EL LAVADO DE ACTIVOS Y LOS DELITOS SUBYACENTES

1. ANTECEDENTES
2. GARANTIAS EN LOS PAISES- LAS 40 RECOMENDACIONES DE LA GAFI -
Y LAS 8 RECOMENDACIONES SOBRE FINANCIAMIENTO DE TERRORISMO
3. EL INCREMENTO PATRIMONIAL

1. ANTECEDENTES
Ante la proliferación del Delito de Lavado de Activos conjuntamente con el financiamiento
del terrorismo y para establecer políticas a nivel internacional que permitan a los países
combatir de este flagelo se crea en 1989 el Grupo de Acción Financiera ( GAFI) que viene
a ser un grupo intergubernamental encargado de establecer estándares, desarrolla y
promueve políticas para combatirlos.

Es así como en 1990 se diseñaron 40 recomendaciones como una iniciativa para combatir el
mal uso del sistema financiero por parte de los lavadores de dinero.

La primera revisión de estas recomendaciones se realizo en 1996, con el objeto de

establecer las nuevas tipologías del Lavado de Activos.

En el año 2001 la GAFI amplía sus recomendaciones incorporando el tema de

financiamiento del terrorismo, formulando 8 recomendaciones especiales sobre este tema.

En la actualidad más de 130 países han optado por aplicar las recomendaciones de la GAFI,
constituyéndose en el estándar internacional antilavado, el cual es importante que se le
efectúe un seguimiento y evaluación en cada país, así como también las organizaciones
internacionales como el Fondo Monetario Internacional y el Banco Mundial conjuntamente
con la GAFI efectúan evaluaciones para establecer si las recomendaciones son
implementadas efectivamente en cada país.

En cada país deberá aplicarse el delito de Lavado de Activos a todos los delitos graves con
el objeto de incluir la gama más amplia de los delitos subyacentes (delito previo o
precedente), estos delitos se pueden establecer tomando como base una categoría de delitos
graves o con la pena aplicable al delito grave o una combinación de ambos criterios.

Siguiendo la misma línea de creación de la GAFI en diciembre del 2,000 en Cartagena de

Indias (Colombia) se creo el GAFISUD conformado por representantes de los países de
Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador, México, Paraguay, Perú y Uruguay y
tiene como observadores a Alemania, El Banco Mundial, El BIB, CICAD OEA,
E.G.M.O.N.T., España, Estados unidos, F.M.I., Francia, Guatemala, INTERPOL,
INTOSAI, Naciones unidas y Portugal.

El GAFISUD se crea ante la amenaza que representan las actividades de Lavado de Activos
generando distorsiones en el funcionamiento de la economía y en los valores de la sociedad.
 EL GAFISUD trabaja con 7 principios claves para efectuar las evaluaciones mutuas, las que
se sustentan en los estándares internacionales de la GAFI.

La GAFISUD también ha emitido la Recomendación especial XI denominada Correos de

Efectivo para detectar el transporte físico transfronterizo de dinero en efectivo.

En el Perú las acciones contra estos delitos se han iniciado con la promulgación de la Ley
No. 27765 Ley Penal contra el Lavado de Activos, en ella se contemplan las sanciones para
actos de conversión y transferencia y de ocultamiento y tenencia, así como también la
omisión de comunicación de operaciones o transacciones sospechosas relacionadas con el
delito de lavado de activos.

Los delitos subyacentes están referidos a tráfico ilícito de drogas, terrorismo, secuestro,
extorsión, trata de personas, delitos contra el patrimonio cultural, delitos contra la
administración pública, proxenetismo, tráfico ilícito de inmigrantes, defraudación tributaria,
delitos aduaneros y cualquier otro similar que genere ganancias ilegales.

La Ley No. 28355 considera otros delitos subyacentes como en el caso de Asociación
Ilícita, abuso de autoridad condicionando ilegalmente la entrega de bienes y servicios,
cohecho pasivo propio, cohecho pasivo impropio, cohecho pasivo especifico, corrupción
pasiva de auxiliares jurisdiccionales, cohecho activo genérico, cohecho activo especifico,
negociación incompatible o aprovechamiento indebido del cargo, trafico de influencias,
enriquecimiento ilícito.

Con la ley No. 25475 Financiamiento del Terrorismo se incorpora este delito a los delitos
subyacentes.

La Ley No. 27693 crea la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) como entidad encargada
de recibir, analizar, tratar, evaluar y transmitir información para la detección del Lavado de
Activos y/o financiamiento del terrorismo así como de coadyuvar a la implementación por
parte de los sujetos obligados del sistema para detectar operaciones sospechosas del lavado
de activo y/o financiamiento del terrorismo.

La norma indica que están obligadas a proporcionar información las siguientes personas
naturales o jurídicas:
1. Las empresas del sistema financiero y del sistema de seguros y demás comprendidas en los
artículos 16 y 17 de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, Ley Nº 26702.
2. Las empresas emisoras de tarjetas de crédito y/o débito.
3. Las cooperativas de ahorro y crédito.
4. Los fiduciarios o administradores de bienes, empresas y consorcios.
5. Las sociedades agentes de bolsa, sociedades agentes de productos y sociedades
intermediarias de valores.
6. Las sociedades administradoras de fondos mutuos, fondos de inversión, fondos colectivos,
y fondos de seguros de pensiones.
7. La Bolsa de Valores, otros mecanismos centralizados de negociación e instituciones de
compensación y liquidación de valores.
8. La Bolsa de Productos.
9. Las empresas o personas naturales dedicadas a la compra y venta de vehículos,
embarcaciones y aeronaves.
10.Las empresas o personas naturales dedicadas a la actividad de la construcción e
inmobiliarias.
11. Los casinos, sociedades de lotería y casas de juegos, incluyendo bingos, tragamonedas,
hipódromos y sus agencias, y otras similares.
12. Los almacenes generales de depósito.
13. Las agencias de aduana.
14. Las empresas que permitan que mediante sus programas y sistemas de informática se
realicen operaciones sospechosas.

Asimismo quedan obligados a informar a la UIF- Perú, con respecto a operaciones

sospechosas y/o operaciones de acuerdo al monto que fije el reglamento, las personas
naturales o jurídicas que se dediquen a las actividades de:
1. La compra y venta de divisas.
2. El servicio de correo y courrier.
3. El comercio de antigüedades.
4. El comercio de joyas, metales y piedras preciosas, monedas, objetos de arte y sellos
postales.
5. Los préstamos y empeño.
6. Las agencias de viajes y turismo, hoteles y restaurantes.
7. Los Notarios Públicos.
8. Los Martilleros Públicos.
9. Las personas jurídicas o naturales que reciban donaciones o aportes de terceros.
10. Los despachadores de operaciones de importación y exportación.
11. Los servicios de cajas de seguridad y consignaciones, que serán abiertas con autorización
de su titular o por mandato judicial.
12. La Comisión de Lucha contra los Delitos Aduaneros.
13. Laboratorios y empresas que producen y/o comercialicen insumos químicos que se
utilicen para la fabricación de drogas y/o explosivos.
14. Personas naturales y/o jurídicas dedicadas a la compraventa o importaciones de armas.
15. Personas naturales y/o jurídicas dedicadas a la fabricación y/o comercialización de
materiales explosivos.
16. Gestores de intereses en la administración pública, según Ley Nº 28024.
17. Empresas mineras.
18. Organizaciones e instituciones públicas receptoras de fondos que no provengan del erario
nacional.

Del mismo modo quedan obligados a proporcionar información cuando sea necesario para el
cumplimiento de las funciones de la UIF-Perú:
1. La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria.
2. La Comisión Nacional Supervisora de Empresas y Valores.
3. Los Registros Públicos.
4. Las Centrales de Riesgo Público o Privado.
5. El Registro Nacional de Identificación y Estado Civil.
6. Las distintas cámaras de comercio del país.
7. La Comisión de Formalización de la Propiedad Informal - COFOPRI.
8. La Dirección General de Migraciones y Naturalización.
9. La Contraloría General de la República.
10. El Proyecto Especial de Titulación de Tierras y Catastro Rural - PETT.
11. El Seguro Social de Salud.
12. El Ministerio de Comercio Exterior y Turismo.
13. Empresa Nacional de Puertos - ENAPU.
14. Comisión Nacional para el Desarrollo y Vida sin Drogas - DEVIDA.
15. Empresa Nacional de la Coca - ENACO.

A través del Decreto Supremo No. 018-2006-JUS se aprueba el Reglamento de la Ley de

creación de la Unidad de Inteligencia Financiera.

El Reglamento establece que los sujetos obligados a informar deberán registrar las
operaciones que realicen sus clientes habituales u ocasionales por importes iguales o
superiores a US $ 10,000.00 o su equivalente en moneda nacional.

En el caso de empresas de transferencias de fondos, casinos, sociedades de loterías, y casa

de juego incluyendo bingos, hipódromos y sus agencias deben registrar transacciones a
partir de US $ 2,500.00 o su equivalente en moneda nacional.

Igualmente se registraran las operaciones que se realicen en una o varias oficinas o

agencias del sujeto obligado, durante un mes calendario, por o en beneficio de la misma
persona, que en conjunto igualen o superen US$ 50,000.00 (cincuenta mil dólares
americanos) o su equivalente en moneda nacional; o US$ 10,000.00 (diez mil dólares
americanos) o su equivalente en moneda nacional en el caso de las empresas de
transferencia de fondos, casinos, sociedades de lotería y casas de juego incluyendo
bingos, hipódromos, y sus agencias, se registrarán como una sola operación.
En cuanto al Registro de Operaciones, los sujetos obligados a informar, deben registrar
cada operación que supere el monto antes establecido por los siguientes conceptos:
a) Depósitos en efectivo: en cuenta corriente, en cuenta de ahorros, a plazo fijo y en otras
modalidades a plazo.
b) Depósitos constituidos con títulos valores, computados según su valor de cotización al
cierre del día anterior a la imposición.
c) Colocación de obligaciones negociables y valores de deuda emitidos por la misma
entidad
d) Compra venta de títulos valores -públicos o privados o de cuota partes de fondos
comunes de inversión.
e) Compra venta de metales y/o piedras preciosas, según relación que se establezca en el
reglamento.
f) Compraventa en efectivo de moneda extranjera.
g) Giros o transferencias emitidos y recibidos (interno y externo) cualesquiera sea la
forma utilizada para cursar las operaciones y su destino (depósitos, pases, compraventa de
títulos, etc.).
h) Compra venta de cheques girados contra cuentas del exterior y de cheques de viajero.
i) Pago de importaciones.
j) Cobro de exportaciones.
k) Venta de cartera de la entidad financiera a terceros.
l) Servicios de amortización de préstamos.
m) Cancelaciones anticipadas de préstamos.
n) Constitución de fideicomisos y todo tipo de otros encargos fiduciarios.
o) Compraventa de bienes y servicios.
 p) Operaciones a futuro pactadas con los clientes.
q) Otras operaciones que se consideren de importancia establecidas por resolución
motivada del organismo supervisor del sujeto obligado a informar, por decisión propia o a
propuesta de la UIF-Perú. La UIF-Perú emitirá las disposiciones correspondientes a lo
dispuesto en el presente literal en el caso de que los sujetos obligados a informar no
cuenten con organismo supervisor.

2. LAS 40 RECOMENDACIONES. GARANTIAS EN LOS PAISES

Las recomendaciones establecidas por la GAFI cubren todas las medidas que los sistemas
nacionales deberían contener dentro de sus sistemas penales; las medidas preventivas que
deben ser tomadas por las instituciones financieras y otras instituciones y actividades
profesionales ; y la cooperación internacional.

La 1ª. Recomendación indica que debe de estar debidamente tipificado el delito de Lavado
de Activos y los delitos subyacentes.
La 2ª.Recomendacion establece que la intención y el conocimiento requeridos para probar el
delito de lavado de activos debe sustentarse en las normas en la Convenciones de Viena y de
Palermo y que las sanciones se apliquen tanto a las personas naturales y jurídicas sean estas
administrativas, civiles o penales.

La 3ª. Recomendación menciona que las autoridades deben tener las potestades suficientes
para decomisar, congelar, embargar o evitar la transferencia o disposición de los bienes
producto del lavado de activos o delitos subyacentes.

La 4ª. Recomendación indica que las normas de confidencialidad de las instituciones

financieras no deben impedir la implementación de las recomendaciones del GAFI.

La 5ª. Recomendación menciona que las entidades financieras no deben tener cuentas
anónimas o con nombres ficticios, y deben implementar los procedimientos para el debido
registro del cliente (identificación, operaciones, beneficiario final)

La 6ª. Recomendación indica que para las personas políticamente expuestas las instituciones
financieras deben implementar medidas especiales, para el control de sus operaciones.

La 7ª. Recomendación está referida a las operaciones de corresponsalía bancaria

transnacional debiendo las instituciones financieras además de los controles normales
instaurar controles especiales respecto al banco representado.

La 8ª. Recomendación esta en relación a la implementación de políticas y procedimientos

sobre el riesgo especifico, que debido a las relaciones comerciales o nuevas operaciones no
sea necesaria la presencia de las partes.

La 9ª. Recomendación indica que se puede permitir a las instituciones financieras que
terceros capten nuevos clientes siempre que cumplan con los procedimientos para
identificación y verificación del cliente, siendo la responsabilidad de la institución
financiera.

La 10ª. Recomendación, menciona que las instituciones financieras debían conservar al

menos durante 5 años después de haber concluido la relación comercial todos los
documentos relativos al cliente (pasaportes, cedulas de identidad, permisos de conducir,
archivos de cuentas, correspondencia comercial etc.)
La 11ª. Recomendación, indica que las instituciones financieras deberán tener especial
atención a operaciones complejas e inusuales, que no tengan un objeto económico aparente.

La 12ª. Recomendación expresa que la debida diligencia del cliente también deben aplicarse
a las actividades y profesiones no financieras (casinos, agentes inmobiliarios, comerciantes,
abogados, notarios, contadores.

Dentro del rubro de Reporte de Operaciones Sospechosas y Cumplimiento, tenemos las

siguientes recomendaciones:

La 13ª. Recomendación precisa que si una institución financiera tiene sospecha de que los
fondos provienen de una actividad delictiva, se le debería exigir que lo comunique a la UIF.

La 14ª. Recomendación esta en relación con los directores, funcionarios y empleados de las
instituciones financieras, para que guarden las reservas del caso y tengan alguna protección
legal respecto de la responsabilidad civil o penal por incumplimiento de alguna restricción
sobre el reporte de operaciones sospechosas.

La 15ª. Recomendación indica que las instituciones financieras deberían desarrollar

programas para combatir el lavado de activos referentes a la contratación y capacitación de
empleados, así como la función evaluación de la auditoria.

La 16ª. Recomendación establece que se le debería requerir a los abogados, notarios,

contadores y otros profesionales, comerciantes y proveedores de servicios de sociedades y
fideicomisos que reporten operaciones sospechosas de un cliente, respetando las situaciones
del secreto profesional.

La 17ª. Recomendación indica que deberían haber sanciones eficaces, disuasivas de orden
administrativo, civil y penal para las persona naturales o jurídicas que no cumplan con los
requisitos para combatir el lavado de activos.

La 18ª. Recomendación dice que los países no deberían aprobar la instalación o la

continuidad de la operatoria de bancos pantalla.(significa un banco constituido en un país en
el que no tiene presencia física y que no es filial de un grupo financiero.

La 19ª. Recomendación indica que los países deben implementar procedimientos y normas
para evitar el transporte físico fronterizo de dinero en efectivo.

La 20ª. Recomendación, dice que los países deberían considerar la aplicación de las
Recomendaciones GAFI a otras actividades y profesiones no consideradas, alentando el
desarrollo de técnicas modernas y seguras de gestión del dinero que sean menos vulnerables
al lavado de activos.

Las siguientes recomendaciones son para los países donde no se aplican las
recomendaciones GAFI o se aplican en forma insuficiente.

La 21ª. Recomendación, senala que las instituciones financieras deberian prestar especial
atención a las relaciones comerciales y operaciones de personas de paises donde no se
aplican las recomendaciones de la GAFI o no se las aplica suficientemente.
La 22ª. Recomendación, indica que los principios aplicables a las instituciones antes
mencionadas, tambien se apliquen a las sucursales y filiales ubicadas en el exterior en las
que posean la mayoria.

Recomendaciones sobre Regulacion y Supervision.

La 23ª. Recomendación, menciona que los paises deberian asegurarse de que las
instituciones financieras esten sujetas a una regulación y supervision adecuadas, y que se
encuentran implementando efectivamente las recomendaciones de la GAFI.

TRATADOS DE LIBRE COMERCIO

Un Tratado de Libre Comercio (TLC) consiste en un acuerdo comercial regional o

bilateral para ampliar el mercado de bienes y servicios entre los países participantes.
Básicamente, consiste en la eliminación o rebaja sustancial de los aranceles para los bienes
entre las partes, y acuerdos en materia de servicios. Este acuerdo se rige por las reglas de la
Organización Mundial del Comercio (OMC) o por mutuo acuerdo entre los países.
http://es.wikipedia.org/wiki/Tratado_de_libre_comercio

En la actualidad tenemos los siguientes acuerdos de complementación económica (ACE) y

Tratados de Libre Comercio:
1.- Con Estados Unidos de Norteamèrica,
2.- Con China
 3.- Con Republica de Corea
4. Con Cuba ( ACE No.50)
5.- Con Chile
6.- Con Singapur
7.- Con Canada
8.- Con el MERCOSUR ( Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay ( ACE No.58)
9.- Con la Comunidad Andina (CAN) ( Bolivia, Colombia, Ecuador y Peru)
10- Con la Organizaciòn Mundial de Comercio
11. Con el APEC
En el año 2012 deben entrar en vigencia siete tratados de Libre Comercio (TLC) suscritos
por Perú,
1.- Con la Unión Europea,
2.- Con Japón,
3. Con Tailandia,
4.- Con México ,
5.- Con Panamá,
6.- Con Guatemala y
7.- Con Costa Rica.

También están los acuerdos vigentes con la Comunidad Andina (CAN), que reúne a Bolivia, Colombia, Ecuador y Perú;
con la Organización Mundial del Comercio (OMC) y con el Foro de Cooperación Económica Asia Pacífico (APEC).