenga domicilio en Ambato por ejemplo, porque esta
realizando actividades mercantiles en esa ciudad, no establecen una sucursal en el
estatuto pero nombran un apoderado general para que venda las llantas en Portoviejo.
Puedo demandar ya en Portoviejo y que no se sustancie el proceso en Ambato.
Mildred Aguilera
Hay un tema adicional de la importancia del domicilio de las compañías que es:
¿dónde se debe celebrar la junta de los socios accionistas? En el domicilio principal de
la compañía. ¿Dónde se debe convocar la junta general? En el domicilio principal de la
cia. No es que la voy a convocar en el domicilio principal y la voy a celebrar en una
sucursal o en un domicilio tácito. Yo puedo tener el ánimo de residir en Barcelona,
pero no tengo el corpus, la residencia en Barcelona, necesito la residencia, aunque
tenga el ánimo.
En las compañías puede que tenga el domicilio en Guayaquil pero tenga la fábrica en
Duran, no es donde está el gerente, la fábrica ni nada, sino donde está establecido en el
estatuto. La junta general debe reunirse dentro de la circunscripción territorial de la
compañía. Debe ser siempre dentro de la circunscripción territorial que establezca el
estatuto.
A veces hay falta de diligencia, no reviso el estatuto y solo pregunto dónde es el
domicilio y dicen Gye, pero es Samborondon, en ese caso la junta es nula.
La junta general debe convocarse para reunirse dentro del domicilio principal de la
compañía.
Acaba de haber una reforma en la ley de utilización de trámites que menciona que
puede realizarse la junta general por conferencia.
En la actualidad la ley sigue estableciendo que se debe realizar la junta en el domicilio
de la compañía, pero también se puede hacer ahora por videoconferencia.
Lo que interesa respecto del domicilio es que no solo se podrá citar en el domicilio
principal de la compañía y que la regla común es que se celebre la junta en el domicilio
Mildred Aguilera
Siempre hay que revisar el estatuto de la compañía y todas las reformas posteriores
antes de asesorar a una compañía.
Art. 8.- Las personas mencionadas en el artículo precedente podrán, una vez propuesta la
demanda, pedir la suspensión del juicio hasta comprobar la existencia del apoderado o
representante de que trata el Art. 6 de esta Ley. Si no produjeren esa prueba en el perentorio
término de tres días, continuará con ellas el juicio.
Obligación: TENER APODERADO, sino hay apoderado puedo demandar a quienes ejecutaron
los actos o tienen los bienes, si esa persona que ejecuto los actos puede pedir la suspensión
del juicio si él supiere que sí hay un apoderado, se lo dice al juez “yo ejecuté los actos, pero sí
hay un apoderado de la compañía”. La empresa extranjera debe nombrar un apoderado en el
Ecuador y debo inscribir ese poder en el Registro mercantil (es muy complicado porque hay
muchos registros mercantiles en el país). Si verifico que sí hay un poder y está inscrito en
Manta, muestro el poder y que se siga el proceso con el apoderado.
Art. 9.- Las compañías u otras personas jurídicas que contrajeren en el Ecuador obligaciones que
deban cumplirse en la República y no tuvieren quien las represente, serán consideradas como el
deudor que se oculta y podrán ser representadas por un curador dativo, conforme al Art. 512 del
Código Civil.
¿Qué solución final me trae la ley? Un curador dativo es el que lo da el juez, lo nombra el
juez, ese curador dativo tendrá que defender a la compañía extranjera. La ley protege a todas
las empresas extranjeras en el Ecuador que, aunque incumplan sus obligaciones como la de
tener un apoderado, igual tienen derecho a la defensa y eso es lo que se protege al nombrar un
curador dativo.
Siempre hay que recomendar a una empresa extranjera: NOMBRE A UN APODERADO.
CLASE
27 de noviembre de 2018
El otro ejemplo que quería ponerle en esta necesidad de domiciliar y mas que es, de tener un
apoderado de la compañía extranjera, hace aprox 40 años vino una cia extranjera que se
dedicaba al tema inmobiliario a realizar un muy importante proyecto inmobiliario y fueron al
municipio de Gye a ver hacia donde se estaba extendiendo la ciudad y les dijeron hacia el
norte porque hacia el sur ya no había más porque está el pto marítimo, se planificaba que la
ciudad se fuera hacia el norte, se fue también hacia otros lados como Samborondon, por lo que
se había mermado el crecimiento hacia el norte. Estas cias tienen alto riesgo y por eso busco la
mayor utilidad entonces se les ocurrió hacer un club (no una casa club) pero no sabían ellos
nada de clubes asi que buscaron expertos en creaciones de clubes, y lo que les dijeron es que
les vendían ese terreno y se los van pagando conforme vendían la membresía del club, si
compraba una casa al frente podían tener acceso al club y ese era el beneficio aparte de
pagarlo a cuotas. A veces vendían membresías y el club no tenía suficiente dinero y les decían
que se iban a quedar con ese dinero y que con la siguiente les pagaban. Y tenían ya como 30
años pagando una deuda y mientras más se demoran en pagar, más sube el interés. Y digamos
que se deben 800mil dólares aun, y ofrecieron pagarles a los de la inmobiliaria 250mil en ese
momento. Los de la inmobiliaria dijeron que no estaban de acuerdo, no importa que se
demoren en pagar. El club demando en un juicio de consignación a la cia inmobiliaria diciendo
que lo que debían eran 5mil dólares. Y que venían a consignar para saldar una deuda. ESTA
CIA INMOBILIARIA NO TENIA UN APODERADO GENERAL, QUE PUEDA CONTESTAR
DEMANDAS, TRANSIGIR, COMPARECER A JUICIO, ETC. Solo tenían apoderado especial, así
que el juez asigno un curador dativo y este solo se allanó a la demanda y acepto que solo se
Mildred Aguilera
debían 5mil dólares y que con eso se salde la deuda. Ese es el problema de no contar con un
apoderado general para la compañía.
las cias extranjeras que no tienen representante legal en el Ecuador, tiene un apoderado ya
que el rep legal esta en el país de origen. Debe tener aparte de ese poder general, ciertas
cláusulas especiales. Es la misma persona, pero les pongo títulos a estos poderes, pongo
“poder general” pero dentro de este poder general puedo poner también otras facultades.
PREGUNTA DE EXAMEN: el representante legal lo puede hacer TODO en nombre de las
compañías (sus representados), con una limitación prevista en la ley (puede haber más
Mildred Aguilera
En las cias anónimas (gran negocio y grandes capitales) lo más normal es que el representante
legal no sea socio.
CLASE
30 de noviembre de 2018
El plazo máximo de duración del representante legal puede ser de hasta 5 años, puede ser de
menos, en las cias que nos interesa que son la anónima y la ltda. Pero esa designación puede
terminar anticipadamente por varias causas.
Cual es la forma natural de terminación del plazo? Cuando venza el plazo.
Sin embargo existe lo que se conoce como funciones prorrogadas. Quien funciona esas
funciones? La ley, la ley da la oportunidad de que continue ejerciendo sus funciones. Cuanto
pueden durar esas funciones prorrogadas? La ley no lo establece, puede estar 22 añlos mas si
la ley no lo prohíbe.
De que depende que hayan funciones prorrogadas? Del administrador depende que él siga
ejerciendo sus funciones prorrogadas, aún después del vencimiento del plazo. Sin embargo,
hay cierto grado de dificultad en el entendimiento de las normas, hay quienes sostienen que
se puede seguir con sus funciones prorrogadas.
Se emite una norma de nombramiento, que debe contener la aceptación del representante
legal. Si me han nombrado por cinco años, yo estoy aceptando por 5 años, es similar a un
contrato y a un contrato de mandato, sobre todo. Pero los rep legales tienen amplias
facultades mas los mandatarios solo pueden realizar lo que se establezca en el contrato. La rep
legal es un contrato de mandato donde lo designo para un periodo determinado y hay una
aceptación del rep legal para ejercer sus funciones en ese periodo, luego de ese periodo tiene
facultado seguir ejerciendo sus funciones o que simplemente cesen.
Hay rep legales que han terminado su plazo de ejercicio de la representación y
posteriormente son demandados. Puede haber uno o varios socios, dependiendo de lo que
establezca el estatuto. Generalmente las cias hay por lo menos dos representantes legales o
por lo menos uno principal y uno suplente. ¿Qué es lo que ocurre a veces? Que la lcda limones
sea nombrada rep legal y pasaron los 5 años y ella dijo, hasta aquí llego y chao. Pasan los años
y esa cia tiene algún problema con el sri, que no presentó las declaraciones o ya no funcionó la
cia y la cerraron, pero olvidaron disolverla.
Las pj nacen con la inscripción y se terminan con la cancelación de esa inscripción, pero para
eso se tiene que haber disuelto y liquidado previamente si no se cancela se tiene que seguir
cumpliendo obligaciones.
Los jueces de coactiva son como los cobradores de los chulqueros, me pagas o te rompo el
brazo. Si no quieren seguir apareciendo como funcionarios de la cia la recomendación es
inscribir una renuncia en el reg mercantil. Suena ilógico porque como voy a renunciar de algo
que ya no soy.
La rep legal se puede terminar también de forma anticipada.
- Por decisión del mismo designado (rep legal). La renuncia en este caso se puede
dar porque no se puede obligar a que siga ejerciendo sus funciones, notifico y desde
ese momento me puedo ir. En el caso de desahucio hay 15 días para irse y ese es el
deber ser. Se hace efectiva la renuncia en societario desde el momento en que es
Mildred Aguilera
En las cias anónimas se puede remover al rep legal en cualquier momento y sin causal alguna.
En la cia limitada sí necesito de causales, necesito motivar la razón por la cual va a remover al
representante legal. En las cias anónimas es en cualquier momento, tanto asi que en la junta
general se puede tratar solo los puntos que están para ser tratados en el dia, si trato otro
punto en la junta que no se especifica en el orden del dia es nulo, una de las pocas excepciones
en la cia anónima que no es nula es la remoción de personal. La razón de la diferencia, recae y
se fundamenta en la naturaleza jurídica de las cias. Cia limitada es una cia de personas, ese
representante legal sea socio; en la cia anónima lo mas común es que el rep legal no sea socio.
HACER UN CUADRO DE DIFERENCIAS ENTRE LAS COMPAÑIAS ANONIMAS Y LAS
COMPAÑIAS LIMITADAS.
La cia anónima NO NECESITA CAUSALES, tanto asi que no debe estar ni en el orden del dia. Y
en la cia limitada sí debe motivar las causales y debe estar en el orden del dia.
Recomendación: inscribir esa renuncia. Surte efecto la renuncia desde el momento en que la
junta general lo conoció.
En la remoción se adjunta la copia del acta general y se inscribe en el registro mercantil.
Los rep legales tienen esa limitación de hacer todo siempre y cuando este enmarcado dentro
del cumplimiento del objeto social. Pero puede tener otras limitaciones como para enajenar
inmuebles que necesitan autorización de la junta general para enajenar pero eso es más una
limitación especifica legal.
Una de las caratertisticas del contrato social es que tendrá libre limitación, ya que la misma
sociedad establece cuales van a ser las limitaciones, ej: que el rep legal para contratar
personal necesitará autorización de la junta general, cual especificación en el estatuto es
válido.
Al final del art 1 se establece el orden jerárquico de las normas y en tercer lugar esta el
estatuto. Puede que dentro de estas limitaciones se establezca la representación conjunta, que
es para los representantes legales que pueden actuar en forma individual y conjunta, depende
de lo que quieran los socios.
Es muy normal, si son dos socios nada más, que ambos tengan representación legal de la cia,
de forma conjunta o individual. Podría ocurrir que la lcda Cueva y el prf sean socios, y que ella
tenga el 40% y le doy a ella la representación legal, pero yo tengo el 60%, y ese es el problema,
que busco el beneficio para mí y no para la cia.
Pueden haber decisiones que afecten a un socio pero que sean beneficiosas para la compañía.
Mildred Aguilera
COMPAÑÍA ACCIDENTAL.
Art. 2.- Hay cinco especies de compañías de comercio, a saber:
La compañía en nombre colectivo;
La compañía en comandita simple y dividida por acciones;
La compañía de responsabilidad limitada; La compañía anónima; y,
La compañía de economía mixta.
Estas cinco especies de compañías constituyen personas jurídicas. La Ley reconoce, además, la
compañía accidental o cuentas en participación.
La primera interrogante es si ¿es o no compañía? No reconoce que tiene o no personalidad
jurídica. Son que reconoce la existencia de la compañía accidental que es solo un contrato. Estas
cinco especies de compañías tienen personalidad jurídica. Y la ley reconoce esta compañía
accidental, el nombre correcto es cuentas en participacion. Es una cia que sufrió un accidente,
cuando se analiza el desarrollo de las sociedades, y siempre ha existido el criterio asociativo.
Si dos abgs ponen un estudio jurídico, pero no hay formalidades, solo se unen, se están asociando
pero están ausentes las formalidades, es una sociedad pero de hecho, pero le falta el derecho.
Cuando una sociedad de hecho tiene el derecho, son las que no son personas jurídicas. Hay
obligaciones mutuas para realizar algun negocio, eso es básicamente una sociedad.
Como se van a dividir? Todo de acuerdo a lo que ellas pacten, las sociedades de hecho les falta el
derecho para tener personalidad jurídica.
Otra sociedad de hecho cuando una sociedad de derecho ha sido declarada nula, por ej porque
faltó el aporte, no hay sociedad de derecho. Que sucede en las sociedades de hecho? Solidaria e
ilimitada por todos los negocios que hayan, paso de una sociedad de hecho a una de derecho
cuando quiero limitar las responsabilidades, para dejar claras las reglas.
La sociedad de hecho es un contrato. No hay de por medio la responsabilidad jurídica que sí tienen
las personas jurídicas de derecho.
La ley le reconoce personalidad jurídica a las 5 primeras compañías, pero no a la accidental, solo
reconoce la existencia de la cia accidental o cuenta en participacion.
Mildred Aguilera
Si no es una compañía, ¿qué hace ese contrato en la ley de cias? Es un error, debería estar
en el código de comercio, pero se derogo de ahí todo lo que estaba de compañías en el
código de comercio, debería estar en el código de comercio, es un contrato mercantil.
Hay que dejar claro la naturaleza de este contrato, tiene características parecidas al
contrato de sociedad, pero no es una sociedad.
Jurídicamente la sociedad de hecho no existe, debe participar por sus propios derechos.
Los consorcios no tienen personalidad jurídica, son también contratos de asociación y que
no tienen personalidad jurídica. Tanto no es persona jurídica que les exigen que presenten
un contrato en el que se establece que todos los asociados tendrán responsabilidad
solidaria.
A los partícipes se los cataloga de socios ocultos. El que actúa por sus propios derechos es
el gestor.
La ley de cias solo menciona.
CLASE
4 de diciembre de 2018
La superintendencia de cias es el organismo de control estatal de las sociedades. En otras
partes del mundo no hay ese control de las sociedades, hay simplemente control de ciertas
compañías. Los bancos siempre se van a controlar, las cias de seguros, por el tipo de
actividades que realizan, sobretodo los bancos ya que manejan fondos de terceros, las cias
de seguros no manejan fondos de terceros sino fondos propios, pero tienen mucha
responsabilidad con esos terceros. En el caso de seguros se paga por un servicio que es el
Mildred Aguilera
seguro que se reduce a una cobertura, Peña Triviño dice que yo recibo algo a cambio
cuando recibo algo del seguro, es conmutativo porque yo pago la prima de seguro y recibo
automáticamente la cobertura, estoy recibiendo tranquilidad, estoy recibiendo algo a
cambio de mi prima. La plata de las aseguradoras no es de los asegurados, es de las
aseguradoras, ese dinero que pasa a ser de ellos tiene que invertirlo de tal manera que
puedan cubrir los siniestros, deben invertir en tales documentos y en tales montos porque
lo que se espera es que las aseguradoras puedan cumplir al cubrir los siniestros.
Las cias que trafican el mercado de valores, Ecuador tiene un mercado de valores muy
pequeño.
Banco, seguros y las cias que trafican en mercado de valores si están controladas, las
demás generalmente no están controladas, quienes la controlan por ej son los mismos
socios en Alemania (tema de tesis podría ser). Un grupo de socios nombra a los
administradores, no necesitan control de terceros, sino que tienen el control de la misma
compañía, las sociedades en comandita y en nombre colectivo no se controlan porque
ellos responden solidaria e ilimitadamente. Incluso las cias de responsabilidad limitada
casi en ninguna parte del mundo están controladas, solo en Ecuador y en Haiti están
controladas ya que son de pequeños socios, para qué las voy a controlar.
Las super intendencias de cias son organismos técnicos de control, autónomos. Y la
autonomía administrativa y financiera depende de tener ingresos propios, estas supercias
tenían grandes presupuestos y nunca se lo llegaban a gastar.
El impuesto va para el estado, la contribución es para algo específico. La superintendencia
cobra contribuciones y lo que se pensó es que los controlados paguen para que los
controlen. Hoy todos los organismos del Estado están con mucho déficit. Estas
contribuciones están destinadas para el control. A estos entes de control se les daba esta
autonomía financiera administrativa, para que tengan sus propios recursos y realizar su
labor y cumplir sus fines.
Si no hay plata no existe autonomía. Actualmente estas contribuciones van al presupuesto
general del Estado. A la supercias le da igual, tiene su propio presupuesto.
Los incentivos. Siempre se habla de igualdad, pero hay que entenderlo, es que todos
tengamos los mismos derechos y las mismas obligaciones, esta disque igualdad trae
dificultades.
Las supercias tienen la obligación de controlar a las sociedades, a todas, excepto a las en
nombre colectivo y en comandita. Y está separado del control de los bancos.
¿Que necesitan estas supercias para poder controlar? Según Gordon Eco, lo más
valioso LA INFORMACION, la información es poder, no hay nada más valioso que la
información. La supercias para poder controlar necesitan información y las mismas
compañías son las que le dan esa información, pero anticipadamente se la da el registro
mercantil.
En el transcurso de la escritura pública al tiempo en que se debe inscribir en el registro
mercantil se llama sociedad irregular, porque para ser regular le falta la inscripción.
Pregunta de examen: SOCIEDAD IRREGULAR es la que está en proceso de constitución
o la que aún no se ha inscrito en el registro mercantil.
La sociedad de hecho es la que no tiene personalidad jurídica.
Mildred Aguilera
i. Disolución
i. Intervención
La supercom tiene facultad de solicitar información a la cia un balance hasta tal fecha, etc. La
labor de control de la supercias es super complicada y lo que hace es un muestreo, tiene unos
sistemas de computación que detecta ciertas falencias y se hacen inspecciones de estas cias,
pero en realidad no se puede controlar a todas.
Se pueden presentar denuncias y ahí la superintendencia va a controlar, investigar, etc.
hay una posibilidad mas complicada que es solicitar prórroga a la superintendencia y esta se
puede solicitar hasta antes del vencimiento del plazo, es decir hasta antes del 30 de abril. Pero
hay esta posibilidad muy complicada porque antes la supercia daba prorroga solo porque la
pedían, hoy es mas complicado porque la supercias otorgue prorroga, si me la dan no tengo
multa porque me han extendido el plazo. Se debe motivar bien la solicitud de prórroga.
Ya no existen facultades totalmente discrecionales, ahora todo debe ser muy bien motivada,
antes solo decían niego o apruebo y no motivaban ni daban razones, deben de alguna forma
motivar esa solicitud y el super intendente debe motivar también su resolución de prorroga
de plazo.
CLASE
7 de diciembre de 2018
DECISIÓN GENERAL CUARTA.
CUARTA.- Los siguientes actos societarios requerirán resolución aprobatoria de la
Superintendencia de Compañías y Valores, de forma previa a su inscripción en el Registro
Mercantil:
1. Constitución sucesiva. 2. Domiciliación de compañía extranjera. 3. Cambio de denominación. 4.
Cambio de domicilio. 5. Disminución de capital social. 6. Fusión. 7. Escisión. 8. Transformación. 9.
Disolución y liquidación voluntaria anticipada. 10. Reducción del plazo de duración. 11. Exclusión
de socio. 12. Reactivación. 13. Convalidación de cualquiera de los actos señalados en numerales
precedentes.
Art. 33.- El establecimiento de sucursales, el aumento o disminución de capital, la prórroga del
contrato social, la transformación, fusión, escisión, cambio de nombre, cambio de domicilio,
convalidación, reactivación de la compañía en proceso de liquidación y disolución anticipada, así
como todos los convenios y resoluciones que alteren las cláusulas que deban registrarse y
publicarse, que reduzcan la duración de la compañía, o excluyan a alguno de sus miembros, se
sujetarán a las solemnidades establecidas por la Ley para la fundación de la compañía según su
especie. La oposición de terceros a la inscripción de la disminución del capital, cambio de nombre,
disolución anticipada, cambio de domicilio o convalidación de la compañía, se sujetará al trámite
previsto en los Arts. 86, 87, 88, 89 y 90.
Se concuerdan esos dos artículos, en el 2014 se aprobó la intervención de la superintendencia
en los actos societarios. Ahora se dice que solo los que están en la disposición general cuarta,
antes eran todos los actos societarios que requerían aprobación de la superintendencia.
Todo acto societario debe cumplir con las mismas solemnidades y estas son: escritura pública,
de la aprobación e inscripción en el registro mercantil.
HAY CINCO ACTOS SOCIETARIOS:
Mildred Aguilera
Esa necesidad del extracto que antes se daba por la prensa era para darle publicidad al acto
societario y porque era el medio de mayor difusión.
Hay seis días hábiles en que un tercero tiene para oponerse a ese acto societario y se contaran
desde el día de la última publicación, se cuenta al día hábil siguiente. ante quien comparecerá
el tercero para oponerse? ANTE UN JUEZ y presenta una demanda de oposición. No se
presenta ante el superintendente porque este no tiene competencia para resolver conflictos.
Puede un tercero oponerse solo ante un juez, y si se acepta la oposición se suspende ese acto
societario.
En caso que no haya oposición, el juez debería avisarle al superintendente. Pero en si quien
debe avisarle es el tercero interesado que se opone, si el superintendente no se entera de esa
oposición puede aprobar el trámite.
Un típico error de abogados que no saben de derecho societario es ir y oponerse ante el
superintendente de compañías.
La superintendencia de compañías ha decidido dar un plazo adicional de tres días, no es que
extiende los seis días. Los seis días son para oponerse, lo que hace la supercias es que coge el
trámite, pero lo guarda en el cajón por tres días más, da tiempo de enterarse si se presentó
oposición dentro del término de seis días. Los seis días están en la ley, los tres días que espera
la supercias están en un reglamento. Si se ha opuesto alguien y se ha notificado a la
superintendencia.
Se deberá notificar a la compañía de la demanda y de ahí hay dos días para contestar y esos
cuentan desde la ultima citación, si no hay contestación se seguirá el proceso en rebeldía.
El juez puede abrir el termino de prueba de 4 dias y finalmente dictara sentencia sobre la
oposición del acto, si tiene razón o no este tercero sobre la oposición del acto. Si el juez dicta
sentencia y menciona que tiene lugar la oposición ¿que se deberá hacer? Se niega la
aprobación, y el fundamento para negar el acto societario el fundamento es la sentencia, pero
si se niega la oposición el superintendente aprobará el acto.
Art 33, segundo inciso.
Art. 86.- El juez de lo civil ordenará que el extracto de la escritura a que se refiere el artículo
anterior se publique durante tres días seguidos en uno de los periódicos de mayor circulación en el
lugar.
PREGUNTA DE EXAMEN: ¿QUIEN APRUEBA LAS COMPAÑIAS EN COMANDITA SIMPLE Y
EN NOMBRE COLECTIVO?
Art 38
Art. 61.- La compañía en comandita simple se constituirá en la misma forma y con las mismas
solemnidades señaladas para la compañía en nombre colectivo.
Art. 431.
En principio las compañías en comandita y en nombre colectivo son inicialmente
consensuales. Las compañías que no están sujetas o controladas por la superintendencia y a
su vez no son aprobadas, tendrán que ser aprobadas POR LOS NOTARIOS. Al día de hoy estas
dos compañías son solemnes porque necesita escritura pública para su validez. Si en esas dos
no se requiere de escritura pública, hablamos de consensual, pero para no hacernos
problemas todas son consensuales.
Mildred Aguilera
Art. 143 segundo inciso: Las sociedades o compañías civiles anónimas están sujetas a todas las
reglas de las sociedades o compañías mercantiles anónimas.
Art.1968.-
Las sociedades civiles anónimas están sujetas a las mismas reglas que las sociedades comerciales
anónimas.
Las civiles anónimas se rigen por las reglas de las mercantiles. Deben seguir las misas reglas y es
también un contrato solemne.
Todas las mercantiles necesitan escritura pública, necesitan inscripción en el registro
mercantil y necesitan aprobación. ¿Quién aprueba en nombre colectivo y en comandita
simple? El juez de lo civil. El resto de compañías, en comandita por acciones,
responsabilidad limitada y economía mixta no necesitan aprobación, pero están controladas
por el superintendente.
Ese artículo 86 y siguientes están en el capítulo de las reglas comunes a las cias en nombre
colectivo y en comandita simple, por eso el tramite lo aprueba el juez.
EL TRAMITE EN COMANDITA SIMPLE Y EN NOMBRE COLECTIVO. Para cambio de
nominación.
En ese caso la escritura pública, se le tiene que solicitar al juez el cambio de nominación, el
juez debe citar por prensa. Será simplemente una solicitud al juez que diga “apruébeme este
acto societario”, debe cumplir todos los requisitos de la manda, no habrá demandando, pero
va a ser un requerimento judicial. Señor juez, comparezco a nombre de la compañía tal,
fundamentos de hecho, de derecho, la pretensión, etc etc y todo lo que debe contener una
demanda. Se la presento al juez, el juez hace un extracto y lo publica por la prensa,
Art. 87.- En caso de cambio de la razón social de una compañía, los acreedores que se creyeren
perjudicados en sus intereses podrán oponerse a la inscripción de la escritura. Para el efecto
presentarán al juez de lo civil, dentro de seis días, contados desde la última publicación del
extracto, la correspondiente solicitud escrita, expresando los motivos de la oposición. La oposición
presentada fuera de término no será admitida.
El tercero se opone ante el mismo juez ante el que se presentó el requerimiento de cambio de
nominación.
Art. 88.- El juez, una vez recibido el escrito de oposición, correrá traslado al gerente o
administrador de la compañía cuya razón social se cambiare, para que lo conteste en el término de
dos días improrrogables. Con la contestación o en rebeldía, y si hubieren hechos justificables, se
recibirá la causa a prueba por el término perentorio de cuatro días, vencido el cual se pronunciará
resolución, que no será susceptible de recurso alguno y solo dará lugar a la acción de
indemnización de daños y perjuicios contra el juez, si hubiere lugar.
Correrá traslado para que en dos días la cia conteste a la oposición.
En caso que haya elementos que probar, abrirá el termino de prueba por cuatro días y
finalmente dictará sentencia.
El término de prueba dice que se abrirá en caso que hayan hechos que probar. Generalmente
todos los jueces abren el termino de prueba. De ahí dictan esta sentencia, y esta dirá si
aprueban o no el acto societario. Y la segunda si tuvo o no la oposición y dependiendo de eso,
Mildred Aguilera
negar o aprobar el acto societario. Todas las compañías en los 5 casos que se han mencionado
deberán seguir ese trámite.
En el caso de las compañías anónimas, limitadas en comandita por acciones y de economía
mixta esas son aprobadas por la superintendencia y por eso la supercias ha acoplado ese
trámite a la superintendencia, el trámite de las supercias no está en la ley, pero la
superintendencia lo aprueba porque son compañías sujetas al control de la superintendencia
pero la oposición tiene que ser ante el juez, y una vez que el juez dicta sentencias tratándose
de aprobación de oposición o no.
El extracto que realiza la superintendencia que lo realiza por la página web y no por la prensa.
Pero la supercias dice que la ley dice extractos en general también se refiere a esos extractos
en general.
Art. 85.- Los gerentes de las compañías mercantiles que variaren su razón social sea por la
admisión de nuevos socios, por transferir sus derechos a otra persona o sociedad, o por
cualesquiera otras causas, estarán obligados a presentar la escritura respectiva a uno de los jueces
de lo civil del lugar en el que haya tenido su domicilio la compañía, para que ordene la inscripción
en el Registro Mercantil.
Utilizo este trámite cuando se cambie de denominación, pero si lo concuerdo con el 33 segundo
inciso.
Art 33 segundo inciso. La oposición de terceros a la inscripción de la disminución del capital,
cambio de nombre, disolución anticipada, cambio de domicilio o convalidación de la compañía, se
sujetará al trámite previsto en los Arts. 86, 87, 88, 89 y 90.
Las cias que no requieren aprobación, pero son controladas por el superintendente de
compañías. ¿Quién aprueba estos actos societarios?
La supercias lo que hace es adecuar el trámite que es ante el juez, ante la sueprcias, el
extracto, la aprobación lo realiza la supercias, la oposición lo manda a que se oponga ante el
juez porque la supercias no tiene capacidad de resolver, pero solo resuelve sobre si el acto es
oponible o no.
EL EXAMEN, APARTE DE TODAS LAS CONCORDANCIAS.DESDE EL ART 1 HASTA EL 33,
excepto el art 15 y el 31, todo el resto de artículos con las concordancias, mas lo que se ha
revisado del código civil, es tema de examen.
SEGUNDO PARCIAL
Clase 1.
4 de enero de 2019
Se tenía que hacer ese trámite de oposición en los 5 casos específicos (los 5 actos
societarios).
se ratifica que la ley prohíbe que se realicen actos contra la ley y las buenas
costumbres entonces esos actos no pueden ser objeto de convalidación. Puede
haber actos que pueden ser prohibidos para ciertos tipos de compañía, seguros,
bancos, deben ser compañías anónimas, una compañía limitada no puede tener
actividad bancaria, no puede ser objeto de convalidación, esa constitución de
compañía podría ser nula. No puedo constituir una compañía de resp limitada que
se va a dedicar a la actividad bancaria. Las cias de bancos y seguros deben ser
anónimas porque son intuito pecuniae, grandes capitales, la naturaleza lo que lleva
es ir hacia los bancos. ¿Por qué la ley dice que las cias de vigilancia y seguridad
privada deben ser limitada? Por ciertas características de la resp limitada necesita
la aprobación de todos los socios, la anónima no, porque manejan armas. Si se
constituye una cia de seguridad y vigilancia bajo el nombre de cia anónima, no será
convalidada.
b) En las compañías que tiendan al monopolio, de cualquier clase que fueren; son
las que tiendan al monopolio, no las que digan en el estatuto que se establecerá un
monopolio. Si existe oligopolio en el Ecuador, en supermercados, en cines, etc.
Las personas que han constituido una cia contraviniendo alguna prohibición legal,
ambos cónyuges tienen que ser capaces, lo más normal es que sean capaces absolutos,
pero no pueden comparecer a la constitución de sociedad esposo y esposa, todo
contrato entre cónyuges está prohibido, excepto las capitulaciones matrimoniales y el
mandato. Pueden ser socios los cónyuges, pero no pueden contratar entre sí, no
pueden constituir una compañía.
Mildred Aguilera
Hay otras prohibiciones como que al alcalde se le prohíbe tener negocios comerciales
dentro de la circunscripción donde son alcaldes.
hasta el año 93 las sociedades se debían constituir con 5 socios al menos el la cia
anónima y permanecer 5 socios ya que hay grandes capitales. En la cia limitada se
constituía conn3 socios y permanecían 3, ¿por qué no dos? Por la toma de decisiones,
si habían 2 no se tomaban decisiones, se repartían igual que en la sociedad conyugal
50%, y habiendo 3 socios se repartían 49%, 49% y 2%, el socio con 2% era el que
tenía más poder.
Las cias en el Ecuador por más anónimas que sean, en la realidad tienen un socio, no
nos gusta compartir. Luego se dispuso en el 93 que las cias anónimas podían
constituirse con dos y permanecer un socio y las limitadas podían constituirse con
tres socios y que permanezca solo 1. No ay problema con que llegue a ser uno solo el
dueño de la cia. En el 2006 se dispuso que deben mantenerse con dos socios todas y es
lo que tenemos en la actualidad y todas se mantienen con dos socios como mínimo.
¿Cuántos socios se necesitan al día de hoy para que una cia subsista? DOS.
Hay un solo caso en el que una cia anónima puede subsistir con un solo socio
cuando alguna institución del Estado sea socia. Toda cia debe constituirse con dos y
permanecer con dos socios. solo hay un caso donde se puede constituir con dos y
subsistir con un socio. Debería ser una excepción temporal porque el Estado no debe
constituir una cia anónima, sino empresas públicas. En caso de que el Estado quiera de
alguna forma participar con un particular se debe constituir una cia de economía
mixta. La ley trae esa excepción porque está prevista para casos puntualísimos para
cuando una cia debe ser único accionista, como cuando hubo empresas incautadas.
Pero deberían venderlas para recuperar el dinero de haberles pagado a los usuarios.
CLASE 2.
8 de enero de 2019.
comunes y los que sirven para determinar una clase de empresa, como "comercial",
"industrial", "agrícola", "constructora", etc., no serán de uso exclusivo e irán
acompañadas de una expresión peculiar. Si no se hubiere cumplido con las
disposiciones de esta Ley para la constitución de la compañía, las personas naturales o
jurídicas, no podrán usar en anuncios, membretes de cartas, circulares, prospectos u
otros documentos, un nombre, expresión o sigla que indiquen o sugieran que se trata
de una compañía de responsabilidad limitada. Los que contravinieren a lo dispuesto
en el inciso anterior, serán sancionados con arreglo a lo prescrito en el Art. 445. La
multa tendrá el destino indicado en tal precepto legal. Impuesta la sanción, el
Superintendente de Compañías y Valores notificará al Ministerio de Finanzas para la
recaudación correspondiente. En esta compañía el capital estará representado por
participaciones que podrán transferirse de acuerdo con lo que dispone el Art. 113.
Tres partes de la materia: parte general de las cias, segunda parte: disposiciones que
se aplican a todas las compañías.
Siempre debe haber por lo menos dos personas para que subsista cualquier compañía.
Similitudes:
Diferencias:
es la diferencia entre esos títulos? Es como se ceden los títulos al portador (con
la simple entrega). Los títulos a la orden, con el endoso + la entrega. Y los
nominativos se ceden con la cesión y con la entrega.
Las acciones se pueden representar en títulos valor al portador y el nominativo
porque hay una nómina de quien es el dueño. En el nominativo aparte de
contener el derecho dice quién es el dueño. Se siguen llamando cias anónimas
porque generalmente se daban títulos al portador, aunque también podían ser
nominativos, ahora ya se han ido disminuyendo los títulos al portador para
evitar el lavado de activos. Actualmente ya en muchos países se prohíben las
acciones al portador y en donde se permiten ya tienen ciertos parámetros.
- Las acciones pueden estar representados en títulos de valor nominativos. Las
participaciones no están representadas en esos títulos. Y por eso existe
diferencia al momento de ceder esas participaciones y esas acciones. La
principal diferencia entre la cia anónima y la limitada es la forma de ceder
participaciones.
Como son títulos nominativos y son títulos valores hay que anotarlos en otro libro
de la sociedad libro de acciones y accionistas, primo hermano del registro de la
propiedad. Los efectos no son iguales al del registro de la propiedad. El efecto
principal de la inscripción de un inmueble en el registro de la propiedad.
La tradición surte efectos con la entrega, no es que surte efectos recién con el
registro, el efecto al registrar es la publicidad.
COMO NOTIFICAR:
Mildred Aguilera
1. Mediante carta o cartas: simplemente envío una carta firmada por cedente y
cesionario notificando la cesión de acciones. Puede ser una carta firmada por
los dos o una carta firmada por uno y otra carta firmada por el otro. Mientras
se envían las cartas, ¿quien se queda con el título? El nuevo socio tiene el titulo.
Quien consta inscrito en el libro de la cia se reputa dueño de las acciones.
2. Mediante entrega
Art 176.
Art. 176.- Los títulos de acción estarán escritos en idioma castellano y contendrán
las siguientes declaraciones:
Art. 187.- Se considerará como dueño de las acciones a quien aparezca como tal en
el Libro de Acciones y Accionistas.
Art. 200.- Las compañías anónimas considerarán como socio al inscrito como tal
en el libro de acciones y accionistas.
Hay una presunción. Tres artículos que dicen lo mismo, se reputa, se considerara
como dueño de las acciones el que conste en el libro de las acciones inscritas.
TRANSFERENCIA DE ACCIONES
Mildred Aguilera
Para ceder participaciones el requisito sine qua non es tener unanimidad de los
socios. se conocen a las cias de resp limitada como cia cerrada, ya que no puede
ingresar una persona ajena a la cia sin el consentimiento previo de los socios. basta
que un socio se oponga a la transferencia de participaciones para que no se de.
Hay que hacerlo por escritura pública porque las participaciones no están
representadas en títulos, cedo las participaciones que siguen manteniendo ese
concepto abstracto, incorpóreo. Las acciones son susceptibles de representación y
en el caso de las participaciones no hay eso, físicamente se debe entregar mediante
escritura pública, la escr pública a veces ayuda al derecho a confeccionar ciertas
figuras jurídicas que son complicadas de comprender.
¿Cuáles son los requisitos en general para la compraventa? Cosa y precio que será
el título y la tradición que será el modo.
Otro dato importante que viene de las cias intuito personaes, me importan las
personas, entonces las personas que constituyen la cia son parte del contrato de
sociedad. La característica que tiene la cia anónima es la limitación de su
responsabilidad en cuanto a su aporte.
En las cias en nombre colectivo implica una cesión de cuotas, el capital de estas
esta dividido en cuotas, para ceder las cuotas se debe reformar el contrato de
sociedad, por eso se necesita unanimidad de la junta de socios. tiene resp limitada.
Mildred Aguilera
La cesión de participaciones tendrá que hacerse por escritura pública que debe ser
firmada por el cedente y el cesionario, los demás socios ya autorizaron y se debe
adjuntar como documento habilitante un certificado de que se ha cumplido con el
requisito de unanimidad de todos los socios o una copia del acta de la junta. El
registro mercantil de Gye no acepta el certificado, aunque es lo que está en la ley,
sino que solicita la copia del acta general de la junta y en otras ciudades si es el
certificado y debe firmarse por el rep legal. El registro mercantil ha resuelto
presumir esa mala fe y que se pruebe esa mala fe. Porque ha habido ocasiones que
se adjunta certificado y ha sido mentira.
1. Junta general
2. Escritura de cesión (es el título)
3. Inscribe en el registro mercantil
4. Anotaciones
¿Desde cuándo surtía efectos para las partes la cesión de participaciones? Desde
que se entregaba el título, el modo es la cesión.
¿cuándo se dará la tradición en este caso de las participaciones? Hay una discusión
si se da en la celebración escritura de cesión o en la inscripción en el registro
mercantil. Es un tema discutible.
Todo acto societario surte efectos desde la inscripción en el registro mercantil, eso
dice la ley.
Mildred Aguilera
La cesión ya se dio, surte efectos entre las partes, pero la ley dice que es desde que
se inscribe en el registro mercantil porque así se tiene certeza de que se dio. No
cabe duda que frente a la compañía y frente a terceros…
Luego de esta cesión se debe notificar a la compañía. la compañía debe saber que
están en ese proceso.
La compañía limitada tiene un libro que tiene denominación similar, pero que no sirve
para nada porque no tiene la publicidad que tiene el registro mercantil. Este libro no
tiene importancia en cuanto a efectos jurídicos, pero la ley lo exige y por eso hay que
hacerlo.
Otra diferencia entre las cias anónimas y limitadas es que los rep legales se pueden
remover con causales, en la anónima no, y las causales de remoción en la rep limitada
van por incumplimientos del estatuto o de la ley.
- resguardos,
- certificados divisionales o
- títulos definitivos
- Repartición de utilidades
- Sobre el Remanente en caso de liquidación de la cia.
En la cia de resp limitada no hay esta distinción por eso se dice que las participaciones
son iguales, dan exactamente los mismos derechos. Las participaciones tendrán
exactamente los mismos derechos políticos y económicos.
207 #4. Los que tienen el derecho a votar puede renunciar a su derecho a votar. No es
que puedo emitir acciones que digan que estas acciones van sin voto, porque nadie
está renunciando a votar.
Toda compañía limitada siempre va a ser mercantil. Hay actividades que no pueden
ser realizadas por las cias limitadas:
- Bancas
- Seguros
- Capitalización y ahorros.
Para constituir una cia de responsabilidad limitada. Toda cia necesita tener
capacidad.
Las excepciones son el menor emancipado autorizado para comerciar que tiene
capacidad para comerciar, pero no tiene capacidad civil.
Las personas jurídicas tienen capacidad relativa, son incapaces relativos, por eso no
podrían constituir una compañía, pero la ley los exceptúa.
Art. 101.- Las personas comprendidas en el Art. 7 del Código de Comercio no podrán
asociarse en esta clase de compañías. Art 7 se refiere a los incapaces mercantiles.
Art. 100.- Las personas jurídicas, con excepción de los bancos, compañías de seguro,
capitalización y ahorro y de las compañías anónimas extranjeras, pueden ser socios de
las compañías de responsabilidad limitada, en cuyo caso se hará constar, en la nómina
de los socios, la denominación o razón social de la persona jurídica asociada. En todo
caso, sin perjuicio de la antedicha excepción respecto de las compañías anónimas
extranjeras, podrán ser socias de una compañía de responsabilidad limitada las
sociedades extranjeras cuyos capitales estuvieren representados únicamente por
participaciones o partes sociales nominativas, es decir, expedidas o emitidas a favor o
a nombre de sus socios o miembros, y de ninguna manera al portador.
Esa excepción de las pj es algo que se discute mucho en las cias de responsabilidad
limitada, que son intuito personae, ¿está bien que una persona jurídica sea socio? No.
Art. 99.- No obstante, las amplias facultades que esta Ley concede a las personas para
constituir compañías de responsabilidad limitada, no podrán hacerlo entre padres e
hijos no emancipados ni entre cónyuges.
Art. 42.- Las personas que según lo dispuesto en el Código de Comercio tienen
capacidad para comerciar, la tienen también para formar parte de una compañía en
nombre colectivo. El menor de edad, aunque tenga autorización general para
comerciar, necesita de autorización especial para asociarse en una compañía en
nombre colectivo, autorización que se le concederá en los términos previstos en el
mismo Código. Las personas jurídicas no podrán asociarse a una compañía en nombre
colectivo.
En el caso de las cias anónimas basta con la capacidad civil. La segunda parte e puso
porque quiere evitarse delitos tributarios.
Mildred Aguilera
CLASE
15 de enero de 2019
DEL CAPITAL.
Art. 102.- El capital de la compañía estará formado por las aportaciones de los socios y
no será inferior al monto fijado por el Superintendente de Compañías y Valores.
Estará dividido en participaciones expresadas en la forma que señale el
Superintendente de Compañías y Valores. Al constituirse la compañía, el capital estará
íntegramente suscrito, y pagado por lo menos en el cincuenta por ciento de cada
participación. Las aportaciones pueden ser en numerario o en especie y, en este
último caso, consistir en bienes muebles o inmuebles que correspondan a la actividad
de la compañía. El saldo del capital deberá integrarse en un plazo no mayor de doce
meses, a contarse desde la fecha de constitución de la compañía.
Art. 434.- Los montos mínimos de capital determinados en esta Ley, así como los de
pasivos y número de accionistas serán actualizados por el Superintendente de
Compañías y Valores, teniendo en consideración la realidad social y económica del
país.
Art. 103.- Los socios fundadores declararán bajo juramento que depositarán el capital
pagado de la compañía en una institución bancaria, en el caso de que las aportaciones
sean en numerario. Una vez que la compañía tenga personalidad jurídica será objeto
de verificación por parte de la Superintendencia de Compañías y Valores a través de la
presentación del balance inicial u otros documentos, conforme disponga el
reglamento que se dicte para el efecto.
Art. 105.- La constitución del capital o su aumento no podrá llevarse a cabo mediante
suscripción pública.
Estos artículos se refieren a las clases de aportes, hasta el 2014 habia que abrir una ….
De aporte. En el caso de los aportes de especie se tendrá que hacer un avalúo y será
incorporado en el aumento de capital.
Mildred Aguilera
Al día de hoy el aumento de capital se debe tener bastante conocimiento. Solo se hace
la escritura y se inscribe en el registro mercantil.
Las compañías cuentan con un capital y hay una relación entre capital y patrimonio,
capital es una de las cuentas del patrimonio, y al momento de constituir las
compañías, el valor va a ser el mismo el de capital y patrimonio. Capital y patrimonio
es exactamente lo mismo. Cuando la compañía ya va avanzando y ya ha facturado,
tiene ingresos, egresos, el capital de la cia va cambiando.
Hay varias cuentas en las cias y una de esas es el capital y otra es lo que se conoce
como fondo de reserva legal, la reserva es un ahorro en caso de emergencia. En
Ecuador nuestra idiosincrasia es de no ser ahorrativos.
El Estado a veces tiene que obligar por ley que la gente ahorre, desde cuándo se pagan
los fondos de reserva? A partir del primer año y los paga el empleador. Era un ahorro
obligado. Las compañías tienen que ir formando un fondo de reserva legal. ¿cómo se
conforma este fondo de reserva? Todos los años de las utilidades hay que sacar una
parte de esas utilidades, antes de repartir a todos los socios para ir formando ese
fondo de reserva 5% de utilidades. Cuando se habla de utilidades no necesariamente
van a estar en dinero efectivo. Ese capital siempre está dando la vuelta, no es que
permanece en la caja fuerte, se está moviendo, se paga luz, agua, arriendo, sueldos.
La diferencia con la cia anónima es que la cia anónima igual pero el porcentaje es
distinto, el fondo de reserva legal es del 10% de las utilidades. En la anónima tengo
más riesgos, más empleados, más inversiones, problemas más grandes. No es que
todos los años se coge el 5% al infinito, hay un tope, cuando el fondo de reserva legal
en la cia limitada llega a un valor equivalente al 20% del capital social, hasta ahí hay
Mildred Aguilera
que recoger ese fondo de reserva y en la cia anónima es cuando llega al 50% del
capital total de la cia.
Ej: una cia que tiene un capital social de $10mil utilidades de 4mil y el fondo de
reserva legal es 200 (esto en el 2017).
Hay el fondo de reserva facultativo, va a ser facultad de los socios si quieren seguir
guardando un fondo de reserva facultativo, que significa que del minimo que es el 5%
de las utilidades puedo guardar hasta el 20% del capital social en ese año.
Art. 109.- La compañía formará un fondo de reserva hasta que éste alcance por lo
menos al veinte por ciento del capital social. En cada anualidad la compañía segregará,
de las utilidades líquidas y realizadas, un cinco por ciento para este objeto.
Art. 297.- Salvo disposición estatutaria en contrario de las utilidades líquidas que
resulten de cada ejercicio se tomará un porcentaje no menor de un diez por ciento,
destinado a formar el fondo de reserva legal, hasta que éste alcance por lo menos el
cincuenta por ciento del capital social. En la misma forma debe ser reintegrado el
fondo de reserva si éste, después de constituido, resultare disminuido por cualquier
causa. El estatuto o la junta general podrán acordar la formación de una reserva
especial para prever situaciones indecisas o pendientes que pasen de un ejercicio a
otro, estableciendo el porcentaje de beneficios destinados a su formación, el mismo
que se deducirá después del porcentaje previsto en los incisos anteriores. De los
beneficios líquidos anuales se deberá asignar por lo menos un cincuenta por ciento
para dividendos en favor de los accionistas, salvo resolución unánime en contrario de
la junta general.
*Puede ser que se podría incrementar el fondo de reserva legal con unanimidad de los
socios a más del 20% del capital social.
¿Cuáles son las formas más naturales de pagar el aumento de capital? Numerarios o
especie.
¿Cuál es el tope del fondo de reserva legal en la cia limitada? 20% y en la anónima
50%.
En toda ley habrá derechos y obligaciones en los mismos arts o art seguidos, los
derechos y obligaciones van de la mano.
Art. 114.- El contrato social establecerá los derechos de los socios en los actos de la
compañía, especialmente en cuanto a la administración, como también a la forma de
ejercerlos, siempre que no se opongan a las disposiciones legales. No obstante,
cualquier estipulación contractual, los socios tendrán los siguientes derechos:
El saldo en la cia anónima lo puedo pagar hasta en dos años y en la limitada hasta en
un año debo terminar de pagar cada participación. El capital social (no es lo mismo en
doctrina) pero no hay mayor diferencia que el capital suscrito. Otra cosa es el capital
social de la compañía que es principalmente el aporte de los socios, el que se han
comprometido a pagar. Si han pagado la totalidad, el valor va a ser lo mismo. No
necesariamente lo van a haber pagado, pero se han comprometido a pagarlo. En el
caso de la anónima el derecho al voto es proporcional a lo pagado, suscribo 6mil pero
pagué 3mil, generalmente es 1 dólar por un voto asi que tendrá 3mil votos. En la cia
limitada no importa para efectos de votación el valor pagado sino el valor suscrito.
Las acciones preferidas no tendrán derecho a voto, hay un caso en que se puede
restringir el derecho a voto en las compañías anónimas (no es tema de examen)
CLASE
18 de enero de 2019
Diferencia entre capital social y capital pagado. Debería ser el mismo valor.
Ej: una cia que tenga 10 mil y un socio se comprometía a pagar 6mil y habia pagado
3mil y otro socio había pagado 4 mil y se había comprometido a pagar 4mil, en este
caso el capital pagado es 7mil dólares, se suma solo lo que se ha pagado hasta este
momento. Y ¿cuánto es el porcentaje de votación en la anónima? Se han pagado 7 mil
dólares y 3mil dólares tenemos que ver cuanto es el porcentaje que tiene cada socio
de ese capital pagado, ej: el porcentaje al que equivale 3mil dólares de los 7mil y el
porcentaje que equivale 4mil dólares de los 7 mil pagados.
Se hace relación del capital social con el número de participaciones que se han
comprometido a pagar, que se han suscrito. Y si es en la anónima tengo que ver el
capital pagado.
siempre tendré que establecer cuanto es el capital pagado y que de eso se tome en
cuenta para repartir utilidades.
Si tengo utilidades por 30mil dólares y un socio puso 3mil que equivale al 42,85 del
capital pagado, y saco de esos 30mil el 42,85% y eso es lo que se le debe dar al socio
que aportó 3mil dólares.
Art. 143.- La compañía anónima es una sociedad cuyo capital, dividido en acciones
negociables, está formado por la aportación de los accionistas que responden
únicamente por el monto de sus acciones. Las sociedades o compañías civiles
anónimas están sujetas a todas las reglas de las sociedades o compañías mercantiles
anónimas.
Acciones preferidas son las que tienen algunas ventajas o privilegios y no tiene nada
que ver con el derecho de preferencia que tiene los socios a suscribir acciones o
participaciones, la preferencia es un privilegio, una ventaja que tiene los socios
respecto de terceros. Los terceros no tienen ningún derecho de socios ni de
accionistas, tengo esta ventaja de suscribir nuevas acciones o participaciones en el
aumento de capital, la ley da esto para que cada socio pueda mantener el porcentaje
que tenía desde el inicio dentro del capital social.
Ej: 10mil de capital social (6mil pago un socio y 4mil pagó el otro) aumento de capital:
30mil, más los 10mil anteriores. Tendrá derecho a suscribir acciones por 18mil
dólares (el que aportó 6mil) y 12mil dólares el que aportó 4mil. Entonces el socio
tiene 24mil dólares en acciones.
Ahora si solo aumentó el que había pagado 4mil, aumentó su capital a 30mil, ahora
tendrá 34mil, y el que pagó 6mil solo tendrá 6mil y ya, que equivale a 15% de 40mil
dólares.
sabiendas actos ilegales, no cumplir las obligaciones establecidas por el Art. 124, o la
incapacidad de administrar en debida forma; una de las tantas dif entre la anónima
y la ldta es la remoción del adm o rep legal, en la ltda se necesita causales y en la
anónima se puede hacer en cualquier momento sin necesidad de motivación.
Art. 215.- Los accionistas que representen por lo menos la cuarta parte del capital
social podrán impugnar, según las normas de esta ley y dentro de los plazos que
establece, los acuerdos de las juntas generales o de los organismos de administración
que no se hubieren adoptado de conformidad con la ley o el estatuto social, o que
lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas, los intereses de la compañía. Se
ejercitará este derecho conforme a lo dispuesto en el Art. 249.
Art. 249.- En toda compañía anónima una minoría que represente no menos del
veinticinco por ciento del total del capital pagado podrá apelar de las decisiones de la
mayoría. Para la apelación se llenarán los siguientes requisitos:
Uno habla de capital pagado y otra de capital social. Nuestra ley es copiada de la ley
mexicana y española, en el 215 se dice que puedo impugnar si tengo la cuarta parte
del capital social.
Ej: capital social 10mil dividido en 4 socios ($3.500, 1.500, 2.500, 2.500)
Si yo aplico el 215 me pongo del lado del capital social y si aplico el 249 me pongo del
lado del capital pagado. ¿Cuánto necesitaría? A 6375 le saco el 25% que es 1593. Si
aplico el 215 ese primer socio que pago 1750 puede iniciar la acción de impugnación
Mildred Aguilera
porque pagó más de 1593, el segundo no puede porque solo pagó 1500, el tercer socio
que pago 2500 si puede, el cuarto socio también puede si se aplica el 215, y si aplico el
249 no puede impugnar el 4to socio porque solo pagó 625.
Se pide por lo menos el 25% porque habrá el problema que un socio con dos
participaciones quiera impugnar la resolución.
Lo mas probable es que el que impugna no tenga ese documento. El ejercicio de esta
accion es muy corto el tiempo, 30 días plazo.
249. 2. Que los reclamantes no hayan concurrido a la junta general o hayan dado su
voto en contra de la resolución; deben haber votado en contra si es que asistieron,
no puede impugnar alguien que votó a favor, nadie se puede beneficiar de su propio
dolo, el que se abstuvo no es voto en contra, sino que se suma a la mayoría, es decir
que votaron a favor y no puede impugnar, no se puede impugnar sino que debe votar
en contra.
3. Que la demanda señale la cláusula del contrato social o el precepto legal infringido,
o el concepto de la violación o el del perjuicio; y debo establecer en la demanda cual
es la disposición legal que está beneficiando a la junta o se está yendo contra la junta,
o cual es el perjuicio para la compañía.
4. Que los accionistas depositen los títulos o certificados de sus acciones con su
demanda, los mismos que se guardarán en un casillero de seguridad de un banco.
Empozamiento de acciones: entregar las acciones, dárselas al juez porque debo
probar que soy socio y que tengo el 25%, esos títulos quedaran depositados,
empozados en el juzgado que presento la demanda durante todo el proceso, es uno de
los casos de limitación.
Art 114 h.
h) A impugnar los acuerdos sociales, siempre que fueren contrarios a la Ley o a los
estatutos.
Art. 250.- De la sentencia dictada cabe deducir los recursos que señala la Ley. En todo
caso quedarán a salvo los derechos adquiridos de buena fe por terceros, en virtud de
actos realizados en ejecución de la resolución.
Puede ser susceptible de esta acción y del recurso inclusive de casación, hay un
trámite sumario, ágil, tienen que ir ante el juez de lo civil de la cia.
CLASE
22 de enero de 2019
114. i) A pedir convocatoria a junta general en los casos determinados por la presente
Ley. Este derecho lo ejercitarán cuando las aportaciones de los solicitantes
representen no menos de la décima parte del capital social; y,
Art. 213.- El o los accionistas que representen por lo menos el veinticinco por ciento
del capital social podrán pedir, por escrito, en cualquier tiempo, al administrador o a
los organismos directivos de la compañía, la convocatoria a una junta general de
accionistas para tratar de los asuntos que indiquen en su petición. Si el administrador
Mildred Aguilera
¿a quién le corresponde hacer ese llamado a los socios? al administrador, al rep legal
de la cia es el que hace esa convocatoria, la ley le da posibilidad a los socios no
convocar sino solicitarle al representante legal que convoque para que se traten los
temas que hay que tratar.
¿Cuánto tiempo tengo para pagar el aporte? un año Ltda. y dos años la anónima
para pagar el aporte, si pasa de ese tiempo la cia puede demandar al socio.
En los casos de aumento de capital puede ser que el contrato de suscripción sea un
documento ajeno o distinto al de la junta general. En ecuador la regla general o lo
común es que existan pocos socios, todo se resuelve en la misma junta general. La
regla general es que primero se resuelva en junta general el aumento de capital y que
luego se suscriba el aumento de capital que será firmado por el socio y por la cia.
¿Desde cuándo se van a cobrar intereses? Desde la fecha de la suscripción, es bien raro
esto porque normalmente es cuando se constituye en mora, pero la ley dice que desde
la fecha de la suscripción de acciones. Si no e pagan en el plazo de un año en ltda o en
2 años la anónima, el socio me va a pagar intereses desde que se suscribieron las
acciones.
El aporte por excelencia debe ser en numerario, pero claro que se puede aportar en
especie con el objeto de actividades que tenga la cia pero previo consenso de la cia.
Ej: tres socios, tienen hdas unidas y el socio que esta en la mitad no aporta la hacienda
aún, afecta directamente ala sociedad por lo que se le demanda que entregue el bien a
la cia y eso se hace en la via sumaria y adicionalmente se cobran intereses sobre la
hacienda de acuerdo al avalúo del bien.
Por qué no se aplica esta posibilidad con la limitada. ¿Cómo enajeno certificados
personales? Si necesito unanimidad de los socios para que se opere.
115. b) Cumplir los deberes que a los socios impusiere el contrato social;
los socios de una cia pueden ser rep legales de la misma, por qué en Ltda. deben
abstenerse de tener injerencia en la administración, nos quiere diferencias de las cias
en nombre colectivo y en comandita. En la cia Ltda. esta particularidad es igual a la cia
anónima, serán administradores o rep legales los que sean designados, no todos los
socios, puede un socio también ser designado, pero tiene que designárselo
previamente, no por el simple hecho de ser socios van a ser administradores.
Una comparación con otras legislaciones se estipula de igual forma, pero el deber ser
es que el administrador sea una persona especializada.
La junta general es el órgano supremo de la cia y está conformada solamente por los
socios, el organismo está conformada por los socios, son los únicos que votan, para
reunirse deben cumplir varios requisitos:
1. Convocatoria: un llamamiento que debo hacer a los socios, hasta hace un par de
meses la convocatoria debía hacerse por la prensa en un diario de amplia
circulación en el domicilio de la cia. Y un reglamento establecía que no solo se
Mildred Aguilera
realice la convocatoria no solo por prensa sino también por mail, ahora ya se
reformó la ley porque eso debía estar en la ley y no en un reglamento. La ley no
dice exactamente lo que dice el reglamento, el reglamento decía que debe
convocarse conforme al estatuto y por mail (obligatoriamente por ley), la ley
ahora dice que se convoca por correo electrónico o lo que diga el estatuto. Yo
como representante legal escojo si le hago caso al estatuto o por correo
electrónico. La gran mayoría de estatutos tienen dos redacciones, la más sencilla
que es remitirse a la ley, al día de hoy la ley dice por correo electrónico o por lo
que diga el estatuto, entonces ahí lo hago por lo que diga la ley.
Antes decía que debe reunirse dentro del domicilio de la cia, no se refiere a la
dirección, sino a que sea en cualquier lugar de la ciudad donde está el domicilio.
Lo que debería haberse dicho es que puede hacerse por las dos formas y cuando sea
de forma telemática no necesariamente deben estar dentro del domicilio, no se va a
anular la junta porque no está dentro de la sociedad.
Es importante estipular la hora y que esa debe ser entre las 8am y las 8pm y eso es lo
que establece el reglamento.
El reglamento debe ser tan claro que no debe tener remisiones a la ley. Hay que
ponerle si son aprobaciones de estados financieros de qué año, ser muy explicativos
en el orden del dia, ya que si hay ambigüedades en el orden del día, será nulo.
Mildred Aguilera
La ley establece que no se pueden tratar puntos fuera del orden del dia. Por ej: se pone
“varios”, todo lo que se trate en varios, eso será nulo.
CLASE
25 de enero de 2019
Generalmente en los estatutos no se dice quién debe hacer la convocatoria así que
suele ser el representante legal, si no dice nada corresponde al rep legal.
Respecto a los organismos de control hay que hacerlo en la cia anónima, los
comisarios es obligatorio que se tenga en la cia anónima, en la limitada no es
obligatorio, por tanto no es necesario.
En la cia ltda no son obligatorios los comisarios, pero si se han designado, tiene que
convocarse igual.
¿En qué tiempo la ley establece que se pueden reunir los documentos que se van a
aprobar con determinado tiempo? QUINCE DÍAS DE ANTICIPACIÓN.
La ley establece que deben haber 15 dias para que los documentos estén a disposición
de los socios. en ese caso deberé convocar por lo menos con 15 días antes de la
celebración de la junta.
Mildred Aguilera
Deben juntarse estos documentos previamente para que los socios lleguen a la junta
ya habiéndolos revisado. Los socios harán lo que crean conveniente revisar de un
contador, ec si es que esos estados financieros por ejemplo, están bien hechos o no, no
siempre tener utilidades está completamente bien, a veces están desviando el dinero.
Puedo llevar hasta dos asesores a la junta general. Una vez que se ha dado la
convocatoria, el reglamento dice que debe ser por la prensa y por mail. Debe ser por lo
que diga el estatuto o por ley.
Quorum es la cantidad mínima para comenzar a realizar algo. Para que se pueda
reunir la junta general, para que se pueda sesionar se requiere de un porcentaje de los
socios para que se pueda iniciar la sesión.
Quorum de instalación el que necesito para que la junta pueda sesionar. En este
caso hay que diferencias a la cia anónima de la de responsabilidad limitada.
Art. 116.- La junta general, formada por los socios legalmente convocados y reunidos,
es el órgano supremo de la compañía. La junta general no podrá considerarse
válidamente constituida para deliberar, en primera convocatoria, si los concurrentes a
ella no representan más de la mitad del capital social. La junta general se reunirá, en
segunda convocatoria, con el número de socios presentes, debiendo expresarse así en
la referida convocatoria.
Art. 237.- Si la junta general no pudiere reunirse en primera convocatoria por falta de
quórum, se procederá a una segunda convocatoria, la que no podrá demorarse más de
treinta días de la fecha fijada para la primera reunión. La junta general no podrá
considerarse constituida para deliberar en primera convocatoria si no está
representada por los concurrentes a ella, por lo menos la mitad del capital pagado. Las
juntas generales se reunirán, en segunda convocatoria, con el número de accionistas
presentes. Se expresará así en la convocatoria que se haga. En la segunda convocatoria
no podrá modificarse el objeto de la primera convocatoria.
Una compañía tiene de capital social $10mil dividido en 4 socios en partes iguales
(2.500 c/u) pero el primero solo ha pagado 1250, el segundo paga los 2500, el tercero
paga 625, y el cuarto socio paga 2500.
EN LA ANÓNIMA HAY QUE VER EL CAPIAL PAGADO! Por lo menos el 50% del capital
pagado. Y en LA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA ES MÁS DEL 50% DEL CAPITAL
SOCIAL.
En la limitada debo ver primero el capital completo, la fórmula, en este caso el capital
pagado es 6875, la mitad de eso es 3437,50.
- Convocar nuevamente
- Segunda convocatoria: requisito: no haberse dado la primera convocatoria,
no se dio el quorum de instalación en el primer caso. Debo especificar que es
segunda convocatoria y cumplir todos los requisitos de la primera
convocatoria. Hasta treinta días desde la fecha fijada para la primera reunión.
No debe modificarse el objeto de la primera convocatoria, el orden del día no
se cambia, si se aumenta algo o modifica, es nulo. Se debe estipular de forma
expresa que se reunirán con los presentes, ya no tiene que ver el 50% del
capital, sino que se celebra la junta con los que vayan. Se publicaba por la
prensa, ahora es por mail o lo que establezca el estatuto.
- Solo para la ca anónima hay una tercera convocatoria cuando se trata de
reformas a los estatutos, aumento de capital, cambio de nominación, etc, solo
en casps de reformas de estatutos, ese porcentaje se eleva, es un tercio del
capital pagado, será con los presentes. Es un caso excepcional. La regla general
es que hayan dos convocatorias.
Mildred Aguilera
Quorum de decisión: una vez que ya se instaló lo necesito para tomar decisiones, la
regla general es la mayoría de votos presentes, mayoría absoluta.
CLASE
29 de enero de 2019
Art. 117.- Salvo disposición en contrario de la Ley o del contrato, las resoluciones se
tomarán por mayoría absoluta de los socios presentes. Los votos en blanco y las
abstenciones se sumarán a la mayoría.
Art. 241.- Salvo las excepciones previstas en la Ley o en el estatuto, las decisiones de
las juntas generales serán tomadas por mayoría de votos del capital pagado
concurrente a la reunión. Los votos en blanco y las abstenciones se sumarán a la
mayoría numérica. Las normas del estatuto relativas a las decisiones de las juntas
generales se entenderán referidas al capital pagado concurrente a la reunión.
en el caso de la cia anónima es mas del 50% de los votos presentes en la reunión, y en
la cia anónima más del 50% de los votos en la reunión.
Hay un error en el art 117, al decir DE LOS SOCIOS PRESENTES, se entendería como
que ganan por numero de socios y no por cantidad de votos, pero concordado eso con
el art 114 a, queda claro que es por votos y no por socios.
La junta se puede instalar, pero no voy a poder tomar esa decisión. Si hay varios temas
que tratar en la junta, se puede reunir la junta, tomar las otras decisiones pero esa
particular que necesita el quorum reforzado no se decidirá.
Tambien puede haber excepciones en el estatuto. Muchas veces ese refuerzo que
tienen los socios por precautelar los intereses de los socios, ¿a quien voy a proteger? A
los socios minoritarios. El problema es cuando se establece ese refuerzo para la
proteger a las minorías.
Hay que elaborar ciertos documentos una vez que se celebra la junta general. El mas
importante es el acta de junta general que estará incorporada en el libro de la junta
general. Hay un libro de asctas de junta general. Se llama libro porque antiguamente
era un libro.
¿Qué es el acta? Es una constancia de que algo ha sucedido. El acta de junta general es
la constancia de que se reunió.
Art. 33.- Contenido del acta de junta general.- El acta de la junta general contendrá,
por lo menos: a) El nombre de la compañía de que se trate;
Debo establecer el quorum y cual fue y si no hubo quorum también lo tengo que
establecer para volver a convocar.
Nombre del socio, cuantas acciones tiene, el valor pagado para ver el numero de votos
si se trata de cia anónima, en la limitada no importa mucho el valor pagado. La ley
establece la obligación de tener lista de asistentes.
En la misma acta se dice cuántos asistieron. ¿Por que se establece esta lsta de
asistentes en la cia anónima? Muchos accionistas, mucho capital, hay una lista que ya
se tiene elaborada donde se ve quienes son los socios, sus acciones, etc. Ahí van
llegando los socios y tienen que firmar el acta (verificar que sea la firma que está en la
cedula).
Se debe establecer el orden del día, los puntos que se trataron, etc. Antes las actas de
junta general eran resumidas, ahora hay que poner de acuerdo al reglamento quién
mocionó tal cosa y así. Hay casos en que hay cosas que no tienen que ver en la junta
general. Ay ciertas cosas que sí hay que dejar constancia en el acta, como quien
firmará el acta: presidente de la junta y el secretario, nadie más firma el acta. La ley
establece que, si el estatuto no dice nada, el presidente de la junta será el presidente
de la cia y el secretario será gerente general.
A veces se les pone presidente ad hoc o secretario ad hoc y eso es lo que se nombra
para esa junta, para algo determinado. Ya no se necesita ahí el pdte de la cia, ni el
secretario si no solo los socios. puede que el pdte o secretario hayan faltado asi que se
nombra un Pdte. de esa junta que va a dirigir la junta.
Esta acta va a ir firmada por presidente y por secretario. No se necesita que firmen los
socios, basta la firma del presidente y del secretario.
Requisito sine qua non para que se pueda dar la junta universal: se necesita que
estén presentes todos porque todos tienen el derecho a voto. Incluso los accionistas
preferidos que no pueden votar igual van porque tienen voz, pueden opinar.
Requisitos:
Mildred Aguilera
lo del territorio nacional está en el aire, porque ahora ya se puede reunir por
videoconferencia.
- Se debe suscribir el acta, todos los socios deben suscribir el acta, debe ser
firmada por todos el acta de junta universal. ¿La firma del acta es requisito para
que se reúna la junta? NO, Es requisito para que valga esa constancia como
prueba. El acta como documento probatorio es nulo. Tengo una junta válida
pero un acta que es nula.
- No es que los socios que no han pagado no pueden ir, pueden ir pero se ve el
capital pagado para efectos de votación.
- La ley se refiere a la nulidad del acta y no del acto.
Art. 233 reformado. La ley no establece como grabar, pero mientras más pruebas
se tengan, mejor.
Los requisitos para que se de la junta universal es que estén tdos,que estén de
acuerdo todos en que se dé la junta.
Hay una incógnita, el art 233 dice que es obligación grabar las juntas generales
salvo las juntas universales porque es inesperado.
Hay dos formas de certificar las actas, la forma mas sencilla es sacar una copia y
poner que se certifica, pero la forma mas antigua de certificar un acta es la
transcripción del documento y al final le ponen f. fulano de tal Pdte de la cia y f.
fulano de tal, secretario.
CLASE
5 de febrero de 2019
Los administradores que interesan son los que tienen la representación legal. Duran
hasta 5 años en su cargo tanto en la anoima como en la limitada. Pueden cesar sus
funciones por renuncia, remoción, o por vencimiento del plazo.
Se exige una mayoría reforzada, dos terceras partes del capital pagado.
Regla general para tomar decisiones en la cia limitada: mayoría absoluta o más del
50% de los votos presentes. Pero en el caso de remoción de administrador se exigen
más de dos tercios.
Hay excepciones:
- La no repartición de utilidades
- Cesión de participaciones
- Remoción del administrador. Es solo en la limitada. Este refuerzo atiende a la
naturaleza jurídica de la cia de responsabilidad limitada.
terceras partes del capital pagado concurrente a la sesión. En el caso del Art. 128 la
junta general deberá remover a los administradores o a los gerentes. Si en virtud de
denuncia de cualquiera de los socios la compañía no tomare medidas tendientes a
corregir la mala administración, el socio o socios que representen por lo menos el diez
por ciento del capital social podrán, libremente, solicitar la remoción del
administrador o de los gerentes a un juez de lo civil. Este procederá ciñéndose a las
disposiciones pertinentes para la remoción de los gerentes o de los administradores
de las compañías anónimas
Si quiero remover al administrador se necesitan las dos terceras partes, en esto hay
una excepción que es el 128 que se refiere a todo lo mala fe, dolo o abusos del
representante legal. Es por unanimidad, la junta general está obligada a remover al
administrador. No pueden votar en contra de la remoción.
Hay muchas semejanzas entre los representantes legales y mandatarios como que:
actúan en nombre de otros, en el mandato es la misma persona con total capacidad
que contrata a alguien, en la representación legal la ley lo da por falta de capacidad.
128
125.
Art. 130.- Los administradores o gerentes no podrán dedicarse, por cuenta propia o
ajena, al mismo género de comercio que constituye el objeto de la compañía, salvo
autorización expresa de la junta general. Se aplicará a los administradores de estas
compañías, la prohibición contenida en el inciso Segundo del Art. 261.
Mildred Aguilera
En las cias limitadas hay la prohibición de que el rep legal se dedique a la misma
actividad de la cia que esta administrando.
Las prohibiciones deben ser expresas en la ley para que conlleven una sanción. Existe
una prohibición de auto contratación porque el representante legal estaría
contratando por sus propios derechos y por los que representa ya que se entraría en
un conflicto de intereses. El representante legal no puede contratar consigo mismo.
En caso que el rep. legal este suscribiendo acciones. La lay prohíbe al rep. Legal
contratar con la cia, en principio no puede suscribir acciones. Pero si a su vez es socio,
tendría derecho de preferencia a suscribir acciones o participaciones, ¿que situación
pesa más? No puede el representante legal contratar con la cia que administra, pero la
doctrina analiza eso, todos somos socios y vamos a realizar un aumento de capital,
pero el rep legal no puede hacerlo porque esta prohibido.
Establece dos requisitos para hacer prestamos de los rep legales a la cia:
El primer requisito en este caso especifico del préstamo que hace el rep legal a la cia,
va a ratificar con posterioridad. Y si la cia no ratifica? Significa que el rep legal gira el
cheque para que no se atrase en el pago de los impuestos y la cia dice no ratifico, el
rep legal está prohibido de contratar y lo remuevo del cargo,
En las cias de responsabilidad limitada no son obligatorios los comisarios porque por
su naturaleza jurídica se entiende que es poco capital, negocios pequeños, etc. Los
socios tienen libre acceso a los libros sociales.
Cia anónima: Muchos accionistas, mucho capital. En ese caso se nombra un comisario
o varios comisarios. En la cia limitada hay la posibilidad de nombrar un consejo de
vigilancia.
Art. 135.- En las compañías en las que el número de socios exceda de diez podrá
designarse una comisión de vigilancia, cuyas obligaciones fundamentales serán velar
por el cumplimiento, por parte de los administradores o gerentes, del contrato social y
la recta gestión de los negocios. La comisión de vigilancia estará integrada por tres
miembros, socios o no, que no serán responsables de las gestiones realizadas por los
administradores o gerentes, pero sí de sus faltas personales en la ejecución del
mandato.
- Mínimo 11 socios.
- Previsto en el contrato social.
Lo más normal es que sean socios de la cia. Se establece ese requisito de que hayan
más de 10 socios. se trata de ayudar a la administración porque ya se vuelve difícil que
más de 10 socios estén revisando todo cada uno, por eso se designa una comisión.
Mildred Aguilera
Art. 231.- La junta general tiene poderes para resolver todos los asuntos relativos a los
negocios sociales y para tomar las decisiones que juzgue convenientes en defensa de
la compañía. Es de competencia de la junta general:
Los directorios son obligatorios en los bancos y seguros, en esas cias son obligatorios
los directorios, en las demás no es obligatorio tener directorio.
¿Se puede nombrar un directorio? Si ya tengo a la junta general, puedo hacerlo cuando
ya tengo muchos accionistas. Muchas veces las cias (como no confían) nombran
directorio es un organismo colegiado que toma decisiones trascendentales, y se
nombrará un directorio en caso de estar estipulado en el estatuto, y en el caso de
bancos y seguros es obligatorio tener directorio.
CLASE
8 de febrero de 2019
Art. 231.- La junta general tiene poderes para resolver todos los asuntos relativos a los
negocios sociales y para tomar las decisiones que juzgue convenientes en defensa de
la compañía.
2. Conocer anualmente las cuentas, el balance, los informes que le presentaren los
administradores o directores y los comisarios acerca de los negocios sociales y
dictar la resolución correspondiente. Igualmente conocerá los informes de
auditoría externa en los casos que proceda. No podrán aprobarse ni el balance
ni las cuentas si no hubieren sido precedidos por el informe de los comisarios;
Mildred Aguilera
Siempre hay que repartir utilidades, hay el dividendo minimo legal que hay que
repartir salvo resolución unánime de la junta general.
Art. 234.- Las juntas generales ordinarias se reunirán por lo menos una vez al año,
dentro de los tres meses posteriores a la finalización del ejercicio económico de la
compañía, para considerar los asuntos especificados en los numerales 2, 3 y 4 del Art.
231 y cualquier otro asunto puntualizado en el orden del día, de acuerdo con la
convocatoria. La junta general ordinaria podrá deliberar sobre la suspensión y
remoción de los administradores y más miembros de los organismos de
administración creados por el estatuto, aún cuando el asunto no figure en el orden del
día.
Las juntas ordinarias no son solo las que tratan sobre estados financieros sino sobre la
remuneración de los administradores y la distribución de utilidades. Esos tres puntos
van de la mano. Si se trata individualmente esos temas será ordinaria.
Existe la posibilidad de ser accionista de mismo en la compañía, son socios los que han
aportado en la compañía. hay varias razones por las que una compañía seria
accionista de si misma, las instituciones financieras deben proyectar cierta imagen de
lo que quieren ser, por ej., una cia que se dedica a temas de limpieza deben tener todo
pulcro, y así toda empresa trata de proyectar su propia imagen.
- Nominal el que dice el título, facial o cartular, aparece en la faz del título de
la acción. Será equivalente al valor del aporte.
- Real es la relación que hay entre el patrimonio y el número de acciones.
Habrá acciones que tengan valor en centavos. Depende del patrimonio de la
compañía. el valor real va a ser la relación entre patrimonio y el número de
acciones. Cojo el balance, veo el patrimonio y lo divido para el número de
acciones.
Mildred Aguilera
Art. 196.- La amortización de las acciones, o sea el pago del valor de las mismas y
su retiro de la circulación en el mercado, se hará con utilidades repartibles y sin
disminución del capital suscrito, cuando la junta general de accionistas acordare
dicha amortización, siempre que las acciones amortizables se hallaren
íntegramente pagadas. Si la amortización fuere a cargo del capital, se requerirá,
previamente, el acuerdo de su reducción, tomado en la forma que esta Ley indica
para la reforma del contrato social. La amortización de acciones no podrá exceder
del cincuenta por ciento del capital suscrito.
En el caso de amortización s repiten los requisitos que deben estar liberadas, y todo,
pero se puede hacer con cargo de utilidades o con cargo de amortización pero en
ambos casos saldrán del mercado.
Art. 112.- La amortización de las partes sociales será permitida solamente en la forma
que se establezca en el contrato social, siempre que, para el efecto, se cuente con
utilidades líquidas disponibles para el pago de dividendos.
Requisitos:
118. g) Decidir acerca del aumento o disminución del capital y la prórroga del
contrato social;
Toda reforma necesita votación de mayoría absoluta de los votos presentes, necesitan
autorización de la junta general.
CLASE
15 de febrero de 2019
Art. 136.- La compañía se constituirá mediante escritura pública que será inscrita en
el Registro Mercantil del cantón en el que tenga su domicilio principal la compañía. La
compañía existirá y adquirirá personalidad jurídica desde el momento de dicha
inscripción. La compañía solo podrá operar a partir de la obtención del Registro Unico
de Contribuyentes otorgado por parte del SRI. Todo pacto social que se mantenga
reservado será nulo. El Registrador Mercantil del cantón donde tuviere su domicilio
principal, remitirá los documentos correspondientes con la razón de la inscripción a la
Superintendencia de Compañías y Valores a fin de que el Registro de Sociedades
incorpore la información en sus archivos. La constitución también podrá realizarse
mediante el proceso simplificado de constitución por vía electrónica de acuerdo a la
regulación que para el efecto dictará la Superintendencia de Compañías y Valores.
La constitución simultanea
El proceso simplificado.
Solo ratificar que la cia nace como persona jurídica con la inscripción en el registro
mercantil, se dispuso que la cia puede operar desde que obtiene el RUC.
Art. 137.- La escritura de constitución será otorgada por todos los socios, por sí o por
medio de apoderado. Los comparecientes deberán declarar bajo juramento lo
siguiente:
Hay una discusión sobre el plazo, ¿desde cuando cuento el plazo? Desde la inscripción
en el registro mercantil o desde la celebración de la escritura, hay partes que
sostienen la primera y la catedra sostiene la segunda. Solo deja de existir una
compañía cuando está cancelada en el registro mercantil y para eso hay que liquidar
primero. ¿Qué sucede al momento del vencimiento del plazo? Disolución ipso iure, y
Mildred Aguilera
de ahí viene la liquidación, y una vez que se termina la liquidación se puede hacer la
cancelación en el registro mercantil (las cosas en derecho de la misma forma en que se
hacen). Si la el contrato de la cia ya va a vencer, pero se quiere que continúe, se realiza
una prórroga que debe ser aprobada por la mayoría absoluta de los socios. si
queremos que salga de la liquidación tenemos que hacer una reactivación, en ese
caso debe ser por unanimidad de los socios porque se trata de una recontratación.
6. El importe del capital social con la expresión del número de las participaciones en
que estuviere dividido y el valor nominal de las mismas; a partir del año 2000 se
dijo que el valor de las participaciones tenía que ser de $1 o de múltiples de uno, no
podían tener centavos, solo las que se constituyeron antes del 2000.
10. Los demás pactos lícitos y condiciones especiales que los socios juzguen
conveniente establecer, siempre que no se opongan a lo dispuesto en esta Ley.
Mildred Aguilera
CLASE
23 de febrero de 2019
AUMENTO DE CAPITAL
En ambos casos se puede pagar en numerario las acciones, en este caso ya no habrá
que hacer la declaración juramentada de que se va a aportar el numerario, sino que se
tendrá que hacer es pagar el 25% al momento de suscribir la accion, la compañía ya
existe como pj, en caso del aumento de capital al momento de celebrar la escritura de
aumento de capital ya deben estar pagados los aportes numerarios en la cuenta de la
compañía. en los aumentos de capital. Se debe convocar la junta general, resuelve el
aumento de capital y de ahí se debe …….
En la escritura el rep legal declara que esos compromisos ya han sido cumplidos, es un
ejecutor de las ordenes que le da la junta general haciendo la escritura de junta
general, declara que cuando se trata de numerario ya se pagó, en especie es distinto.
En especie hay que seguir las mismas reglas para el aporte de especie al momento de
la constitución, avaluar la especie, ver que estén relacionadas con el objeto social de la
compañía, se debe adjuntar el avalúo, todo lo de aportes en especie para la
constitución de la compañía se aplica para el aumento de capital en especie.
Hay casos en que la ley si exige que el acta sea documento habilitante.
Mildred Aguilera
Antes de la decisión de repartir son utilidades. Hay que dividir en proporción a lo que
le corresponde a cada socio.
Cuando veíamos la reserva legal, ¿que pasaba si la reserva legal se veía disminuida por
cualquier causa? NO PASA NADA. Si se disminuye la reserva legal por cualquier casa,
no pasa nada, para eso es, para tener ese amortiguador. Otra forma en que se ve
disminuida es para aumentar el capital.
Tema de examen: en qué tiempo se deprecian los inmuebles. Hay inmuebles que sí se
pueden depreciar, hay situaciones raras en que se deprecien, lo normal es que se
aprecien, pero para efectos tributarios se puede depreciar.
Revalorización de activos
Mildred Aguilera
De acuerdo a las normas nifs, para los contadores se llama reserva por valuación, es
lo mismo.
Se parecen en que ambos son proporcionales a lo que cada socio posee en el capital de
la cia, derecho de preferencia tiene en proporción a lo que ya tenía.
Son distintos en que el derecho de preferencia tengo que ejercerlo, tengo que
comprometerme a pagar el capital, va a ser en numerario, en especie, en
compensación de créditos. En el derecho de atribución es obligatorio, es automático a
cada uno le toca su parte y ya.
Art. 183.- El pago de las aportaciones que deban hacerse por la suscripción de las nuevas acciones
podrá realizarse:
Art. 140.- El pago de las aportaciones por la suscripción de nuevas participaciones podrá realizarse:
1. En numerario;
2. En especie, si la junta general hubiere resuelto aceptarla y se hubiere realizado el avalúo por los
socios, o los peritos, conforme lo dispuesto en el Art. 104 de esta Ley;
El 182 establece las dos formas de aumentar el capital que se aplican para la anónima como para
la limitada.
Art. 184.- El aumento de capital por elevación del valor de las acciones requiere el consentimiento
unánime de los accionistas si han de hacerse nuevas aportaciones en numerario o en especie. Se
requerirá unanimidad de la junta si el aumento se hace por capitalización de utilidades. Pero, si las
nuevas aportaciones se hicieren por capitalización de reserva o por compensación de créditos, se
acordarán por mayoría de votos.
El articulo está redactado al revés, lo normal es que se establezca siempre primero la regla general
y luego las excepciones. La regla general la han puesto al final.
La primera excepción: elevación de valor de acciones o participaciones: solo puede ser aportes en
numerarios o en especie se requiere UNANIMIDAD DE LOS SOCIOS, porque van a aumentar el
valor de todas las acciones.
Art. 194.- En caso de acciones dadas en prenda corresponderá al propietario de éstas, salvo
estipulación en contrario entre los contratantes, el ejercicio de los derechos de accionista. El
acreedor prendario queda obligado a facilitar el ejercicio de esos derechos presentando las
acciones a la compañía cuando este requisito fuese necesario para tal ejercicio. El deudor
prendario recibirá los dividendos, salvo estipulación en contrario.
Art. 31.- Los acreedores personales de un socio o accionistas durante la existencia de una
compañía, podrán:
2. Embargar las acciones que le correspondan, las cuales podrán ser rematadas a valor de
mercado, de conformidad con las disposiciones del Código de Procedimiento Civil. Los derechos
económicos inherentes a la calidad de accionista, serán ejercidos por la persona en cuyo beneficio
se dictó el embargo. No son susceptibles de embargo las cuotas o participaciones que
correspondan al socio de una compañía de responsabilidad limitada en el capital social.
3. Embargar las utilidades que les correspondan previa deducción de lo que el socio o accionista
adeudare por sus obligaciones sociales; Las medidas reseñadas en los numerales 1 y 2 se
efectuarán con la inscripción en el libro respectivo. Los perjudicados por el abuso de la
personalidad jurídica, en los casos previstos en el Art. 17 de esta Ley, tendrán los mismos derechos
que por virtud de este artículo se les confiere a los acreedores de los accionistas, con arreglo a lo
previsto en el Código de Procedimiento Civil. Una vez disuelta la compañía el acreedor personal,
podrá embargar la parte o cuota que corresponda al socio o accionista en la liquidación.
Las acciones pueden ser susceptibles de ser prendadas como garantía, en la prenda entego el bien
en garantía, no transfiero el domino, traslado la tenencia del bien, la regla general cuando
hablamos de prensa es que pasa a manos del acreedor, hay excepciones como la prenda
industrial, agrícola que quedan en manos del deudor, pero de ahí siempre le entrego los títulos, y
se rtansfieren estos títulos en garantía.
Esa prenda que se está dando se deberá anotar en el libro de acciones y accionistas. Esa es la
forma en que se de la prenda de acciones.
Respecto de la prenda de participaciones, hay por ahí algunos locos que dicen que se puede
realizar. Por otra parte, quienes sostienen que sí se puede dar, podría darse porque no está
prohibida. No está prohibida la prenda de participaciones, pero está prohibido el embargo de
participaciones, tiene que haber aprehensión física.
En el caso de las acciones sí son susceptibles de embargo, ahora va a ser muy difícil que cuando
haya un contrato de prensa, haya un embargo. ¿Puede el juez ordenar el embargo de esas
acciones? Sí, pero se va a necesitar físicamente las acciones. Al momento de ejecutar esa garantía,
se demanda el cumplimiento de esa garantía, demuestra los títulos y se embarga, pero cuando no
hay se torna muy difícil porque necesito la aprehensión física, en este caso los títulos.
Mildred Aguilera
La prenda de participaciones, no obstante, no está prohibida, sino que está prohibido el embargo
de estas, porque sería como un saludo a la bandera porque no se pueden embargar.
Qué se puede hacer respecto a las acciones? Prohibir la transferencia de las acciones, porque cad
accionista tiene su título.
Derecho de preferencia a adquirir acciones que ya existen, que están en poder de otra persona. Es
necesario que haya ese derecho en la cia limitada? No, porque ellos deciden si ceder las
participaciones o no, solo necesito unanimidad de los socios. por eso es irrelevante el estudio del
derecho de preferencia en la compañía limitada.
Elimino el derecho de preferencia porque no tiene mayor importancia en la cia limitada, pero en
realidad por esta necesidad de obtener la unanimidad de los socios para ceder las participaciones
es que no gana importancia.
Derecho de tanteo consiste en poder cederlas a alguien en lugar de cederlas a cualquier tercero.
No
No se está limitando la cesión ni la negociación, las puedo enajenar igualmente pero cuando
establezco el derecho de tanteo tengo que ofrecérselas primero a alguien. ¿Estaría limitándose
ella a enajenar las acciones? No, en la limitada sí. En la anónima finalmente lo que dice el sector de
la doctrina es sí se van a enajenar, pero tengo que ofrecérselas primero a alguien, se establece el
derecho de tanteo por el socio que tiene las acciones, la única forma es que el socio se
comprometa.
La cláusula penal se ejecuta más cuando no se puede ejecutar el contrato. El derecho de tanteo
consiste en tener que ofrecérselas primero a alguien. Es el mismo socio que se compromete a
decir en caso que tal socio vaya a enajenar sus acciones, le ofrezca primero a uno de los socios y si
este no las quiere entonces ofrece a un tercero.
Mildred Aguilera
Al final van a enajenarse las acciones, lo que pasa es que primero tengo que ofrecérselas a
determinada persona. La doctrina sí establece que el derecho de tanteo no puede establecerse en
el contrato de sociedad. La doctrina discute en que si cabe o no el derecho de tanteo en un
contrato privado entre algunos socios.
El derecho de tanteo no implica la autorización de un socio para que enajene sus acciones,
significa simplemente dar la prioridad a alguien para que compre sus acciones, eso cabe para las
compañías que no están inscritas en la bolsa de valores.
La superintendencia se quedó muy coja con la reforma de una frase de permitir los pactos
parasociales porque debería al menos decir cuáles son los pactos parasociales, pactos que se
pactan fuera del contrato de sociedad.
Uno es el derecho de preferencia a suscribir y el otro es simplemente a adquirir lo que otro socio
tenga en el porcentaje accionario.
Se sanciona al socio con la restricción al derecho al voto si no presenta esta documentación. Toda
cia extranjera tiene la obligación de presentar documentación anual a la cia nacional para que esta
a la vez presente la información a la superintendencia y antes se sancionaba a la cia nacional, por
eso se establecieron estas sanciones. Si no lo ha presentado durante dos años, es causal de
exclusión, no es obligación separarlos.
Art 115 h.