Derecho Tutelar

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”
UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas
“PATRIA POTESTAD”
CURSO : DERECHO TUTELAR DE MENORES
DOCENTE : Dr. VICTOR H. NINA COHAILA
ALUMNOS : MAMANI INQUILLA, Vanessa

VERA MARTINEZ, MARILYN ROCIO
MARAZA BERMEJO, Joshua
CICLO : XII
TACNA –PERU
2019
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
DEDICATORIA:
El presente trabajo va dedicado a
nuestros padres quienes guían cada
uno de nuestros pasos, día a día, y son
parte de nuestra, motivación y
esperanza, lo que nos compromete a un
futuro de exitoso profesionalismo.
2
AGRADECIMIENTO:
A Dios, por otorgarnos salud, bienestar

físico y mental.
A nuestro docente, por brindarnos sus
conocimientos en el desarrollo de esta
carrera profesional y en especial de este
trabajo.
A nuestros Padres, Amigos quienes
siempre nos motivan a seguir adelante y
nos aconsejan que luchemos por
nuestros sueños y metas.
3
INDICE
INTRODUCCION………………………………………………………………….….5
I. ANTECEDENTES…………………………………………………………………...6
II. PATRIA POTESTAD…………………………………………………………….....7
2.1. CONCEPTO…………………………………………………………………….…7
2.2. DENOMINACION…………………………………………………………….…...9
2.3 DEFINICION………………………………………………………………...……..9
2.4 CARACTERISTICAS……………………………………………………………...9
2.5 OBJETIVO………………………………………………………………………..11
2.6 NATURALEZA JURIDICA……………………………………………………….11
III. TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD…………………12
3.1 FUNCION…………………………………………………………………………13
3.2 CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD……………………………………13
3.3 DERECHOS Y DEBERES PERSONALES……………………………………14
IV. DERECHOS Y DEBERES PATRIMONIALES…………………………………17
4.1 ADMINISTRACIÓN DE LOS PADRES………………………………………..17
4.2 FRUTOS Y PRODUCTOS, USUFRUCTO DE LOS PADRES……………...18
4.3 LA SUSPENSION DE LA PATRIA POTESTAD………………………………19
4.4 PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD………………………………………..21
4.5 SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA EN CASO DE

SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Y DETERMINACIÓN DEL
CURADOR DE BIENES……………………………………………………………..22
4.6 GUARDA O TENENCIA DE HIJOS……………………………………………22
4.7 FACULTADES DEL JUEZ………………………………………………………23
V. CONCLUSIONES…………………………………………………………..……..24
VI. BIBLIOGRAFIA…………………………………………………………………...25
4
INTRODUCCIÓN
El objetivo del trabajo es entender mejor esta institución dada por nuestra
legislación y llamada Patria Potestad. Debemos tener en cuenta que dentro de
los objetivos de la legislación Peruana, como también del desarrollo social; fuera
del objetivo de vivir en una sociedad tranquila con un desarrollo económico para
todos y oportunidades igualitarias; lo que busca la legislación es hacer un
entorno justo y para conseguir ello bajo las diferentes legislaciones y dentro de
las distintas materias podemos encontrarla en el Código Civil y debemos
entender por “Patria Potestad” que es una institución reguladora de la relación
paterno-filial, no pudiendo ser objeto de convenio o renuncia por los padres;
ejerciéndose siempre en beneficio de los hijos y entre los deberes de los padres
se encuentra la obligación de estar con ellos, cuidarlos, protegerlos, alimentarlos,
educarlos, procurarles una formación integral, representarlos legalmente y
administrar sus bienes. Dentro de la regulación además se admite la suspensión
o privación de la misma, solo por mandato legal y con carácter de sanción, como
también abarca otros temas como la administración de los bienes del menor;
como se verá en el desarrollo del trabajo, con el fin de permitir un poco más esta
institución jurídica.
5
I. ANTECEDENTES
La Patria Potestad en Roma era el poder ejercido por el pater familias sobre
todas las personas libres que constituían su familia. El era señor de todos
(autorictas patria, rezago del actual principio de masculinidad) y tenía una fuente
de poder absoluto dentro de la estructura familiar.
Eugene Petit, indica que la potestad paternal significó un derecho riguroso y

absoluto del jefe de familia, análogo a los del amo sobre el esclavo, que tenían
sobre la persona y bienes de sus hijos. En el derecho antiguo vemos que la Patria
Potestad más que un privilegio era una facultad, un poder, una atribución en
favor del padre y revestía un carácter despótico, entrañando un arbitrio de vida
o muerte sobre las personas sujetas a ella.
El Derecho consuetudinario francés varió el carácter absoluto de la Patria

Potestad y fue con la Revolución Francesa que se reestructuró la esencia
romana de esta institución procediéndose a suprimir muchos de los poderes del
padre, incluso la institución del usufructo legal.
Esta situación se va aligerando con la humanización del derecho positivo, con la

consagración de la teoría de la defensa de la persona, con la liberalización de
las relaciones familiares y con el ejercicio del poder tuitivo del Estado en
protección de la familia.
La legislación comparada, a decir de Fernández Clérigo, ha evolucionado

enormemente en materia de Patria Potestad sea, 1) concentrado y atribuyendo
poderes sólo al padre, 2) otorgando poderes subordinados a la madre y 3)
estableciendo la igualdad entre el padre y la madre. Todo ello ha generado la
creación de relaciones jurídicas equilibradas en el Derecho de Familia, en la que
surgen las facultades recíprocas entre las partes intervinientes.
6
II. LA PATRIA POTESTAD
2.1 CONCEPTO
El artículo 418º del Código civil vigente señala que por la patria potestad, los
padres tienen el deber y el derecho de cuidar de la persona y bienes de sus hijos.
Etimológicamente el término patria potestad, proviene de raíces romanas, donde

«patria» alude al pater familia y el término «potestad» denota dominio, poder, o
facultad que se tiene sobre una cosa, a partir de lo cual, debemos colegir, que
se trata de una denominación que incorpora parcialmente su verdadero
concepto, por cuanto la patria potestad, no sólo implica derechos o poderes del
padre, sino es un conjunto de derechos y deberes que ejercen de manera
paritaria el padre y la madre desde el momento en que se configura la filiación
de la prole.
En este sentido, Benjamín Aguilar sostiene «Quizás debemos ir hacia una nueva
denominación que recoja estos deberes-derechos, (…) algunos han intentado
llamarla autoridad paterna compartida; otros, autoridad benéfica sobre los hijos
(…)».
La definición de patria potestad del citado autor es la siguiente: «la patria

potestad es una institución del derecho de familia que comprende un cúmulo de
derechos y deberes recíprocos entre padres e hijos, tendientes a lograr el
desarrollo integral de éstos y la realización de aquéllos. Este concepto pretende
abarcar no sólo los derechos-deberes de los padres e hijos, sino también el fin
que persigue la institución, el mismo que debe verse en sus dos dimensiones, la
de los padres que encuentran su realización a través del desarrollo de sus hijos,
y por cierto también la de los hijos que al recibir apoyo, amparo, sustento,
7

educación, protección y ejemplos de vida, posibilita un desarrollo integral y su
incorporación al seno de la sociedad en condiciones óptimas».1
Actualmente, la Patria Potestad no implica una relación de familia vertical (padre

e hijo) sino una de relación de familia horizontal (padre e hijo) en la que tanto
uno como otro tienen derechos de los que gozan y deberes que han de cumplir.
Se toma en cuenta los intereses del hijo por sobre las atribuciones del padre. Su
finalidad es permitir que los padres busquen y logren el desarrollo integral de sus
hijos.
Como refiere Fernández Clérigo la Patria Potestad implica una función tuitiva de
carácter social y casi público sobre los hijos menores. Es tanto un derecho como
un deber que tienen los padres de proteger y cautelar la persona y patrimonio de
sus hijos, así se configura como un típico caso de derecho subjetivo familiar en
el que la facultad (derecho) está estrechamente relacionada con la obligación
(deber) entre las partes.
Esta relación tutelar se inicia con la concepción y termina con la adquisición de

la capacidad de los hijos. Como es lógico desde el momento de la concepción
surge un sujeto de derecho que merece la más amplia protección en su aspecto
sicosomático como el de su peculio. Esta protección y defensa tutelar, que
corresponde a los padres, se acabará cuando el sujeto de derecho consiga la
capacidad para poder defenderse por si mismo y administrar su patrimonio.
La Patria Potestad es la conditio sine qua non de la relación paterno filial. Se

deriva de ella. De manera tal que el término filiación implica, de por sí Patria
Potestad, ya que ésta se refiere a las relaciones jurídicas de autoridad de los
padres sobre sus hijos, de allí que más que un derecho sea una consecuencia
de la filiación. Sin embargo, debemos tener en claro que puede haber filiación
sin Patria Potestad (en los casos extinción, suspensión de la misma) pero no
puede haber Patria Potestad sin filiación.
1
Aguilar Llanos, Benjamín, La familia en el Código Civil peruano, Ediciones legales, Lima 2008, pág. 305,
306
8

Alex Plácido, con relación a la patria potestad y su función tuitiva, anota: «La
patria potestad es una función reflejo del deber de los padres de educar y
mantener a sus hijos y de protegerlos en sus intereses pecuniarios mientras son
menores de edad, reconociéndosela como institución establecida en beneficio
de éstos. En ella, está estrechamente conexos el interés del Estado y el de la
familia, por lo que la misión encomendada al padre asume un carácter de
importancia social, del que deriva la peculiar naturaleza de orden público que
revisten las normas sobre patria potestad, cuyo contenido no puede ser objeto
de pactos privados, dirigidos a modificar las relaciones, las atribuciones y los
efectos y la imposibilidad por parte de los padres de renunciar al poder a ellos
conferido por la ley».2
2.2 DENOMINACIÓN
La conformación terminológica de esta institución viene del latín Patria potestas

o Potestad del pater familia.
Hoy se emplean de manera indistinta los términos Patria Potestad, autoridad

paterna, autoridad paternal o relación parental. Sin embargo, la denominación
más acorde es la de autoridad de los padres o responsabilidad parental que,
como dice Eduardo Zannoni34 traduce con más precisión las transformaciones
que ha experimentado la familia en estos últimos tiempos.
2.3 DEFINICIÓN
La Patria Potestad es un típico derecho subjetivo familiar mediante el cual la ley

reconoce a los padres un conjunto de derechos y deberes para la defensa y
cuidado de la persona y patrimonio de sus hijos y que permanece hasta que
estos adquieran plena capacidad.
2
Plácido Vilcachagua, Alex, Manual de Derecho de Familia, Gaceta Jurídica, Segunda edición, Lima 2002,
pág. 317,318
3
Derecho de Familia, Tomo II, 3ra. Ed., Ed. Astrea, Buenos Aires, 1998, p.680
9
2.4 CARACTERÍSTICAS
La Patria Potestad tiene las siguientes características:
 Derecho subjetivo familiar, ya que la Patria Potestad lleva implícita

relaciones jurídicas recíprocas entre las partes, padres-hijos e hijos-
padres.
 Ambos tienen derechos-obligaciones y facultades- deberes que cumplir.
 Se regula por normas de orden público, al estar de por medio el interés
social, de allí que sea nulo todo pacto o convenio que impida su ejercicio
o modifique su regulación legal.
 Es una relación jurídica plural de familia, ya que no es un derecho
exclusivo de los padres, a pesar que sean estos quienes deban asistencia
protección y representación a sus hijos menores. Se ejerce en relaciones
de familia directas o inmediatas de parentesco, esto es que la Patria
Potestad le corresponde al padre y al hijo. Su fin es tuitivo, cual es la
defensa de la persona y patrimonio de los hijos menores de edad.
 Es intransmisible, como dice Lafaille5, la Patria Potestad reconocida por
la ley en razón de la paternidad, es intransmisible de manera tal que el
padre o la madre que se desprenden de sus deberes y derechos a favor
de otro, realizan un abandono que produce las sanciones del caso. Esta
característica, también conocida como de indisponibilidad o
inalienabilidad, implica que las facultades derivadas de la Patria Potestad
son de orden público.
 El poder paterno no puede cederse en todo o en parte. Los padres
delegan, sin embargo, el derecho y obligación de educar y controlar al
hijo, cuando lo interna en un colegio6.
5
LAFAILLE, Héctor: Curso de Derecho de Familia, Buenos Aires, Biblioteca jurídica Argentina, 1930,
p.412.
6
CASTAÑEDA, Jorge Eugenio: Código Civil, 6ta. Edición, Lima, Talleres gráficos, tomo I, p.181.
10

 Es imprescriptible, no se pierde por la prescripción, sin embargo puede
decaer o extinguirse. No es perpetua, pues puede extinguirse o
restringirse. Su carácter es de temporalidad.
 Es irrenunciable, es decir de motu proprio no puede restringirse las
relaciones jurídicas de ella originadas. Si alguien la detenta tiene derecho
a exigir su ejercicio. Su renuncia determinaría el incumplimiento de las
obligaciones que la ley señala.
2.5 OBJETIVO
La Patria Potestad tiene un objetivo elemental que es cuidar de manera integral
a los hijos que no pueden atender de manera personal sus necesidades, de allí
que como diga Cornejo Chávez, se presenta como una institución de amparo y
defensa del menor que “no se halla en aptitud de defender su propia
subsistencia, ni de cautelar sus intereses, ni de defender sus derechos, ni de
formar su propia personalidad”7.
Mediante este concepto general podemos apreciar que el cuidado es referido a

la integralidad de la vida de los hijos, sea aquella sicosomática (salud,
educación), social (recreo, diversión) y patrimonial (pecuniaria).
Como dice Zannoni, citando a Cafferata, “la Patria Potestad satisface el proceso
biológico de la procreación, el que no se agota en el hecho biológico de procrear,
sino que se desarrolla en el tiempo hasta que, por presunción de ley, los hijos
adquieren la plena capacidad de obrar”8. En otras palabras, la Patria Potestad
complementa legalmente las consecuencias de la procreación a través de la
protección y educación de la descendencia.
Es de citar que, de acuerdo a la nueva estructura del Derecho Familiar moderno

la Patria Potestad se ejerce en interés de la familia en general y de la sociedad,
ya no sólo en beneficio directo del hijo (como lo fue hasta hace poco) o exclusivo
del padre (como fue en Roma). Hoy ha de tenerse en cuenta el interés del grupo
7
CORNEJO CHAVEZ, Héctor: Derecho Familiar Peruano, tomo II, 6ta. Edición, Lima, Ed. Studium, 1987, p.
177.
8
ZANNONI, Op.cit., p.682.
11

familiar ya que es en la familia y por ella que se busca el desarrollo integral de la
persona.
2.6 Naturaleza jurídica

Es una típica institución de Derecho de Familia que configura una relación
jurídica subjetiva en la que las partes intervinientes gozan y deben de cumplir
con intereses jurídicos reconocidos expresamente por la ley a efectos de
proteger a los hijos menores de edad en armonía a los intereses de la familia y
de la sociedad.
Las relaciones jurídicas contenidas en la Patria Potestad implican derechos-

deberes, es decir una reciprocidad en las facultades y atributos legales de las
partes, lo que configura como un típico derecho subjetivo de familia.
Más que un poder o autoridad es un deber y facultad de los padres para con sus
hijos, de allí que estos deban realizar todo lo conducente para lograr el
desenvolvimiento físico e intelectual del sujeto a Patria Potestad y en caso de
abandono o descuido el Estado podrá hacer cesar la Potestad conferida.
Lleva implícitas las atenciones legales necesarias para el desarrollo de la
descendencia y concluyen cuando ésta adquiere capacidad y autosuficiencia,
alterándose el vínculo jurídico de manera tal que son los hijos, ahora, los que
deberán protección a los padres.
III. TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD
Como señala Peralta Andía, “la titularidad de la patria potestad corresponde, en

principio a ambos padres. Como consecuencia de esa determinación, se les
atribuye a los padres el conjunto de deberes-derechos, que son el contenido de
la patria potestad. Así, en toda relación Jurídica existe un sujeto activo y otro
pasivo, sólo que en este caso existen titulares que ejercen la patria potestad y
otros a quienes esa potestad se dirige o que se encuentran favorecidas por ella.
Se trata en uno u otro caso de los padres y sus hijos”.
12

Asimismo, Varsi Rospigliosi nos dice que “la patria potestad sólo puede ser
ejercida en las relaciones familiares directas y de primer grado, como son de
padres a hijos. Hay un sujeto titular de la patria potestad y otro a quien esa
potestad se dirige o que se encuentra sometido a ella”. Citando a Diez-Picazo
agrega que “los titulares son los padres y los hijos, es ejercida por ambos, por
los padres que la dirigen y por los hijos que la asumen, sujetándose ambos a sus
reglas”. Sin embargo, modernamente el ejercicio de la patria potestad no está
siendo únicamente confiada a los padres, sino en determinados supuestos,
existiendo padres de los menores, los derechos que concede la patria potestad
se han confiado a abuelos, tíos e incluso a terceras personas, como en el caso
de tenencia, régimen de visitas, etc.
Debemos tener en cuenta además que el ejercicio de la patria potestad como

facultad de actuar que tienen los padres en virtud de sus deberes-derechos,
corresponden en algunos casos a uno u otro o ambos padres. Estos deberes y
derechos paterno-filiales se confieren a los padres por la ley positiva derivándola
del derecho natural, no obstante ello, no siempre es posible que la ejerzan ambos
padres sino que ella depende de ciertas eventualidades en que se hallan y,
especialmente, de la situación de los hijos sean éstos matrimoniales, adoptivos
o extramatrimoniales.
3.1 FUNCIÒN
La función de la patria potestad se encuentra señalada en el Art. 423 del CC. y

el inciso a del Art. 74 del CNA, donde se señala que es deber y derecho de los
padres velar por el desarrollo integral de los hijos. En esta finalidad se integran
en el ejercicio conjunto de ambos padres, tanto los contenidos personales como
los patrimoniales de la patria potestad, vinculados con los principios centrales de
la Convención de los Derechos del Niño: Principio de no discriminación, en tanto
todos los hijos tienen los mismos derechos (Art. 6 C93 y Art. 2 CDN), la provisión
de lo necesario para el desarrollo del niño (Art. 6 CDN) mediante el ejercicio
concreto de los derechos y obligaciones expresados en decisiones, en las que
se debe tener en cuenta su interés superior. (Art 3 CDN) y el respeto a sus
propias opiniones, en la determinación de dicho interés (Art. 12 CDN)
13

3.2 CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD
Siguiendo a Cornejo y para efectos metodológicos, podemos dividir los atributos

que conforman la patria potestad en dos grupos: los atributos de deberes y
derechos relativos a la persona de los hijos (derechos y deberes personales) y
los atributos relativos a sus bienes (derechos y deberes patrimoniales). Como
vemos no somos los primeros en hacer esta distinción ni seremos los últimos.
Para este efecto y teniendo en cuenta que este material es básicamente de

estudio, hemos considerado como contenido a los enunciados en el artículo 74
del Código de los Niños y Adolescentes y sus alcances con el Art 423 CC.,
procediendo a explicar en forma breve sus alcances en cada caso.
3.3 DERECHOS Y DEBERES PERSONALES
El ejercicio de la patria potestad supone el ejercicio de deberes y derechos

correlativos, es decir, de los padres a los hijos y viceversa. Los deberes y
derechos de los padres a favor de los hijos menores por ejercicio de la patria
potestad se encuentran enumerados en el artículo 423° del Código Civil en
concordancia con el artículo 74° del Código del Niño y del Adolescente. Entre
ellas tenemos:
Según el art 423 del CC., son deberes y derechos de los padres que ejercen la
patria potestad:
 Sostenimiento (Art. 74 inc. b CNA) Es otra manera de referirse a los

alimentos, los cuales incluyen la provisión de la educación.
 Dirección del proceso educativo, conforme a su capacidad y
aptitudes. (Art. 74 inc. c CNA), el cual pude implicar distintas situaciones
de disentimiento las cuales pueden resolverse judicialmente (Segundo
Párrafo del Art. 419 del CC) o mediante conciliación.
 Formación personal, corrección moderada y ayuda de los hijos a los
padres. - (Art 74 inc.d) La formación personal de los niños se encuentra
dirigida principalmente a su entrenamiento en el ejercicio progresivo de
sus derechos en concordancia con la evolución de sus facultades.
14

1) Proveer al sostenimiento y educación de los hijos.- En primer lugar,
proveer al sostenimiento, significa el deber de alimentar a los hijos para
garantizar su supervivencia, entendiéndose por alimentos lodo lo que es
Indispensable para el sustento, habitación, vestido y también asistencia
médica; pero si es menor de edad, comprende asimismo su educación,
Instrucción y capacitación para el trabajo. En cambio, proveer a su
educación Implica no sólo una tarea formativa sino también informativa.
Se trata de dos conceptos concurrentes que se refieren tanto a los
aspectos materiales cuanto a los intelectuales, morales y sociales.
2) Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitación para el

trabajo.- Aquí se remarca la importancia que tiene la educación en la
formación integral del nuevo ser conforme a su vocación y aptitudes. Esta
facultad se complementa con lo dispuesto en el artículo 424, modificada
por el artículo 1° de la Ley N° 27646, que señala que subsiste la obligación
de proveer al sostenimiento de los hijos e hijas solteros mayores de
dieciocho años que estén siguiendo con éxito estudios de una profesión
u oficio hasta los 28 años de edad; y de los hijos e hijas solteros que no
se encuentren en aptitud de atender a su subsistencia por causas de
Incapacidad física o mental debidamente comprobadas.
3) Corregir moderadamente a los hijos.- Se trata de un deber derecho de

morigerar la conducta de los hijos, que impide castigarlos con extrema
severidad y, cuando ello no bastare, se otorga la facultad de recurrir a la
autoridad judicial solicitando su internamiento en un establecimiento
dedicado a la reeducación de menores. Su infracción se sanciona con la
destitución de la patria potestad y también con sanciones penales.
4) Aprovechar de los servicios de los hijos.- Es otra facultad de los padres

para exigir de sus hijos menores la prestación de servicios propios de su
edad y condición, pero sin perjudicar su educación. Esta facultad debe ser
ejercida dentro de los límites razonables y prudentes, puesto que todo
exceso permitirla la intervención de la autoridad pública.
15
5) Tener a los hijos en su compañía.- Significa la necesidad de una

relación interpersonal continuada, que presupone la comunidad de
vivienda, por eso la ley establece que es deber derecho de los padres la
tenencia de los hijos en su compañía y recogerlos del lugar donde
estuviesen sin su permiso, recurriendo a la autoridad si fuese necesario a
fin de hacerlos entrar bajo su autoridad. Del deber de vigilancia, surge
también la responsabilidad paterna frente a terceros por los daños
causados por los hijos.
6) Representar a los hijos en los actos de la vida civil.- Es la facultad de

representación que tienen los padres respecto do los hijos en todos los
actos de la vida civil y comprende todas las relaciones jurídicas del menor,
salvo Indudablemente de aquéllos actos que el mismo menor puede
realizarlos conforme a ley.
Dar buenos ejemplos a sus hijos es deber de ambos padres, lo que significa
implica que el padre al ser un modelo de comportamiento para su hijos debe
comportarse con estricta observancia de las normas y dentro del marco legal.
La corrección llamada moderada por el código implica que tiene que ser
ejercida como derecho y como deber con la estricta observancia del principio
de dignidad humana de sus hijos no afectando su integridad ni física ni
psicológica, en tal sentido no solo se excluye el maltrato como medio de
corrección; sino, que es sancionado con la suspensión (inciso e del Art. 75
CNA.) y ante su reiteración con la suspensión. (Inciso e del Art. 77 CNA)
Consideramos inconstitucional, la última parte del inciso d, pues implica la

posibilidad de que el padre recurra a la autoridad judicial para solicitar una
sanción, la cual no podría ser otra que la privación de la libertad, hecho que
atenta contra su condición de sujeto de derechos.
Por otro lado, respecto al derecho de los padres de recibir la ayuda de sus
hijos de acuerdo a su edad y condición sin perjudicar su atención, (inciso g
16

del Art. 74 del CNA, el cual implica un desarrollo del deber de los hijos
regulado en el inciso d del artículo 24 del mismo cuerpo normativo que señala
que es deber de los hijos colaborar en la casa de acuerdo a la edad, que
debemos concordar incluso con las normas referidas al trabajo de los niños,
el cual no puede afectar su normal desarrollo. Cfr. Art 22, 51 y 63 del CNA.
IV. DERECHOS Y DEBERES PATRIMONIALES
4.1 ADMINISTRACIÓN DE LOS PADRES

Del Diccionario de la Real Academia, consideramos que las acepciones más
adecuadas a lo que significa la administración paterna de los bienes de los hijos,
señalada en el inciso h del Código de los Niños y Adolescentes y el término
“cuidar… de los bienes de sus hijos menores” del Art. 418 del Código Civil es
“ordenar, organizar, los bienes y graduar o dosificar el uso de algo, para obtener
mayor rendimiento de ello o para que produzca mejor efecto9. Todo ello, claro
está con la finalidad del logro del desarrollo integral del niño (Art. 6 de CIDN),
para cuyo efecto, tiene que tomar decisiones por sí mismo en el caso de los actos
ordinarios de administración y otras con autorización judicial en el caso de actos
extraordinarios, el las cuales se verificará el logro de la máxima tutela de sus
derechos en cada momento. (Interés Superior del Niño, consagrado en el Art. 3
de la CIND)
Nuestra legislación señala únicamente qué actos requieren autorización judicial,

entre ellos para enajenar o gravar (Arts. 109 y 110 del Código del Niño y el
adolescente, que modifican el Art. 447 del Código Civil.) Asimismo, se
encuentran otros actos para los cuales se requiere autorización en el Art. 448 del
Código Civil:
1. Arrendar bienes por más de tres años, por lo que se entiende que un
arriendo de menor plazo es un acto de administración ordinaria.
2. Hacer particición extrajudicial.
3. Transigir, estipular claúsulas compromisorias o sometimiento a arbitraje.
9
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Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
17

4. Renunciar herencias, legados o donaciones.
5. Celebrar contratos de sociedad o continuar en la establecida.
6. Liquidar la empresa que forma parte de su patrimonio.
7. Dar o tomar dinero en préstamo.
8. Edificar excediéndose las necesidades de la administración.
9. Aceptar donaciones, legados o herencias voluntarias con cargas, es decir
con pagos que tienen que hacerse.
10. Convenir en la demanda.
Existen bienes que se encuentran exceptuados de la administración de los

padres (Art. 425 del Código Civil) entre los que se encuentra aquellos que los
hijos han adquirido por el producto de su trabajo y los donados y dejados en
testamento a los hijos con la condición de que sus padres no los administren, en
cuyo caso serán administrados por un curador de bienes conforme lo señala el
inciso 7 del Art. 306 del Código Civil. Del mismo modo, este artículo señala
algunos casos donde es pertinente nombrar curador de bienes: los padres
pierdan la administración de los bienes de sus hijos (inciso 3), cuando se
encuentren impedidos de ejercer sus funciones (inciso 8) o cuando los intereses
de los padres se encuentren en oposición de los de sus hijos. (Inciso 1)
Como vemos, la administración puede ser confiada a un curador en todo o en
parte, judicialmente e incluso o a pedido del propio padre, cuando el causante lo
ha señalado en su testamento.
El nombramiento puede recaer en una persona jurídica. (Art. 435 del Código
Civil)
En todos los casos, los padres no necesitan dar garantía para el ejercicio de la
administración legal (Art. 426) salvo que el juez a pedido del consejo de familia,
resuelva que lo constituyan por el interés del hijo. Asimismo, se encuentra
exonerado de rendir cuentas de la administración salvo al terminar, salvo que el
juez a solicitud del consejo de familia se lo pidan. (Art. 427 Código Civil)
4.2 FRUTOS Y PRODUCTOS, USUFRUCTO DE LOS PADRES.
18

Los padres tienen el derecho-deber de usufructuar los bienes de sus hijos, uso
y disfrute temporal de los bienes de sus hijos. Salvo de los bienes exceptuados
de usufructo, que se encuentran señalados en el Art. 436 del Código Civil:
1. Los dejados en testamento con la condición de no estar en usufructo a
favor de los padres.
2. La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres.
3. Los bienes que les son entregados por sus padres para que ejerzan un
trabajo y los que los hijos adquieran por su trabajo.
4. Las sumas depositadas por terceros a nombre de sus hijos.
Por otro lado, el inciso i del Art. 74 del Código de los Niños y Adolescentes señala
que tratándose de los productos (provechos no renovables que se obtienen de
un bien), los padres restituirán la mitad de los ingresos netos obtenidos conforme
lo señala el artículo 1004 del Código Civil.
4.3 LA SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD

En tanto la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos sujeto a
temporalidad, es susceptible de ser restringido, y por tanto, la ley establece los
supuestos en que se manifiesta dicha limitación, evidentemente dichas
restricciones estarán determinadas por inadecuadas conductas de quienes son
sus titulares, los padres. La ley además establece que dicha limitación debe ser
judicialmente declarada.
Debemos distinguir, además, entre titularidad del derecho y ejercicio del mismo,
la primera alude a la legitimidad y reconocimiento del derecho, en tanto el
ejercicio, es la posibilidad fáctica de obrar el derecho, de hacerlo efectivo.
Siguiendo este razonamiento, cuando el Código de los niños y adolescentes
legisla las causales de suspensión de patria potestad (artículo 75º), se
establecen supuestos de hecho que de configurarse ocasionan el cese temporal
de la patria potestad, por lo que se mantiene la titularidad y se suspende el
ejercicio; por el contrario, cuando hablamos de pérdida o extinción de la patria
potestad, desaparece la titularidad y con ella, el ejercicio.
Para analizar las causales de suspensión de patria potestad, y concretamente la
causal incorporada y junto a ella, el artículo bajo comentario, es preciso partir del
19

contexto del ejercicio de la patria potestad, y es el artículo 419º del Código Civil,
el que delimita este aspecto, señalando que, “la patria potestad es ejercida
conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio,
correspondiendo a ambos la representación legal del hijo”. Cabe indicar
que, es inexacta la atingencia de esta fórmula legal «durante el matrimonio»,
pues durante una relación convivencial también es completamente legítimo el
ejercicio de la patria potestad.
En este orden de ideas, bajo un análisis sistemático del ordenamiento legal con
relación a la patria potestad, resulta incongruente con el artículo 76º del Código
de los niños y adolescentes10, el artículo 420º del código sustantivo aludido,
señala: «En caso de separación de cuerpos, de divorcio o de invalidación del
matrimonio, la patria potestad se ejerce por el cónyuge a quien se confían los
hijos. El otro queda, mientras tanto, suspendido en su ejercicio», en tanto el
supuesto de separación de los padres no está contemplado dentro de las
causales de suspensión del artículo 75º de aquél.
Resulta imprescindible señalar que, la suspensión del ejercicio de la patria
potestad, no exonera al padre o madre, de cumplir con sus deberes,
fundamentalmente del deber alimentario, consecuentemente, no es legal que el
progenitor suspendido o privado definitivamente de la patria potestad evada su
deber de asistencia a sus hijos.
El artículo 75º del Código de los niños y adolescentes, primigeniamente

contempló como causales de suspensión de la patria potestad las siguientes:
a) Por la interdicción del padre o de la madre originada en causas de naturaleza

civil;
b) Por ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre;
c) Por darles órdenes, consejos o ejemplos que los corrompan;
d) Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad;
e) Por maltratarlos física o mentalmente;
f) Por negarse a prestarles alimento
10
Artículo 76° CNA.- Vigencia de la Patria Potestad.- En los casos de separación convencional y divorcio
ulterior, ninguno de los padres queda suspendido en el ejercicio de la Patria Potestad.
20

Mediante la Ley Nº 29194
Por habérsele aperturado proceso penal al padre o la madre por delitos previstos
en los artículos 173º, 173º-A, 176º-A, 179º, 181º-A del Código Penal.
i) Por separación o divorcio de los padres, o por invalidez del matrimonio de
conformidad con el Artículo 282 y 340 del Código Civil
4.4 PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD
La pérdida de la patria potestad se funda en una conducta paterna manifestadora

de un grave incumplimiento o indebida satisfacción de los deberes integrantes
de la patria potestad, que por su entidad hace peligrar la finalidad de la
institución.
Las causales establecidas por el artículo 77º del Código de los Niños y
Adolescentes son:
1. Por muerte de los padres o del hijo.
2. Porque el adolescente adquiere la mayoría de edad.
3. Por declaración judicial de abandono
4. Por haber sido condenado por delito doloso cometido en agravio de sus
hijos o en perjuicio de los mismos.
5. Por reincidir en las causales señaladas en los incisos c), d), e) y f) del
artículo precedente
6. Por cesar la incapacidad de hijo, conforme al artículo 46º del Código Civil.
En el inciso d), se encuentra previsto el supuesto fáctico de quienes son

condenados por cualquier delito doloso cometido en agravio de sus hijos, por
tanto, es perfectamente aceptable que quien agreda sexualmente a uno de sus
hijos, pierda la patria potestad de éste y de todos sus hijos, pues el riesgo está
acreditado e independientemente de la pena que corresponda, debe protegerse,
qué duda cabe, a todos los hijos.
Esta norma (Ley 29275), es nuestra opinión, adolece del mismo error de la ley
que complementa, en el aspecto que se refiere a la suspensión de patria
potestad de quien se encuentre procesado por los delitos contra la libertad
sexual, pero acierta contundentemente al ampliar el espectro de la pérdida de
patria potestad del condenado por los citados delitos, a todos los hijos, se
21

entiende menores de edad, por cuanto la patria potestad se ejerce sí y sólo sí,
respecto de estos últimos, pues por su carácter de temporalidad, cesa al adquirir
aquéllos la mayoría de edad.
4.5 SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA EN CASO DE

SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD Y DETERMINACIÓN DEL
CURADOR DE BIENES.
Cuando la patria potestad se extingue se terminan también las obligaciones de

los padres. En cambio la suspensión no elimina estas obligaciones, las cuales
subsisten conforme lo señala el Artículo 470 del CC., que incluso hace
permanecer las obligaciones en los casos de pérdida, en los cuales si bien no
existe restitución, eso no significa que el padre que perjudica a sus hijos se
deshaga de sus obligaciones.
El CNA, señala en forma imperativa en cuanto a los alimentos la obligación del

juez de fijarlos en el proceso, lo que se entiende pese a no haber sido invocados.
Ahora bien, en el caso de que haya una suspensión de la patria potestad, el otro
de los padres asume en forma exclusiva la administración de los bines de los
hijos. En caso de que no haya ambos padres se confiará dicha administración al
curado de bienes (Art 460 CC.) al que hemos hecho referencia anteriormente.
4.6 GUARDA O TENENCIA DE HIJOS
En conceptos sencillos es " tener consigo a sus hijos".
Cuando el Padre o Madre solicitan la tenencia de sus hijos, están solicitando

tener a sus hijos a su lado, en un mismo domicilio y bajo su cuidado.
El problema realmente se suscita cuando los padres se separan de hecho, en

estos casos los padres pueden ponerse de acuerdo sobre la tenencia de los hijos
menores.
En cambio si no hay acuerdo, entonces deberán acudir a un Juez especializado

para solicitar la tenencia, Existen diversos casos en que existiendo un acuerdo y
este sea perjudicial para el menor, el Juez determinará quién debe tener al
22

menor. La ventaja de solicitar la tenencia ante el Juzgado es que la decisión final
reunirá las garantías que requiere el cuidado del niño o del adolescente.
En la actualidad ciertas personas se hacen la pregunta ¿Cómo puedo

protegerme legalmente ante la amenaza que me quiten a mi hijo?
Tal responsabilidad se asume a través del reconocimiento judicial del derecho

de custodia y tenencia de un hijo. Procede en caso que los padres se encuentren
separados y un cónyuge o conviviente le arrebata al otro a un hijo o si estuviera
en peligro la identidad física de éste.
La competencia en el proceso judicial de tenencia le corresponde el Juez de
Familia; y los requisitos para seguir este proceso son
1. Partida de Nacimiento del menor.

2. Acta de Conciliación por Tenencia Legal realizada en Centro de
Conciliación reconocido por el Ministerio de Justicia.
3. Certificado de estudios del menor.
4. Copias Certificadas de denuncias policiales o documentos por violencia
familiar.
5. Dirección exacta del domicilio del demandado.
6. Documento que acredite pago de alimentos a favor del hijo (Demanda de
Alimentos – copias Certificadas del Proceso).
7. La demanda se presenta ante el Juzgado de Familia del domicilio del
menor.
8. Pagar Arancel Judicial en el Banco de La Nación por ofrecimiento de
pruebas (S/.35.50).
4.7 FACULTADES DEL JUEZ
Cuando fuere necesario y en cualquier estado del proceso, el Juez Especializado

está facultado a poner al niño o adolescente al cuidado de algún miembro de la
familia o incluso de una persona distinta que reúna las condiciones de idoneidad.
Art. 80 concordante con el art. 340 CC
23
V. CONCLUSIONES
La Patria Potestad es una importe institución regulada por el Código Civil,

con el fin de velar por el interés superior del niño, otorgando a los padres
como figura exclusiva de ellos los deberes y derechos sobre los niños y
sus bienes. Dando margen de acción concediendo lo más beneficiario
para el menor bajo las posibles situaciones que puedan presentarse como
son la suspensión, extinción, privación de la misma.
Una vez más se demuestra el sentido proteccionista del legislador en

relación a los hijos menores de edad; si bien es cierto los actos jurídicos
en que éstos participan adolecen de nulidad, si son menores de dieciséis,
o de anulabilidad, si están entre los dieciséis y los dieciocho, éstos podrían
realizar válidamente actos jurídicos necesarios para su subsistencia. El
espíritu de la ley en relación al tema de la separación de cuerpos, se basa
en que aun ante los problemas conyugales que pudieran existir entre los
cónyuges, los hijos deben contar con la protección del sistema en
beneficio de los mismos.
24
VI. BIBLIOGRAFIA
1) Código Civil-Perú Libro III Derecho de Familia (D. Leg. 295. (24-07-84)
2) Código de los Niños y Adolescentes (ley 27337. (07-08-00)
3) Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-Calpe S.A., Madrid
4) Manual de Derecho de Familia, Gaceta Jurídica, Segunda edición, Lima
2002
5) “Filiación y Patria Potestad” Gaceta Jurídica, 2003
6) Código Civil-Perú Libro III Derecho de Familia (D. Leg. 295. (24-07-84)
7) Código de los Niños y Adolescentes (ley 27337. (07-08-00)
8) Diccionario de la lengua española © 2005 Espasa-Calpe S.A., Madrid
9) Manual de Derecho de Familia, Gaceta Jurídica, Segunda edición, Lima
2002
10) “Filiación y Patria Potestad” Gaceta Jurídica, 2003
11) Actualidad Jurídica, Gaceta Jurídica, Tomo 138, mayo 2005, p 71 a 74
12) http://www.teleley.com/
13) Diccionario de la real academia Biblioteca de Consulta Microsoft®
Encarta® 2005. © 1993-2004 Microsoft Corporation. Reservados todos
los derechos.
14) BINDER, Alberto, Introducción al Derecho Procesal Penal, Buenos Aires,
Ad Hoc, 1993
15) Sentencia del Tribunal Constitucional caso EXP. N.° 10107-2005-PHC/TC
25

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“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas

CURSO : DERECHO TUTELAR DE MENORES

DOCENTE : Dr. VICTOR H. NINA COHAILA

ALUMNOS : MAMANI INQUILLA, Vanessa

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

A Dios, por otorgarnos salud, bienestar

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

II. PATRIA POTESTAD…………………………………………………………….....7

2.6 NATURALEZA JURIDICA……………………………………………………….11

III. TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD…………………12

3.2 CONTENIDO DE LA PATRIA POTESTAD……………………………………13

3.3 DERECHOS Y DEBERES PERSONALES……………………………………14

IV. DERECHOS Y DEBERES PATRIMONIALES…………………………………17

4.1 ADMINISTRACIÓN DE LOS PADRES………………………………………..17

4.2 FRUTOS Y PRODUCTOS, USUFRUCTO DE LOS PADRES……………...18

4.3 LA SUSPENSION DE LA PATRIA POTESTAD………………………………19

4.4 PERDIDA DE LA PATRIA POTESTAD………………………………………..21

4.5 SUBSISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN ALIMENTARIA EN CASO DE

4.6 GUARDA O TENENCIA DE HIJOS……………………………………………22

4.7 FACULTADES DEL JUEZ………………………………………………………23

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

Eugene Petit, indica que la potestad paternal significó un derecho riguroso y

El Derecho consuetudinario francés varió el carácter absoluto de la Patria

Esta situación se va aligerando con la humanización del derecho positivo, con la

La legislación comparada, a decir de Fernández Clérigo, ha evolucionado

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

II. LA PATRIA POTESTAD

Etimológicamente el término patria potestad, proviene de raíces romanas, donde

La definición de patria potestad del citado autor es la siguiente: «la patria

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

Actualmente, la Patria Potestad no implica una relación de familia vertical (padre

Esta relación tutelar se inicia con la concepción y termina con la adquisición de

La Patria Potestad es la conditio sine qua non de la relación paterno filial. Se

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

La conformación terminológica de esta institución viene del latín Patria potestas

Hoy se emplean de manera indistinta los términos Patria Potestad, autoridad

La Patria Potestad es un típico derecho subjetivo familiar mediante el cual la ley

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

La Patria Potestad tiene las siguientes características:

 Derecho subjetivo familiar, ya que la Patria Potestad lleva implícita

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

Mediante este concepto general podemos apreciar que el cuidado es referido a

Es de citar que, de acuerdo a la nueva estructura del Derecho Familiar moderno

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

2.6 Naturaleza jurídica

Las relaciones jurídicas contenidas en la Patria Potestad implican derechos-

III. TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD

Como señala Peralta Andía, “la titularidad de la patria potestad corresponde, en

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

Debemos tener en cuenta además que el ejercicio de la patria potestad como

La función de la patria potestad se encuentra señalada en el Art. 423 del CC. y

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

Siguiendo a Cornejo y para efectos metodológicos, podemos dividir los atributos

Para este efecto y teniendo en cuenta que este material es básicamente de

3.3 DERECHOS Y DEBERES PERSONALES

El ejercicio de la patria potestad supone el ejercicio de deberes y derechos

 Sostenimiento (Art. 74 inc. b CNA) Es otra manera de referirse a los

“AÑO DE LA LUCHA CONTRA LA CORRUPCIÓN Y LA IMPUNIDAD”

2) Dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitación para el

3) Corregir moderadamente a los hijos.- Se trata de un deber derecho de