1.

CONCEPTO DE PATRIMONIO:
Concepto de cosa. La palabra res (cosa; o cosas —es igual en plural—) sirve, ante
todo, para designar los entes materiales (una mesa, una casa), así como los naturales,
sean animados (un esclavo, un buey) como los inanimados (el oro, la plata).
Res corporales et incorporales. Gayo (2.12-14) incorporará la clasificación, prove-
niente de la retórica y de la filosofía, de res corporales y res incorporales. Las primeras
son las materiales, las que se pueden tocar, como, p.ej., un fundo, un esclavo, un
vestido, el oro y la plata.
En cambio; las segundas son las inmateriales, que no se pueden tocar, son las que se
inteligen y consisten en algo jurídico, como, p.ej., la herencia, el usufructo, el uso, las
obligaciones, las servidumbres. Hoy día se las conoce como “derechos”.

Patrimonio. El conjunto de cosas que pertenecen a una persona, capaz de tenerlas,

constituye su patrimonio. Éste está conformado no sólo por las res corporales, sino
también por las res incorporales.

CLASIFICACIÓN DE LAS COSAS:

 RES EXTRA COMMERCIUM: las que no pueden ser objeto de actos o

negocios jurídicos patrimoniales.
 Las cosas que están fuera del comercio son por “derecho divino“:

1. LAS RES SACRAE. son las cosas consagradas a los dioses superiores; así, los
templos, terrenos, edificios, altares y cosas culturales dedicados a las divinidades.
Para que se tenga por sacro un lugar debe mediar:
a) la intervención autorizante del populus, cristalizada en una lex, o en un s.c. o
una constitución imperial;
b) una ceremonia religiosa en la cual tomaban parte los Pontífices, magistrados
especiales. En la época imperial intervenía el César, en su carácter de Pontifex
Máximus, o un delegado suyo.
1. LAS RES RELIGIOSAE: son los sepulcros, englobando tanto el lugar como las
construcciones y demás enseres de las sepulturas. Son requisitos para que una
cosa sea religiosa:
a) La inhumación efectiva de un cadáver, o el resguardo de sus cenizas. un mero
monumento funerario, sin contener el cuerpo o sus cenizas, no es res religiosa. Si
las partes del cadáver hubiesen sido enterradas en partes distintas, sólo se considera
sepulcro el lugar donde estuvieran las partes principales; p.ej.: la cabeza. El sepulcro
donde está enterrado un esclavo es res religiosa.
b) Que el entierro lo realice aquel a quien le corresponda rendir las honras fúnebres,
en terreno propio. Si el lugar es ajeno, se debía contar con el permiso del
dueño.
3.LAS RES SANCTAE: que se llaman así porque los atentados contra ellas se castigan
con una sanctio. Se las considera protegidas “de la injuria de los hombres”. Son,
p.ej.: los muros y las puertas de las ciudades.

 Por “derecho humano:

1. RES COMUNES: son aquellas cosas que por el ius naturale son comunes a
todos los hombres: el aire, el agua corriente, el mar y sus costas.
2. RES PUBLICAE: son aquellas cosas que son del populus Romanus, siendo
su uso público para los particulares, como las calles, plazas, foros,teatros,
puentes, ríos perennes, etc.
3. RES UNIVERSITATIS. Son las propias de los habitantes de
un municipium o civitas; así, el campo municipal, los teatros o estadios, etc.;
se las considera como que son de
toda la comunidad de los municipes o cives.

 RES IN COMMERCIO:
1. Cosas inmuebles y muebles: Las cosas inmuebles (fundos) son las que
no pueden ser trasladadas de un lugar a otro. En cambio, las cosas muebles son
las trasladables; entre ellas hay que distinguir los seres vivos que se mueven por
sí solos p.ej., un esclavo, un animal.

1. Cosas simples y compuestas: Una cosa simple es aquella que consiste

en algo unitario (p.ej., un esclavo, una mesa). Una cosa compuesta es aquella
que consiste en el agrupa-miento de cosas simples componentes de una unidad
(p.ej., un edificio, un buque). A su vez, una “universalidad de
cosas” (universitas rerum\ es el agrupamiento de cosas, que consideradas
individualmente son simples, pero consideradas en su conjunto, asumen el rol de
una unidad, a pesar de no estar conectadas materialmente entre sí (p.ej., una
biblioteca, un rebaño y también una herencia).

1. Cosas fungibles y no fungibles: las cosas fungibles son aquellas que se

consideran, no por su especificidad, sino por pertenecer a determinado género
(p.ej.: el dinero, el vino, el aceite, etc.), de tal modo que en las obligaciones de
género, se pueden dar las unas por las otras. En cambio, las no fungibles son
aquellas que consideramos jurídicamente por su individualidad (p.ej.: esta botella
de vino que he diferenciado de las otras, este caballo que está en mi establo y
tiene este nombre; etc.).

1. Cosas consumibles y no consumibles: las cosas consumibles son

aquellas que se pierden con el primer uso que se haga de ellas. La pérdida puede
 ser física (p.ej., los alimentos), pero también jurídica (p.ej., el dinero, porque con
el primer uso sale de nuestro patrimonio).

1. Cosas divisibles e indivisibles: son divisibles las que se pueden

fraccionar sin perjudicar su naturaleza y función económica propia: así, una suma
de dinero, una cantidad de aceite o de vino, aun cuando divididas disminuyan,
por supuesto, su valor. En cambio, son indivisibles aquellas que no se pueden
dividir sin alterar su naturaleza o función propia; así, una estatua, un navío, etc.
Esta división tiene importancia para las obligaciones divisibles e indivisibles.

Partes, accesorios, pertenencias y frutos:

La expresión PARTE hace referencia, no sólo a un elemento que integre la cosa (así,
la vela de un barco, la teja de un edificio, etc.), sino que como la separación que se
hace de una cosa: así, la división de un fundo en porciones o dividir, cuando se pueda,
una casa poniendo un muro medianero.
Respecto de las cosas muebles (no de las inmuebles) se dice que
son “ACCESORIAS” respecto de otras que son “principales”, y a las cuales están
subordinadas. Esto puede ocurrir cuando se agrega un adorno a un vestido, o una
piedra a un anillo (se habla de accessio*), o sin estar unidas, guardan una relación de
dependencia funcional; así, las llaves respecto de las cosas que tienen cerradura. La
regla general es que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

Distinta de la pars es la “PERTENENCIA“, como ocurre con los útiles de labranza

respecto de un campo, lo mismo que lo que sirve para proteger la casa: así las
vidrieras, cortinas, etc., que no sean de simple ornato. Si bien son cosas muebles
separables de la cosa principal a la cual están destinadas, la interpretación negocial
puede considerarlas integrando una unidad (así, si se trata de un legado o de la venta
de una casa). En los muebles que introduce el arrendatario rústico en la finca, se
distinguen los aperos de labranza y ajuar doméstico de los esclavos y semovientes;
ambos, quedaban como garantía del pago de las rentas.

Los FRUTOS son los rendimientos que produce de manera periódica una cosa, sin
alterar
la sustancia de ella. Así, están ante todo los “frutos naturales” (cosechas, y respecto
de los
animales, la leche, la lana, las crías). Igualmente, los denominados “frutos civiles” (así,
los rendimientos pecuniarios que se producen por arrendamiento —alquileres—, o por
dineros que aporta
un esclavo arrendado por sus trabajos —jornales—, etc.

LA POSESIÓN:
La palabra “posesión” designa el poder de hecho que alguien tiene sobre una cosa
corporal, con ánimo de tenerla como propia. El dueño de una cosa, por regla general,
es al mismo tiempo el poseedor de ella, pero si la pierde o se la sustraen, dejará de
ser el poseedor, aunque siga siendo el dueño.

En otras palabras, al hablar de posesión, estamos siempre tratando una “cuestión de

hecho”, y no una “cuestión de derecho”. Esto es lo que la diferencia de la propiedad o
dominio, que es siempre un “señorío de derecho”, en virtud del cual el dueño es el
titular jurídico de la cosa.

Efectos de la posesión:
Sus efectos principales, que explican su razón de ser, son los siguientes:
a) Por medio de la posesión se puede llegar a ser propietario.
(i) Así, para adquirir el dominio de una res nec mancipi*, se realizaba una traditio
ex iusta causa (es decir, el adquirente es propietario desde que accede a la posesión
de la cosa).
(ii) Por medio de la posesión continuada (y de otros requisitos) se puede usucapir una
cosa.
(iii) El entrar en posesión de una res nú-llius* (cosa de nadie), por medio de
la occupatio, lo hace propietario de ella.

(iv) El poseedor de buena fe de una cosa adquiere los frutos de ella.

b) La posesión juega un papel importante en el proceso reivindicatorio.

Quien reivindica, por carecer de la posesión, está obligado a suministrar toda la carga
de la prueba, mientras que el poseedor demandado está en mejor situación procesal,
ya que en principio no debe probar nada.

c) El poseedor —independientemente de que tenga o no derecho a poseer— resultará

protegido contra los ataques de hecho de terceros que pretendan turbarle su
posesión, o despojarlo de ella. El principio general es que si alguien se cree con
derecho a la cosa, debe demandarlo por las vías jurisdiccionales idóneas, pero no
hacer se justicia por mano propia.

Adquisición de la posesión:
Son necesarios dos elementos: uno físico, denominado corpus, que consiste en el
efectivo apodera-miento y control de la cosa, y otro intencional,
denominado animas, que consiste en la voluntad de tener la cosa para sí. La
presencia de ambos elementos es esencial para la adquisición posesoria.

Conservación de la posesión:
Para retener la posesión, en principio, lo debemos hacer con el corpus y con
el animus. Pero se admitió que la podemos mantener animo nostro, corpore
alieno (con nuestro animus y teniendo otro el corpus). Así, las poseemos para
nosotros, por medio de nuestros comodatarios o inquilinos. Somos los poseedores,
mientras que ellos gozan de una mera tenencia.

Pérdida de la posesión:
A su vez, se pierde la posesión si perdemos el corpus de la cosa o dejamos de
mantener el animus o por la pérdida de ambos elementos:
a) Pérdida corpore: Así, si tenía unas piedras y éstas se cayeron al río; o si tenía un
fundo y éste es ocupado permanentemente por un río o el mar o si nos sustraen la
cosa o nos la arrebatan.
b) Pérdida animo: ocurriría cuando el poseedor, aun reteniendo la cosa, determina su
voluntad de no querer seguir poseyéndola. Así, A vende a B una casa, pero llegan a un
acuerdo, de tal modo que A continuaba reteniendo dicho bien a título de inquilino. Es
decir, de poseedor que era, se trasforma ahora en mero tenedor. Y esto ocurría por la
voluntad del poseedor, es decir, sólo por el animus, ya que seguía manteniendo
el corpus.
c) Pérdida corpore et animo: ocurre cuando el poseedor cede la cosa a otro (p.ej.,
se la vende), o la abandona y también cuando el poseedor muere.

Clases de posesión.
I. Posesión civil: es la que está protegida por el ius civile y por medio de ella se
puede acceder a la propiedad. Aparte de tratarse de una verdadera possessio,
requiere una “justa causa de posesión”. Esto significa que la posesión de la cosa tenga
un título jurídico que la justifique. Así, haberla adquirido por causa de
compraventa, por causa de donación, por causa de legado, etc. Siendo de buena fe, y
cumpliendo los demás requisitos de la usucapió, permite que el poseedor civil se
trasforme en propietario quiritario de la cosa. Cuenta con la protección de los
interdictos, así como de la actio Publiciana in rem.

II. Posesión pretoriana: es la posesión protegida por el pretor, por medio de los
interdictos. Con estos procedimientos especiales, el poseedor puede defenderse contra
toda usurpación o perturbación.
Los poseedores que pueden acudir a la defensa interdictal son los siguientes:
A) Todo poseedor que acredite poseer, o haber poseído la cosa con voluntad de
tenerla para
sí. En tal situación se pueden hallar:

(i) el poseedor que es propietario, aunque acá interese como poseedor, y no como
propietario;
(ii) el poseedor de buena fe que creyera erróneamente que es propietario;
(iii) incluso el ladrón, quien puede interponer los interdictos, si bien no contra la
persona que había sufrido el hurto.
B) El pretor protege también a otros poseedores de cosas, a los cuales, por razones
de aequitas, considera que hay que proteger. De este modo, la protección interdictal
se amplía a ciertas personas, a las cuales denomina possessores, a pesar de que
están reteniendo la cosa en lugar de otro, es decir que reconocen y aceptan su deber
de entregar la cosa a otra persona. Esto sucede en los siguientes casos:
(i) Aquellos que han recibido la concesión y pagan por ello, y más tarde el enfiteuta.
Igualmente, el titular de una “superficie”.
(ii) El acreedor pignoraticio que retiene como garantía la cosa de otro, se considera
que es el poseedor pretoriano, resultando protegido por los interdictos. Quien se la
entregó en pignus, continúa siendo el poseedor civil.

(iii) El “precarista”, es decir, aquel que ha rogado a otro que le conceda la posesión de
una cosa mueble o inmueble. Su posición es muy débil respecto de quien le concedió
la posesión pero, en cambio, está protegido por interdictos contra terceros.
(iv) El “secuestratario”, es decir, aquel que retiene las cosas discutidas por los
litigantes en una apuesta o en un proceso. Siendo incierto el resultado, es de interés
del secuestratario el contar con los interdictos posesorios.

Protección de la posesión:
Interdictos: la posesión, tanto civil como pretoriana, se protege a quienes están
poseyendo frente a sustracciones o perturbaciones injustas por parte de otro. Pero
tienen también otra función. Así, cuando se discute acerca de la propiedad de una
cosa, antes de iniciar la reí vindicatio, hay que aclarar cuál de los eventuales
litigantes es el poseedor que será el demandado en la reivindicación.

Clases:
1) Los de retener la posesión orientados al mantenimiento de la posesión.
Se dividen en
a- Uti possidetis (como poseéis): protegía al actual poseedor de un inmueble.
b- Utrubi (en cual de las dos partes): protegía la posesión del que había poseído
la cosa mueble durante la mayor parte de aquel año.

2) Los de recuperar la posesión: dirigidos a restablecer la posesión perdida por

manejos de otros. Se dividen en:
a- Unde vi (por la fuerza): obligaba al que se había apoderado por la fuerza de un
fundo o edificio, a restituirlo al poseedor despojado.
b- Unde vi armata (por violencia a mano armada): obligaba a restituir el
inmueble arrebatado a mano armada, aún cuando la posesión interrumpida hubiera
sido viciosa y aún transcurrido cualquier intervalo temporal.

c- Interdicto “de precario”:es para conseguir la restitución de la posesión de la

cosa cedida al “precarista” y también para obtener la indemnización de aquello que en
forma dolosa se dejó de poseer.
d- Interdicto “de clandestina possessione”: estaría referido al caso ya
visto si alguien deja su casa para ir al mercado y en el ínterin otro entra en posesión,
cuando aquél regresaba podía expulsar al intruso. En el texto de Ulpiano se menciona
la opinión del mismo Juliano, pero éste no la incorpora al Edicto Perpetuo, por
considerar, ya para su época, que si fracasaba el primitivo poseedor en lograr la
restitución de la cosa, perdía la posesión, “más por violencia que clandestinamente”,
pudiendo plantear el unde vi y luego el uti possidetis. De este modo, no era necesario
este interdicto.

TUTELA POSESORIA
Origen y fundamentos: para la jurisprudencia clásica los requisitos para la tutela
fueron: una relación material o física de la persona sobre la cosa, y la intención de
poseer la cosa para sí, defendiéndola de los intentos de terceros.
La tutela interdictal fue también otorgada a evidentes casos de tenencia a nombre de
otro, en los que el título en virtud del cual se tiene la cosa impide la pretensión de
poseerla a nombre propio (el del secuestro, el del precario, el del pignus, el de la
enfiteusis y el de la superficie).

2. DOMINIO:

La propiedad o dominio consiste en el señorío jurídico más amplio que se tiene sobre
una cosa. El propietario puede libremente usar la cosa, disfrutarla y disponer de ella
como mejor le plazca, y aunque existan diversas limitaciones y restricciones, el dueño
es considerado como ejercitando un poder pleno sobre la cosa.
Frente a la propiedad están los denominados iura in re aliena: servidumbres,
usufructo, uso, habitación y garantías reales, como la prenda y la hipoteca, que
configuran siempre potestades no plenas sino “limitadas” sobre la cosa.
Y también está la posesión que no es un “señorío jurídico” como la propiedad, en
virtud del cual se puede decir que la cosa es de alguien, sino un mero “señorío de
hecho”, por el cual tengo una cosa bajo mi poder con ánimo de tenerla para mí,
aunque no sea el dueño.

Caracteres y contenido:
 Es absoluto: aparece como la posibilidad más amplia de aprovechamiento de
las cosas. El dueño tiene el uso de la cosa; el poder disfrutar de ella,
aprovechándose económicamente de la cosa (así, sembrando un campo y cose-
chando los frutos, o locando la cosa y percibiendo los alquileres); el habere, o
sea, el poder decir que la cosa le pertenece y en consecuencia disponer de ella,
ya vendiéndola o gravándola con un pignus; finalmente el possidere, que se
refiere al poder tenerla como suya, gozando de la defensa pretoriana de los
interdictos.
 es exclusivo: esto debe ser entendido como que en un dominium sólo
puede haber un propietario, y éste excluye a cualquier otro en tal situación
jurídica.
 es perpetuo: no se extingue por el no ejercicio, ni lleva en sí una causal de
extinción, ni puede ser constituida por un plazo determinado. Sí, en cambio,
puede pactarse que el adquirente debe retransmitirla al cabo de un tiempo al
transmitente.

Clases:
Dominium ex iure Quiritium: Es la propiedad del ius civile (“propiedad
Quiritaria”). Sólo la pueden tener ios ciudadanos romanos, o al menos aquellos que,
sin serlo, tengan el commercium. Puede recaer sobre las cosas muebles, y también
sobre los inmuebles siempre que se hallen en suelo itálico. Si se trata de una res
mancipi, se adquiere por la mancipatio, o por la in iure cessio. Si se trata de res
nec mancipi, por la traditio o también por la in iure cessio. También se llega a
esta propiedad por la usucapio. Está protegida por la rei vindicatio.

In bonis habere. Es la “propiedad” del derecho pretorio (“propiedad bonitaria”).

En ciertas circunstancias, alguien podía haber adquirido la cosa pero faltando algún
requisito para que se convirtiera en “propietario quiritario”. Esto podía ocurrir:
a) si alguien p.ej., compraba una res mancipi, pero el vendedor le hacía
simplemente traditio de la cosa, es decir no el modo solemne eficaz (mancipatio o
in iure cessio) para adquirir el dominium ex iure Quiritium.
b) si alguien compraba de buena fe a alguien que no era el verdadero propietario. En
ambos casos, podía usucapir la cosa y trasformarse en propietario quiritario, pero
mientras trascurrían los plazos, por el ius civile estaba en una situación de
indefensión. Por ello, en el lapso intermedio, el pretor, para protegerlo lo considerará
como “teniendo la cosa entre sus bienes”.

Propiedad provincial. Los fundos situados en suelo provincial (en tanto que no
gocen del ius Italicum) no pueden ser del dominio privado. Son atribuidos al dominio
eminente ya del Emperador, ya del Populus Romanus. Por ello es que deben pagar
ya un stipendium (al Populus; provincias “estipendiarías”), ya un tributum (al
César; provincias “tributarias”). Quienes están ocupando dichos fundos, al no poder
ser denominados domini, serán llamados fructuarii o possessores. Cuentan con la
protección jurisdiccional de los gobernadores de provincia, que actúan por las vías
pretorianas.

Propiedad peregrina, Los extranjeros (peregrini) por carecer

del commercium no pueden ser propietarios ex iure Quiritium. Pero ello no les
impide ser propietarios según el-ius gentium, El pretor los debió proteger mediante
acciones ficticias, en las cuales se fingía la ciudadanía romana.

Beneficios:
· Ius Utendi: derecho de usar.
· Ius Fruendi: derecho de percibir los frutos.
· Ius Abutendi: no se puede abusar de la cosa. Hay disponibilidad jurídica absoluta.

Limitaciones del dominio:

 Limitaciones por interés público: la razón de estas limitaciones está en la
primacía del bien general sobre el privado.
 Restricciones por relaciones de vecindad: en estos casos, más que el interés
general, de lo que se trata es de reglar las relaciones entre los propietarios de
fundos vecinos: frutos u otras cosas caídos en el fundo vecino, árboles y ramas
en los límites, límites entre fundos vecinos, inmisión de humo y otras
emanaciones, contención de las aguas de lluvia, Edificio que amenaza ruina,
construcciones realizadas en terreno ajeno, obras realizadas en el fundo sin
autorización en forma violenta o clandestina.

Modos de adquisición:
 Ius Gentium:
 Ocupación: consiste en la toma de posesión e una cosa que no tiene
dueño con la voluntad de tenerla como propia.
 Accesión: bajo ese nombre se agrupan tradicionalmente varias
hipótesis de unión entre cosas de distintos dueños, de las que una se
 considera principal y atrae para su dueño la propiedad de la otra u otras,
consideradas accesorias.
Un primer grupo de hipótesis lo constituyen las accesiones de inmueble a
inmueble, debidas a los incrementos fluviales:

a) cuando partículas de tierra llevadas por la corriente incrementan paulatina e

insensiblemente un fundo ribereño;
b) cuando una porción de tierra impulsada por la corriente se adhiere en forma estable
a un fundo ribereño;
c) cuando aflora una porción de tierra en medio del río.
Un segundo grupo de hipótesis se refiere a la accesión de muebles e
inmuebles:

a) cuando hay adquisición irrevocable de las semillas germinadas y plantas arraigadas;

b) cuando se produce la adquisición para el dueño del fundo de la propiedad de los
materiales de construcción era preservada al dueño de ellos.
Un último grupo de hipótesis concierne a la accesión de muebles a
muebles:

a) según que la adhesión de cosas metálicas ocurra con intermediación de otro metal
o sin ella, la adquisición se considera revocable o irrevocable respectivamente;
b) los materiales de escribir y de teñir acceden al material escrito o teñido;
c) la tela o tabla pintada accede a la pintura;
d) se considera revocable la adquisición de los hilos por parte del dueño del cañamazo
o de tela bordada.
 Especificación: para que pueda plantearse el problema de si existe o no
especificación (adquisición por transformación en una especie nueva) se requiere:
1. transformación en una especie nueva.
2. efectuada por quien no es el dueño de la especie original.
3. sin consentimiento del dueño.
4. con el ánimo de tenerla para sí. Los sabinianos entendían que la especie nueva
seguía perteneciendo al dueño de la materia original: no hay, pues,
especificación. Los proculeyanos, que el autor de la nueva especie la ha
adquirido: hay especificación.
 Confusión/Conmixtión: se distingue entre confusio (mezcla de cosas
líquidas o en fusión) y commixtio (mezcla de cosas sólidas).
 Tradición: Es la puesta a disposición de la cosa por el alienante al adquirente.
Para que es transferencia material implicara transferencia del derecho de dominio
se requería:
a) que la cosa fuera res nec mancipi;
b) que estuviese en el dominium ex iure quiritium del tradente;
c) que éste quisiera efectivamente transferirla a la contraparte y ésta aceptarla;
d) que existiese una iusta causa traditionis, es decir, una situación o relación jurídica
que, de acuerdo con el derecho objetivo, fuera apta para justificar la transferencia del
dominio.
 Ius Civile:
 Mancipatio: es el negocio jurídico más característico y versátil del
Derecho Romano. Fue el modo de adquisición por excelencia. En el caso de
la transferencia del dominium ex iure quiritum nacía simultáneamente a
cargo del alienante la obligación de la auctoritas, garantía al adquirente de
intervenir y responsabilizarse si un tercero reivindicase la cosa.
 In Iure Cessio: consistía en una estilizada ficción de reivindicación. El
propietario y la persona a quien se deseaba transferirle el dominium se
presentaban ante el magistrado. Entonces, el que pretendía adquirir,
reivindicaba falsamente la cosa; el alienante, en vez de oponer su
contravindicatio, callaba y con esto otorgaba la pretensión invocada.
 Usucapio: es el modo de adquisición mediante la posesión por un
cierto tiempo y con concurso de otros requisitos. La usucapio no podía recaer
sobre cosas furtivas.

3. CONDOMINIO:
Análisis.
Es la coexistencia de dos o más titulares del derecho de propiedad sobre una cosa;
una comunidad jurídica de dos o más personas que son condóminos de una misma
cosa. Refleja una porción ideal (no material) de la cosa.
Primitivamente, la única forma de condominio era el consortium ereto non cito, que se
constituía automáticamente entre los descendientes sometidos a la inmediata patria
potestad del pater, cuando éste moría. El patrimonio familiar (hereditas) se transmitía
en conjunto al nuevo pater.
Surgió luego un nuevo tipo de condominio basado en la idea de que el derecho de
cada uno a la totalidad e la cosa está limitado por el concurrente derecho de los otros
a una porción o cuota ideal, que acrece automáticamente ante el abandono que de las
cuotas ideales realicen los condóminos; por ejemplo, si alguien manumite a un esclavo
común, éste sigue en propiedad de los otros condóminos, ahora con sus cuotas
acrecentadas en proporción.
Siempre está el derecho a poner fin al condominio, concebido como temporal, por lo
que no se admitía un pacto de perpetuidad.
Puede ser el condominio:
– legal o forzoso: obligatorio por la ley (por ejemplo, herederos hasta que se reparta
la herencia).
– convencional o voluntario: por voluntad propia de las partes.

Protección del dominio:

Þ La actio Publiciana in rem

La acción Publiciana se otorga a quien ha perdido la posesión de una cosa que estaba
en tren de usucapir, para que pueda recuperar dicha posesión.
Es una acción ficticia: el pretor indica al juez que haga de cuenta que el plazo de la
usucapio ha transcurrido y que sólo constate que los otros requisitos se hayan dado
en una posesión.
La acción Publiciana puede ser ejercitada por a) el propietario bonitario en razón de
haber recibido tradición ex iusta causa de una res mancipi; b) todo poseedor a non
domino (no de parte del dueño de la cosa); c) el propietario quiritario, que necesitará
una prueba más fácil que si intentara una reivindicatio.
A- El propietario bonitario: El adquirente de una res mancipi, no había adquirido el
dominio quiritario por falta del acto legítimo (mancipatio o iure cessio), pero tenía
todas las condiciones para usucapir. Su riesgo era perder la posesión antes de
cumplido el plazo de la usucapio. El pretor le protege el derecho sobre la cosa, que
tiene in bonis (en su patrimonio), acordándole la acción Publiciana, tanto contra
cualquier tercero poseedor de la cosa como contra el mismo propietario quiritario que
se hubiere posesionado de ella.
B- El poseedor de buena fe a non domino: La acción Publiciana fue extendida
luego para todo adquirente ex iusta causa que por falta de título del enajenante no
hubiera alcanzado inmediatamente la condición de dominus. También a los casos en
que el pretor concedía la posesión de cosas singulares o de patrimonios (bonorum
possessio, bonorum emptio, etc.).
Autor: Marcela R.
C- El propietario quiritario: Éste puede utilizar la acción Publiciana con la ventaja
de que la prueba a rendir es menos exigente que la necesaria para la reivindicatio.

Þ La rei vindicatio
Es la acción del que pretende ser propietario ex iure quiritum y que no se halla en
posesión de la cosa contra el poseedor, para lograr la restitución de ella o el pago de
su valor.
El condómino podía reivindicar sólo por su cuota parte.
En los primeros tiempos la reivindicación se tramitaba con la legis actio sacramentum
in rem, en la que ambas partes debían afirmar y probar su derecho de propiedad.
En el procedimiento per sponsionem, el actor se hacía prometer, por una sponsio del
demandado, que éste le pagaría una suma si el actor era reconocido como propietario
quiritario de la cosa.
Pero lo corriente a partir del período clásico fue la fórmula petitoria vel arbitraria, en la
que también sólo al actor incumbe la prueba de su derecho de propiedad: si el
demandado tiene la possessio ad interdicta, queda con la cosa si el actor no prueba su
derecho. Si, por el contrario, lo prueba, el juez ordena en la cláusula arbitraria
devolver la cosa y efectuar ciertas restituciones accesorias. Si el demandado no lo
hace, tiene lugar la clásica condena pecuniaria con una estimación por juramento del
actor.
La cosa reivindicada debía ser restituida con todo cuanto el actor hubiere tenido si le
hubiera sido devuelta en el momento de la litis contestatio, a saber: a) la cosa
reivindicada y sus accesorios; b) los frutos percibidos desde la litis contestatio y los
que se dejaron de percibir por negligencia; c) los percibidos antes, de existir todavía;
d) los percibidos o dejados de percibir antes, si se trataba de un poseedor de mala fe;
e) las indemnizaciones por los daños ocurridos desde la litis contestatio por el dolo o la
culpa de un poseedor de buena fe; f) las indemnizaciones por daños anteriores
debidos a dolo o culpa, aún cuando ésta sea leve, y por daños posteriores, incluso si
éstos se debieran a causa fortuita, si se trataba de un poseedor de mala fe.
El propietario reivindicante debía, a su vez, resarcir los gastos hechos por el poseedor
en razón de la cosa:
a) los gastos necesarios (sin los cuales la cosa hubiera sufrido daños) deben ser
reintegrados al poseedor de buena fe
b) los gastos útiles que han producido un mayor valor objetivo de la cosa deben
abonarse al poseedor de buena fe en el monto del mayor valor producido
c) los gastos voluptuarios que no han añadido un valor objetivo a la cosa no dan lugar
a resarcimiento, pero sí a llevarse las cosas en que se concretaron.

4. IURA UN RE ALIENA:
La palabra “servidumbre” designa una carga o un gravamen que debe soportar un
fundo. Esa carga o gravamen es en favor de un predio vecino, de tal modo que quien
se halle en él, y haya convenido la servidumbre pueda llevar a cabo una actividad
limitada en la cosa ajena, o también obtener el beneficio de una cierta abstención por
parte del propietario de la cosa que soporta la servidumbre.
Constitución de las servidumbres: según el ius civile, las servidumbres deben ser
constituidas por ciudadanos romanos, sobre sobre fundos itálicos, y por medios
idóneos.
Además de los modos del ius civile, el pretor admitió otros, especialmente en el caso
de los fundos provinciales. Se reconocieron servidumbres establecidas con pactos y
estipulaciones.
Desaparecidas la mancipatio y la in iure cessio, la stipulatio queda como modo general
de constitución de las servidumbres.

Servidumbres personales Servidumbres prediales

Establecidas para una objetiva y permane
de un fundo vecino.

Establecidas en beneficio de una determinada persona.

Temporales: se extinguen, en principio, con la muerte
del titular. Perpetuas.

Pueden tener como objeto bienes muebles o

inmuebles. Sólo tienen como objeto inmuebles.

Las servidumbres debían ser:

1. útiles: sólo podían ser ejercitadas en la medida de la estricta utilidad del fundo
o edificio que era beneficiado por la servidumbre.
2. inalienables: la servidumbre es inherente al fundo, por lo tanto, se transmite
con éste y no puede enajenarse separadamente.
3. indivisibles: no puede surgir ni extinguirse por partes.
4. de causa perpetua: los fundos deben presentar condiciones objetivas tales
como para que la utilidad sea permanente, toda situación transitoria o artificial
escapa al ámbito de la servidumbre.
5. posibles: el ejercicio de la servidumbre debe ser posible, para lo cual puede ser
indispensable la contigüidad de los fundos.
6. perpetuas: en el período clásico se excluían las servidumbres temporáneas.

Dentro de una servidumbre, los frutos (por ejemplo, las crías de un animal)
pertenecerán al usufructuario, y los productos (por ejemplo, los hijos de una esclava),
pertenecerán al propietario.

Servidumbres rústicas
Son las que responden a exigencias agrícolas de la producción de frutos. Las más
antiguas fueron la de:
acueducto: derecho de derivar agua o conducirla a través del fundo sirviente.
las de paso: derecho de pasar a pie o a caballo, de arrear el ganado.
vía: de transportar materiales con carro a través de un camino construido dentro de
ciertas medidas. Otras servidumbres rústicas se refieren al pastoreo o abrevadero de
bestias empleadas en el cultivo del fundo dominante, a la extracción de creta o arena
en la medida estricta de las necesidades del fundo dominante.

Servidumbres urbanas
Son las que corresponden a exigencias edilicias de sostén, iluminación, vistas, a favor
de un edificio. Las más frecuentes fueron las de dejar caer del techo el agua pluvial
directamente sobre el fundo sirviente, las de desagües, las de apoyar o introducir
vigas en el muro del fundo sirviente, las de asegurar luz y vistas (con la abstención de
construir a más de cierta altura o distancia), etc.

Extinción de las servidumbres:

La servidumbre predial tenía carácter perpetuo porque no podía contener ni plazo ni
condición resolutoria, pero podía extinguirse por ciertos hechos sobrevinientes:
a) Por confusión: ambos fundos se encontraban bajo el dominium de una misma
persona, el propietario del fundo sirviente y el del fundo dominante era el mismo (por
ejemplo, si el dueño de un fundo compra el otro).
b) Por renuncia: concretada en la abstención de defensa frente a una acción
negatoria. El propietario del fundo dominante puede renunciar a la servidumbre, no
así el del fundo sirviente.
c) Por el non usus: Si la servidumbre no era utilizada durante dos años consecutivos
se perdía el derecho a ella. En el caso de la servidumbre urbana de edificar sólo hasta
determinada altura, se extingue por la conducta pasiva del fundo dominante ante una
conducta contraria del fundo sirviente (por ejemplo, si el sirviente no podía edificar
más de diez pisos y lo hace, pero el propietario del fundo dominante no protesta,
entonces significa que lo acepta).

Protección de las servidumbres:

El beneficiario de una servidumbre tiene una vin-dicatio seruitutis (en el derecho
posclásico es llamada actio confessoria). Es el reverso de la actio negatoria que
tiene el dueño del fundo pretendidamente sirviente para negar la servidumbre.
En principio, se ejerce sólo por el titular del fundo sirviente contra el del fundo
dominante que desconozca o impida la servidumbre. Pero más tarde se concede
también contra el poseedor del fundo dominante y contra cualquiera que impida el
ejercicio de la servidumbre.
5. EL USUFRUCTO:
El usufructo es un derecho a percibir para sí los frutos de una cosa ajena, dejando a
salvo su sustancia, es decir, sin poder alterar la estructura ni el destino económico de
la cosa.
Reconocida a una persona el derecho de percibir los frutos (fructus), había que
presuponer un cierto poder de manejo (usus), “no puede haber disfrute sin el ejercicio
de un poder de manejo”. De todos modos, ese usus, ejercitado con pleno
reconocimiento del dominium del propietario, no podía configurar una posesión; era
una simple tenencia de la cosa fructífera.
Al titular le quedaba el derecho de disponer de la cosa y aún de gozarla en los límites
en que no obstaculizase el usus y el fructus del usufrucutario.
El usufructuario hacía suyos los frutos (las crías de los animales, pero no los partos de
las esclavas; las adquisiciones resultantes de los servicios del esclavo sí, pero no de las
herencias o legado recibidos por éste, los que al igual que los partos de las esclavas
pasaban a pertenecer al nudo propietario).

Constitución del usufructo:

A) El usufructo se constituye, en principio por los mismos modos que las servidumbres
prediales. El modo usual más generalizado fue el legado. De esta forma el testador
deja el dominio al heredero, pero reserva su goce al legatario usufructuario.
B) Por actos Ínter vivos, el modo usual era la in iure cessio. También por medio de
una adiudicatio en los juicios divisorios. En los fundos provinciales se utilizan los
pactos y estipulaciones.
C) En el derecho justinianeo, el usufructo puede adquirirse por legado, por actos ínter
vivos, el modo usual son los pactos y estipulaciones, seguida de la traditio
ususfructus (o traditio reí deducto usufructué. También se admite, al igual que
para las servidumbres prediales por la longi temporis praescriptio.

Duración del usufructo:

Era, por lo general vitalicio, es decir, duraba mientras viviera el usufructuario. Pero
también se admitió que se estableciera por un plazo determinado.
El usufructuario no puede ceder el usufructo a un tercero, pues está concedido a
alguien en forma personal e intransferible.
Pero sí podría locar o vender las ventajas económicas del usufructo. El tercero sería un
simple locatario o comprador de los beneficios, pero el usufructo continúa siempre en
cabeza del usufructuario. Sin embargo, se permitirá hipotecar el usufructo, aun contra
la voluntad del nudo propietario.

Extinción del usufructo:

Puede ocurrir de varios modos:
a) Por la muerte del usufructuario, o por haberse producido la capitis
deminutio de éste o por haberse finalizado el plazo establecido.

b) Por confundirse en una las personas del propietario y del usufructuario. Esto
podía ocurrir:
1. i. por renuncia del usufructuario, quien hacía una in iure cessio del
usufructo al propietario.
2. ii. por la consolidatio, cuando el usufructuario adquiría la propiedad
de la cosa y reunía la totalidad del dominio de ella.
c) Al igual que para las servidumbres prediales:
1. i. por el non usus en la época clásica 1 año para los muebles y 2
para los inmuebles; para Justiniano por el plazo de 10 o de 20 años para los
inmuebles; no se menciona a los muebles, pero cabe suponer 3 años.
2. ii. por la desaparición total y definitiva de la cosa.

Protección del usufructo:

1. Para defender su situación el usufructuario cuenta con la uindicatio usus
fructus (en época de Justiniano llamada actio confessoria). En principio, la
podía dirigir sólo contra el nudo propietario que le desconociera el usufructo, pero
desde Juliano, también contra cualquier poseedor que le impidiera el uti fruí.
2. Además, a pesar de no ser poseedor de la cosa, el pretor lo defenderá con
interdictos útiles (así, el uti possidetis y el unde vi). También la actio utilis
legis Aquiliae; incluso contra el nudo propietario que le hubiese ocasionado un
daño a la cosa (p.ej., haber matado al esclavo dado en usufructo. Igualmente si
le hubiese corrompido al esclavo, la actio serví corrupti.
3. A su vez, el nudo propietario contaba con determinadas acciones penales
(así, actio legis Aquiliae y actio furti), y la actio serví corrupti (si quien
corrompía al esclavo era el usufructuario pero carecía de actiones
in personaram (no penales) para exigir la reparación de daños ocasionados por
el usufructuario. Por eso se introdujo la práctica de una fianza (cautio
usufructuaria). Mediante esta cautio se comprometía por una stipulatio: a) a
usar la cosa a “arbitrio de buen varón”; y b) a restituir la cosa (él o sus here-
deros) cuando concluyera el usufructo.
6. EL USO:
El usuarios tiene solamente el “uso” pero no el disfrute. No otorgaba derecho a la
totalidad de los frutos; sólo lo otorgaba a aquello que sea suficiente para la
subsistencia suya y de los suyos.
Está protegido por una vindicatio usus. Al igual que el usufructo, cuyas reglas en lo
pertinente le son aplicables, debía proveer de una fianza (cautio).

HABITACIÓN:
Esta otra figura, que para los clásicos era una forma de usus, nace de la
interpretación de legados que consistían en “la habitación de una casa”. Se
interpretaba que estaba limitada a la vida del habitador; no pasaba a sus herederos, ni
se perdía por el no uso ni por la capitis deminutio.

OPERAE SERVORUM
En el derecho justinianeo era un derecho real que facultaba a valerse de la actividad
(opera) de esclavos ajenos y aún a locarla. No se extinguen ni por el no uso ni por
la capitis deminutio, pudiéndose trasmitir a los herederos.

7. LA SUPERFICIE Y LA ENFITEUSIS:

Superficie: se origina en la práctica de locar terrenos públicos a particulares,

permitiendo que los locatarios pudieran construir un edificio, contra el pago de un
canon. Generalmente era un contrato a muy largo plazo o a perpetuidad. Aquellos que
construían podían usar y beneficiarse del edificio construido (se lo
llama superficies) siempre y cuando que pague dicho canon (se lo
llama solarium= de suelo). Si bien se lo encuadraba en la locación, tenía todas las
características de una concesión pública.

Las construcciones eran del populus o del municipium, conforme a la regla clásica
de que superficies solo cedit (lo que está en la superficie accede al suelo). Pero se
le reconoce a quien ha logrado la concesión de edificar en un terreno público, que
podía usar de la construcción si pagaba el solarium. En la época clásica, se amplió la
posibilidad de tener una superficies en terrenos privados.
Situación y protección del superficiario:
Por lo que hemos visto, se trata hasta acá de una locación especial, puesto que se
permite que se pueda hacer una construcción, y además fuertemente penetrada por
los principios de la concesión pública.
a) Por tratarse de una relación contractual, el superficiario tiene, en caso de ser
privado de ella por el locador, la actio conducti, y en caso de privación por un
tercero, el dueño locador debe cederle sus propias acciones.
b) El pretor le concederá además un ínterdictum de superficie, de
carácter prohibitorio, vetando la violencia respecto de la posesión de
la superficie. Estaba redactado en términos análogos al interdicto uti possidetis.
c) Igualmente el pretor concederá al superficiario una actio in rem utilis

Enfiteusis:
a) desde época antigua, se acostumbraba otorgar el arrendamiento de tierras de
cultivo a particulares, por un plazo muy largo o directamente a perpetuidad. Los
arrendatarios debían pagar un canon determinado —denominado vectigal—. De ahí
que el campo dado en concesión era denominado ager vectigalis, siendo trasmisible
a sus herederos.
b) En la época clásica, la conductio vectigalis era un procedimiento usado por
los municipia para favorecer la agricultura. Se entregaba un campo público en
arriendo, pero asegurando que mientras el vectigal sea pagado, el predio no le sería
quitado ni al arrendatario ni a sus herederos.
c) A partir del siglo III d.C., comienza a aparecer la figura de la enfiteusis (=
plantación), que rige los arrendamientos a largo plazo de tierras incultas públicas del
Imperio; y también el ius perpetuum, sobre terrenos del fisco imperial. Ya para el
siglo IV, ambas formas son asumidas bajo la figura de la emphyteusis.

Características jurídicas:

El emperador Zenón, mediante una constitución determinó al respecto que si la

pérdida de las cosechas era total, debía ser soportada por el propietario; en cambio, si
era parcial, por el enfiteuta. Esta regla valía como normal y supletoria, para el caso de
que no se hubiera establecido una convención distinta entre las partes.

El enfiteuta tiene sobre el campo enfitéutico derechos que son mucho más amplios
que el usufructuario:
a) podía cambiar el destino económico de la cosa a su entera voluntad; los frutos
los adquiere por la separatio (desde que se separan de la cosa fructífera) como
poseedor de buena fe, mientras que el usufructuario los adquiere por
la perceptio (es decir, el acto personal de recogerlos).
b) puede dar el ius emphyteuticarium en hipoteca y crear servidumbres sobre
el campo.
c) es trasmisible a los herederos del enfiteuta, quien también la puede trasmitir
por legado. También la puede ceder por actos ínter vivos. En este caso, debe
notificar previamente al propietario, bajo sanción de perder la enfiteusis. El propietario
podía, durante el plazo de dos meses, ejercer su derecho de prelación, comprando él
por el precio de venta dicha enfiteusis, con lo que recobraba la plenitud de su dominio
del campo. Si no hacía uso de esta facultad, debía admitir la enajenación, cobrando el
2 % del valor de la venta o de la estimación de la enfiteusis si el negocio era gratuito.
E
d) es considerado poseedor, y en tal carácter tiene los interdictos
posesorios. Tiene también una actio in rem, sobre la base de la reí vindicatio.
e) conserva sus derechos mientras pague el canon. Lo pierde si deja de
pagarlo durante tres años.

8. GARANTÍAS REALES:

Cuando se trata de garantizar una obligación, se puede recurrir a conceder en favor

del acreedor una “garantía personal” o una “garantía real”. En la primera, la
responsabilidad del deudor se ve reafirmada por la constitución de fianzas otorgadas
por terceros. En el caso de la segunda, se constituyen prendas o hipotecas en favor
del acreedor como seguridad de que se va a cumplir la obligación.

Fiducia:
1. El deudor le trasmite la propiedad de una cosa al acreedor por medio de
una mancipatio o de una in iure cessio. El negocio iba acompañado de un
pacto de fiducia, por medio del cual el acreedor se obliga a retrasmitir la
propiedad de dicha cosa por esos mismos modos cuando la deuda sea satisfecha.
2. El acreedor quedaba ampliamente protegido, puesto que como propietario
gozaba de actiones in rem (así, reí vindicatio y actio negatoria). Si la deuda
no era pagada, en principio, el acreedor se quedaba con la cosa.
3. El deudor tiene contra el acreedor una actio fiduciae para obligarlo, en caso
de haber pagado la obligación a retrasmitir la propiedad de la cosa; y en caso de
no haberla pagado, y haberse vendido, para reclamar por el superfluum. Tenía
carácter infamante en caso de condena.
4. Si bien la fiducia aporta una garantía muy fuerte al acreedor, implica un riesgo
considerable al deudor que ha trasmitido el dominio y una gran desventaja,
puesto que luego de haberla efectuado con un acreedor, no podía volver a
garantizar con esa cosa a eventuales acreedores posteriores, hasta tanto quese
hubiera concluido con el crédito y sus consecuencias.

Pignus:
Designa la garantía real que tendrá el acreedor para asegurar el cumplimiento de la
obligación.
Gayo establece que “pignus es llamado así por pugno (= puño), ya que la cosa que
es traída con la mano, la cosa es puesta bajo el “puño” del acreedor.
Propiamente llamamos pignus (prenda)lo que pasa al acreedor, e hipoteca cuando no
pasa, ni aun la posesión, al acreedor”.

Prenda:
En el caso del pignus (= prenda), el deudor le entrega al acreedor la posesión (no la
propiedad) de una cosa mueble o inmueble. Esta posesión la tiene como garantía de la
deuda, pero goza de la protección de los interdictos, no sólo respecto de terceros, sino
también del propio deudor. Igualmente cuenta con la actio furti, incluso si quien le
hurta la cosa mueble es el deudor (furtum possessionis). Y con la ampliación de
la actio Serviana, también tendrá una actio in rem. Gracias a esta posesión
protegida por el pretor, se lo considera garantizado para no devolver la cosa hasta que
le haya sido satisfecha la obligación.
El deudor puede ser propietario quiritario de ella. Pero basta que la tenga in
bonis, puesto que lo que trasmite es la posesión. Incluso se admitirá que pueda
darse en prenda una cosa ajena con la voluntad de su dueño. El acreedor puede
mantener la posesión, dejándola en tenencia al deudor, a título delocatario o de
precarista, pero será el acreedor quien
tenga el ejercicio de los interdictos.

Esta posesión que mantiene el acreedor es a los efectos de la garantía, siendo su

efecto principal
la protección interdictal. Pero, salvo permiso especial convenido con el deudor, el
acreedor pignoraticio no puede usar la cosa dada en prenda. Si lo hiciera sin esta
autorización, siendo la cosa mueble, queda obligado por la actio furti (usus).

En cuanto a los frutos de la cosa, el acreedor no se los puede apropiar. Al respecto,

las partes podían convenir que el acreedor tenía derecho a quedarse con los frutos en
lugar de los intereses, renunciando ambas partes a reclamar, ya los frutos y los
intereses. Este pacto recibe el nombre griego de antichresis . De no ocurrir este
pacto, el acreedor debe imputar los frutos a los intereses de la deuda, y si sobrepasan,
al capital, quedando obligado a rendir cuenta aun de aquellos que ha dejado de
percibir

Caracteres de la prenda:
Por ser una garantía, si el crédito se extingue, la prenda cesa.
1. Las obligaciones que se pueden garantizar con pignus son todas, ya nacidas
de un mutuo, de
una compraventa o locación, etc. También las obligaciones naturales, las
 condicionales y las a plazo, las presentes o las futuras. Incluso puede alguien
dar pignus por obligación ajena.
2. El pignus es indivisible. Si la deuda es extinguida parcialmente, el total de la
garantía responde por el resto de la obligación; y si hay varios objetos pignorados
por un mismo crédito, continúan todos ellos garantizando la deuda residual.
3. Según un rescripto de Gordiano, se permite al acreedor retener la cosa pren-
dada, cuando pese a haberse pagado la obligación garantizada por ésta, el
deudor adeudaba otras obligaciones. Esta posibilidad es un simple derecho de
retención.

Efectos de la prenda:
Podía ocurrir que efectivamente el deudor pagara la obligación, o que no sucediera
así.
 Si se paga la obligación, o ésta se extingue por otra causa, el deudor
pignoraticio tiene una actio pignoraticia contra el acreedor que retiene
indebidamente la cosa prendada para que la devuelva. Además, queda obligado
por los daños causados por dolo o culpa, y en caso de ser una cosa mueble,
responde también de la “custodia”.
1. La actio pignoraticia tenía en principio una fórmula in factum. Pero más
tarde aparece una redacción in iusy como bonae fidei iudicium.
2. Igualmente existirá la forma de actio contraria en favor del acreedor, para el
supuesto de haberse dado en prenda una cosa ajena sin autorización del dueño,
o una cosa ya pignorada.
 Para el caso de no haberse satisfecho la obligación, entonces el acreedor podía
efectivizar la garantía. Generalmente se realizaba, al constituir la prenda un
convenio (“contrato de prenda”), que entrará en la clasificación de los “contratos
reales”*. En dicho convenio solían figurar pacta conventa (pactos convenidos),
para resolver finalmente la situación:
1. A veces se establecía una lex commissoria, mediante la cual el deudor le
otorgaba al acreedor la posibilidad de quedarse con la propiedad del pignus en
caso de no pago de la obligación. La utilización de este pacto permitía prácticas
usurarias, al aprovecharse el acreedor de cosas de mayor valor que la deuda, ya
que el pignus quedaría de su propiedad. Por ello, considerando su inmoralidad,
fue prohibido por Constantino.
2. Otras veces se autorizaba al acreedor para que pudiera vender el pignus, y de
este modo, cobrarse con el precio (pactum de vendendo). En un principio,
este pacto debía figurar expresamente. En la jurisprudencia posclásica se in-
terpretó que aunque no hubiere convenio expreso, la cláusula de vender
resultaba sobrentendida o tácita en el pignus.
3. Si se hubiera convenido el pactum de non vendendo, el acreedor incurría
en furtum si vendía la cosa pignorada, salvo que previamente no hubiese hecho
un triple reclamo al deudor para que pague y éste no lo hubiere hecho.
 4. En el derecho justinianeo se le permite al deudor convenir que luego de
vendida, podría rescatarla pagando el precio de compra. De hacerlo, tenía
la reí vindicatio o una actio in factum.
5. La venta se solía convenir entre acreedor y deudor mediante un pacto entre
ellos.
6. Si resultare un sobrante, éste debía ser devuelto al deudor, quien la podía
reclamar por medio de una actio in personam, que en caso de mora del
acreedor incluía también los intereses.

Hipoteca:
El pignus bajo la forma de la hipoteca, aparece muy tardíamente en Roma. Hubo un
desarrollo preparatorio que llevó finalmente a esta forma de garantía, que a diferencia
de la prenda, mantenía la posesión de la cosa pignorada en poder del deudor.

Características:
La hipoteca, al igual que la prenda garantizaba toda clase de obligaciones. Pero a
diferencia de ésta, que necesitaba de la entrega de la posesión para que comenzara la
garantía, la hipoteca se constituía por simple convenio. También se admitió que
pudiera constituirse por disposición testamentaria.
Al no exigirse el traspaso de la posesión, se puede establecer no sólo sobre las res
corporales (como sucede con la prenda), sino también sobre las res
incorporales, y en general sobre todas las cosas que pueden ser compradas y
vendidas; incluso sobre todo un patrimonio

Hipoteca tácitas y legales:

Si bien la forma normal de constitución del pignus era por convención, existieron en
Roma hipotecas impuestas en forma “tácita” (presumiendo la voluntad de
constituirlas), o establecidas por una disposición legal (“hipotecas legales”).
 Ø Hipotecas tácitas o legales particulares (es decir, sobre bienes en
particular):
a) El arrendador de un fundo rural tuvo hipoteca legal sobre los frutos del inmueble.
b)Se extendió el pignus de los invecta et illata, considerándolo tácito en todos los
casos.
c) Justiniano crea una hipoteca legal en favor del legatario sobre la herencia adquirida
por el heredero, para el pago de los legados; etc.

 Hipotecas tácitas o legales generales (es decir, sobre todos los bienes
del deudor):
a) Constantino constituyó hipoteca en favor de los pupilos y menores de 25 años
sobre los bienes de los tutores y curadores, por las obligaciones nacidas de la tutela y
de la cúratela; Justiniano la concedió también a los dementes.
b) También pesaba una hipoteca legal sobre el patrimonio del marido por
obligaciones nacidas de la dote.
c) Sobre el patrimonio de la mujer bínuba para garantizar los derechos
hereditarios de la línea paterna en favor de los hijos del primer matrimonio, etc.

BOLILLA IX OBLICAGIONES
Autor: Marcela R.
1. CONCEPTO :
La obligación es un vínculo jurídico en virtud del cual una persona denominada deudor
se encuentra constreñida a tener que cumplir una determinada prestación a otra
persona denominada acreedor.

Lo importante de la obligación es la situación de constreñimiento. Dicha situación

consta de dos elementos: el débito y la responsabilidad. Por débito se entiende el
aspecto de la prestación debida.

La responsabilidad, en cambio, es propiamente la situación de sujeción jurídica en la

cual se encuentra el deudor. En cuanto a la prestación, ésta puede consistir en un
dare, en un praestare o en un facere.

ELEMENTOS:
Sujetos:
– Acreedor: sujeto activo. Es quien exige al deudor que cumpla con la prestación.
– Deudor: sujeto pasivo. Deberá cumplir con la obligación.
Vínculo:
El vínculo debe ser jurídico. Justiniano planteaba que era un lazo de derecho que
constriñe en la necesidad de pagar una cosa según el derecho de nuestra ciudad.
Objeto:
Es la prestación, lo que el deudor debe cumplir a favor del acreedor. La prestación
puede ser de
– Dare: se transmite la propiedad del objeto de la prestación. Esto es llamado
MUTUO (por ejemplo, A le presta a B $100).
– Facere: el deudor tiene que hacer algo a favor del acreedor. También puede
tratarse de una obligación de NO HACER (abstención del deudor).
– Praestare: se transmite la TENENCIA del objeto para que otro la tenga en nombre
y representación del acreedor. Esto recibe el nombre de LOCACIÓN (por ejemplo, A le
alquila a B una casa).

2. EVOLUCION HISTORICA:
Época Primitiva
En una primera etapa, el perjudicado por un delito podía ejercer su venganza privada
con la aprehensión del cuerpo mismo del agresor, incluso ejecutándolo.
Posteriormente, se aplicará para determinados casos la ley del talión, por la cual se
podía tomar represalias contra el agresor con un daño equivalente al que había
recibido el agredido.
Más adelante aún, la reparación de estos delitos se efectuará por la redención del
derecho de venganza que tenía el agredido; en virtud de éste, el propio agresor, o sus
agnados o gentiles, ofrecían al perjudicado una entrega de bienes para expiar la
responsabilidad. Esta evolución culminará cuando el estado regule el quantum de esa
reparación, incluso tarifándolo de manera muy minuciosa, como ocurre en la ley
decenviral. En esta última situación estamos ya propiamente en el supuesto de la
obligatio.

El nexum, Lex Poetelia Papiria, época clásica

También en el derecho antiguo se conocieron algunos ritos jurídicos capaces de crear
situaciones obligatorias. En realidad, fueron más bien pocos, pudiendo mencionarse el
nexum y la sponsio. Más tarde aparecerá la stipulatio.
El nexum es un acto per aes et libram; es decir, utilizando el rito del cobre y la
balanza. Este rito debía suceder en presencia de no menos de cinco testigos y su
contenido resulta bastante obscuro, aun cuando parece ser que el deudor, que era el
que hablaba, se comprometía a pagar la deuda “automancipando” su propio cuerpo.
Lo cierto es que si no pagaba, el acreedor podía ejercitar contra él la manus iniectio.

La sponsio era un rito contractual verbal que consistía en una pregunta: “Spondes?”
(¿Te comprometes?), seguida de una respuesta: “Spondeo.” (me comprometo).
Pero el verbo spondere sólo podía ser utilizado por ciudadanos romanos, por lo que,
para extender la práctica contractual a los extranjeros se autorizó la stipulatio.
Consistía ésta en una pregunta, “Promittis?” (¿prometes?), y una respuesta:
“Promitto” (prometo).
Estas primeras formas de contraer obligaciones tenían vinculación con la religión.
Luego el nexum desapareció cuando se aprobó la lex Poetelia Papiria, según la cual se
atenuaba la responsabilidad del cuerpo del deudor para permitirse la ejecución del
patrimonio.

CLASIFICACIÓN:

 Ø CIVILES: reguladas por el ius civile y tenía una acción) y NATURALES: no

porque estaban dentro de una misma obligación- deudas que el filii contrajo, el pa
obligación de pagar-.

 Ø CIVILES: tiene una acción del ius civile y PRETORIANAS: obligación cread
pretor, que tenía una acción.

 Ø DE DERECHO ESTRICTO: el deudor debía cumplir estrictamente con los es

POR EL DE BUENA FE: contenido ético que tenían los romanos para hacer los contratos.
VÍNCULO
 Ø MANCOMUNADOS: por lo general, siendo la obligación divisible, los crédito
y las deudas se dividen de acuerdo con los diversos acreedores o deudores.

 Ø CUMULATIVAS: un deudor se puede encontrar obligado a tener que pagar

prestación a dos o más acreedores.

 Ø SOLIDARIAS: en algunos casos, principalmente en una stipulatio, o en un

puede establecer que cada acreedor pueda exigir la totalidad de la prestación al d
(solidaridad activa). O también, existiendo varios deudores y un solo acreedor, és
también exigir el total de la prestación a uno sólo de los deudores, cualquiera de
está obligado apagar (solidaridad pasiva).

 Ø AMBULATORIAS: no están determinadas en el momento de celebrar la obl

ej: los impuestos.
POR LOS
SUJETOS
POR EL  Ø GENÉRICAS: cuando el objeto de la obligación abarca de manera genérica (
OBJETO ESPECÍFICAS: una cosa determinada (caballos blancos).
  Ø DIVISIBLES: cuando el objeto no pierde valor si se la divide E INDIVISIB
el objeto pierde su sustancia y valor si se la divide.

 Ø ALTERNATIVAS: el acreedor puede decidir cuales de las cosas ofrecidas po

quiere aceptar Y FACULTATIVAS: el deudor elige los que le va a dar al acreedor

3. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:

Gayo: dice que la “principal división (de las obligaciones) abarca dos clases: pues toda
obligación nace o de un “contrato” o de un “delito”.

Justiniano, distinguiendo más precisamente lo que Gayo denominaba variae

causarum figurae, acerca algunas figuras al “contrato”, denominándolas “como
nacidas de un contrato” (quasi ex contractu), y otras al “delito” (quasi ex
maleficio). De este modo, la clasificación se hizo cuatripartita: ex contractu, ex
maleficio, quasi ex contractu y quasi ex maleficio.
Pactos:
Acuerdo entre las partes tendiente a enervar los efectos de una obligación.
 En la época clásica, el pacto era entendido principalmente como un acuerdo
entre el acreedor y el deudor, tendiente a demorar o dejar sin efecto la
obligación. Así, un pactum conventum de otorgar un mayor plazo para el pago,
o el pactum de non petendo, de no reclamar la deuda. El pretor los admite,
diciendo en el Edicto que “mantendré los pactos convenidos”, pero no les otorga
una acción, sino una excepción, ya que el “nudo pacto no produce obligación,
pero produce excepción”.
 Un sentido especial tenían los pactos que se agregan a un negocio, tendientes
a modelar los efectos de éste. Esto no debe verse como una excepción a la regla
ya señalada de que el pacto sólo produce exceptio, ya que si produce acción,
ésta no nace del pacto, sino del contrato al cual está agregado.
 Si bien la regla general fue la que los nuda pacta no producen obligaciones,
sino excepciones, los bizantinos establecieron que podían existir pactos que
dieran origen a una actio. Así, Paulo denomina legitima conventio la que se
confirma por alguna ley, “y por tanto, a veces por el pacto nace o se pierde una
acción, siempre que esté apoyado en ley o senadoconsulto”. Son los
denominados “pactos vestidos”.
4. EL DELITO PRIVADO COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES:

Þ Furtum.
Consiste en el apoderamiento de una cosa ajena para considerarla como propia en
contra de la voluntad de su dueño.

Clases de furtum:

Furtum manifestum y nec manifestum: Es manifestum cuando el ladrón es

sorprendido in flagranti delicto; es decir, en el momento mismo de la comisión, o
dentro del lugar en que se cometió el delito, o incluso cuando se lo ve al ladrón llevar
en público o en privado la cosa robada. De no darse estas situaciones es nec
manifestum.

Acciones por el furtum:

1) ACTIO FURTI CONCEPTI: los casos en que el perjudicado descubre la cosa robada
en la casa de alguien (aunque no fuera el ladrón) mediante una pesquisa solemne, en
presencia de testigos
2) ACTIO FRUTI OBLATI: una persona ha llevado la cosa hurtada a tu casa, con la
intención de que fuera encontrada en tu casa antes que en la suya.
3) ACTIO PROHIBITI FURTI: se daba por el quadruplum contra aquel que se
opusiera voluntariamente a que se investigara el furtum.

4) ACTIO NON EXHIBITI FURTI: contra aquel que no presentase o exhibiese la cosa
hurtada que ha
sido buscada y hallada en su casa

La actio furti, que tiene los caracteres ya señalados para las acciones penales, es
de carácter infamante y le compete:
a) por supuesto, al dueño de la cosa hurtada;
b) pero también a aquel que aun no siendo dueño de la cosa, le interesa que ésta no
fuera hurtada.

La actio furti se lleva a cabo contra el ladrón. Pero también contra el cómplice en la
acción delictiva. Sería el caso de que fuera realizado “con la ayuda y el consejo” de
otro. Así: hago caer tus monedas para que otro te las arrebate; te obstruyo el camino
a fin de que otro te quitara una cosa tuya; o hago huir tus ovejas o tus bueyes para
que otro los tome.

Þ Rapina
Se entiende por rapina la sustracción violenta cometida por una banda de hombres, si
bien posteriormente se admitió que un delito era rapina aun cuando la sustracción la
hubiese cometido un solo hombre y siempre que mediara violencia, con armas o sin
ellas. Por esta razón configura un furtum calificado.

Þ El damnum iniuria datum

Se trata del daño ocasionado injustamente sobre una cosa ajena. Estaba contemplado
en la lex Aquilia.
Esta ley tiene tres capítulos, dé los cuales sólo nos interesan para este delito el
primero y el tercero. En el capítulo I se castiga la muerte de un esclavo ajeno o de un
animal cuadrúpedo de rebaño ajeno.
En cambio, en el tercero se prevén toda otra clase de daños, es decir, los no
contemplados en el anterior (así, heridas a un esclavo ajeno o a los animales allí
mencionados, también ajenos), como también daños a otros animales, quemaduras,
fracturas o rupturas de cosas ajenas, etc.

Acciones:
Actio legis Aquiliae: tenía un carácter penal:

a) es noxal
b) se extingue por la muerte del delincuente, aunque no por su capitis deminutio

c) si existen coautores, todos son perseguidos en forma cumulativa, debiendo cada

uno responder por el total de la pena.
 · La pena, para el caso del daño del capítulo I, consistía en el “mayor valor”
que hubiera tenido la cosa durante el año anterior, computado hacia atrás del
hecho dañoso. Para el caso de daños del
capítulo III, el “mayor valor” que hubiere tenido la cosa en los treinta días
anteriores.
 · Contra el demandado que negaba el hecho (no su cuantía). En caso de
proseguir la acción y ser condenado quien negaba ser autor del hecho dañoso, la
pena ascendía al duplum.
  · La actio legis Aquiliae “directa” sólo se da, en principio, cuando el daño se
ha ocasionado de manera “directa”: causar el daño con su propio cuerpo. P.ej.: si
mato al esclavo ajeno con una lanza o una espada).
 · Además, la actio legis Aquiliae es concedida sólo al propietario de la cosa
dañada, y por ser del ius civile, que sea ciudadano romano.

Pero el pretor, cuando no se cumplían estas condiciones, concedía:

 actiones in factum: si el daño no se había producido en forma directa, el
pretor concede, siempre y cuando se entendiera que se había actuado como
causa de la muerte o del daño.
 actiones útiles: el pretor concede a algunos que no lo son propietarios, como
p.ej. al poseedor de buena fe; al usufructuario y al usuario; al acreedor
prendario; y posteriormente también al colono. Igual solución, si era un
extranjero: el pretor concede una actio utilis, con fórmula ficticia, fingiendo la
ciudadanía romana; era válida tanto si el extranjero era el actor como el deman-
dado.
 Igualmente el pretor prevé ciertos casos especiales:
a) si el daño ha sido producido por hombres reunidos en banda, la pena es
del quadruplum
b) o producido aprovechando la ocurrencia de un incendio, naufragio, etc., con pena
también del quadruplum.
c) o producido por una “turba”, con pena del duplum.

Þ La iniuria
La palabra iniuria tiene un sentido muy amplio cuando se refiere a todo aquello que no
se hace conforme a derecho. Aquí, en cambio, contempla en forma restringida toda
acción física o escrita que afecte a una persona libre.
La iniuria se debe cometer en forma dolosa, con intención de ofender. No existiría tal
intención si se hiciera animo de bromear; tampoco si por querer herir a un esclavo se
hiriera a un hombre libre.
En la ley de las XII tablas se establecía una pena especial para cada caso: para el
supuesto de un miembro roto, el talión; para un hueso dañado por contusión la pena
era 300 ases (hombre libre) o 150 ases (esclavo). Las otras injurias eran penadas con
25 ases.
Este sistema se tornó luego obsoleto, por lo que el pretor estableció uno nuevo que
concedía la actio iniuriarum por el monto que estimara el actor si se trataba de una
injuria leve, y por el monto determinado por el mismo pretor si se trataba de una
injuria grave.
Actos ilícitos sancionados por el pretor:
1. Actio de albo corrupto: se pena con 50.000 sestercios al que altera el texto
del álbum del Edicto; esta acción era “popular”, es decir, la podía intentar
cualquier ciudadano.
2. Actio de servo corrupto: contra aquel que, actuando con dolo, corrompiera a
un esclavo ajeno, siendo la pena por el duplum.
3. Actio in factum contra el agrimensor que con dolo hubiere dado medidas
falsas.
4. Actio de sepulcro violato: por la que se castiga la violación, edificación o
inhabitación de un sepulcro. Era una acción popular. Si la ejercía aquél a quien
correspondía el sepulcro, el pretor admite la aestimatio que éste efectúe. Si
fuera otro, la pena era de 100.000 sestercios en caso de violación, y de 200.000
sestercios en los otros casos.
5. Esta expresión “hacer suya la causa” significaba que el juez había asumido el
juicio para sí, con todas las consecuencias a su cargo. Esto ocurre cuando el juez
ha obrado en forma parcial, y ya por soborno o por amistad (o enemistad) —
formas dolosas— o ya por imprudencia o negligencia —formas culposas— hubiera
dado la sentencia en fraude de la ley. El pretor concedía una actio in
factum, dejando al arbitrio prudente y equitativo del sentenciante, el monto de
la condena.
6. La actio de effusis et deiectis era concedida contra el habitator que esté
ocupando un edificio (sea propietario, locatario o lo detente a título gratuito),
desde el cual se haya derramado o arrojado algo que produzca daño a alguien
que pasaba por allí.
7. Contra aquel que había colocado o suspendido en un cobertizo o en un balcón
que dan a un lugar por donde transite gente, alguna cosa cuya caída pueda
ocasionar daño a alguien, el pretor concedía la actio de pósito et
suspenso. Era popularis (la podía ejercer cualquiera) y no necesitaba la prueba
del dolo o de la culpa, pudiendo el actorobtener 10.000 sestercios.
8. Los trasportistas marítimos, los que están al frente de un albergue o posada o
de establos resultan responsabilizados por el hurto o el daño ocasionado a los
viajeros respecto de las cosas o mercancías “que hubiesen recibido para que
estén a salvo”.

QUASI EX DELICTA:
Estamos acá en presencia de actos ilícitos sancionados con una pena. Ésta es
generalmente pecuniaria, y en favor de la parte que sufre el menoscabo delictual se
otorgan actiones poenales.
Teniendo su fuente en el ius civile, las figuras delictuales fueron
el furtum, la rapiña, el “daño causado injustamente” (damnum iniuria datum)
y las iniuriae.
Pero el pretor otorgó actiones in factum para sancionar determinadas conductas,
que son consideradas “delitos pretorios”. Dentro de ellos, tenemos el “dolo” (dolus
malus), el metus (miedo o coacción). Igualmente, acciones in factum que eran de
carácter penal, como: a) la llevada a cabo contra el iudex que obra dolosamente al
pronunciar la sentencia (si iudex litem suam fecerit)’, b) contra quienes habían
vertido o arrojado cosas a la calle (actio de effusis et deiectis); c) contra quien
tiene colocada o colgada alguna cosa en su casa, expuesta a una vía pública (actio
de pósito et suspenso); d) contra los navieros (nautae), fondistas (caupones) y
dueños de establos (stabularii) por hurtos y daños cometidos por sus dependientes.
Estos últimos casos serán considerados por los bizantinos para configurar la clase
especial de los quasi ex delicio

QUASI EX CONTRACTU:
Esta clase de fuentes de las obligaciones establecida por los compiladores, tiende a
agrupar aquellos casos, ya protegidos en la época clásica por el pretor de situaciones
parecidas a un contrato, pero donde falta el consenso entre las partes, pero de las
cuales nacen obligaciones.

5. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:

Efectos generales
Cuando se contrae una obligación, se produce para el acreedor una expectativa (la de
cobrar la prestación) y para el deudor una responsabilidad (la de cumplir con aquello a
lo cual se obligó).
Si hay cumplimiento, el nexo obligatorio quedará disuelto. Si no lo hay, ni se dan las
otras causas de extinción, cabe analizar los efectos que provoca dicho incumplimiento.
El deudor verá agravada su responsabilidad si el incumplimiento se produce por una
causa imputable a su persona (dolo o culpa) y deberá responder incluso del retardo en
el cumplimiento (lo cual genera la mora). Si el cumplimiento no se realiza, se abrirá la
posibilidad para el acreedor de ejecutar la obligación, lo que en la época clásica se
realiza generalmente media pública del patrimonio (bonorum venditio) del deudor.
En virtud de la responsabilidad obligacional, la falta de cumplimiento en término
determinará la agravación accesoria de los daños y perjuicios, que deberá abonar el
deudor culpable al acreedor.

Efectos accidentales
Los efectos accidentales que pueden surgir son los de incumplimiento de la obligación.

La inejecución de las obligaciones.

Sus causas y sanciones.
Durante la vigencia del procedimiento formulario, si el deudor (sea en forma dolosa o
culpable), no daba cumplimiento a la obligación, la regla general era que el juez sólo
podía constreñirlo al pago de una suma de dinero por daños y perjuicios.
Cuando aparece el procedimiento extraordinario la regla general será reformada, y el
juez condena al deudor demandado a la ejecución de la prestación toda vez que ésta
sea posible.
El contenido de los daños y perjuicios:
a- Si era de derecho estricto y contenía una condemnatio certa, el juez se limitaba a
condenar por el monto de la suma allí indicada.
b- Si era de derecho estricto, pero con condemnatio incerta, entonces la suma era
fijada por el juez, a veces hasta el monto tope de una taxatio; y de no existir ese tope,
por cuanto él estimare el valor de la causa
c- En las actiones bonae fidei, el juez se encuentra más libre respecto de la suma a
condenar, ya que las juzga conforme a la equidad. La condena no solamente puede
abarcar el daño directo producido por la inejecución sino también la utilidad que se
esperaba obtener y que por el incumplimiento no se obtuvo.

Caso fortuito
Se da el caso fortuito cuando ocurre un acontecimiento no previsto por el deudor. (Por
ejemplo, no pudo entregar un esclavo porque se enfermó y murió).
En algunos casos algunos deudores quedan responsabilizados por lo que se dio en
llamar custodia: por ejemplo, un sastre que recibió una prenda para arreglarla.
Esto representaba una agravación de los deberes del ciudadano, teniendo que
responder los deudores muchas veces por un caso fortuito, como la fuga de un
esclavo que debía cuidar, o el hurto del objeto debido.

Fuerza mayor
Se entiende por fuerza mayor el acontecimiento que, habiendo sido previsto, no ha
podido evitarse (por ejemplo: un temporal).
Para excusarse la situación debía ser clarísima, como el caso de una inundación o un
terremoto.

Dolo
Se entiende que hay dolo cuando el deudor ha cometido un hecho o una omisión
deliberada efectuada para perjudicar al acreedor. Esta situación debe ser probada por
el acreedor.
Dolo penal: es la intención de producir un daño.
Dolo como causa de la ejecución: maniobra oculta que realiza el deudor para
evitar cumplir con la prestación.

Culpa
Hay culpa cuando el incumplimiento de la obligación se debe a una imprudencia o a
una negligencia imputable al deudor.
Hay varias clases de culpa:
Culpa grave (culpa lata): consiste en una suma de negligencia. Según Ulpiano: “no
entender lo que todos entienden”. Sus efectos son asimilados al dolo.
Culpa leve (culpa levis): consiste en la mera negligencia o imprudencia en el trato
o cuidado de las cosas.

6. RETARDO EN LA EJECUCIÓN DE LA OBLIGACIÓN. TEORÍA DE LA MORA:

Se denomina mora al mero retardo culpable. Puede tratarse de un retardo en el pago
o en la recepción de la prestación:
Mora del deudor:
Deben darse las condiciones siguientes:
a) retardo del cumplimiento de la obligación;
b) ese retardo debe ser doloso o culpable por parte del deudor;
c) en ciertos casos es necesaria una conminación expresa por parte del acreedor al
deudor, llamada interpellatio (intimación).
La mora agrava la condición del deudor, quien tiene la obligación de responder por los
riesgos de la cosa, incluso si ésta perece por caso fortuito, ya que se entiende que a
su respecto se ha perpetuado la causa de la obligación. Si se trata de una obligación
de buena fe, entonces a partir de la mora son debidos los intereses o los frutos. El
deudor es responsable por daños y perjuicios.
La mora del deudor cesa cuando cumple la prestación, aún cuando el acreedor no la
acepte.
Mora del acreedor: el acreedor no acepta la prestación que le ofrece cumplir el
deudor en tiempo y forma. Era necesario que el ofrecimiento del deudor sea correcto.
Tenía los siguientes efectos:
a) el deudor se liberaba de los riesgos de la cosa, respondiendo solamente en caso de
que hubiera cometido dolo;
b) el deudor podía hacerse reembolsar los gastos devengados por la conservación de
la cosa;
c) el deudor podía consignar el dinero y las cosas debidas, sellándolos y
depositándolos en un lugar público (por ejemplo un templo);
d) con la mora del acreedor cesan los intereses que se debieran por mora del deudor
(moratorios); luego de la consignación cesan también los intereses convencionales.

Daños y perjuicios:
Lucro emergente: es el daño efectivamente causado.
Lucro cesante: pérdida futura de ganancia que sufre el acreedor al no poder
disponer de la prestación (por ejemplo, si el deudor le hubiese devuelto el dinero
prestado, el acreedor hubiese podido invertirlo para ganar más dinero).
7. EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIONES:
Modos de extinción. Clasificación.
La forma normal mediante la cual se logra la extinción de una obligación es el
cumplimiento de la prestación debida. Pero el derecho reconoce la existencia de otros
modos de extinción.
Los modos de extinción pueden agruparse en los siguientes grupos:
a) IPSO IURE (de pleno derecho): al cumplir con la prestación, el deudor queda
automáticamente liberado.
b) PER EXCEPTIONEM ó OPE EXCEPTIONIS (por excepción): la causal determinada no
obsta a la subsistencia de la obligación, pero el pretor priva a la misma de eficacia
concediendo al deudor que así lo pida una exceptio para detener el proceso de la
actio.

El pago. Condiciones y efectos.

El pago consiste en el cumplimiento de la prestación debida, sea ya de un dare, de
praestare o de un facere.

Personas que pueden efectuarlo y recibirlo

Quién debe pagar
En principio el que paga es el propio deudor, pero también resulta válido y extingue la
obligación el pago efectuado por un tercero, siempre que no se refiera a una
prestación que necesariamente debiera ser cumplida por el deudor mismo, tal el caso
de una obligación personalísima.
En el caso del pago por un tercero, éste puede hacer con consentimiento del deudor,
sin saberlo el deudor y aún en contra de la voluntad del deudor. El tercero puede ser
un mandatario o un gestor. La obligación queda extinguida y el tercero tiene acción de
regreso, excepto en el caso del pago contra la voluntad del deudor.

A quién se debe pagar

En principio se debe pagar al acreedor, pero se pueden dar otros supuestos: se puede
pagar a un procurador o a un mandatario del acreedor, también a un acreedor adjunto
(caso del adstipulator)

Formas, lugar y tiempo de pago

El deudor debe cumplir la obligación pagando exactamente el objeto establecido en la
prestación. De esto se derivan las siguientes consecuencias:
1) el acreedor no está obligado a aceptar el pago de un objeto distinto
2) el acreedor no puede ser obligado a recibir prestaciones parciales en contra de su
voluntad.
El principio general es que hay que respetar lo establecido en el negocio (por ejemplo,
los plazos). Si nada se hubiere dicho, entonces el acreedor podrá exigir el pago en
forma inmediata.
El lugar de pago era a veces fijado en el negocio, pero en los casos en que no estaba
establecido, se estimaba que las prestaciones individualizadas en forma determinada
debían ser satisfechas en el lugar en que éstas se hallaren. De ser el caso de una
prestación genérica, se exigía el pago en el domicilio del deudor.

Consignación
Si el acreedor se negaba a aceptar el pago, por lo cual incurría en mora, el deudor
podía pagar depositando en forma pública (en un lugar establecido por el magistrado)
el objeto debido. Esto será considerado un pago liberatorio que extingue la deuda con
todos sus accesorios.
Si el acreedor no se negaba a recibir el pago, podía ocurrir también en el caso de que
el deudor no pueda contactar al acreedor, o por causa de muerte del acreedor, o en
caso de que el acreedor sufra una capitis deminutio máxima.
BOLILLA X CONTRATOS
Autor: Marcela R.
1. CONCEPTO:
El contrato es una acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones y protegido
por una actio.

ELEMENTOS ESENCIALES:
Que haya un consensus:
Destinado a crear obligaciones:
Que tenga un nombre propio:
Que este protegido por una actio:

EVOLUCIÓN HISTÓRICA:
1. En el viejo ius civile, la mera conventio o el pactum no engendran obligaciones
jurídicas. Para que pueda surgir la obligatoriedad será necesario que esa
convención este incorporada a un rito o solemnidad formal. Ello es lo que ocurre
con el nexum; también con el contrato verbal de la sponsio y más tarde con
la stipulatio.
2. Como consecuencia del engrandecimiento del estado romano, y en virtud de
las exigencias nacidas del comercio y en general del trafico jurídico, el pretor
peregrino comenzó a reconocer, concediendo acciones, distintas formas
contractuales del ius gentium.
3. Ya en la época clásica, Gayo dice de cuatro formas posibles de obligarse por
contractus: que una obligación fuese contraída como consecuencia
1) de la entrega de una cosa
2) del pronunciamiento de ciertas palabras
3) de ciertos registros por escrito
4) del consentimiento.
1. También en el derecho imperial se admitirá que ciertos pactos gozarían de
protección jurisdiccional.
LEX POETELIA PAPIRIA:
El Nexum es el poder que tiene el acreedor sobre el cuerpo del deudor, es decir, que
el deudor respondía con su cuerpo frente al acreedor.
La Lex Poetelia Papiria deroga el nexum, luego de una revuelta popular y ya el deudor
no va a responder con su cuerpo, sino con su patrimonio.
Como limitación al nexum, la Ley de las XII Tablas, menciona la Ley del Talión, ojo por
ojo y diente por diente; esto significa que el castigo debe ser proporcional al daño
sufrido.

2. CONTRATOS VERBALES:
Son aquellos que se perfeccionan por el pronunciamiento de palabras solemnes.

Þ Stipulatio: es una promesa oral de realizar una prestación, a instancias de una

pregunta, realizada por quien va a resultar acreedor.

Requisitos:
1. Unidad de acto: Que las dos partes estén presentes.
2. Oralidad: La pregunta y la respuesta deben ser hechas oralmente.
3. La pregunta y la respuesta deben sucederse inmediatamente en el tiempo la
una a la otra.
4. La respuesta debe ser congruente con la pregunta.

Tradicionalmente fue un contrato oral. Pero dentro del periodo clásico se admitió que
fuera acompañado de un documento escrito que sirviera como elemento probatorio.
De la stipulatio nace una acción, la actio ex stipulatu, la cual podía ser con formula
certa (cuando el quantum de la obligación aparece claramente expresado), o con
formula incerta (cuando no es así, o la obligación es de hacer).

La stipulatio puede servir también para la aplicación de la llamada cláusula penal, por
la cual se avita al acreedor la prueba del perjuicio sufrido.

Acciones:
A veces se puede accionar por lo prometido respecto de un certum, sea “dinero
cierto” (certa pecunia), una “cantidad de cosas fungibles de-
terminada” (quantitas), o una “cosa cierta” (certa res), por lo que la podríamos
denominar con el nombre no clásico de actio certi.
En otros casos, si lo prometido es un incertum, se concede la actio incerti (o
también llamada más específicamente actio ex stipulatu).

Carácter abstracto de la stipulatio:

Se dice que es un negocio “abstracto”, es decir que en principio no interesa la causa.
Lo único que cuenta es la “promesa de pago” a que se ha obligado el promitente
respecto del estipulador.

Modalidades de la stipulatio:
La stipulatio puede ser pura y simple, pero también se puede dar el caso de que
quede sujeta a ciertas modalidades. Entre éstas podemos citar:
a) la condición: (ver negocio jurídico)
b) el plazo: (ver negocio jurídico)
c) el lugar: se suele usar insertar en la stipulatio la indicación de un lugar donde
hacerse el pago. Así, “¿Prometes darme en Cartago?”
d) la alternativa: se trata de una stipulatio en la cual se ha prometido una u otra
cosa. Así, “¿Prometes darme el esclavo Sticho o 10?”. Ambas cosas integran la
obligación, pero para cumplirla hay que dar solamente una de las dos
e) la accesio: como el agregado de otra persona a los solos efectos de recibir el pago
en lugar del acreedor. Así: “¿Prometes darme 100 a mí o a Seyo?”. En este caso el
deudor cumple la obligación entregando la suma de dinero ya al acreedor o a Seyo.

Stipulaciones nulas:
Son inútiles: cuando fallan por la carencia de razonabilidad. “¿Prometes darme 100
después de mi muerte?” o “¿Prometes darme 100 después de tu muerte?”.
Stipulatio en favor de un tercero: establecida en favor de un tercero, resulta
inválida.
Caso de la promissio a cargo de un tercero. En el caso anterior se trataba de
la stipulatio en favor de un tercero. En cambio, acá se trata de que la prestación sea
cumplida por un tercero. Así, A pregunta: “¿Prometes que Ticio me dé 100?”, y B
responde: “Prometo”. En estos casos, se la acompañaba con una “cláusula penal”, a
cargo del promitente, para el caso de que el tercero no efectúe el hecho

Pluralidad de stipuladores o de promissores:

 A pregunta: “¿Me prometen dar 100?”, y B y C contestan: “Lo prometemos”. En
este caso, los promitentes están obligados cada uno de ellos por una parte viril,
es decir A podrá accionar contra B para que pague 50 y contra C para que pague
 los otros 50. Es lo que suele llamar una obligación simplemente
mancomunada.

 Supongamos ahora este otro caso. Se trata de un acreedor A y de dos

promitentes B y C.
A: B, ¿me prometes dar 100?
C, ¿me prometes dar los mismos 100?
B y C: Lo prometemos (o cada uno por separado: Lo prometo).
Este supuesto es conocido como solidaridad pasiva. B y C deben 100 a A, quien
puede reclamar el total (in solidum) a B o a C. Cada uno de ellos debe la prestación
íntegra. El pago efectuado por uno de ellos cumple la obligación.

 Se trata, ahora, de dos stipulatores A y B, quienes interrogan al deudor C:

A: C, ¿me prometes dar 100?

B: C, ¿me prometes dar los mismos 100?
C Prometo darles 100 a cualquiera de vosotros.
Este caso es conocido como solidaridad activa. Tanto A como B pueden reclamar de
C los 100, pero si éste paga a A, ha cumplido la obligación y nada debe a B.

Þ Adstipulatio: es un acreedor accesorio que goza de la confianza del acreedor

principal y del cual este se sirve para cobrar el crédito. Podía tener lugar del siguiente
modo:
A: “Ticio, ¿prometes darme 100?”
Ticio: “Prometo”.
B (preguntando con el consentimiento de A:
“Ticio, ¿me prometes dar los mismos 100?
Ticio: “Te lo prometo”.

Leyes especiales:
En el período republicano existieron algunas leyes tendientes a simplificar y aclarar la
situación de los fiadores:
 1. La lex Furia, sólo aplicable en Italia, no en provincias, determinó que las
fianzas de los sponsores y fideipromissores caducaban al cabo de dos años.
2. 2. Una lex Publilia fijó que si el sponsor (no se hablaba
del fideipromissor) había pagado la deuda y no era reembolsado en el plazo de
seis meses por el deudor principal, tenía una actio depensi, que era por
el duplum.
3. La lex Appuleia consideró que entre dichos fiadores se establecía una
especie de sociedad, de tal modo que si uno de ellos pagó más allá de la parte
viril que le correspondía, podría ir contra los otros cofiadores, por el excedente.
4. La lex Cicereia obligaba al acreedor a manifestar públicamente la cantidad
de sponsores o fideipromissores, así como la cuantía que afianzó cada uno de
ellos. Si no lo hacía, los fiadores tenían derecho a interponer dentro de los 30 días
una acción prejudicial para averiguar si dicha proclama fue hecha, y si se deci-
diera que no ocurrió, entonces quedaban liberados.
5. La lex Cornelia prohibió que un mismo fiador se obligara respecto del
mismo acreedor por una cuantía superior a los 20.000 sestercios. Si excedía dicho
monto, la fianza sólo era válida hasta lo permitido. Se quería evitar que una
misma persona quedara atada por razón de fianza a la misma persona. Ello
provocaba que se tendiera a una pluralidad de fiadores, si el caso lo requería.

Fideiussio: sino que el fideiussor se obliga por el debitum de la obligación principal,

declarándose responsable de él. La forma usual era así:
A: “Ticio, ¿me prometes dar 100?”.
Ticio: “Lo prometo”.
A: “Mevio, lo que me debe Ticio, ¿te obligas a que sea soportado por tu fidesl”.
Mevio: “Me hago cargo de ello por mi fides?”.
Puede ser usada tanto por ciudadanos romanos, como por extranjeros. se pueden
garantizar toda clase de obligaciones, no solamente las contraídas en forma verbal,
sino también en forma real

Relación entre el acreedor y los obligados:

El acreedor podía dirigir la acción de cobro —salvo que hubiera mediado alguna con-
vención contraria, estableciendo algún orden en la ejecución— ya contra el deudor
principal, ya contra el fiador.
En caso de pluralidad de fideiussores, no les fue aplicable la lex Furia (tampoco
la lex Apuleia ni la Cicereia), que obligaba a la división de responsabilidad, por su
parte viril. De este modo, todos debían responder in solidum.
Relación entre el deudor y los fideiussores:
El reembolso del fideiussor que pagó respecto del deudor principal, está concebido
en el mismo marco que los deudores solidarios.

Þ Dotis dictio: se trata de una promesa solemne de dote que podía ser hecha por
la mujer misma que iba a contrae matrimonio, o por su pater, o un deudor de ella, y
estaba dirigida a especificar que bienes constituían la dote. No hay una pregunta y
una respuesta, sino la enunciación de una formula solemne efectuada por el
prominente.

Þ Promissio iurata liberti.

Consistía en una promesa juramentada por la cual el liberto mediante una promesa
unilateral, se obligaba a efectuar a su patrono un regalo, un servicio o un trabajo.

3. CONTRATOS LITERALES:
Son aquellos que se perfeccionan por medio de la escritura.

Þ Nomina transcripticia.
Se trata de dos libros, uno en el cual se llevaba la nomina de todas las entradas y
salidas en forma diaria y otro cuaderno de lo entrado y lo gastado.
Este libro sirvió como prueba de las obligaciones y también para crearlas.

Se solían emplear dos formas:

El nomen transcripticium, conocido como a re in personam, que servia para lograr los
efectos de una novación objetiva.
El nomen transcripticium, conocido como a persona in personam, que era utilizado
para lograr los efectos de una novación subjetiva.
Las dos formas tenían de común:
La anotación debía se efectuada con consentimiento del deudos en ele libro del
acreedor.
Debía anotarse la causa de la obligación.
Þ Chirographia y singraphae.

Chirographum: Era un documento firmado solamente por el deudor y sellado con su

anillo; aquel quedaba en poder del acreedor.

Syngraphae: Era un documento extendido en dos ejemplares, firmados y sellados

ambos, de los cuales quedaba uno en poder del acreedor y otro en poder del deudor.

4. CONTRATOS CONSENSUALES:
Son aquellos que se perfeccionan por el mero consentimiento, sin ser requisito
necesario ninguna formalidad verbal o escrita.

Las principales características de los contratos consensúales son las siguientes:

Debido a que no se trata de obligaciones unilaterales sino bilaterales y recíprocas—
están amparados por “acciones de buena fe”.
Lo propio de los contratos consensúales es la “reciprocidad” de las obligaciones. Una
de las partes queda obligada respecto de la otra en virtud de la prestación que debe
realizar.
Por su carácter “consensual”, estos contratos pueden extinguirse por el contrarius
consensus

Así, p.ej., si A ha vendido un fundo a B, cualquiera de las partes puede disolver el

contrato antes de que el vendedor haya recibido el precio o el comprador la cosa

Þ Compraventa.
Es un contrato por medio del cual una persona llamada vendedor se obliga a transmitir
la posesión de una cosa asegurando su pacifico goce a otra llamada comprador, que
se compromete a abonar por ella un precio consistente en una suma de dinero.
Por la compraventa no se transmite la propiedad, sino la posesión.

Elementos constitutivos:
1. Consentimiento: Rigen en Roma el principio de que: Nadie puede ser obligado
a vender una cosa contra su voluntad.Las arras: la costumbre de entregar una
suma de dinero o un anillo para reafirmar el consentimiento dado en la
compraventa.
 2. Objeto: desde su origen la compraventa fue el contrato mercantil por
excelencia. Se dirigía propiamente a las “mercaderías”, es decir, a todo aquello
que fuera susceptible de un precio. Así, podían ser vendidas y compradas las
cosas corporales, actuales o futuras, las cosas incorporales, y aun las cosas
ajenas.
3. Precio: Debe ser en dinero, cierto (debe ser determinado o determinable),
verdadero (que no sea simulado) y justo (por la devaluación).

Acciones:
Actio empti: Puede ejercerla el comprador contra el vendedor. Su propósito es lograr
la posesión de la cosa vendida.
Actio venditi: Puede ejercerla el vendedor contra el comprador. Su propósito es
exigir el pago del precio y, eventualmente el pago de intereses u otros accesorios.

Garantías por vicios ocultos de la cosa:

La protección concedida al comprador consistía en lo siguiente:
El comprador puede exigir una caución estipulatoria, de tal modo que si el vendedor
se niega, el comprador puede reclamar, para que se haga la caución o quede
responsabilizado, dentro de los dos meses por la actio redhibitoria, o por la quanti
minoris o cuanto interese al comprador, dentro de los seis meses.
Si aparecía un vicio oculto, o del cual dolosamente se hubiera callado el vendedor, el
comprador tenía la actio redhibitoria de devolver dentro de los seis meses siendo
su finalidad conseguir la restitución del precio contra la entrega de la cosa
Igualmente, para el supuesto de que por las características del vicio le interesara al
comprador continuar teniendo la cosa, se le concedía una actio quanti
minoris, ejercible dentro del año, por la cual podía retener la cosa, pero obteniendo
una reducción del precio y su reintegro.

Pactos agregados:
La lex comissoria: si el vendedor quiere asegurarse el pago del precio, celebra el
negocio, pero si el comprador no paga dentro de un plazo determinado, se debe
restituir la cosa con los frutos percibidos.
Pactum displicentiae: Se celebra el negocio, pero si la cosa no resulta del agrado
del comprador dentro de un plazo determinado, se reserva el derecho de devolverla,
deja de haber negocio. Es una venta a prueba.
In diem addictio: Si dentro de un plazo determinado alguien ofrece mejor precio, el
vendedor puede rescindir la compraventa. La venta puede quedar supeditada a que
dentro de determinado plazo no aparezca otro interesado ofreciendo pagar un precio
mayor o mejores condiciones: así, de pago o de solvencia
Pactum de retroemendo (pacto de retrocompra): El vendedor se puede reservar
el derecho de rescatar la cosa devolviéndole al comprador el precio y otros
gastos que hubiere demandado la conservación de ella, se trata aquí del caso de
bienes vendidos por el marido a su mujer, pero con la condición de que ella continúe
casada, y en caso de no ser así, si el marido quería, podía recomprar la cosa, gozando
de una actio in factum).
Þ Locación.
Es un contrato por medio del cual el locador, se obliga a entregar a otra llamada
locatario el uso y disfrute de una cosa determinada, o la prestación de ciertos
servicios, mediante el pago de un precio denominado alquiler o canon.

Locación de cosas:
Þ Obligaciones del locador (arrendador):
1. Debe entregar la tenencia de la cosa arrendada al locatario (si es un inmueble
urbano es llamado inquilinus; si es un fundo rústico, colonus), para que éste
pueda usarla y disfrutarla.
2. La cosa debe entregarse en condiciones que pueda ser utilizada teniendo en
cuenta las características de ella.
3. El locador debe hacer las reparaciones necesarias de la cosa
Þ Obligaciones del locatario (arrendatario):
1. La principal obligación del locatario es pagar el alquiler por la cosa arrendada.
El precio (merces) normalmente debía consistir en dinero.
2. El locatario debe usar la cosa conforme a la naturaleza y destino de la cosa,
según lo convenido en el contrato y siguiendo las reglas de la bona FIDES.
3. A la conclusión del contrato está obligado a devolver la cosa locada.

Situación del locatario:

1. El locatario (conductor) es un mero detentador (no poseedor) de la cosa.
2. Si el locador decide vender la cosa alquilada, o constituye sobre ella un
usufructo o un pignus, el locatario no tiene ningún derecho contra dichos
terceros.
3. Si una de ambas partes fallece: los herederos del locatario continúan gozando
del mismo contrato que su causante, y los herederos del locador seguirán
cobrando los alquileres.
4. La locatio conductio dura el plazo que se haya establecido por las partes.

Locación de servicios:
Aquí, el locator es quien paga el precio, mientras que el conductor es quien debe
realizar una “obra”, entregando un trabajo ya terminado: así, construir una habitación
o una casa, o reparar, o trasportar cosas o personas.
El conductor que ha recibido el material con el cual debe trabajar responde por
la custodia de la cosa; así, si es objeto de un furtum, deberá responder ante
el locator. Además, responde por su imperitia por su falta de aptitudes para realizar
la obra a la cual se comprometió

Formas:
ü La lex Rhodia de iactu (de la isla de Rhodas, sobre la “echazón”). Según ella,
cuando el capitán de una nave, como consecuencia de una tempestad o de una vía de
agua, se veía obligado a aliviar la carga echando una parte de las mercaderías al mar,
para salvar al resto, la pérdida ocasionada debía ser soportada proporcionalmente por
todos los propietarios de mercancías que habían cargado la nave. El propietario de la
mercancía que había sido echada tiene la actio locati contra el trasportista, para
obtener indemnización por dicha mercancía perdida. El trasportista gozaba a su vez de
la actio conducti contra los propietarios de las mercaderías que se salvaron, para
que se reparta proporcionalmente el perjuicio.
ü Caso de la mezcla cuando se cargaba una nave con granos, de tal modo que
en la bodega quedaban mezclados, el capitán de la nave se obligaba no sólo a
trasportarlos, sino a entregar la cantidad convenida a cada uno de los destinatarios.
siendo el capitán responsable por culpa en el trasporte.
ü Recordemos, a su vez, que los trasportistas marítimos, al igual que los dueños de
albergues y de establos, tenían una responsabilidad especial por la declaración
expresa de seguro respecto de las
cosas trasportadas.

Locación de obra:
Se trata acá del caso de que una de las partes (locator) arrienda sus servicios o tra-
bajos a otra (conductor) que se obliga a pagarle un precio por ellos. La mano de
obra, cuando no era personal, estaba ampliamente cubierta por Ios esclavos y los li-
bertos (con las operae debidas al patrono). El trabajo de hombres libres pagados por
otro resultaba bastante limitado.

Acciones:
Actio locati: Del locador respecto del locatario.
Actio conducti: Del locatario respecto del locador.

Þ Sociedad.
Es un contrato en virtud del cual dos o más personas se obligan a hacer aportes en
común de bienes o de trabajo para obtener una utilidad común que se repartirán.
Societas omnium bonorum (sociedad de todos los bienes): Se caracteriza porque
todos y cada uno de los socios aportan en común todo su patrimonio.
Societas quaestus (de ganancias y adquisiciones): Los socios guardan su patrimonio
propio, pero ponen en común todas las ganancias y adquisiciones que provengan de
su trabajo, o de su actividad negocial o industrial.
Societas alicuius negotiationis (sociedad por negocios determinados de la
misma natu raleza). Los socios realizan aportes, poniendo en común el uso (también
la propiedad, pero no era necesario) de determinadas cosas o el trabajo personal para
la realización de un negocio determinado, como, p.ej., para comprar y vender
esclavos, aceite, vino o trigo.
Societas unius reí (sociedad por un solo negocio). Es semejante a la anterior, pero
está constituida para un solo negocio. Así, p.ej.: dos personas, una teniendo tres
caballos, y otra uno solo, se unen para constituir una cuadriga y venderla.

Características:
El contrato de sociedad es consensual. Se constituye por el mero consentimiento y
dura mientras éste continúe. No existen roles distintos de las partes (así, comprador y
vendedor; locador y locatario), sino que todos los socios están sometidos a las mismas
obligaciones, sancionadas por la actio pro socio, que tiene igual amplitud para todos
ellos.
La societas no es una persona jurídica.

Distribución de las ganancias y de las pérdidas:

Por partes iguales. Pero las partes podían convenir un régimen distinto. Así, se puede
establecer que el socio A tenga los 2/3 tanto en las ganancias como en las pérdidas, y
el otro socio B tenga en ambas solamente 1/3. Es una manera de reconocer que el
primero aportó más a la sociedad, ya sea en dinero, en trabajo o en otra cosa

Disolución de la sociedad:
Toda sociedad es temporal. Se puede disolver por varias causas:
Por la muerte de uno de los socios (o su capitis deminutio).

Por la renuncia de un socio.

Si la sociedad se convino para realizar un solo negocio, concluído este, termina la
sociedad.
Actio pro socio: El socio reclamaba la rendición de cuentas, la liquidación y el saldo
resultante de la compensación realizada entre ganancias y perdidas.

Þ Mandato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, mandante, entrega a otra, mandatario,
y esta acepta realizar algo a favor de aquel.

Caracteres:
Consensual
Gratuito

Contenido:
El cometido del mandato debe ser lícito y acorde con las buenas costumbres.
El asunto o negocio encomendado puede ser:
(i) en interés del mandante (p.ej.: que mi mandatario me compre una casa)
(ii) en el de éste y también del mandatario (p.ej., te debo 100 y te mando que
le cobres a Ticio los 100

Genera obligaciones solo para el mandatario:

El consentimiento puede ser expreso o tácito; si no hay consentimiento puede da lugar
a la gestión de negocios.
Puede versar sobre todo un patrimonio (mandato general), o so un negocio
determinado (mandato especial).
El objeto encargado puede ser un hecho, un acto o un negocio jurídico, que sea lícito
y no contrario a las costumbres.
El mandatario actúa a nombre propio y en interés del propio mandante.

Acciones:
Actio negotiorum gestorum directa: La tiene el mandante para exigir todo aquello
que hubiese recibido el mandatario con motivo del encargo.
Actio negotiorum gestorum contraria: La tiene el mandatario contra el
mandante, para reclamar que se le abonen los gastos realizados en el cumplimiento
del mandato aunque no haya resultado eficaz.

5. CONTRATOS REALES:
Son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa.

Þ Mutuo.
Es el contrato por el cual una persona, mutuante, entrega a otra, mutuario, una
determinada cantidad de cosas fungibles, obligándose este a devolver otro tanto del
mismo genero y calidad.

Formas:
Es la entrega del dinero por una traditio del mutuante o prestamista, al mutuario o
prestatario.

Acciones:
Actio certae creditae pecuniae: La tiene el mutuante, para reclamar la devolución
de una suma de dinero.
Actio condictio certae reí: La tiene el mandante, para reclamar la devolución de
cosas fungibles.

Senatusconsultum Macedonianum:
La medida fue tomada debido a la situación particular de los jóvenes romanos que
solían pedir sumas de dinero, a veces a intereses elevados para gastarlas en
costumbres disipadas. Según se contaba, parece ser que uno de ellos, de nombre
Macedo —de ahí el nombre del s.c.—, apremiado por un usurero, dio muerte a su
padre para heredarlo y de este modo pagar y seguir gozando de crédito.
Según este s.c. Macedoniano, se le niega la acción a quien hubiera dado en mutuo
dinero a un filius, aun cuando la actio certae creditae pecuniae se la quiera
ejercer después de la muerte del pater. El pretor estaba autorizado a denegar
la actio, pero por regla general acataba lo dicho en el s.c. insertando
una exceptio en la fórmula, en obediencia al s.c.

Þ Comodato.
Es el contrato en virtud del cual una persona, comodante, entrega a otra,
comodatario, una cosa para que la use en forma gratuita, debiendo devolverla luego
de cumplido el plazo convenido, y si no lo hay, al primer requerimiento de la
contraparte.
Se trata de un préstamo de uso.
El comodante no adquiere la propiedad ni tampoco la posesión, sino la mera tenencia
de la cosa.
Puede versar sobre cosas muebles o inmuebles, debiendo en principio no ser
consumibles.
El comodatario debe usar la cosa de un modo normal o teniendo en cuanta lo
convenido. Responde de la custodia de la cosa, bastando la culpa.

Obligaciones del comodatario:

El comodatario debe usar de la cosa teniendo en cuenta la naturaleza de ella y
también lo convenido entre las partes. Así, si te presté un caballo para tus
ocupaciones diarias y tú lo llevaste contigo a la guerra, deberás responder no sólo por
la actio commodati, sino también por la actio furti usus

Acciones:
Actio Commodati.
Para lograr recuperar la cosa prestada, y ello debía ocurrir cuando por las
características del préstamo se entendía que había concluido el comodato. O si había
un plazo, había que respetar éste, no pudiéndose reclamar antes
Actio Commodati Contraria.
Que tiene el comodatario para exigir del comodante el reintegro de ciertos gastos
ocasionados por el cuidado de la cosa (así, los gastos por enfermedad de un esclavo
prestado; no así su manutención, que corresponde al comodatario).

Þ Deposito.
Es el contrato en virtud del cual una persona, depositante, entrega a otra, depositario,
una cosa mueble para que la guarde, obligándose este a devolverla cuando aquel la
reclame.
El depositario es un mero tenedor de la cosa. No puede usarla, debiendo custodiarla
hasta que se la reclame el depositante.

Clases:
Deposito regular: Es el ya descrito.
Deposito irregular: El depósito de dinero u otros objetos fungibles, facultándose al
depositario para consumirlos y devolver otro tanto.
Deposito necesario: Tiene lugar cuando en caso de tumulto, incendio, ruina,
naufragio, el depositante no tiene mayores opciones para elegir al depositario.
Secuestro: Cuando se entrega la cosa litigiosa a una de las partes o a un tercero.
Debe devolverla una vez dilucidad la cuestión judicial. En este caso, dos o más
personas resuelven encomendar la cosa a otro como depositario (sequester). Éste
deberá guardarla y devolverla, no a cualquiera de los codepositantes, sino al que
resulte vencedor, ya de un litigio, o de una apuesta

Acciones:
Podía ser ejercida bajo la forma de actio depositi directa (es la que tiene el
depositante contra el depositario para que entregue la cosa y responsabilizarlo por los
daños y perjuicios sufridos); pero también existía la actio depositi
contraria, que tenía el depositario contra el depositante para hacerse pagar los
gastos ocasionados por el depósito

Þ Prenda.
Es el contrato en virtud del cual en deudor, como garantía del pago de la obligación,
entrega al acreedor la posesión de una cosa.

En el caso del pignus (= prenda), el deudor le entrega al acreedor la posesión (no la

propiedad) de una cosa mueble o inmueble. Esta posesión la tiene como garantía de la
deuda, pero goza de la protección de los interdictos, no sólo respecto de terceros, sino
también del propio deudor. Igualmente cuenta con la actio furti, incluso si quien le
hurta la cosa mueble es el deudor (furtum possessionis). Y con la ampliación de
la actio Serviana, también tendrá una actio in rem. Gracias a esta posesión
protegida por el pretor, se lo considera garantizado para no devolver la cosa hasta que
le haya sido satisfecha la obligación.
El deudor puede ser propietario quiritario de ella. Pero basta que la tenga in
bonis, puesto que lo que trasmite es la posesión. Incluso se admitirá que pueda
darse en prenda una cosa ajena con la voluntad de su dueño. El acreedor puede
mantener la posesión, dejándola en tenencia al deudor, a título delocatario o de
precarista, pero será el acreedor quien
tenga el ejercicio de los interdictos.

Esta posesión que mantiene el acreedor es a los efectos de la garantía, siendo su

efecto principal
la protección interdictal. Pero, salvo permiso especial convenido con el deudor, el
acreedor pignoraticio no puede usar la cosa dada en prenda. Si lo hiciera sin esta
autorización, siendo la cosa mueble, queda obligado por la actio furti (usus).
En cuanto a los frutos de la cosa, el acreedor no se los puede apropiar. Al respecto,
las partes podían convenir que el acreedor tenía derecho a quedarse con los frutos en
lugar de los intereses, renunciando ambas partes a reclamar, ya los frutos y los
intereses. Este pacto recibe el nombre griego de antichresis . De no ocurrir este
pacto, el acreedor debe imputar los frutos a los intereses de la deuda, y si sobrepasan,
al capital, quedando obligado a rendir cuenta aun de aquellos que ha dejado de
percibir

Caracteres de la prenda:
Por ser una garantía, si el crédito se extingue, la prenda cesa.
1. Las obligaciones que se pueden garantizar con pignus son todas, ya nacidas
de un mutuo, de
una compraventa o locación, etc. También las obligaciones naturales, las
condicionales y las a plazo, las presentes o las futuras. Incluso puede alguien
dar pignus por obligación ajena.
2. El pignus es indivisible. Si la deuda es extinguida parcialmente, el total de la
garantía responde por el resto de la obligación; y si hay varios objetos pignorados
por un mismo crédito, continúan todos ellos garantizando la deuda residual.
3. Según un rescripto de Gordiano, se permite al acreedor retener la cosa pren-
dada, cuando pese a haberse pagado la obligación garantizada por ésta, el
deudor adeudaba otras obligaciones. Esta posibilidad es un simple derecho de
retención.

Efectos de la prenda:
Podía ocurrir que efectivamente el deudor pagara la obligación, o que no sucediera
así.
 Si se paga la obligación, o ésta se extingue por otra causa, el deudor
pignoraticio tiene una actio pignoraticia contra el acreedor que retiene
indebidamente la cosa prendada para que la devuelva. Además, queda obligado
por los daños causados por dolo o culpa, y en caso de ser una cosa mueble,
responde también de la “custodia”.
1. La actio pignoraticia tenía en principio una fórmula in factum. Pero más
tarde aparece una redacción in iusy como bonae fidei iudicium.
2. Igualmente existirá la forma de actio contraria en favor del acreedor, para el
supuesto de haberse dado en prenda una cosa ajena sin autorización del dueño,
o una cosa ya pignorada.
 Para el caso de no haberse satisfecho la obligación, entonces el acreedor podía
efectivizar la garantía. Generalmente se realizaba, al constituir la prenda un
convenio (“contrato de prenda”), que entrará en la clasificación de los “contratos
reales”*. En dicho convenio solían figurar pacta conventa (pactos convenidos),
para resolver finalmente la situación:
 1. A veces se establecía una lex commissoria, mediante la cual el deudor le
otorgaba al acreedor la posibilidad de quedarse con la propiedad del pignus en
caso de no pago de la obligación. La utilización de este pacto permitía prácticas
usurarias, al aprovecharse el acreedor de cosas de mayor valor que la deuda, ya
que el pignus quedaría de su propiedad. Por ello, considerando su inmoralidad,
fue prohibido por Constantino.
2. Otras veces se autorizaba al acreedor para que pudiera vender el pignus, y de
este modo, cobrarse con el precio (pactum de vendendo). En un principio,
este pacto debía figurar expresamente. En la jurisprudencia posclásica se in-
terpretó que aunque no hubiere convenio expreso, la cláusula de vender
resultaba sobrentendida o tácita en el pignus.
3. Si se hubiera convenido el pactum de non vendendo, el acreedor incurría
en furtum si vendía la cosa pignorada, salvo que previamente no hubiese hecho
un triple reclamo al deudor para que pague y éste no lo hubiere hecho.
4. En el derecho justinianeo se le permite al deudor convenir que luego de
vendida, podría rescatarla pagando el precio de compra. De hacerlo, tenía
la reí vindicatio o una actio in factum.
5. La venta se solía convenir entre acreedor y deudor mediante un pacto entre
ellos.
6. Si resultare un sobrante, éste debía ser devuelto al deudor, quien la podía
reclamar por medio de una actio in personam, que en caso de mora del
acreedor incluía también los intereses.

Derechos y obligaciones del acreedor prendario

Esta obligación se contrae ex re, es decir, a partir del momento en que el deudor —u
otra persona— le hace entrega de la cosa en garantía al acreedor.
1. El acreedor detenta la posesión de la cosa, pero simplemente a título de
garantía. Es así que por ser poseedor tiene la protección interdictal, pero no
puede, en principio, usar de la cosa, ya que cometería furtum usus. Es un
verdadero “préstamo de garantía”.
2. El acreedor, mientras detenta la cosa es responsable por los daños ocasionados
a ella, no sólo por dolo, culpa, sino también por custodia. Su responsabilidad es
igual a la del
comodatario. Por ello responde también por el casus minor (así, por
el furtum de la cosa.
3. El acreedor debe devolver la cosa dada en pignus cuando se ha satisfecho la
obligación. La restitución debe efectuarse con todos sus accesorios y frutos

Þ Contratos innominados.
Permuta.
Una de las partes entregaba a la otra la propiedad de una cosa a cambio de una
prestación similar de la parte contraria. Do ut des (Doy para que des). A conviene
entregarle a B la propiedad de un esclavo y B a darle la propiedad de un juego de
tazas a A.

Aestimatum.
Una persona entrega a otra una cosa estimada en un valor determinado. Si se vende
se paga el valor estimado, si no se devuelve.
A entregaba a B determinadas cosas (generalmente mercancías), fijándole un valor
determinado (aestimatum), para que B las vendiera al precio que quisiera. Por
aquellas que lograba vender, B podía retener el exceso, pagando solamente a A la
estimación ya fijada. Si B no vendía las cosas, debía restituirlas a A.

Precario.
Sucedía cuando alguien pedía al dueño de una cosa, generalmente tierras, que le
permitiera gratuitamente el uso en posesión de ella. Es la entrega gratuita de una
cosa a otro para su uso, pudiendo el primero reclamarla cuando le plazca.

La donación con cargo.

Transactio.
Es un acuerdo entre las partes para poner fin a un litigio, a través de concesiones
recíprocas.

Estas convenciones no entraban dentro de los contratos por no estar

protegidos por una acción.
Luego se admitieron ciertas figuras para protegerlos

6. PACTOS:
Son todos aquellos acuerdos que se formalizaban y carecían de acción, oponiéndolos a
los contratos que si los tenían.

Þ Pactos con protección pretoriana.

Son pactos protegidos por acciones in factum.
Constitutum.
El pacto de constituto es una convención por la cual una persona llamada
constituyente se obliga a pagar una deuda preexistente, ya sea su propia deuda, ya
sea una deuda ajena.

Recepta.
El edicto del pretor relacionara tres pactos, cuya vinculación nace del nombre
adoptado.

Se dan tres figuras:

Receptum orbitrii: Dos personas encargan un diferendo a decisión arbitral. El laudo
es obligatorio.
Receptum argentarii: Un banquero paga la deuda de otro, generalmente la que va
a contratar con un tercero.
Receptum nautarum, cauponum, stabularium: Los navieros, posaderos y dueños
de establos se responsabilizan por los daños sufridos por las mercancías, equipajes y
animales que custodian.

Þ Pactos legítimos.
Eran convenciones que solo tenían por objeto hacer nacer obligaciones a cargo de una
sola de las partes y que fueron sancionadas por constituciones imperiales. Por
emperadores.

El compromiso.
Es una convención por la cual dos personas se ponen de acuerdo para confiar a un
árbitro la decisión de zanjar un litigio.

La institución de dote.
Para prometer la dote era necesario realizar la dotis dictio o la promisio dotis; luego se
determino que la simple promesa informal otorgaba fuerza obligatoria a la misma.
La donación.
Consiste en la convención adoptada entre dos partes, por la cual una de ellas atribuirá
a la otra algo en forma gratuita. Y la que lo recibe no realiza una contraprestación.

El objeto de la donación puede serla transmisión de una cosa, o la constitución de un

derecho real, la cesión de un crédito, el asumir una obligación, etc. Lo importante es
que haya animus donando, o sea, una intención de cumplir una liberalidad.
BOLILLA XI LA FAMILIA ROMANA.
Autor: Marcela R.
1. SU FUNDAMENTO Y ORIGEN HISTÓRICO:
La familia romana tiene características propias. Ulpiano la diferencia entre:
Þ Familia propio iure: todos los integrantes están sometidos a una misma
persona, pater o paterfamilias. Éste es el único sui iuris (tiene los derecho por sí
mismo). Los demás integrantes son alieni iuris (depende de otro).
Þ Familia communi iuri: está formada por todos los agnados. Están vinculados
entre sí por el agantio. Que se transmite por vía masculina.
Los romanos conocen dos vínculos de parentesco: la agnatio y la cognatio.
La agnatio es un vínculo artificial creado por el ius civile, están unidos como
parientes todos aquellos que estaban sometidos a la potestas del pater.
La cognatio es el parentesco de sangre, es un vínculo natural.
Antes del tipo de familia llamado propio iure (conjunto de personas libres que se
encuentran bajo el poder de un paterfamilias), que es el que tiene vigencia por lo
menos desde la ley de las XII tablas, habría existido la llamada communi iure
(complejo de personas libres sometidas al poder de un mismo paterfamilias,
antepasado común, si este estuviera aún con vida) o familia grande o agnaticia.
Su diferencia principal con la familia propio iure era que, mientras en el caso anterior,
a la muerte del pater la familia seguía permaneciendo unida bajo el poder de un
sucesor, en la propio iure, al desaparecer el pater, todos los varones que estaban bajo
su inmediata patria potestad adquirían condición automática de patres y se convertían
cada uno en cabeza de una nueva familia.
Una gens está compuesta por varias familias agnaticias. Varias familias propio iure
formarían una familia agnaticia.
Pero también la familia propio iure, a causa de las transformaciones económicas,
sociales y religiosas, irá sufriendo cambios en la vida real que no se institucionalizarán
sino poco a poco y sin afectar formalmente los principios básicos. Así se hace posible
la emancipación, la adopción, la enajenación de las cosas del pater, la incorporación
de extraños en el testamento, etc.
Más adelante el estado limitará los poderes personales del pater y afirmará la
capacidad de los filiifamilias en el manejo patrimonial. Además adquiere gran
importancia jurídica el parentesco de la sangre (cognación), prevaleciendo sobre el
parentesco civil (agnación).

2. LA POTESTADES DEL PATER:

El pater ejerce:
1. PATRIA POTESTAS: sobre los hijos y los nietos
2. MANUS: sobre la mujer casada
3. DOMENICA POTESTAS: sobre los esclavos
4. MANCIPIO: sobre los terceros

1. La patria potestas: presentaba características propias:

 Por lo absoluto del poder del pater, los filifamiliae son considerados herederos
“suyo” del pater, como si fueran propiedad suya.
 Es vitalicia porque no cesaba mientras viviera el pater, cualquiera fuera la edad
del filii, salvo en caso de emancipación de éstos. Ni el matrimonio, ni que
ocuparan magistraturas, ponían fin a la patria potestas.
 Derecho de la vida y de la muerte: el ejercicio doméstico para imponer penas,
a los miembros de la familia sin estar obligado a recurrir ante el magistrado.
 Podía consultar a parientes y amigos sobre su opinión en relación a la falta
cometida y el castigo que corresponde aplicar.
 El pater puede exponerlos, no admitir en la familia al recién nacido o no
aceptar la atribución de la paternidad.
 Podía enajenar al hijo. Como castigo podía venderlo en el extranjero como
esclavo. Pero si lo hacía en Roma se entendía que lo estaba dando in mancipi :
 Para evitar la responsabilidad por el delito cometido por el hijo.
 Para otorgarle cierta potesta a un tercero sobre el filius mediando un
precio en dinero. Ej.: para que trabajara a las órdenes de un tercero.
 Para realizar la emancipación y la adopción.

Para poder adquirir la patria potesta de un filius es necesario:

1. que haya sido concebido en iustae nuptiae
2. que haya sido adoptado por el pater
3. en a época pos clásica, que hubiera sido legitimado por el pater que los hubo
en concubinato
4. Concepción en iustae nuptiae: es el hijo legítimo, concebido una vez
comenzado el matrimonio. Para poder determinar si la concepción ocurrió dentro
de las iustae nuptiae, se tomarán en cuanta los plazo mínimo de 180 o 182 días
(si computamos el día de las nupcias y del nacimiento y se aplica en caso dudoso
del nacimiento cercano a las nupcias) y máximo de 300 días (si computamos
desde el divorcio o la muerte del marido).
5. Adopción: es un acto solemne por el cual se toma el lugar de hijo o nieto a
aquel que no lo es por naturaleza. Podía tratarse de una adoptio o
una adrogatio.

La adrogatio: cuando el pater adopta un sui iuris, otro pater de tal modo que si
éste último tiene descendientes también ingresaban en la familia del adrogante. Con
la finalidad de contar con un heredero y asegurar la continuidad de la familia y no
dejar extinguido el culto familiar. En la época antigua ocurría en la comitia curiata
presididos por el pontífice que proponía una rogatio, previo acuerdo con el adrogante
y el adrogado, y el populus la aceptaba. Más adelante era realizada por 30 lictores,
que representaban las 30 curias, pero lo importante es la presencia e intervención del
pontífice. Estas formalidades prosiguieron durante el principado, siendo el emperador
Pontífice Maximus, ante el pedido de partes manifestaba en un rescriptum. Luego
pasó a ser el procedimiento normal.
Requisitos:

Las mujeres no podían adrogar ni eser adrogadas, tampoco los impúberes, criterio de
diferencia de edad entre el adrogante y el adrogado, se tenía en cuanta si el
adrogante tenía o no descendientes.
Efectos:
*El adrogado sufre una capitis deminutio, de ser sui iuris para a ocupar el lugar de
filius en la nueva familia, en la cual será agnado. Por ello él, sus hijos y nietos también
caen in potestate del pater adrogante, pasan a ser heredes sui de éste.
*Los bienes del adrogado pasan a integrar el patrimonio del pater adrogante. Ante las
deudas del adrogado, el pretor concederá a los acreedores una actio utilis que les
permitirá cobrarse con los bienes que eran del adrogado.

La adoptio: cuando el pater hacía el testamento in calatis comitiis, se instruye

heredero a un extraño a la familia, pero con la condición que tome el nombre gentilicio
del testador. Un alieni iuris de una familia pasa a ocupar también el estado de filius en
la nueva familia bajo la potesta de otro pater.
Se exigía romper el vínculo del filius con al primitivo pater, lo cual se realizaba
mediante una triple mancipatio seguida de 2 manumisiones. El acto se realizaba ante
un magistrado, donde el pater adoptante reclamaba a dicho alieni iuris como filius
suyo.
Efectos:

Justiniano distingue dos clases diferentes:

*la adoptio plena: cuando quien adopta es un ascendiente que por alguna
circunstancia no tiene sobre el adoptado la patria potestas. Ej.: un abuelo de un niño
concebido luego de la emancipación del hijo.
*la adoptio minus plena: cuando quien adopta es un extraño, que no es un
ascendiente. El pater que lo ha dado en adopción sigue conservando la patria potestas
y en consecuencia todas sus expectativas sucesorias. Pero a su vez como hijo adoptivo
también puede heredar en la nueva familia, ya por haber sido instituido heredero por
testamento o porque tiene derechos en la herencia ab intestato.

1. Legitimación: de los hijos habidos de un concubinato, adquiriendo el pater la

patria potestas sobre ellos.
*Constantino lo introdujo como un modo de regularizar las situaciones concubinarias
al mismo tiempo que prohibió la adrogatio de los hijos naturales. Por medio del
matrimonio subsiguiente de los concubinos.
*Otra forma de legitimar era la oblatio curiae (ofenda a la curia). Se trataba de la
curia municipal (los decuriones) que se encargaban de cobrar los impuestos. Era un
cargo honorario y se ofrecieron diversos derechos a quienes ofrecieran sus hijos como
decuriones o dieran a sus hijas en matrimonio a decuriones.
*Y cuando el Emperador otorgaba una rescriptum.
La patria potestas se extingue por la muerte del pater o por haber sufrido una capitis
deminutio
1. capitis deminutio máxima: perdida de la libertad
2. capitis deminutio media: pérdida de la ciudadanía
3. capitis deminutio mínima: haberse dado en adrogatio

3. LA MANUS. FORMAS DE ADQUISICIÓN.

Mientras la patria potestas se ejercía sobre los filii, la manus se aplicaba sobre la uxor
(mujer legal).
La mujer, al casarse con un paterfamilias o un filiusfamilias queda sujeta al poder
jurídico (manus) del paterfamilias y en condición de hija (loco filiae) o de nieta (loco
nepotis), respectivamente. Quedaba bajo la potestad de su marido o quien tuviera la
potestad de éste.
El matrimonio podía realizarse cum manu (quedaba en posición de loco filiae
respecto de su marido) o sine manu (libre).

Se trataba de una capitis deminutio mínima, sin importar la condición de la mujer.

Para producirse este cambio de status existían tres formas:

Þ Confarreatio: antigua ceremonia religiosa de los patricios con asistencia de diez
testigos y del Flamen Dialis. Su nombre deriva de panis farreus (pan de cebada) que
comido en común simbolizaba una perfecta comunión de la vida. El Flamen Dialis iba a
buscar a la novia a su casa y sus padres la despedían. En el camino hacia la casa de
su futuro marido se arrojaban flores y se cantaban canciones. Luego el marido alzaba
a su mujer en brazos y cruzaba el umbral con el pie derecho. Al cortar el pan de
cebada se arrojaba un trozo al hogar, como ofrenda a los dioses en el nuevo hogar.
Para extinguir la manus habida con confarreatio era necesario un acto ritual
opuesto: difarreatio

Þ Coemptio (compra): es un acto del ius civile, una mancipatio por la cual se
constituye el poder del pater sobre la mujer. El marido paga al padre de la novia una
compensación por estar quitándole una “trabajadora”.

Þ Usus: consistía en la adquisición automática de la manus: si la mujer durante un

año había estado conviviendo con su marido, se entendía que sobre ella se había
adquirido la manus. Además, la mujer debía visitar la casa de sus padres todos los
años, y quedarse allí durante tres días consecutivos, lo que afirmaba sus derechos
dentro de su familia, que aún seguían vigentes.
Obsoleta la manus, la mujer no integrará más la familia del marido, pero se irá
reconociendo al vínculo conyugal como productor de efectos jurídicos en el ámbito
familiar del marido: la mujer adquirirá derechos sucesorios y alimentarios como
cónyuge y no, como antes, por razón de vínculo agnaticio.

El mancipum.
La emancipación es una forma de que el pater libere de su patria potestad a un filius
familias y lo convierta así en sui iuris.
El procedimiento es el mismo que en la adopción, sólo que luego de la tercera
mancipatio el adquirente fiduciario procede a remanciparlo al pater, quien al
manumitirlo conservará sobre él el derecho de patronato.
Esta formalidad, junto con la de la adopción, terminará en la época justinianea suplida
por una presentación ante magistrado competente.
La emancipación no está sujeta a límites ni requisitos, y no es necesario que el filius
de su consentimiento.
Se produce una capitis deminutio mínima: todo vínculo respecto de la familia
desaparece. Aunque la cognación, como parentesco natural, no sufre alteración.

La dominica potestas.
El esclavo formaba parte de la familia y de las cosas en propiedad y estaba sometido a
la dominica potestas del padre de familia.
El esclavo no puede ser titular de derechos, interviene en el ámbito negocial y realiza
actos que revierten en el patrimonio de su dueño.
En el derecho hereditario no puede desconocerse la atención que se presta a los
esclavos y libertos.

En el régimen romano de la esclavitud podemos distinguir las siguientes etapas:

*Derecho antiguo y preclásico:
Originariamente, los esclavos que se encontraban en la Roma primitiva procedían de
las capturas de prisioneros en las guerras. En número reducido, los esclavos se
dedicaban a los servicios domésticos, el cultivo de las tierras y al cuidado de los
animales. También eran asociados a los cultos familiares. Eran objeto de cuidados, por
su elevado precio. El antiguo derecho quiritario castigaba con una pena pecuniaria al
que lesionaba al esclavo con una fractura.
*Derecho clásico:
El número de esclavos aumenta a medida que las legiones conquistan más territorio.
Las características de estos esclavos procedentes de las regiones más salvajes hacen
que sus condiciones empeoren y reciban un trato más riguroso. Augusto limitará la
facilidad de manumitir a los esclavos.
Aunque el esclavo carece de personalidad jurídica y se la clasifica entre la res mancipi,
se le conceden en cambio en su condición de ser humano determinadas facultades. El
esclavo tiene sus cultos propios y venera a sus dioses, su sepultura se considera lugar
religioso. Se le permite el matrimonio, y puede realizar determinados actos jurídicos
que redundan en beneficio del dueño; y las costumbres sociales hicieron que se
difundiese la práctica de dejar en administración al esclavo un peculio, con el que
comprar su libertad. El dueño responde de los delitos privados y daños de los esclavos
mediante una actio noxalis, ante la que puede optar por el pago de la pena, la
entrega del esclavo a la víctima, o dejar que sufra con penas más graves que las
personas libres; dichos castigos suelen dejarse a la discrecionalidad del magistrado.
*Derecho postclásico y justinianeo:
La legislación del Bajo Imperio, aunque mantiene en vigor los principios de la
incapacidad de los esclavos y la sumisión al a potestad dominical, continúan las
tendencias a favor de la libertad, inspiradas en las teorías cristianas de que todos los
hombres son libres e iguales ante Dios. Se castiga al dueño que causa malos tratos al
esclavo y se combate la prostitución de esclavas.
Las uniones matrimoniales de los esclavos adquieren una mayor importancia y se
prohíbe separar a las familias de esclavos. Y con Justiniano los esclavos abandonados
por su dueño se convierten en libre.

4. EL MATRIMONIO

Concepto: se trata de una institución social con relevancia jurídica que consiste en
una permanente situación, en un status, de convivencia de dos personas de sexo
distinto con la voluntad de ser marido y mujer (affectio maritalis) y constituyentes de
una sociedad doméstica.
Para los romanos se requiere una voluntad permanente, continua, que se manifiesta o
presume con el hecho mismo de la convivencia. Cuando falta, se disuelve el
matrimonio.
La configuración jurídica del matrimonio resulta transformada, en el período
posclásico, por la influencia del cristianismo.
Se configura el delito de bigamia, se habla de un precedente matrimonio como
impedimento para contraer otro. En la concepción clásica el matrimonio primero deja
automáticamente de existir ante la concertación de un segundo matrimonio.

Requisitos:
A) Capacidad natural: la mujer debía tener 12 años de edad y el varón tener 14
años.
B) Conubium: derecho de contraer matrimonio legítimo.
C) Consentimiento de los contrayentes: de quienes lo celebran
D) Consentimiento de los patres: cuando los contrayentes son alieni iuris, además
de su consentimiento, se requiere el de sus patres.

Impedimentos:
– Con los parientes más cercanos en línea recta hasta el infinito y en línea colateral
hasta 3º grado.
– Los hijos adoptivos entre sí, ni con otros hijos in potestate porque son hermanos.
– El tutor o sus descendientes o ascendientes no podían contraer matrimonio con su
pupila hasta que se haya rendido las cuentas de la tutela.
– Por mandato imperial se prohíbe el matrimonio del gobernador de provincia con una
mujer de ese territorio que ejerce el cargo.
– Se prohibió el matrimonio de los soldados.
– La mujer viuda no podía contraer nupcias antes de transcurrido 10 meses (300 días)
de la muerte del marido.
– Por influencia del cristianismo se prohibió el matrimonio entre hebreos y cristianos y
entre padrino y ahijada.
– Fue prohibido por la lex Iulia el matrimonio de la adúltera. Posteriormente, el del
raptor con su víctima.

Efectos:
Efectos Personales:
A- Efectos entre los cónyuges:
a. Si en matrimonio en cum manus la uxor entre en la familia como agnada, es alieni
iuris igual que sus hijos que a los efectos del parentesco serán sus hermanos porque
ella ocupa el lugar de hija. Y si su marido es alieni iuris, por estar bajo la potestad del
pater será considerada nieta suya. Carece de independencia patrimonial igual que sus
hijos. Pero tiene vocación hereditaria ya que es heres sua.
b. Si el matrimonio es sine manus si vive el pater continúa bajo su patria potestas,
sino está sujeta a tutela, ya sea porque su pater le haya nombrado uno.
c. Las relaciones personales están reguladas por las costumbres sociales.
d. Existía entre ambos cónyuges un deber de reverencia mutua.
e. La mujer debe fidelidad al marido y éste a ella no.
B- Efectos en cuanto a los hijos:
Considerados hijos legítimos quedan bajo la patria potestas, forman parte de la familia
del pater, son sus agnados. Con respecto a la madre el parentesco es por cognación.
Siguen la condición jurídica del pater, si este es ciudadano romano, el hijo también.

Efectos en cuanto a los bienes:

A- Matrimonio cum manu:
a. Si fuese alieni iuris in manu carece de capacidad patrimonial. Como agnada del
marido. Todo lo que ingrese por causa suya (herencia o legado) incrementará el
patrimonio del pater de la familia del marido.
b. Si la mujer in manu fuese sui iuris, al contraer el convenio in manu se produce una
capitis deminutio, pasando a ser alieni iuris y su situación queda igual a la anterior.
B- Matrimonio sine manu: hay separación de bienes el mando y la mujer continúan
siendo propietarios de sus bienes que tuviesen al contraer matrimonio. Cada uno
adquiere bienes para sí. Ante las deudas el marido no responde por las obligaciones
de su mujer, ni éta por las del marido.
En la práctica el marido es quien suministra lo necesario para el mantenimiento de su
mujer y sus hijos.
La uxor sine manu no es heredes legítima del marido, y en el caso del marido no es
heredes de su mujer. Era costumbre que uno de los conyugues instituyera heredero o
dejara un legado. En un matrimonio bien avenido los conyugues se comporten como si
los bienes particulares fueran comunes. La mujer solía conferir al marido la
administración de sus propios bienes.

Esponsales:
Es la promesa recíproca de futuro matrimonio. Solía hacerse entre los patres o entre el
pater y el joven que deseaba casarse con la hija.
A. Actio sponsu: para el caso de que una de las partes sin causa justificada no quisiera
casarse. Se acudía a la justicia para reclamar una suma de dinero por el
incumplimiento.
B. Se reafirma la idea del consentimiento libre. Desapareció la indemnización.
Cualquiera de la partes podía desligarse con una simple declaración.
C. En la época de Constantino se admite el uso del “arras” que consistía en una suma
de dinero o un presente (anillo) que una de las partes o ambas recíprocamente de
entregaban. Aquel que rehúsa contraer matrimonio perdía el arras que ha entregado,
y debe restituir la que ha recibido.
Los efectos secundarios
– la relación sexual con un tercero se considera adulterio
– la muerte del otro o de sus padres es considerada parricidio
– se establecen impedimentos iguales a los de la afinidad entre parientes.
– la acción por reclamar la dote entregada.

Dote:
Se entiende en general por dote una cantidad determinada de bienes que el pater de
la novia entrega al marido a modo de protección de la mujer para el caso que el
matrimonio se disolviera por muerte o por divorcio, pudiendo solicitar su devolución.
Durante el matrimonio el marido dispone de la dote pero se le prohíbe enajenarlos e
incluso hipotecarlos
Restitución de la dote:
Si el matrimonio concluía por la muerte de la mujer, la regla general era que el marido
retuviese la dote. Si concluía por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tenía la
actio rei uxoriae.

Si era sui iuris, la actio la podía ejercer sólo ella; si era alieni iuris, entonces su pater,
con consentimiento de ella.

Donaciones matrimoniales:
Las donaciones ante nupcias eran cuando el marido hace una donación a su futura
mujer, cuya validez y efectos depende de la celebración y subsistencia del matrimonio.
La función que tenía era de reserva a favor de la mujer y de sus hijos. Justiniano
estableció que su monto debía ser equivalente al de la dote. Al establecer la
obligatoriedad de la dote y de las donaciones se tiende a establecer una igualdad
entre los conyugues, a un régimen patrimonial común: la mujer aporta la dote y el
marido la donación.
Divorcio:
1- Por la muerte de uno de los conyugues.
2- Por la cautividad en poder del enemigo. Al quedar libre y regresaba a Roma, si
quieren podían volver al matrimonio, celebrando uno nuevo.
3- El que quedó en Roma no puede contraer nupcias hasta después de 5 años desde
la cautividad y no se tengan noticias ciertas del cautivo.
4- Por destierro. Con Constantino el matrimonio no concluía si continuaba la affectio
maritalis.
5- Divorcio: cuando el affectio maritales cesaba; en la época de Augusto la costumbre
era el uso de las palabras:”ten para ti tus cosas” y “ocúpate tu misma de tus asuntos”;
libertada para divorciarse; en la época cristiana aunque el divorcio continuó pero con
pérdidas económicas y personales y restringió la posibilidad de nuevas nupcias.
6- Justiniano distinguió:
a) Divortium ex iusta causa: resulta de la voluntad unilateral de un contrayente y
está motivado por culpa del otro (adulterio e inconducta de la mujer, atentado contra
la vida, incitación a la prostitución, conspiración contra el emperador, etc.).
b) Divortium sine causa: sin las causas de culpabilidad del otro cónyuge. Es
desalentado con la imposición de varias cargas y sanciones.
c) Divortium ex communi consensu: por común consenso. Justiniano lo prohibió,
pero fue restablecido luego de su muerte.
d) Divortium bona gratia: debido a causa que no produce sanción para ninguno de
los cónyuges: impotencia del marido luego de 3 años de matrimonio, ausencia del
soldado sin dar noticias por más 10 años, voto de castidad o reclusión en convento,
etc.

Otras uniones.
Matrimonio peregrino:
La unión entre peregrinos o entre un peregrino y una ciudadana romana no producían
esos efectos y consecuencias de las iustae nuptiae. Los hijos tienen el status civitatis
del padre en el momento de engendrarlos y están regidos por las normas del
ordenamiento jurídico de la comunidad de donde el padre es originario.

Concubinato:
Se trata de una unión estable de un hombre y una mujer sin intención o sin posibilidad
de ser marido y mujer. Es lícita pero ilegítima. Constantino ofreció legitimar a los hijos
por medio del matrimonio subsiguiente.
Justiniano suprimió las diferencias entre mujeres honestas y no honestas, le da un
estatuto legal:
1. 1. el soltero podrá tener sólo una concubina, el casado no.
2. 2. la concubina debía tener 12 años de edad.
3. 3. la separación o disolución no tenía formas.
4. 4. en cuanto a los derechos hereditarios el padre puede testar a favor de la
concubina y de los hijos.

Matrimonio sine conubio:

Unión o convivencia entre hombre y mujer que carecieran del ius conubii. Aceptada
por el Dº Romano, era plenamente válido pero no producía los efectos de la iusta
nupcia. Podía convertirse en legitimo si adquirían el ius conubii. Los hijos son
cognados de la madre y sus parientes, nacen sui iuris. Si un ciudadano demostraba
haber ignorado que su mujer carecía de ius conubii al momento de efectuarse el
matrimonio, este podía transformarse en iusta nupcia.

Contubernio:
Era la unión entre una esclava y un esclavo o también a la unión entre un hombre o
mujer libre y un esclavo o esclava. En un principio no tenia reconocimiento jurídico, al
ser los esclavos cosas, pero en el Dº clásico, al reconocerse la cognatio servil, se
establecieron, tal como en el matrimonio ciertos impedimentos para contraer
contubernio entre esclavos vinculados por lazos de consanguinidad. Los hijos nacidos
de contubernio recibían la calificación de hijos spurios. El hijo sigue la condición de la
madre.

1. 5. LAS RELACIONES PATRIMONIALES EN EL SENO DE LA FAMILIA:

Existía un patrimonio cuya administración le corresponde al pater.
En cuanto al aspecto activo (la adquisición de los bienes) los alieni iuris no tienen
capacidad jurídica para ser propietarios de nada. Tiene capacidad de obrar, pero todo
lo que adquieren no es para sí, sino para el patrimonio familiar.
Si consideramos el aspecto pasivo (las obligaciones) del patrimonio, tratándose de
realización de negocios el pater no resulta responsabilizado por las obligaciones
contraídas por los filius. En cambio, si se trata de delitos cometidos por los alieni iuris,
el pater debe responder.

Peculios: se refiere a un pequeño patrimonio admitido y gozado con independencia

por su sujeto. Se considera como un patrimonio autónomo y separado de los restantes
bienes del paterfamilias.
Þ Peculio profecticio: una pequeña cantidad de dinero o bienes que el pater
entrega al filius o al esclavo. Podía disponer de él, no donarlo, se entiende que era
para su disfrute, no para perderlo. La propiedad seguía siendo del pater. Éste podría
retirárselo pero se lo reservaba y respetaba para el caso de emancipación del hijo o de
manumisión del esclavo.
Þ Peculio castrense: a partir de Augusto, lo adquirido por el filius durante y con
motivo de su carrera militar. Sobre él el filius se comporta como un pater; puede
donar mortis causa y testar; hasta puede contraer obligaciones con su pater.
Þ Peculio quasi castrense: a partir de Constantino, la legislación consolida más
ampliamente la independencia patrimonial del filiusfamilias, asimilando al peculio
castrense todos los bienes adquiridos en la función pública o por ingresos
provenientes de donaciones imperiales.
Þ Bona materna: Constantino había abierto el camino a que se reservara al filius
lo recibido por línea materna, sea donaciones, legados o herencias. El pater familias
no adquiría esos bienes, sino sólo la administración y el usufructo.
En el derecho justinianeo sólo el profecticio continuó siendo verdadero peculio.

Actiones adiecticiae qualitatis (acciones de índole adicional):

Son excepciones en el principio del viejo ius civile de que el pater no queda obligado
por las deudas contraídas por los sujetos a su potestad.
El pretor otorgó acciones contra el pater, añadiéndose a las directas que competen al
acreedor contra los que personalmente contrajeron las deudas.
– Actio de peculio et de in rem verso establece dos condemnationes:
1.estableciendo la responsabilidad del pater por el monto de la utilidad o
enriquecimiento por él obtenido del crédito; 2. por hasta el monto del peculio, cuya
existencia fue el presupuesto del crédito.
– Actio quod iussu (por cuanto orden) corresponde por el total de la deuda cuando
ésta ha sido contraída con orden o ratificación del pater.
– Actio exercitoria se da contra el pater armador por la totalidad de las deudas
contraídas por el capitán de la nave (su filius o esclavo), sea éste un sometido a la
potestad de aquél o un sui iuris.
– Actio institoriaes similar a la anterior, sólo que referida a las deudas contraídas por
el gerente (institor) de establecimiento comercial.
– Actio tributoria se da contra el pater en el supuesto de que el sujeto a la potestad
de aquél, en el ejercicio de un comercio en el que se hubiere empleado el peculio,
resultare insolvente y terceros acreedores, en concurso con el pater, se consideraran
perjudicados por no haber recibido, por dolo del pater en las operaciones distributoras,
lo que les correspondía.
6. LA TUTELA Y LA CURATELA:
TUTELA
Es un poder y potestad sobre personas libres que permite y otorga el derecho civil
para proteger a quien por razón de edad no puede defenderse por si mismo.
Se consideran incapaces: los impúberes por su edad, las mujeres en razón de su sexo
y locos y pródigos por su incapacidad.
Los impúberes y mujeres se someten a tutela al morir el paterfamilias, los locos y
pródigos se someten a curatela.

TUTELA DE LOS IMPUBERES:

Cuando una persona se hace sui iuris sin haber llegado a la pubertad o capacidad
natural para engendrar es necesario suplir la potestad del padre por la de otra
persona.
En los impúberes hay dos clases:
– Los infantes que son los que pueden hablar razonablemente (menos de 5 ó 7 años),
el tutor tiene una verdadera potestas para asistirles en una gestión total y completa.
– La infantia maiores que son responsables de los delitos y pueden intervenir en actos
jurídicos en los que el autor les asiste mediante la auctoritas.

Se admitieron varios tipos de tutela:

– Tutela legítima: es la forma más antigua y confiere la tutela y la herencia al
agnatus proximus, es decir, al pariente varón y púber más próximo o en su defecto a
los gentiles. Si hubiera varios agnados del mismo grado eran designados todos
tutores.
Como los herederos ab intestato del liberto eran tutores de éste el patrono o sus hijos.
El tutor legítimo puede transferir la tutela a otra persona, sin embargo la titularidad
sigue perteneciendo al tutor legítimo, ya que si el nuevo tutor moría volvía al antiguo.
Si moría el último pasaba la herencia al que le seguía en orden y el tutor legítimo no
podía renunciar ni ser removido de la tutela. Al finalizar la gestión puede accionarse
contra él por el doble de daño que haya ocasionado a los bienes del pupilo.
– Tutela testamentaria: es la designación del tutor hecha en su testamento por el
paterfamilias para asistir a los impúberes y a las mujeres. También se podía designar
1tutor para un hijo póstumo que hubiese entrado en la potestad del testador si
hubiese nacido durante la vida de éste.
– Tutela dativa: es el nombramiento del tutor por el pretor cuando faltaba el tutor
legítimo y testamentario. Fue establecida por la lex Atilia, el pretor urbano, en
cooperación con la mayoría de los tribunos de la plebe, como encargado de dar un
tutor al incapaz que careciera de él.

Þ Obligaciones anteriores al ejercicio:

A- Inventario: de los bienes del pupilo para la posterior rendición de cuentas.
B- Caución: algunos tutores legítimos debían prestar garantía para asegurar que el
patrimonio que van a administrar no ocasionaría perjuicios por sus actos.

Þ Ejercicio de la tutela:
A- Gestio: cuando se trataba de in infants o un impúber ausente, los actos eran
realizados por el tutor y los efectos recaían en su cabeza como propietario o deudor o
acreedor
B- Auctoritas: era el acto complementario realizado por el tutor para aprobar, dar
eficacia al negocio realizado por el pupilo impúber.

Þ Restricciones:
A- ni por gestio o auctoritas no puede realizar donaciones.
B- se prohibió la enajenación de los inmuebles del pupilo.
C- tenía un plazo de 6 meses para devolver la suma que contó al inicio de la tutela.

Þ La responsabilidad del tutor:

– Actio de rationibus distrahendis: contra el tutor legítimo que hubiere cometido
actos de sustracción de bienes del pupilo.
– Acusatio suspecti tutoris: acción pública en la que cualquiera podía actuar como
acusador contra el tutor, por mala administración de los bienes.
– Actio tutelae: acción de buena fe e infamante con la que se perseguía la conducta
dolosa del tutor.
El tutor podía reclamar del pupilo los gastos o desembolsos hechos en la gestión de la
tutela mediante una actio tutelae contraria.

TUTELA DE LAS MUJERES:

La tutela actuaba mediante el testamento o por la ley, que llamaba a los agnados o
gentiles sucesores de la potestad y titularidad familiar.
A medida que la comunidad familiar se disgrega se produce una liberalización de la
mujer en todos los órdenes. La legislación imperial y la jurisprudencia van arbitrando
una serie de medidas que reducen su eficacia práctica y su aplicación. Así se llega a
permitir la facultad de la mujer de elegir el tutor. Finalmente se abole la tutela
legítima. Esta perdura con el fin de proteger a la mujer, a la que se atiende en el
testamento del padre. Ella misma puede solicitar la tutela dativa pero es un límite
superable.

CURATELA
Consiste en un encargo de administración, tanto de bienes públicos, con especiales
competencias administrativas como de bienes privados. La forma más antiguas de
curatela son las referidas a locos y pródigos.

Þ Curatela de los furiosi: del loco cuando carece de paterfamilias y de tutor. Si

falta el curador legítimo o se le declara incapaz, el pretor procede a su nombramiento.
El curador tiene que actuar siempre en nombre del incapaz, cuidando de su persona y
administrando su patrimonio.
Þ Curatela del pródigo: recae sobre las personas que han sido incapacitadas para
administrar su propio patrimonio por dilapidación de sus bienes. El curador interviene
sólo en los negocios que suponen una obligación o un incremento patrimonial. Si el
curador incurre en fraude o daño patrimonial se actúa contra él y se aplica el
reembolso de los gastos causados.
Þ Curatela de los menores: por su inexperiencia de los negocios, a los mayores de
14 y menores de 25. Para evitar el riesgo de una impugnación del negocio celebrado
con el menor se requería la presencia del curador que asistiese al menor.

El pretor otorgó excepciones contra la acción que se ejercitase contra el menor para
un negocio en que hubiese sido engañado.
En derecho postclásico el curador se equipara al tutor y se extienden las reglas sobre
la tutela y la curatela.
Por equiparación de las dos instituciones se instaura el principio de que la plena
capacidad de obra sólo se alcanza a los 25 años, pero a partir de los 20 se puede
solicitar un permiso imperial.

1. CONCEPTO DE DERECHO ROMANO:

Conjunto de normas y principios que rigieron la conducta del pueblo Romano desde la
fundación de Roma en el año 753 a.C hasta la compilación realizada por el emperador
Justiniano en el siglo VI d.C, año 565.
Þ En sentido propio: abarca el estudio de las instituciones jurídicas romanas que
hacen al Derecho Privado.
Þ En sentido estricto: el Derecho Romano no significó que finalizara luego de
Justiniano. En la parte oriental del Imperio continuará si vigencia, no sólo por nuevas
disposiciones legales, sino que además por escritos doctrinarios y recopilaciones. Esta
labor en la “Segunda Roma” (la de Constantinopla, luego de la caída de la ciudad de
Roma) durará hasta el saqueo de aquella en el año 1453. A su vez en la parte
occidental, se prolongará su vigencia, gracias a los nuevos estudios realizados por los
Glosadores y Postglosadores, convirtiéndose durante mucho tiempo en el ius
commune de los pueblos europeos, e influyendo luego en la tarea de codificación
emprendida en los tiempos modernos y actuales.

2. ETAPAS EN LA HISTORIA DEL DERECHO ROMANO:

1. DERECHO ANTIGUO O QUIRITARIO: (Quirites es la vieja denominación que se

daban a sí mismos los romanos) desde la fundación de Roma, el 753 a.C hasta el
año 130 a.C.

1. DERECHO ROMANO CLÁSICO: que abarca entre el 130 a.C hasta el 230 d.C.
Dentro de la cual podemos distinguir:

1º. Etapa Preclásica: durante la República, años 130 – 30 a.C

2º. Etapa del derecho Clásico Central: años 30 a.C – 130 d.C
3º. Etapa del derecho Clásico Tardío: 130 d.C – 230 d.C

1. DERECHO ROMANO POST-CLÁSICO: que va desde el 230 d.C al 530 d.C, fecha
en la cual podemos ubicar la compilación justinianea, que se continuará hasta la
muerte de Justiniano (565 d.C).

3. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO ROMANO: IUS Y DERECHO:

Según la función sintáctica:
Ius es el equivalente de derecho
Iure de acuerdo al derecho
Iuris de derecho
Iuri que es para el derecho
Iura plural de ius y significa los derechos

Generalmente la palabra ius es traducida como “Derecho”. Sin embargo, los romanos
no hablaban de derecho sino de ius. Este vocablo vincula de una manera más directa
lo jurídico con la iustitia. De ahí que en forma muy amplia podemos establecer
que ius = “lo justo”.
En cambio, la palabra “derecho” (deriva del latín directum) alberga un sentido
moralizante, en el sentido de que la conducta justa es aquella que sigue el camino
recto. Comenzará a ser empleada por los autores cristianos de la época tardía del Bajo
Imperio, siglos IV y V. A partir de allí la palabra que se va a utilizar la palabra
Derecho.

Autor: Marcela R.

4. DIVERSAS ACEPCIONES DE LA PALABRA IUS:

La palabra ius fue teniendo diversos significados:

1. En la época primitiva tiene un carácter fuertemente ritual de los actos y

negocios jurídicos. Como una persona o cosa alcanza un valor máximo u óptimo
por medio de la realización de ritos jurídicos que imponía el derecho.
2. En la época clásica adquiere un sentido más complejo, como lo es la búsqueda
de las soluciones de justicia en cada caso específico. De ahí la célebre definición
de Celso (hijo): “el ius es el arte de los bueno y lo equitativo”
3. 3. En la última época, sobre todo con Justiniano, la palabra ius (o mejor
los iura) hace referencia a las sentencias y opiniones de los jurisprudentes,
dotado de fuerza legal, significará “lo justo obligatorio”. Aproximándose a la
concepción posterior de Derecho.

5. EL FAS:
En la época de Derecho Antiguo se emplea la palabra fas que alude a lo religioso. En
Roma, estos términos ius y fas son sinónimos, porque el ius estaba íntimamente
relacionado con la religión. Las reglas dictadas por el hombre, es decir el ius, se van a
confundir con las normas divinas, el fas.
El ius entonces se distingue del fas como lo justo religioso o lo que se considera
conforme a la voluntad de los dioses. El derecho divino tiene por objeto lo justo
religioso.
Para que un comportamiento humano, en la época del Derecho Antiguo, fuera justo
debería analizar si este comportamiento se ajustó a las reglas de Derecho Humano
(comprendidas por el ius) y a las normas de Derecho Divino (el fas).
Con la influencia religiosa, el fas pasa a existir en el ámbito de lo permitido por los
dioses. Deja de influir sobre el ius.
El ius adquiere el valor de ordenamiento jurídico humano.
La mentalidad romana pasa a aislar los ritos y preceptos del ius de lo que eran las
normas religiosas y morales. El Derecho Romano se va a fundamentar en las
costumbres de los antepasados, las mores maiorum.

La interpretación y estudio de estas normas, en la época del Derecho Antiguo, el ius y

el fas estaban a cargo de los religiosos de los Pontífices y que en su mayoría eran
Patricios. Ellos decían si la conducta había sido justa o injusta. Los que terminaban
perjudicados eran los Plebeyos, porque la ley en una primera época no esta escrita y
podían caer en arbitrariedades. Surgen conflictos entre Patricios y Plebeyos al no estar
la ley escrita. Hasta que los Plebeyos consiguen la promulgación de la primera ley
escrita llamada Ley de las XII Tablas.
La expresión Fast est hace alusión al fundamento natural y divino, que debe ser
espetado por el ius. De ahí que no aparezca enfrentado, sino unido a éste. Así, en la
expresión Ius fasque est, para referirse a algo que resulta obligatorio por estar
establecido por el ius y fundamentado por el fas.

Iustitia:

Ulpiano la define como “la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo
jurídico”. La función de los Prudentes de discernir lo equitativo de lo inocuo, debía
actuar con equidad.

Iurisprudencia:

Iuris quiere decir derecho y prudencia quiere decir sabiduría o experiencia previsora.
Definida como el conocimiento de las cosas divinas y humanas con la ciencia de los
justo y lo injusto.

Jurisconsulto:
Era una persona dotada de conocimientos generales de todas las cosas, las divinas y
las humanas. Para poder discernir que era lo justo y que era lo injusto. A partir del
conocimiento de la realidad.

Autor: Marcela R.
Aequitas:
Era el criterio de valoración para la producción e interpretación del derecho positivo. El
prudente, el jurista y los magistrados era muy importante tener este criterio para
resolver cada caso con lo justo.
Cuando frente a un litigio se llegaba a la solución que era injusta, el jurista o
magistrado podía valerse de la aequitas para modificar esta solución y llegar a una
solución justa.

6. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO ROMANO:

1. Vivir honestamente: este principio luce como moral. Pero dada la interpretación
entre las costumbres (mores) y el ius, el no vivir en forma honesta puede
arrastrar consecuencias jurídicas. Por ej: la inobservancia de las mores podía
traer tacha de infamia: por adulterio o injuria de una mujer. (Honeste Vivere)
2. No dañar a otro: La conducta de todo hombre no debe ocasionar daños a otro.
“Daños” referido a las cosas penado por la lex Aquilia, daño a una persona libre,
ya de palabra o de hecho, configura el delito de injurias. (Alterum non laedere)
3. Dar a cada uno lo suyo jurídico: en relación directa con la definición de Iustitia
dada por Ulpiano. (Suum ius cuique tribuere)

7. DIVISIÓN POLÍTICA ROMANA:

1. LA MONARQUÍA: que va desde el año 753 a.C hasta el año 509 a.C cuando
ocurre la caída del último de los reyes, Tarquino el Soberbio.
2. LA REPÚBLICA: desde el 509 a.C hasta el año 27 a.C, cuando se instaura el
Principado por parte de Octavio Augusto.
3. EL IMPERIO: que en su última fase (Alto imperio) asume el régimen del
Principado, hasta la llegada al poder de Dioclesiano, año 284 d.C.
4. DOMINADO: que en su última fase se consolida autoritariamente en la figura
del Emperador como Dominus; será el Bajo Imperio o Dominado, que en
Occidente abarca hasta la caída de Roma a manos de los bárbaros (año 476 d.C)
y que en Oriente, abarca hasta la muerte de Justiniano (año 565 d.C) quien será
el gran consolidador del Ius, con su famosa compilación conocida como Corpus
Iuris Civilis.

EVOLUCIÓN Y FASES DEL DESENVOLVIMIENTO DEL DERECHO ROMANO

(aprox.)

Mores Maiorum
Las leyes regias. Ius
Papirianum

Monarquía Ley de las XII tablas

753 a.C hasta Lex
el año 509 Derecho Antiguo O Quiritario: desde la fundación de
a.C Roma, el 753 a.C hasta el año 130 a.C. Plebiscito
República Etapa Preclásica:
509 a.C hasta años 130 – 30 a.C
el año 27 a.C Edicto del pretor.
Etapa del Derecho Clásico Central:
Derecho Senadoconsultos
Romano años 30 a.C – 130 d.C Jurisprudencia Clásic
Clásico Publice Respondend
130 a.C Sabinianos y Procule
Principado o
Alto imperio – 230 Constituciones Impe
27 a.C hasta d.C. Edicto Perpetuo
el año 284 Etapa del Derecho Clásico Tardío: Grandes Juristas
d.C. años 130 d.C – 230 d.C
Dominado o Derecho Romano Post-Clásico: El derecho Vulgar
Bajo Imperio
284 d.C. 230 d.C al 530 d.C. que se continuará hasta la muerte de Escuelas de Derecho
hasta año Justiniano, 565 d.C.
Ley de Citas
565 d.C.
El problema de la
Codificación: distinto
 intentos
Corpus Iuris Civile.
BOLILLA II LA CIUDAD ANTIGUA – LA MONARQUÍA
Autor: Marcela R.
1. LA CIUDAD ANTIGUA:

LAS ANTIGUAS CREENCIAS RELIGIOSAS SOBRE EL ALMA Y LA MUERTE:

Las antiguas creencias sobre el alma y la muerte y la religión influyo decisivamente
sobre el derecho, dado que la mayoría de los actos y negocios jurídicos, estaban
íntimamente relacionados con las creencias religiosas.
2. EL CULTO A LOS MUERTOS Y EL CULTO DOMÉSTICO
En lo que hace al culto de los muertos, los romanos creían en una segunda vida
después de la muerte, a la que consideraban un simple cambio de vida. Durante esta
segunda vida, el alma seguía pegada al cuerpo, convivía bajo tierra conservando el
sentido del placer y del sufrimiento. Esta creencia estaba tan arraigada que jamás
dejaban enterrar a los muertos sin los objetos que consideraban que serian necesarios
Ej. : Vestimentas, armas, alimentos, llegando a sacrificar esclavos y caballos, para que
estos le sirvieran al muerto en la tumba como le habían servido en vida.
Los muertos eran considerados seres sagrados y se le daba el nombre de dioses
manes, la tumba era su templo y en ellas se levantaba un altar para los sacrificios.
Esta religión es la más antigua que ha existido. Parece que así surgieron las primeras
manifestaciones religiosas.
En presencia del muerto el hombre tuvo idea de lo sobrenatural y quiso poner su
experiencia mas allá de lo que veía.
La muerte fue el primer misterio que enseño al hombre el camino de los demás
misterios, ella elevo el pensamiento de lo invisible a lo visible, de lo transitorio a lo
eterno, de lo humano a lo divino.
En todas las casas siempre había un altar con fuego encendido, era obligación del
jefe de familia o pater familia conservar el fuego día y noche.
Ese fuego tenía algo divino, era adorado, se le rendía un culto verdadero, se le
ofrendaba cuando se juzgaba que podía ser grato a un dios, flores, frutas, incienso. Se
solicitaba su protección y se le dirigían oraciones.
El culto del fuego estaba estrictamente vinculado al culto de los muertos y pertenecía
a cada familia, era la providencia de una familia, y no tenia nada que ver o en común
con el fuego sagrado de la familia vecina.
El culto no era público, sino debía ser secreto, toda ceremonia se realizaba entre los
miembros de una familia únicamente.
Los ritos no tenían reglas uniformes, ningún poder exterior podía regular los rituales.
Su único sacerdote era el pater y este no admite ninguna otra jerarquía.
El padre lo transmitía a sus hijos y les enseñaba las oraciones que debiera inculcarles.
La religión domestica tenia la particularidad que se transmitía de varón a varón,
participando la mujer con la autorización del pater o su marido.

2. COMPOSICIÓN DE LA FAMILIA:

En Roma existió un parentesco civil o agnación y uno natural o cognación.

En concepto de esas antiguas generaciones, la mujer no transmitía la existencia ni el
culto, el hijo lo recibía todo del padre, no se podía pertenecer a dos familias, invocar a
dos hogares; el hijo no pertenecía a otra religión que no fuera la de su padre. Su
madre misma, el día en que realizaron los ritos sagrados del matrimonio, renunció de
un modo absoluto a su familia propia.
El principio del parentesco no radicaba en el acto material del nacimiento, sino en el,
culto. Cuando dos hombres ofrecen separadamente la comida fúnebre, y remontado
cada uno en la serie de sus seis antepasados se encuentra a uno que les es común a
los dos hombres son parientes, se llamaba parentesco civil reconocido por el derecho
romano que unía a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad
(patria potestad) o potestad marital (manus) de un jefe o (paterfamilias) común. En
consecuencia y como ya dijimos el vínculo que mantenía esta comunidad estaba
representado por los descendientes legítimos por línea de varones.
De todo esto se desprende que integraban la familia en calidad de agnados todas
aquellas personas sometidas a la -patria potestad o manus, por ejemplo se constituía
un vínculo de agnación entre el pater y la mujer casada cum manum, esta ocupaba en
la familia el lugar de hija (loco filiae) y los hijos de ellos. Los descendientes varones de
los hijos eran agnados entre sí y con el padre y el abuelo paterno

Autor: Marcela R.

también tenían un vínculo de agnación, igualmente eran agnadas las mujeres de los
nietos si hubieran contraído matrimonio cum manum.
Formaban también el cuadro de los parientes por agnación los extraños que el pater
incorporara al grupo, ya sea por adopción o por adrogación. En cambio los hijos
extramatrimoniales estaban excluidos de toda parentela.
La regla para la agnación era, la misma que para el culto. Entre ambas cosas existía
manifiesta relación.

La GENS
Formaba un cuerpo cuya constitución era perfectamente aristocrática, gracias a su
organización interior, los patricios de Roma perpetuaron por mucho tiempo sus
privilegios.
Cada gens tenia que realizar algunos actos religiosos, este culto tenia que perpetuarse
de generación en generación, y era un deber dejar tras de sí hijos que lo continuasen.
Los dioses de la gens, solo la protegían a ella y solo por ella querían ser invocados.
Ningún extraño podía ser admitido en las ceremonias religiosas, así cada gens tenia su
culto y sus fiestas religiosas, también tenían su tumba común.
El antiguo derecho de Roma considera a los miembros de una misma gens como aptos
para heredarse mutuamente. No había lazo mas estrecho que el que ligaba a los
miembros de una gens.
El carácter de mas relieve y mejor constatado de la gens es que tienen un culto
propio. Si la gens adoraba en común a un antepasado, es que sinceramente creía
descender de el. Todo nos presenta a la gens como unida por un lazo de nacimiento.
Se puede, pues, entrever un largo periodo durante el cual los hombres no han
conocido otra forma de sociedad que la familia. Entonces se produjo la religión
domestica, que no hubiese podido nacer en una sociedad de otro modo constituida, y
que aun han debido ser, durante mucho tiempo, un obstáculo para el desarrollo social.
También entonces se estableció el antiguo derecho privado, que más tarde se
encontró en desacuerdo con los intereses de una sociedad ya algo extensa, pero que
estaba en perfecta armonía con el estado de la sociedad en que nació.
Hay otro elemento que entro en la composición de esa familia antigua, la reciproca
necesidad que el pobre tiene del rico y el rico del pobre creó a los servidores. Es
necesario que el servidor se convierta por cualquier medio en integrante de esa
familia. A esto se llega por una especie de iniciación del recién venido al culto
domestico.
Más, por lo mismo que el servidor adquiría el culto y el derecho de orar, perdía su
libertad. Su amo podía hacerlo salir de la baja servidumbre y tratarlo como hombre
libre. Pero el servidor no salía por eso de la familia. Como a ella estaba ligada por el
culto, no podía separarse por impiedad. Con el nombre de liberto o el de cliente,
seguía reconociendo la autoridad del jefe o patrono y no cesaba de tener relaciones
con deber a el.
La clientela es un lazo sagrado que la religión ha formado y que nada puede romper,
una vez cliente de una familia, ya no es posible desligarse de ella.
De todo esto se deduce que la familia de los más remotos tiempos con su rama
principal y sus ramas secundarias, con sus servidores y sus clientes, podía formar un
grupo de hombres muy numeroso.

La TRIBU

La religión doméstica prohibía que dos se mezclaran y se identificaran.

Pero era posible que varias familias, sin sacrificar nada de su religión
particular, se uniesen al menos para la celebración de otro culto que les
fuese común. En el momento de unirse, estas familias concibieron una
divinidad superior a sus divinidades domésticas, divinidad común a
todas y que velaba sobre el grupo entero. No había curia ni fratría sin
altar y sin dios protector.
La tribu, tenía un tribunal y un derecho de Justicia sobre sus miembros. Por lo que nos
queda de las instituciones de la tribu, se ve que en su origen estuvo constituida para
ser una sociedad independiente, y como si no hubiese tenido ningún poder social
superior.

La CIVITAS
Varias curias se habían unido en una tribu, varias tribus pudieron asociarse entre si, a
condición de respetarse el culto de cada cual. El día en que se celebró esta alianza,
existió la ciudad.

Autor: Marcela R.
Cuando un jefe salía de una ciudad ya constituida para fundar otra, ordinariamente
sólo llevaba un pequeño número de conciudadanos, a los que se incorporaban muchos
otros que procedían de diversos lugares y aun podían pertenecer a ciertas razas. Pero
este jefe siempre constituía el nuevo Estado a imagen y semejanza del que acababa
de dejar. En consecuencia, dividía su pueblo en tribus y fratrías.

La leyenda de eneas.
El príncipe troyano Eneas logra huir con sus hombres de la destrucción de la ciudad.
Luego de arduas peripecias en el Mediterráneo y de su frustrada relación con Dido,
reina de Cartago, llega al Lacio, donde luego de luchar con una coalición de pueblos,
entre ellos los etruscos, desposa a Lavinia, hija del rey autóctono Latino.
Ascanio, hijo de Eneas, funda a su muerte la ciudad de Alba Longa.
Rómulo y Remo, nietos de Númitor, decimotercer rey de Alba Longa, fundarán una
nueva ciudad: Roma.
Rómulo, jefe de la flamante comunidad, crea un consejo de 100 patres, cuyos
descendientes son los patricios.
La población de Roma se completa cuando Rómulo, sabiendo de la escasez de
mujeres, invitó a sus vecinos, los sabinos, a una gran fiesta y organizó el rapto en
masa de sus esposas.
Al desaparecer Rómulo en pasmosas circunstancias, accede al trono el sabino Numa
Pompilio, quien organiza los ritos, el calendario y los colegios sacerdotales. Es
sucedido, luego de 43 años de reinado, por Tulio Hostilio, de origen latino, quien
destruye Alba Longa y traslada a Roma a sus habitantes. A continuación el sabino
Anco Marcio funda el puerto de Ostia.
Tarquino, procedente de Etruria, llega al poder e inicia obras de urbanización y vence
a otros pueblos latinos y sabinos. Su yerno, Servio Tulio, construye el primer muro de
cintura de Roma, divide la ciudad en cuatro circunscripciones y a la población, según
su posición económica, en cinco clases y la distribuye en centurias. Un yerno de Servio
Tulio, hijo de Tarquino y apodado el Soberbio, tras asesinar al suegro toma el poder
ejerciéndolo tiránicamente y realiza obras como la Cloaca Máxima y el templo de
Júpiter Capitolino.
Ante los abusos de Tarquino y su familia el pueblo reacciona y los expulsa. Reunidas
las centurias, son elegidos los primeros cónsules, Junio Bruto y tarquino Colatino,
líderes del movimiento revolucionario.

La fundación de ciudades.
Se advierte en el culto fundacional la utilización del arado, la demarcación por el surco
y el depósito de los objetos que representaban contenidos ancestrales, que ligan la
suerte de la ciudad con la de sus dioses. El surco tenia un sentido religioso, según la
leyenda de Remo que es matado por su hermano Rómulo por haber traspasado el
surco hecho por el arado.
Un claro ejemplo del culto fundador es la fundación de Roma. Rómulo fue su
fundador, se instalo en el Monte palatino y fundo Roma, después de haber consultado
el vuelo de los pájaros. La delimitación de la ciudad cuadrata se trazo por una yunta
de bueyes blancos, donde debían estar las puertas se levantaban el arado. Las
diagonales de la ciudad son: cardus de norte a sur y ecumanus de este a oeste.
Donde se cruzaban Cardus y ecumanus se hacia un pozo denominado mundus, en
donde se arrojaban partículas de tierra llevadas de su patria o de sus antepasados.

3. LA MONARQUÍA:
Los romanos son en su origen un pueblo de agricultores, al mismo tiempo que
soldados.
En lo social, Roma esta compuesta en familias, la cuales están integradas en grupos
más amplios: las gentes (sing.: gens).este vocablo podemos entender como familia
amplia (= clan), integrada por las distintas familias pertenecientes al mismo linaje. Se
caracterizan por llevar todos sus integrantes el mismo nombre común (nomen
gentilicium). Éste se deriva por la descendencia reconocida respecto de un personaje
común, que fue iniciador de las gens. Así, los de la gens Iulia aceptan como su
fundador a Iulius, los de la gens Cornelia a Cornelius; etc.
Este vínculo que los une no es natural consanguíneo (cognatio), sino el parentesco
artificial de la agnatio, basado en el sometimiento de todos los integrantes de cada
familia a la autoridad de un paterfamilias, de acuerdo con las distintas generaciones.
Este vínculo se transmite por vía masculina.
Al mismo tiempo los integrantes de cada familia, y en su medida de cada gens, están
incorporados al culto familiar (sacra privata), en el cual se reverencia a los
antepasados comunes, divinizados como “dioses Manes”.
Autor: Marcela R.
Composición Política:

Roma era una civitas quiritaria, es decir, una entidad política autónoma. Civitas es
una comunidad políticamente organizada.
1. En el vértice de la Civitas está el REX (de regere= dirigir).
A. Puede ser propuesto por su antecesor o por el Senado, que ostentaba
el interregnum. Pero su designación debe ser reconocida por una lex
regia de imperio y aprobada por los dioses. Esto se lograba por
la inauguratio, o sea, la consulta de la voluntad divina por medio de
los auguria. Su cargo era vitalicio.
B. Sus insignias en las cuales se nota la influencia etrusca, eran la toga
púrpura, la corona de oro, el cetro y la silla curul, ornada de marfil.
Igualmente contaba en los actos con una guardia de 12 lictores
C. Hubo 7 reyes: 4 de origen latino (Rómulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio
y Anco Marcio) y los 3 últimos de origen etrusco (Tarquino el Antiguo, Servio
Tulio y Tarquino el Soberbio).
D. Contaba con colaboradores, tales como el praefectus urbi, que
cuidaba la ciudad cuando se ausentaba; los duoviri perduellionis,
encargados de los procesos de alta traición; los quaestores parricidii, que
actuaba en caso de homicidios y en las tareas militares con el magister
populi (jefe del ejército), el praetor (el que marcha al frente); los tribuni
militum (tribunos de los soldados) y los tribuni celerum (tribunos de la
caballería).
2. El SENADO (de senes= anciano) que estaba compuesto por los jefes de las
gentes, designados por el rex. En un principio habrían sido 100 miembros, luego
300 (100 por cada tribu) a partir del Tarquino el Antiguo. Sus funciones eran:
 A. Aconsejar al rex (consilium)
B. Salvaguardar las costumbres tradicionales (mores maiorum)
C. Ejercer el control de las decisiones comiciales ratificando sus actos por
la auctoritas patrum; la auctorictascompleta y da valor total a los actos
D. Proponer al nuevo rex, si el anterior no lo había hecho ejerciendo
el interregnum. Un Senador mandaba como interrex durante 5 días,
pasando luego a otro. Su misión era el proponer al nuevo rex, que debía
tomar los auguria.
2. Los COMICIOS CURIADOS (curiata comitia) Constituyen la asamblea
del populus. Estaba integrada por los Patricios, componiendo 30 curias, 10 por
cada una de las tribus étnicas (romanos, sabinos y etruscos). La unidad de voto
era la curia.
A. Conceden al rey propuesto imperium (lex regia de imperio)
B. Aceptan las leyes
C. Deciden sobre la guerra y la paz.
D. Pueden intervenir en juicios cuando un ciudadano recurre a ellos por
la provocatio ad populum.
E. Con el nombre de calata comitia, se reúnen 2 veces al año (24 de
marzo y 24 de mayo), presididos por el Pontífice Máximo, ocupándose de los
actos que hacen al ius civile y están relacionados con la religión y la familia;
así, en caso se testamento, adrogatio, etc.
2. Los COLEGIOS SACERDOTALES vinculados con temas jurídicos:
A. Colegio Sacerdotal de los Pontífices: los Pontífices se ocupaban del culto
público. Tienen el control del calendario, señalando la sucesión de días dies
fasti (hábiles) et nefasti (feriados. Igualmente controlan las fórmulas
judiciales y está a su cargo la interpretatio del ius.
B. Colegio de los Augures: son los encargados de anunciar los augurios,
haciendo saber si la voluntad de los dioses es favorable para la realización de
todo acto importante: la inauguratio del Rex, la inauguratio del templo, la
iniciación de una batalla, etc. Los auspicios se realizaban mediante la lectura
de un espacio de cielo, o la consideración de las actitudes de las aves (su
vuelo a la izquierda o a la derecha, el apetito de los pollos de que disponían).
Si se trataba de la lectura de los entrañas del os animales intervenían
los haruspices.
C. Colegio de los Feciales: se ocupaban de los ritos vinculados con el
derecho internacional; así, de los ritos de declaración de guerra y de la
conclusión de tratados.

Autor: Marcela R.
Composición Social:
Þ Patricios: son aquellos que pertenecen a las gentes originarias de Roma, y son
en principio los que tienen los derechos políticos y privados reconocidos por el ius
civile.

Þ Clientes: son vasallos admitidos en las familias gentilicias, participando del culto
familiar. Son protegidos por su patrono con el cual están vinculados con el deber
de fides. Éste los debía auxiliar cuando se hallaban en dificultades. La Ley de las XII
Tablas condenaba con la muerte al patrono que fuera infiel a su cliente. Generalmente
una forma de ayuda es que el patrono, a pedido del cliente, les dé el uso de tierras.
Por el otro los clientes le deben lealtad al patrono, ayudándoles en todo aquello que
éste les requiera. En la época republicana, la masa de clientes serviría a los propósitos
electorales de su patrono.

Þ Plebeyos: son definidos por exclusión, es decir, no son patricios ni tampoco

clientes. Su origen es discutido: lo más probable es que provinieran de los extranjeros
o pueblos latinos vencidos que se han asentado en Roma. No tienen organización
gentilicia ni culto doméstico. Tampoco acceso a los comicios. Eran aceptados por los
patricios permitiéndoles que trabajaran en Roma y pudieran cultivar tierras. Desde el
punto de vista político eran simples espectadores.

Þ Esclavos: estaban en la familia pero sujetos al dominium del paterfamilias.

Como su origen era, ya por nacimiento, o por cautiverio en guerra, el número era en
esta época bastante pequeño. Cuando se los sacaba de la esclavitud, es decir, se
los manumitía, se convertían en libertos, estando de algún modo ligados a su
antiguo dueño, convertido ahora en patronus. Su situación era equiparada a la de un
cliente, y en los primeros tiempos no adquirían la ciudadanía romana.

4. LA REFORMA DE SERVIO TULIO:

Debida al rey de origen etrusco Servio Tulio. Frente a la constitución

del populus basada en el criterio genealógico y religioso de las curias, sobre cuya
base se formaban los curiata comitia, estableció un nuevo ordenamiento de la
población basado en las unidades militares de las centurias, teniendo además en
cuenta la fortuna que cada familia poseía.
1. Para poder determinar las diferencias ordena la realización de un censo que se
debía actualizar cada 5 años. Se debían inscribir todos los mayores de 18 años,
denunciando a que familia pertenecían, y el paterfamilias el valor de su
patrimonio. Inscribirse en el censo era obligatorio para los hombres libres, bajo
pena de ser azotados, privados de sus bienes y reducidos a la esclavitud.
2. Una vez obtenidos los montos clasificó a la población en “clases”, de tal modo
que se formaron 5 de ellas.
 A. A la primera pertenecían los que tenían 20 yugadas (medida equivalente
a lo que se pedía arar con los bueyes e una jornada; era = 100.000 ases) o
más.
B. A la segunda, los que tenían 15 yugadas (= 75.000 ases) o más hasta el
monto de la primera clase.
C. A la tercera, los que tenían 10 yugadas (= 50.000 ases) o más, hasta
75.000 ases.
D. A la cuarta, los que tenían 5 yugadas (= 25.000 ases) o más hasta
50.000 ases.
E. A la quinta, los que tenían 2 yugadas (= 11.000 ases) o más hasta
25.000 ases.
3. A su vez, asignó a cada una de las clases un determinado número de centurias,
de tal modo que la primera tenía 80; la segunda, la tercera y la cuarta, 20 cada
una de ellas, y la quinta 30.
Estas centurias estaban a su vez divididas, por mitades, en centurias
de iuniores (jóvenes de 18 a 46 años) y de seniores(mayores de 46 hasta 60 años).
Por encima de la primera clase existían 18 centurias de caballeros (equites). Entre los
que no poseían tierras se formaron 5 centurias más: 2 de ellas formadas por
artesanos, que estaban adscriptas (inscribir, atribuir) a los efectos militares a la
segunda clase; otras 2 más formadas por músicos, quienes figuraban inscriptos a la
quinta clase.
Finalmente existía una centuria formada por los de nivel más bajo, ya que no tenían
tierras ni oficios honorables (proletarii: sólo cuentan con su prole, gladiadores, etc.)
que aparecen en el censo anotados sólo con sus nombres (capitae sensi, accesi
velati), en total eran 193 centurias.

Autor: Marcela R.
Esta reforma de Servio Tulio servia:
1. Organizar el ejército: (los iuniores llevaban armas contra el enemigo en
primera línea; los seniores aguardaban en la retaguardia) el ejército era el
mismo populus; no existen los mercenarios.
2. Además, cada componente de la centuria debía aportar sus propias armas,
contribuyendo a los gastos bélicos.
3. Por el otro, desde un comienzo y más seguramente en tiempos republicanos,
las centurias constituyeron una nueva asamblea popular: los “comicios
centuriados” (centuriata comitia), que se reúnen convocados por un
magistrado con imperium, aprobando o rechazando sus propuestas.
4. Servio Tulio subdividió la ciudad de Roma en 4 tribus, éstas ya no tienen que
ver con las tribus étnicas (romanas, sabinas y etruscas), sino que eran distritos
políticos-administrativos, que configuraban 4 tribus urbanas. En la época
republicana alcanzarán a 35 tribus
5. CONFLICTOS POLÍTICOS DEL REX CON LOS PATRICIOS,
CONSECUENCIAS:

Frente a los cambios que se producían frente a las reformas que se dieron, surgió un
gran descontento en la clase patricia, la cual ya no gozaba de las antiguas atribuciones
y en cambio debía comenzar a ser parte del ejército y tener que pagar impuestos.

6. FUENTES DEL DERECHO EN ESTA ÉTAPA:

 Mores Maiorum
Las Mores Maiorum (costumbres de los antepasados) resultan ser la fuente primera y
única del arcaico Derecho Romano. Como criterios morales de virtud, que se
respetaban estrictamente. Pero también para referirse a los “ritos jurídicos”. Estos
ritos eran solemnes y se caracterizaban por el empleo del cobre y la balanza.
Los conflictos de intereses que dan lugar a un pleito son resueltos por el
procedimiento de las legis acciones, sumamente ritual con el empleo de fórmulas
orales muy estrictas.

 Las leyes regias. Ius Papirianum

Estas leyes dictadas por el rex.
Pomponio menciona que primero Rómulo y luego los demás reyes promulgaron unas
leyes a las que denomina “curiadas”, que se hicieron votar por las curias.
Éstas habían sido agrupadas por Sexto Papirio, el la época de Tarquino el Soberbio,
recopilación que se conoció como ius civile Papirianum.
BOLILLA III LA REPÚBLICA
Autor: Marcela R.
1. COMIENZO:

Los patricios que habían visto menoscabada su posición preeminente, por parte de la
familia de los Tarquinos, producen un cambio político, derrocando al último rey:
Tarquino el soberbio e instituyendo un nuevo sistema político conocido con le nombre
de respública.

Según el relato tradicional, la causa patricia habría tenido su motivación para la

rebelión en el famoso episodio de Lucrecia. Ésta era una noble matrona romana,
casada con Tarquino Colatino.
Se encontraban en una fiesta su hijo Sexto con otros entre los cuales estaba Tarquino
Colatino. Se planteó una discusión sobre cual de sus mujeres era más virtuosa y
habiendo triunfado como la mejor Lucrecia, esto provocó el enojo de Sexto quien
abandonando el lugar partió a Roma, y penetrando en la casa de ella, luego de
amenazarla, la violó. Lucrecia luego de denunciar el crimen a su padre y a su marido,
se clavó un puñal. Tarquino Colatino acompañado por su primo Iunio Bruto,
expusieron su cadáver ante el pueblo. La irritación determinó la destitución del rey y el
destierro de su familia. Tarquino Colatino y Iunio Bruto asumieron el poder.

2. INTEGRACIÓN PATRICIO-PLEBEYA:

El cambio de gobierno significó una afirmación del poder patricio, al mismo tiempo que
una revuelta contra la hegemonía etrusca. Por ellos arrastraba el problema de los
plebeyos, cada vez mayores en número.
Los plebeyos concientes de su creciente número y del aislamiento político que
determinaban los patricios, crearon una fuerza armada plebeya, que se juramentó
(lex sacrata) para formar una comunidad separada. Por ellos determinaron una
secesión (apartamiento político), retirándose al monte Aventino.
Según la tradición, fue un viejo patricio romano que logró el acercamiento. Su célebre
apólogo del cuerpo humano representó la primera gran lección política en pro de la
idea de la concordia. Presentó a los plebeyos el caso de la rebelión de los órganos de
un hombre, que estaban enojados porque todos ellos trabajaban para el ocioso
estómago que recibía todos los alimentos. Decidieron en asamblea privarlos del envío
de sustancias, lo cual terminó con la vida del cuerpo del hombre. De una manera muy
inteligente representaba al estómago (los patricios) frente a las energías de los demás
órganos (los plebeyos) demostrando que los unos necesitaban de los otros.
La plebe decidió reintegrarse a Roma, llegándose a un pacto juramentado, por el cual
los plebeyos obtuvieron la posibilidad de reunirse en asambleas propias
(Concilia plebis), y el reconocimiento de un magistrado plebeyo: el tribuno de la
plebe, que:
1. Podía convocar a la plebe en dichos concilios plebeyos, tomando decisiones que
significaron su reconocimiento político-jurídico.
2. Podía acudir en auxilio de cualquier plebeyo frente a actos arbitrarios de los
magistrados patricios.
3. Tenía el veto respecto de las decisiones de dichos magistrados y aun del
Senado (salvo en tiempo de guerra), cuando las decisiones afectaran a los
intereses plebeyos (arrestos o castigo de un plebeyo).
4. Gozaba de la sacrosanctitas, de tal modo que nadie podía atentar contra él,
bajo sanción de ser declarado sacer, pudiendo el agresor ser matado por
cualquiera sin que ello implicara un crimen.
Los tribunos tenían como colaboradores a los “ediles plebeyos” encargados del
templo consagrado a la trinidad divina de Ceres, Liber y Libera.
Otro episodio importante fue la sanción de la Ley de las XII Tablas: escrito que se
aplicaba tanto a patricios como a los plebeyos.
Poco a poco los plebeyos fueron alcanzando la ansiada igualdad. Por
la Lex Canuleia se concede el conubium a los plebeyos de tal modo que éstos
pueden celebrar iustae nuptiae con los patricios. Por los tanto, conseguirán el
acceso a las magistraturas. Más adelante se determina la forma definitiva del
consulado, pudiendo uno de los cónsules ser plebeyo. Igualmente accederán a los
colegios sacerdotales y Tiberio Coruncanio será el primer plebeyo que será instituído
como Pontifex Maximus. Con ellos se puede considerar definitivamente la
integración patricio-plebeya.

Autor: Marcela R.
3. COMPOSICIÓN POLÍTICA:

La constitución política del la res pública descansa fundamentalmente en el equilibrio

de los tres órganos:
1. I. Las MAGISTRATURAS: con la caída de la monarquía el rex fue
sustituído por 2 magistrados nombrados por el populus y ratificados por el
Senado.
Þ Caracteres generales:
1. Todos los magistrados gozaban de la potestas: poder de ordenar desde el
punto de vista administrativo. Pero sólo los magistrados mayores (cónsules y
pretores) tienen el imperium (poder de mando político).
1. i. El imperium comprende facultades de mando
militar, que cuando se ejerce en campaña es pleno, pudiendo
ejercer coercitio (castigos corporales e incluso la muerte). Pero estando en casa,
es decir, en Roma, la coercitio se veía limitada, por cuanto todo ciudadano
amenazado con una pena corporal o la muerte puede apelar ante el populus.
2. ii. Comprende también el derecho de convocar a
los comicios y proponer leyes y candidatos; derecho a convocar al Senado y
efectuar consultas; el poder de “decir” el ius en asuntos civiles, penales, etc.; y el
poder de dictar edictos.
3. iii. También todos los magistrados tienen
poderes para tomar “auspicios”, los cónsules, censores y pretores les está
permitido tomarlos en cualquier lugar, mientras que a los otros sólo en Roma.
4. i. Los Magistrados Mayores (censores, cónsules
y pretores) son elegidos en la comitia centuriata.
5. ii. Los Magistrado Menores (ediles, curules y
cuestores) en la comitia tributa.
6. iii. El tribuno y los ediles plebeyos son elegidos
en los concilia plebis.
B. Son electivas deben ser aprobadas por los comicios:
C. Son colegiadas, es decir, a cargo de 2 o más magistrados (salvo las
extraordinarias), de tal modo que cada uno de ellos tiene un poder igual al
de su o sus colegas.
D. Son anuales (caso de los cónsules, pretores, ediles curules y plebeyos,
tribunos y cuestores). Como excepción los censores on elegidos cada 5 años,
debiendo cumplir sus funciones del censo en 18 meses. El dictador sólo
podía durar 6 mese.
E. Son gratuitas: se consideraba un honor ser magistrado. Las personas
de escasos recursos quedaban por ello autoexcluídas, sólo los ricos ejercían
cargos públicos.
F. Son responsables: debían responder por su actuación: los magistrados
con imperium pueder ser llevado ante los comicios que los eligieron. Los
censores, los tribunos y los ediles plebeyos están protegidos por la
inviolabilidad. En cambio, no lo estaban los curules y los cuestores, que
excepcionalmente podían ser reesponsabilizados ante los comicios tribados.

Þ Clasificación:
1. Son ordinarias: formaban parte de la estructura política y constitucional de
Roma: la cuestura, la edilidad, la pretura, el consulado y la censura.
2. Las extraordinarias fueron creadas para afrontar circunstancias
excepcionales: la dictadura.
 1. Las magistraturas mayores poseían los auspicios de los dioses y valerse se ellos
el consulado, la censura, la pretura y la dictadura.
2. Las magistraturas menores no tenían el privilegio de las mayores: cuesturas y
edilidad.

Þ El cursus honorum:
El aspirante a la magistratura sólo a los 27 años podía iniciarse en el cursus
honorarum habiéndose desempeñado 10 años en la carrera militar.
1. Cuestor: magistratura ordinaria, menor y sin imperium. Encargados de las
finanzas, ya como guardianes del Tesoro público, pago de soldados y tesoreros
de las provincias.
2. Edil: magistratura ordinaria, menor y sin imperium (2 curules y 2 plebeyos). Se
ocupaban del ciudado de la urbe, limpieza y vigilncia, su aprovisionamiento, la
realización de juegos públicos (gladiadores), los ediles curules se ocupaban de los
mercados.
Autor: Marcela R.
1. Pretor: magistratura ordinaria, mayor y con imperium; aparece,
aproximadamente, en el 367
a.C. el Pretor Urbano que impartía justicia entre los ciudadanos romanos.
Posteriormente fue necesario instituir un nuevo pretor: Pretor Peregrino, en el 242
a.C, impartía justicia entre los ciudadanos romanos y extranjeros y entre los
ciudadanos extranjeros entre sí.
Debía declarar los principios jurídicos y dictar sentencia dentro de ese marco.
El Pretor Urbano debía aplicar estrictamente el derecho civil.
En cambio, Pretor Peregrino, quien basándose en la equidad, resolvía el diferendo de
acuerdo a reglas que él mismo creaba.
1. Cónsul: magistratura ordinaria, mayor y con imperium. Eran 2 cónsules con
iguales funciones y atribuciones, luego del367 a.C uno de ellos debía ser plebeyo.
A. i. Convocan y presiden el Senado y los
comicios curiados y centuriados.
B. ii. Funciones de jefes de estado.
C. iii. Jefes supremos del ejército romano, en
campañas militares era Cónsul Armado para diferenciarlos del Togado que
quedaba en la ciudad.
D. iv. Elegidos por los comicios centuriados.
E. v. Si uno de ellos fallecía un Senador ocupaba
por 5 días el cargo hasta que se elegía el nuevo cónsul.
F. Censor: magistratura ordinaria, mayor y con imperium, eran 2, elegidos
por los comicios centuriados y se ocupaban de:
 i. i. Realizar el censo, anotando a los
ciudadanos, el cual debía realizarse en 18 meses.
ii. ii. Durante 5 años en el ejercicio
cuidaban de las costumbres, pudiendo sancionar con la tacha de infamia
a los transgresores.
iii. iii. La Lectio Senatus los facultaba a
confeccionar la lista de ciudadanos en condición de ser elegidos
senadores.
Þ Magistratura Extraordinaria: mayor y con imperium; por excepciones eran
nombrado por uno de los Cónsules cuando el Senado disponía que se estaba ante un
grave peligro (invasión, rebeliones. Duraba 6 meses y tenía plenos poderes. Cesaban
las otras magistraturas.
Þ Tribuno de la Plebe: elegidos anualmente. Debían ser plebeyos. Defensores de
los intereses de la plebe
1. II. El SENADO:
La designación oficial de Roma era la sigla S.P.Q.R (Senatus Populus Que Romanus),
con la cual se resume la organización republicana: “El Senado y el Populus Romano”.
Es el órgano más importante de la República. Tiene la auctoritas, de tal modo que
todas las decisiones políticas importantes deben contar con su aprobación. A partir de
la Lex Ovinia los censores hacen la lista de los nuevos Senadores. Podían reunirse los
días fastos como nefastos. Al reunirse vestían con la túnica de ancha banda púrpura
vertical.
Estableciendo el orden del día, según el orden del álbum, comenzando por el Princeps
Senatus, iban emitiendo su opinión, el voto se hacía llamando individualmente según
el orden de la lista (álbum), de tal modo que se iban desplazando, formando grupos.
Los que estaban en último lugar no alcanzaban a hablar y apenas se tenían tiempo
para ubicarse en el grupo de su preferencia; por ello se los llamaba pedarii (se
desplazaban a pie).
Sus atribuciones eran las siguientes:
1. La dirección de toda la política exterior, declarando la guerra o proponiendo la
paz. Designaba a los embajadores y los recibía para apreciar sus informes.
2. La consulta de los magistrados de en todo tema importante para la República,
así, controlaba tanto la política externa como interna.
3. Supervisaba todo lo relacionado con la religión romana y decretaba medidas en
caso de peligro público.
4. Hasta cierta época, debía prestar su auctoritas patrum respecto de las
decisiones de los comicios y concilios de la plebe.
5. Ejercía el interregnum en caso de vacancia de los magistrados. También era
el que designaba a los pro-magistrados en las provincias.
Autor: Marcela R.
4. LOS COMICIOS:
Asambleas del populus, eran de tres clases:
1. Comicios Curiados: (curiata comitia) quedaron como sobrevivientes de la
época de los reyes. Quedaban representadas por 30 lictores en nombre de las 30
tribus. En general, continúa el predominio patricio. Su papel político quedó
reducido a conferir el imperium a los magistrados mayores (lex curiata de
imperio) que eran elegidos en los comicios centuriados. Se ocupaban de
situaciones jurídicas vinculadas con la familia (testamentos, adrogaciones, etc.).
2. Comicios Centuriados: (centuriata comitia) se ocupaban de:
A. i. Elegir los magistrados mayores
B. ii. Votar ciertas leyes importantes, así como las
declaraciones de guerra.
C. iii. Juzgar de
la provocatio ad populum presentada por un ciudadano romano.

Por ser pópulos en armas, tiene más un significado militar. Por ello es que son ellos los
que eligen a los magistrados con imperio y también a los censores.
1. Comicios Tribados: (tributa comitia) su origen se deriva de la transformación
de los concilia plebis, lex Hortensia, de tal modo que están agrupados los
patricios y los plebeyos. Se ocupaban:
A. i. Elegir a los magistrados menores
B. ii. Hacer votar leyes vinculadas con
el ius privatum, desde la lex Hotensia los plebiscitos habían quedado
equiparados a las leyes.
Los cónsules debían presentar sus proyectos (rogationes) ante los comicios
centuriados. Los tribunos y pretores lo hacían ante los comicios tribados. Pero luego el
cónsul para evitar auctoritas patrum, prefería dirigirse a los comicios tribados.
5. FUENTES DEL DERECHO EN ESTA ÉTAPA:

1. Ley de las XII Tablas

Dentro de un clima de hostilidad entre patricios y plebeyos se aprobó la Ley de las XII
Tablas (años 451-450 a.C), los romanos vieron en ella el fundamento de su vida
jurídica, tanto en el aspecto público como privado.
Fue redactada por 10 magistrados especialmente creados para este fin, los
“decenviros”, razón por la cual es también conocida como “ley decenviral”.

Primero se redactaron 10 tablas, y como había vencido el plazo de un año que tenían,
hubo que nombrar otros decenviros, que redactaron 2 tablas más.
Entre ellos estaba Apio Claudio, que quiso perpetuar el decenvirato. Cometió el error
de querer apoderarse de virginia, hija del plebeyo Virginio, reclamándola como liberta
suya. Viendo el padre que el juicio no era imparcial, prefirió darle muerte a su hija en
pleno Foro. Ello produjo la caída de los decenviros y el regreso al orden constitucional
de las magistraturas republicanas.
Se asentó por escrito los viejos ritos jurídicos y reglas vigentes con anterioridad. Están
referidas a los procedimientos judiciales, incluso de ejecución, disposiciones del
Derecho Penal romano y reglas del derecho hereditario.

Contenido de las tablas

Es posible que las materias contenidas en las tablas abarcasen instituciones de muy
diversa índole. Así las tablas I, II y III se refieren al sistema procesal romano.
·I
En la Tabla Primera se indican las formas de citación ante el magistrado.
Cuando el pleito no había podido terminarse en la jornada, las partes aseguraban
volver a presentarse ante el
Magistrado, mediante una promesa llamada “vadimonium“.
· II
La Tabla Segunda comienza con la indicación de cuál ha de ser el valor
del Sacramentum.

A tal fin debió realizarse un sacrificio que, según la entidad del pleito debía ser de una
cabeza de ganado menor o mayor. Posteriormente hubo de abandonarse el efectivo
sacrificio, sustituyéndose el animal por una suma de dinero equivalente. Finalmente, el
Sacramentum fue entregado a quien había vencido en el pleito.
Autor: Marcela R.
En esta tabla también se hace referencia a los motivos que justificaban el
aplazamiento del proceso.
Por último, se prescribe que es posible la transacción, incluso en los casos
de Furtum (figura delictiva).
· III
La Tabla Tercera está dedicada exclusivamente al procedimiento ejecutivo
denominado Manus Iniectio. Por el mismo, quien resultaba condenado a pagar una
suma de dinero o confesaba judicialmente su deuda, tenía 30 días para cumplir. Si no
lo hacía, el acreedor podía conducir al deudor ante el Magistrado. Si a requerimiento
del Magistrado nadie respondía como vindex, era autorizado el acreedor a llevar al
incumpliente a su propia casa. El acreedor podía mantenerlo encadenado, obligándose
a suministrarle una libra diaria de harina.
Una vez en el mercado, se exhibía al deudor y se publicitaba el monto de la deuda, en
pos de que apareciese un vindex u otros acreedores. Si ello no sucedía se le imponía
pena capital (capitis deminutio) facultándose al acreedor a venderlo como esclavo al
otro lado del Tíber.
· IV
En la Tabla Cuarta, se trata acerca de las potestades del paterfamilias, en especial, a
la patria potestas. Esta tabla contempla el nacimiento deforme o monstruoso,
disponiendo su muerte inmediata.
El paterfamilias como autoridad absoluta de su grupo podía corregirlos, sancionarlos o
venderlos, e incluso ordenar su muerte.
Todo ello configuraba para el pater la Vitae Necisque Potestas (potestad de vida y
muerte) sobre los integrantes de la familia.
También contempla esta tabla que el pater que ha entregado a su hijo por tres veces,
alejándolo así de la familia, perdiera sobre éste su patria potestad.
·V
La Tabla Quinta aborda los temas de las tutelas y las herencias.
Se trata allí de la tutela perpetua de las mujeres (Tutela Mulierum).

Las sacerdotisas dedicadas al culto de Vesta (vestales) estaban exceptuadas, por la

dignidad de su rango, de esta tutela.
Refiérase además al supuesto de adquisición de la propiedad, por medio de la
usucapión, de las Res Mancipi.

Las que pertenecían a las mujeres, bajo tutela, no podían usucapirse, a menos que se
hubiesen entregado conla autorización del tutor.
· VI
En la Tabla Sexta se analiza, entre otros, el tema del Nexum y del Mancipium. La
fórmula de la ley expresaba que lo que fuera declarado verbalmente al hacerse
el nexum y la macipatio debía considerarse como ius.
El nexum se trata del vínculo, la atadura jurídica que liga al deudor y que permite
que el acreedor vaya contra la persona, como en la manus iniectio.
Distinta al nexum es la mancipatio, por la que se transmitía el dominio o se
constituía una servidumbre rústica.
Allí el que recibía la cosa declaraba solemnemente sus derechos sobre ella. Este
procedimiento se usó a diversos fines, ya que además de medio para transmitir
el Dominium Ex Iure Quiritum sobre las cosas mancipi (propiedad conforme al
Derecho Civil sobre dichas cosas) sirvió para establecer el poder sobre personas libres
(in causa mancipi, coemptio) emancipar hijos, adoptar (adoptio) y
testar (testamento per aes et libram).

La ley establece aquí la pena del duplo a quien negara las declaraciones hechas en el
nexum o en el
mancipium.
· VII
La Tabla Séptima establece que, entre los edificios contiguos, debe dejarse un espacio
para circulación
(ambitus).

Si el camino señalado en la servidumbre fuere impracticable, se puede hacer pasar los

animales por donde se quiera. Además se establece el derecho que tiene el propietario
a pedir se lo indemnice por los daños que sufra su propiedad como consecuencia de
trabajos artificiales para las aguas pluviales.
Las ramas de los árboles, según la ley, debían ser cortadas cuando estén pendientes
sobre la propiedad vecina para evitar que moleste al predio vecino la sombra del
árbol.
Termina la tabla estableciendo el derecho del propietario a recoger los frutos de sus
árboles que hayan caído en el fundo vecino.

Autor: Marcela R.
· VIII
La Tabla Octava trata sobre los delitos. En Roma se distinguía entre delitos públicos
(crimina) y delitos privados (delicta o maleficium). Los delitos públicos
comprendían a aquellos que implicaban un grave daño para el Estado, cuyo
juzgamiento en la época monárquica era efectuado por el rex.

Los delitos privados, en cambio, estaban reservados a la autoridad de los paterfamilias

o patergentium.
Se refiere también a diferentes casos del delito del iniuria, relacionados con el daño
físico a un ser humano.
La pena del talión se aplicaba en caso de membrum ruptum (miembro roto).
Por membrum ruptum se entiende la separación o mutilación de alguna parte del
cuerpo.
· IX
La Tabla Novena posee disposiciones de derecho público y penas contra Magistrados,
funcionarios y ciudadanos que cometan traición.
Se impone la pena de muerte a aquel juez o árbitro que, nombrado de acuerdo a la
ley, se deja corromper por dinero.
·X
La Tabla Décima trae una serie de disposiciones relativas a los ritos funerarios. En ella
se advierte el cuidado de las costumbres austeras, evitando el excesivo ornato y las
manifestaciones exteriores, contrarias a la severidad y gravedad, virtudes éstas
propias del espíritu romano.
· XI
La Tabla Undécima establece la prohibición de matrimonio entre patricios y plebeyos.
Uno de los requisitos matrimoniales era el Ius Connubium, derecho que otorgaba
capacidad especial para contraer justas nupcias (Iustae Nuptiae), que es el
matrimonio conforme al Derecho Civil.
Esta tabla fue posteriormente derogada.
· XII
En la Tabla Duodécima se introduce la Pignoris Capio, acción de la ley ejecutiva que
permitía al acreedor, en determinados casos, tomar posesión de ciertas cosas.
Posteriormente la pignoris capio significa que la acción se dirige contra la cosa y no
contra la persona, como en la manus iniectio.
También esta tabla dispone acerca de las acciones noxales, derivadas de furtum
cometido por un esclavo. Se establece también que para el caso que alguien se hiciese
dar falsamente la posesión interina, percibiendo los frutos durante su transcurso.
Finalmente contiene esta última tabla una disposición que establece que las leyes
dictadas en último término derogan las anteriores.

La interpretatio: El Colegio de los Pontífices mantenía un exclusivo control del

Calendario, donde figuraban los días en que se podía actuar judicialmente (días fastos)
y de las fórmulas rituales que debían pronunciar los litigantes. Se encargaban de la
interpretación jurídica cuando existía alguna duda en la aplicación del Ius.
Este monopolio sufrió un duro golpe con la publicación de las fórmulas y del
calendario. Esta recopilación fue conocida como Ius Flavianum, esto se unió al hecho
de que cuando un plebeyo, Tiberio Coruncanio, alcanzó a ser Pontífice Máximo, se
dedicó a dar sus interpretaciones en público. De este modo el conocimiento de la
ciencia del Derecho quedó totalmente secularizado.
Con posterioridad siendo cónsul Sexto Aelio Peto publicó sus célebres Tripertita,
llamadas así poque contenía tres secciones: la ley de las XII Tablas, la interpretatio de
ellas y las fórmulas de las legis actiones. Se lo denominó Ius Aelianum.

1. 2. Las leyes:
La lex consiste en una disposición jurídica aprobada por el populus, reunido en los
comicios, a propuesta de la rogatio de un magistrado. Por eso se denomina lex
rogata, a diferencia de la lex data, que es aquella dictada directamente por el
magistrado. Gayo la definie como:” lo que el populus ordena y establece”
Þ Concepto: los vocablos lex data y lex rogata corresponden a la lex pública. Se
quiere ver en la lex una especia de convenio establecido entre el magistrado y el
populus. Pero si bien le populus es el que aprueba la lex, el papel predomimante es
para el magistrado proponente, quien someterá su rogatio, casi con la seguridad
política, dado el trámite que tenía su posterior aprobación.

Autor: Marcela R.

Þ Procedimiento: la lex rogata es votada en los comicios centuriados y tribados. El

trámite era el seguiente:
1. I. Un magistrado (cónsul, el dictador, el pretor,etc.) hacían su
proposición en forma pública anunciándola en 3 días de mercado en el foro, a
esto se le llamaba promulgatio.
2. II. La propuesta puede ser discutida en reuniones informales de
ciudadanos, llamadas contiones, a las cuales podía asistir el magistrado
proponenete o enviar alguien en su nombre.
3. III. Previs consulta de los auspicios se reúnen en los comicios. El
magistrado hace su rogatio al populus. La votación se hacen en orden establecido
en las centurias o en las tribus.
4. IV. El control del,procedimiento los tiene el magistrado, éste al presentar
el proyecto trata de interpretar el sentir de los grupos mayoritarios, incluso
consultando al Senado.
Þ Partes de la lex: el texto está compuesto por:
1. La praescripto: nombre del magistrado proponente, lugar de reunión de la
asamblea, nombre de la centuria o tribu, y del ciudadano que votó en primer
término.
2. La rogatio: contenido propio de la ley.
3. La sactio: por la que se fijaba la sanción de los actos realizados en contra de
los establecido en la ley.
Þ Denominación: por lo general se hace:
1. Por el nombre gentilicio del autor, acompañado por el nombre de su colega en
caso de 2 cónsules, ambos de nominativo femenino: Lex Poetelia
Papiria (propuesta por Poetelio, cuando era cónsul Papirio.
2. Si llevan un sólo nombre, porque fue dictada por un dictador: Lex
Hortensia disctada por el dictador Hortensio. También tuvieron un sólo nombre
los plebiscitos (luego denominados leyes): lex Aquilia propuesta por el tribuno
Aquilio.
3. c. Algunas leyes contiene la mensión del asunto tratado: lex Acilia
repetendarum (de represión de los delitos de los magistrados en sus
funciones).
Þ Clases de leyes: segun Ulpiano las leyes pueden ser:
1. a. Perfectae: que son aquellas que contienen en la sanctio la pena de
nulidad de los actos que sean contrqarios a sus disposiciones.
2. b. Minus quam perfectae: que son aquellas que en la sanctio castigan con
penas a los transgresores, pero sin declarar nulos los actos contrarios a dichas
leyes.
3. c. Imperfectae: que son aquellas que no han establecido ninguna sanctio.
Por una constitución de Teodosio y Valentiniano se dispuso que todos los actos
realizados contra lo dispuesto en una ley “no sólo se los tenga por nulos sino tambien
por no hechos. Siendo así, todas las leyes son, desde esta dsiposición, perfectae.
Þ Importancia relativa a las leges en el Ius Privatum: la mayoría de la leyes tratan
temas del ius publicum.
En cambio, son muy pocas las que se ocupan de temas del ius privatum
(generalmente votadas en los comicios tribados).
Ello sucede cuando la causa motivante de la lex respectiva llevaba a tener que adoptar
una solución política. Así, cuando se trataba de un problema cuya gravedad social
superaba la la bor propia de la iurisprudentia, y que, por sus repercusiones,
provocaba la intervención de los magistrados.
Es por ello que existen zoans muy vastas de ius privatum (vinculadas con el
matrimonio, la familia, los contratos y demás negocios, el dominio, etc.) no serán sino
esporádicamente motivo de tratamiento legislativo. Recién con Justiniano habrá una
desición legislativa. La lex tiene por tanto un campo de aplicación limitado en lo que
atañe al ius privatum.

1. 3. Los Plebiscitos:
La palabra “plebiscito” se conforma a partir de plebs (plebe) y de scitum (decidido).

La definición dada por Gayo es equivalente a la empleada para lex: “lo que la plebe
ordena y establece”. El concilium plebis es convocado por magistrado plebeyo, el
tribuno, siguiéndose un trámite semejante que para la lex.
Autor: Marcela R.
Con la Lex Hortensia se eliminó la necesidad de la auctoritas patrum, quedando los
plebiscitos equiparados a la leyes.
1. 4. El edicto del Pretor:
En general, los magistrados con imperium gozaban también de ius edicendi, es
decir, de la posibilidad de dirigirse en forma general al populus, ya sea por palabra o
por escrito. Se dicen entonces que el magistrado da su edictum. Acá interesarán los
edictos de aquellos magistrados que tienen que ver con la administración de justicia:
el pretor (pelegrino y urbano), los ediles curules que se ocupaban de la regulación de
los mercados; y en las provincias, los gobernadores y los cuestores.

Þ Clases:
1. Cada pretor, al comienzo de su magistratura, publica un edictum en las tablas
del album, librándolo al conocimiento general. En las que figuraban las fórmulas
de las acciones que concederá a los litigantes, así como medidas especiales:
decretos, interdictos, etc. El edicto expira el día que cesa la magistratura de quien
lo dictó; de ahí la denominación de lexannua, y más concretamente edictum
perpetuum, si bien duraba solamente 1 año.
 2. El pretor siguiente no estaba obligado a adoptar el mismo edicto. Pero se
renovaba su vigencia: edictum traslaticium y podía agregarle nuevas
proposiciones.
3. De todos modos el iuridictio del pretor no se agota con la desición inicial, ya
que ante cualquier caso concreto que se presentaba podía amparar al litigante
mediente el dictado de una solución concreta nueva: edictum repentinum.

Þ Importancia:
Con la aparición del procedimiento formulario (Lex Aebutia), el pretor pudo manejar
más libremente su iurisdictio. Si bien no puede modificar directamente ius civile, sin
embargo comienza a introducir innovaciones como ius praetorium. Mediante esta
nueva clase de ius llamado también ius honorarium, los pretores podían, “por causa
de utilidad pública”, a veces “ayudar” al ius civile, pero tambien “suplirlo” y más aún
“corregirlo”.
El edicto de los pretores- que normalmente requerían la ayuda de los iurisprudentes-
sirvió para adecuar a ius a los distintos cambios que se producirán en la sociedad
romana.

1. 5. La respuesta de los prudentes:

Los prudentes o jurisprudentes eran los que se dedicaban al conocimiento de
soluciones de justicia, manjando la prudentiaen los asuntos jurídicos.
Eran consultados por los particulares en cada caso específico y emitía
su responsum (respuesta. Asu vez, con le advenimiento del proceso formulario, los
pretores se fueron acostumbrando a recurrir a estos jurisprudentes.
La labor de los jurisprudentes puede ser caracterizada como consistente en:
Þ Respondere: dar consejos bajo forma de opiniones o sentencias,
acostumbrándose a que estuvieran presentes jóvenes auditores, que se iban
formando juridicamente.
Þ Cavere (prever): consistía en redactar claúsulas que se incorporarían a los
negocios jurídicos, asistiendo a los interesados y aconsejándolos en la importancia
práctica de las palabras, giros y tecnicismos jurídicos que se empleaban
Þ Agere (obrar): era la tarea de guiar a los litigantes y a sus defensores, quienes
eran los que abogaban por las partes.
La labor de los jurisprudentes era honoraria en un principio.
Entre los primeros juristas: Tiberio Coruncanio, Sextro Aelio Peto

BOLILLA IV EL PRINCIPADO – EL DOMINADO

 Autor: Marcela R.
1. EL PRINCIPADO:

El destino histórico de Roma estuvo determinado por su creciente expansión territorial.

En el ámbito interno de Roma comenzaron los problemas sociales, aparecen los
problemas entre la aristocracia acomodada y las grandes masas urbanas
desprotegidas.
Más que luchas entre clases económicas, el problema se trasladó a conflictos por el
poder dentro de la aristocracia romana. Este estado de cosas condujo a Roma a la
“guerras civiles”. Primero fue la lucha entre Mario y Syla, que terminó con la dictadura
de este último.
Luego la lucha entre Pompeyo y César, quienes conformaron con Craso el llamado
“primer Triunvirato”, que terminó con el triunfo de César sobre Pompeyo.
César era conciente que Roma necesitaba una profunda modificación de su gobierno,
tendiendo a una mayor centralización.
Acusado de ir contra los ideales republicanos y quererse convertir en rey fue
asesinado.
Se constituyó el “segundo triunvirato”: Marco Antonio, Lépido y Octavio (sobrino nieto
de César y adoptado por éste en su testamento) vence a Marco Antonio.

2. CONSTITUCIÓN POLÍTICA:

Octavio apeló a las instituciones públicas republicanas, proclamando que su misión era
la restauración de la república. Por ellos mantiene la vigencia de todas las instituciones
republicanas: magistrados, comicios y Senado.
Pero Octavio se ubica como tutor de la república.
Se inscribe en el album senatorial como Pinceps Senatus de ahi el nombre de
Principado.
Le fueron cencedidos títulos honoríficos:
Þ Augustus (de significación religiosa)
Þ Imperator (genral de las tropas
Þ Pontifex Maximus
Þ Pater patrie (padre de la patria)

Octavio se preocupó por obtener 3 potestades que funcionaban conforma al criterio de

“colegialidad” de las magistraturas republicanas:
 1. La Potestas Tribunicia, que le daba la inviolabilidad de los tribunos, la
facultada de reunir a las asambleas, y el derecho de veto respecto de todos los
magistrados en ejercicio.
2. El Imperium Proconsulare maius et infinitum, que le daba poder sobre las
provincias, y sobre el ejército, esto le permitía nombrar “legados”, que eran
comandantes a sus órdenes.
3. La Potesta Censoria, con lo cual lograba el control del Senado. Por un lado
era el Princeps Senatus; más adelante, mediante el control de las costumbres,
quedó asimilado al censor, y, de este modo, la lectio de los senadores.

Continuaban reuniéndose los comicios, eligiendo los magistrados y reuniendo al

Senado, pero sus funciones se fueron desdibujando, pese a que formalmente se dirigía
a ellos como si realmente gozaran de poder.
Se denomina el “siglo de Augusto” y la Pax Romana al excepcional momento en la
historia universal en que una tan grande extensión y por tanto tiempo (casi dos siglos)
pudo vivir en paz y prosperidad. Hubo una seguridad y facilidades de comunicaciones
que promovieron un gran intercambio comercial.
Desde Octavio se preocupó por hacer participar a la clase senatorial y a la de los
caballeros en la tarea administrativa, uno de los principales organizadores será
Claudio, y luego Hadriano. Entre los funcionarios más altos estaban:
Þ Praefectus urbi (prefecto de la ciudad) elegido entre los principales senadores,
que se preocupaba de todo lo relacionado con la tranquilidad y orden de la urbe,
teniendo una función jurisdiccional en materia penal.
Þ Praefectipraetorio solían ser 2, que eran los jefes de la guardia pretoriana,
con competencia militar y civil; eran representantes del emperador, tendrán
importancia en la designación de los Césares posteriores.
Þ Praefectus annonae encargado del aprovisionamiento del trigo y víveres en
Roma.
Þ Praefectus vigilium especie de jefe de policía, que se ocupaba de los casos de
incendios y disturbios en Roma.
Autor: Marcela R.
Þ Praefectus vehiculorum que era el jefe general de correos.

El nombre personal del Emperador será de Emperador, César o Augusto. Tiene

derecho a una guardia de 12 lictores, lleva corona de laureles y el público lleva la
toga praetexta. Su mujer tiene el derecho al título de Augusta y los príncipes de la
familia al de César.
Cuenta con su propia Cancillería imperial que lo ayuda en la administración del
Imperio.
El punto más flojo fue la determinación de la forma como accedía al poder el nuevo
Princeps cuando moría o cesaba el anterior. En principio se siguió el sistema de
“cooptación” (el vigente elige y propone al siguiente). Pero luego comenzará a tener
importancia como grupo de presión las fuerzas militares (primero la guardia pretoriana
que rodeaba al emperador y más adelante los cuerpos de legiones que estaban en las
fronteras).

3. DINASTÍAS DE ESTE PERÍODO:

Þ Dinastía Julio-Claudiana: Octavio Augusto, Tiberio, Calígula, Claudio, Nerón,

Galba, Othón, Vitelio.
Þ Dinastía de los Flavios: Vespasiano, Tito, Domiciano.
Þ Gobierno de los Antoninos: Nerva, Trajano, Hadriano, Antonino Pio, Marco
Aurelio, Cómodo.
Þ Dinastía de los Severos: Septimio Severo, Caracalla, Macrino, Elegábalo.
Þ Período de anarquía: Maximiano, Gordiano, …hasta Dioclesiano

4. FUENTES DEL DERECHO EN ESTA ÉTAPA:

1. Las Constituciones Imperiales:

Ulpiano la define: “Aquello que le gustó al Príncipe tiene fuerza de ley”. Es diferente a
la ley, no son leyes sino que tiene fuerza de ley. Las formas que podían tener eran:
1. Edictum: disposición de carácter general a todos los habitantes del Imperio, o
de alguna provincia.
2. Rescriptum: a partir de Adriano, consistía en la respuesta dada a una
consulta por de un magistrado o de un particular.
3. Decretum: resolución judicial del Emperador en un juicio, ya por grado
originario o apelación.
4. Mandata: órdenes dadas a magistrados provinciales.

2. El Edicto Perpetuo:
Hadriano encomendó la jurista Salvio Juliano la codificación ordenada del edicto de los
pretores.
Se tornó obligatorio, de tal modo que los pretores y los jueces debían seguir única y
exclusivamente sus prescripciones.
Para dar obligatoriedad, lo presentó la Senado, quien lo aprobó bajo la forma de
senadoconsulto.
Salvio Juliano estableció que e caso de duda o laguna del Edicto se remediara el
problema vía interpretatio o por una constitutio optimi Principis.
Los magistrados estaban obligados a hacer observar el Edicto, pero ante un caso de
duda en cuanto a su aplicación o propuesta de reformas, la consulta debía ser hecha
ante el Príncipe mediante un escrito. La Secretaria de la Cancillería imperial pasaba la
cuestión a los juristas del Consilium, y la respuesta adquiría fuerza obligatoria por
medio del rescriptum dictado por el emperador.

3. La Iurisprudencia Clásica:
Octavio absorbió la potestad de efectuar responsa en su propia persona, pero la
delegó en los iurisprudentes, a quienes les concedió el poder de responder en nombre
de su auctoritas. Esto se llamó ius publice respondendi ex auctoritate
Principis.

La reforma de Adriano:
Þ Permitió que cualquiera pudiera responder a una consulta jurídica. Interpretó la
palabra publice como que culaquiera del populus podía efectuar responsa. Pero a
algunos les permitió fudar derecho. De este modo que si al magistrados se le
presentaban respuestas concordantes por parte de estos

Autor: Marcela R.
Þ juristas, era obligatoria para él; pero si la respuesta era discordante entonces el
magistrado era libre de seguir una u otra opinión, eto lo atribuya a un rescripto de
Hadriano.
Þ Este emperador creará un Consilium de juristas que obrará como tribunal de
casación de la jurisprudencia. Estos eran pagados, se llega a una burocratización de la
labor interpretativa. Los juristas del Consilium tendrán la tarea de interpretar y
producir las modificaciones al Edicto cuando mediaba una consulta por parte delos
magistrados, dándole autoridad imperial por vía de los rescriptos.
Los jurisconsultos de esta época se mostraron como técnicos eficaces en soluciones
ocurrentes y felices que dieron gran brillo al conocimiento del ius. Asimismo se
dedicaron a la tarea pedagógica, formando discípulos.
Los grandes juristas de esta época:
 Pomponio
  Marcelo
 Cervidio Scévola
 Papiniano: se lo consideró “príncipe de la jurisprudencia”. Fue condenado a
muerte por Caracalla por negarse a justificar el asesinato de dicho emperador a
su hermano Geta. Su muerte lo rodeo de la aureola de mártir.
 Paulo: trabajó como asesor de Papiniano. Es autor de numerosas obras.
 Ulpiano: será el jurista más citado en el Digesto de Justiniano.
 Marciano
 Modestino

4. Sabinianos y Proculeyanos:
Þ Escuela Sabiniana: Masurio Sabino dará su nombre a la escuela Sabiniana,
fue el gran autor de esta escuela. De origen humilde, escribió muchas obras, entre las
que le dieron más fama fueron sus tres libros sobre el ius civile.
Þ Escuela Proculeyana: Marco Labeo ejerció el oficio de jurisprudente con toda
dignidad. Desde el punto de vista político se mantenía apartado de Octavio. Se dedicó
a formar discípulos que conformaron la escuela Proculeyana.

Diferencia entre las escuelas:

TEMA SABINIANOS PROCULEYA

Inspectio corporis (inspección Edad (14 años en el v

1) Comienzo de la PUBERTAD. corporal). la mujer). *
Cambio de una cosa por otra o por Cambio de una cosa p
2) Concepto de COMPRAVENTA. un precio en moneda. *
3) Sobre el NACIMIENTO CON
VIDA. Cualquier signo vital. * Sólo el llanto.

5. Los Senadoconsultos:
Según Gayo el senadoconsulto es definido como “lo que el Senado ordena y
establece”.
Los senadoconsulta se realizaban a propuesta del Princeps, éste como líder del
senado, pronunciaba (o enviaba un delegado suya para leerla) una oratio (discurso).
Guardaba con ello, en lo formal, un respeto por el Senado, mostrando cómo se
conservaban las costumbres republicanas. Pero en lo sustancial el Senado se mostraba
sumamente complaciente para con los requerimientos imperiales. Aprobando mediante
la acclamatio: los senadores prorrumpían en una “aclamación aplaudiendo la medida
propuesta por el César. Los que contribuyó a su desprestigio. Ceden el lugar a las
constituciones imperiales.

6. EL DOMINADO:

Dioclesiano

Con su gobierno fuertemente centralizado, operó una reforma muy amplia del
Imperio, tendiente a sacarlo del estado de anarquía que estaba padeciendo.

Autor: Marcela R.
Ya en su propia designación de sacratissimus Dominus, divinizaba su persona. Se
llamó directamente Imperator en lugar de Princeps. Quien se presentaba ante él lo
debía hacer con las rodillas en tierra, de ahí la denominación Dominado.

Para lograr un mejor gobierno y administración del Imperio, considerando la gran

extensión de tierras que los componían formó la Tetrarquía (gobierno de 4): dividió al
Imperio en una parte Oriental, con sede en Nicomedia, en el Asia Menor que se
reservó para él. Y otra Occidental, son sede en Milán, que concedió a Maximiano, a
quien nombró su colega. Ambos eran Augustos. Pero al mismo tiempo ambos
designaron a 2 Césares: Galerio, a quien le asignó el gobierno de Iliria (luego
Yugoslavia) y Grecia y a Constantino Cloro, con gobierno en las provincias de Galia,
Hispania y Britania.

Objetivos de la Tetrarquía:
 Solucionar el gobierno de las diversas regiones.
 Solucionar el grave problema de la sucesión, pues se había dispuesto que luego
de cierto término, los Césares pasarían a ser los nuevos Augustos, quienes a su
vez debían elegir nuevos Césares.

Esto significó un gobierno fuertemente centralizado y burocrático. Aparece una

cohorte de funcionarios que dependen de los Augustos. El Senado continúa, pero
queda convertido en una corporación municipal, de significación nobiliaria, apta para
la pompa imperial.
Desde el punto de vista económico trato sin mucho éxito de resolver la crisis por la
que estaba pasando el Imperio: se apreciaba en las fuentes de producción agricultura,
comercio e industria, como en la distribución de las tierras. Fuertes impuestos
trataban de sostener la maquinaria burocrática-militar.

El reconocimiento del Emperador como Dominus, título sólo debido a Dios. Lo que
resultaba imposible de aceptar por los cristianos. Ésta es la etapa de los “mártires”
que preferían ofrendar su vida al verdadero Dios.

Luego de 20 años de poder, renunció a su cargo, lo mismo que el otro Augusto,

Maximiano para dejar paso a los Césares.

Constantino

Asumió en York después de la muerte de su padre Constancio Cloro y el hijo de

Maximiano, Majencio asumió en Roma.
Constantino derrotó a Majencio en la batalla del Puente Milvio y quedó como único
Emperador.
Disolvió la Tetrarquía y dividió el imperio en 4 Prefecturas:
1. Oriente (Bizancio)
2. Iliria (Sirmio)
3. Italia (Milán)
4. Galia (Tréveris)
Con 14 diócesis y 117 provincias.
Reforzó el ejército y reformo al orden burocrático. Su medida más importante fue el
Edicto de Milán, por el cual decretó la libertad de todos los cultos. De este modo el
Cristianismo paso de ser perseguido a ser admitido y gozó con el favor imperial.
Constantino será el primero que ejercerá el “césaro-papismo”. Como emperador
cristiano convocará el primer concilio ecuménico en Nicea, reunido a todos los
prelados cristianos para fijar el Credo y condenar al arrianismo. Más adelante el
Cristianismo pasó a ser la religión oficial.

7. FUENTES DEL DERECHO EN ESTA ÉTAPA:

1. 1. Las Leges y Los Iura:

Asistimos una declinación de la jurisprudencia, siglo III, los juristas aparecen
burocratizados pasando a ser funcionarios serviles, debiendo acatar las intensiones del
Emperador. Éste será designado “señor de las leyes, rector de la justicia y de la
equidad”.
El ius (es decir, su interpretación por parte de los responsa) es asumido ahora por
los rescripta, al mismo tiempo que su voluntad autoritativa se manifiesta en las
constituciones imperiales, y en términos generales leges.

Autor: Marcela R.

1. 2. La ley de Citas: análisis:

Uno de los grandes problemas del derecho en esta época consistió en demostrar la
autenticidad de los textos jurídicos que se invocaban, ya fueran correspondientes a las
Leges, ya a las obras de los distintos juristas.
Los textos de las constituciones imperiales no siempre resultaban confiables.
Fue necesaria la intervención imperial para poner un poco de orden. Por una
constitución de Constantino se devolvió la autenticidad a los Responsa de Papiniano,
por otra constitución confirmó como válida la obra de Paulo.
La medida más importante fue la Ley de Citas que en su redacción ordenaba a los
jueces que en sus sentencias sólo se debía atender a las opiniones de un grupo
restringido de juristas clásicos: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Modestino (todos ellos
jurisprudentes) y Gayo (que no lo era). Eran los únicos que gozaban de
las auctoritas. Existía alguna discrepancia había que seguir el criterio de la mayoría.
Y si había un empate de opiniones el juez debía inclinarse por la del grupo dende
estuviera Papiniano.

1. 3. El problema de la Codificación:
Se trató de ordenar, depurar y compilar todo el material jurídico existente. Para ser
completas estas obras debían ser completas, debían comprender las obras de la
jurisprudencia (ahora llamadas iura) como las constituciones imperiales (ahora
llamadas leges). En cuanto a la compilación de leges existieron dos obras de iniciativa
privada: las compilaciones Gregoriana y Hermogeniana, y otra oficial: el Código
Theodosiano.

El Código Teodosiano: constituían 16 libros que contiene las constituciones de

Constantino y TheodosioII, donde figuran constituciones relativas al derecho privado,
derecho público y al derecho fiscal.

1. 4. El Corpus Iuris Civile:

El Emperador Justiniano realizó la compilación definitiva, recopiló las leges y los iura,
su obra será conocida como Corpus Iuris Civile.
Se compone de cuatro partes:
 Código: contiene las constituciones imperiales desde Hadriano hasta Justiniano.
Consta de 12 libros divididos por títulos. En ellos se señala al principio la materia
de que se trata. Luego viene enumeradas las leges en orden cronológico con la
designación del emperador que la produjo y al final la fecha de publicación.
 Digesto: contiene la mención de los iura. Es la parte más importante del Corpus
Iuris Civile porque tenemos la interpretatio de muchos juristas de la época
clásica. Son 50 libros, con el nombre del jurista y la mención de la obra de la cual
proviene dicho párrafo.
 Institutas: libro dedicado a los estudiantes, que contiene nociones generales
sobre las diferentes instituciones. La fuente fueron las Institutas de Gayo. Todo el
ius aparece dividido en. Personas, cosas y acciones.
 Novelas: dejó aclarado que las leges ya establecidas en el Código podrán
sufrir modificaciones ulteriores las cuales no serían agregadas a este texto, sino
que figurarían como nuevas constituciones.

8. El Derecho Romano en Oriente y en Occidente:

Oriente Justiniano prohibió que su obra fuera objeto de interpretaciones, aunque esta
prohibición fue desoída y surgieron así diversas producciones en las que se traducía,
comentaba e interpretaba la obra original. Entre ellas se destaca La Paráfrasis de
Teófilo, quien fuera uno de los colaboradores en la tarea compiladora. Este autor
realiza una interpretación y comentarios en griego de las “Instituciones”.
La compilación de Justiniano subsistió, naturalmente, con transformaciones, a través
de compilaciones, adaptaciones, resúmenes, refundiciones, dispuestos por sucesivos
emperadores. Importantes fueron en este aspecto las Compilaciones Bizantinas.
Occidente

El Derecho Romano siguió teniendo, en cierta forma, vigencia en occidente en virtud

de la concepción de la personalidad de las leyes, en las legislaciones romano ?
bárbaras y en las prácticas y costumbres de las poblaciones descendientes de las que
habían compuesto el Imperio; por gravitación de los

Autor: Marcela R.
estudios universitarios que fueron consecuencia del llamado Renacimiento del Derecho
Romano y por la recepción que de él hicieron los ordenamientos jurídicos de los
estados nacionales que se constituyeron en Europa al fin de la Edad Media.
En el mundo antiguo las instituciones son exclusivas del grupo étnico y acompañan
por doquier sus miembros integrantes.
El ius civile era exclusivo de los ciudadanos romanos. Cuando se establecieron los
pueblos bárbaros resultó natural que se manejaran con sus propias leyes y que
permitieran otro tanto a las poblaciones que habían integrado el Imperio. Entonces los
jefes bárbaros mandaron redactar leyes romano ? bárbaras, para los romanos
habitantes en su territorio, y leyes bárbaras.
En occidente, el derecho romano deja de ser el derecho común a muchos pueblos.
Esto, unido al surgimiento y afianzamiento de las nacionalidades, va generando el
nacimiento de derechos locales.

Después de Justiniano ya no hay expansión militar romana, pero sí hay influencia,

penetración jurídica en la mayor parte de las naciones europeas.

9. SU INFLUENCIA EN EL DERECHO ARGENTINO:

En nuestro país, la primera cátedra de Institutas surgió en la Universidad de Córdoba.

Importancia especial que tuvo la enseñanza del Derecho Romano por parte de Vélez
Sarsfield, la influencia romana en el Código Civil es innegable, no sólo en gran
cantidad de sus artículos, sino también en las instructivas notas.
BOLILLA V LAS PERSONAS
Autor: Marcela R.
1. HOMBRE Y PERSONA:

En le derecho moderno persona es entendido como “sujeto de derecho”. Éste puede

ser persona física, esto es, el hombre, pero también determinados entes o
corporaciones, a las cuales se les atribuye la capacidad jurídica, y son
denominadas personas jurídicas. Respecto de ambas rige, en general, el doble
principio de que:
1. Todo hombre es persona, es decir, “sujeto de derecho” por el hecho de ser
hombre
2. Todas las personas son iguales, por lo menos ante la ley.
Estas ideas simplificadoras es lo que permitirá hablar de un “teoría general de la
persona”.

En el Derecho Romano no existe una “teoría general de la persona”, se habla de

hombres, a veces, en forma genérica: “todo ius ha sido constituido por causa de los
hombres”. Lo que interesa de los hombres es su situación jurídica (status), es decir, la
posición o situación jurídica que ocupa en la sociedad, esto es, en la Civitas y en la
familia. Conforme a ese status el hombre podrá ser libre o esclavo, ciudadano romano,
latino o extranjero; sui iuris o alieni iuris. El vocablo persona hace referencia jurídica
al homo en relación con su status.
Desde este punto de vista, el status más elevado es el de paterfamilias (libre
ciudadano romano y sui iuris). Los demás status son situaciones intermedias. El status
es una qualitas que acompaña al hombre- persona, pero es como si esas cualidades
van aumentando o disminuyendo.

2. COMIENZO Y FIN DE LA PERSONA:

Se puede afirmar que la noción romana toma en consideración, para considerar el
comienzo de la persona, al concebido, si bien efectivizar determinados derechos hay
que esperar que nazca con vida.
Pues al hijo concebido se lo considera entre los herederos y se le concede
la bonorum possessio, considerándolo entre los sui heredes, siempre que no
hubiere sido desheredado; igualmente se lo protege con un curador ventris. Si la
mujer abortara, por lo menos a partir de la lex Cornelia de sicariis et veneficis, se
lo considera u crimen, debiendo sufrir la pena de destierro.

Requisitos para considerar nacida la persona:

1. La separación del claustro materno, es decir, el parto.
2. Pero pudiera suceder que se tuviera alguna duda acerca de si el niño (o niña)
nació efectivamente con vida o, al contrario, nació muerto. El caso tenía interés
jurídico, puesto que si se hubiese preterido al suus concebido, y este nacía sin
vida, ello no rompía el testamento; en cambio, este efecto se producía si nacía
con vida. En general al nacimiento con vida puede alterar el orden sucesorio. Los
proculeyanos seguían el criterio tradicionalista de que se tenía que haber
escuchado la voz, es decir, el clásico lloro del recién nacido; en cambio los
sabinianos, admitían cualquier signo vital. Justiniano se inclinará por esta última
posición.
3. Un requisito que resulta elemental es que el nacido tenga figura humana, es
decir, que la mujer no haya procreado un monstruo o un prodigio de la
naturaleza, pues ellos no podría ser considerado hijo suyo.

3. EXTINCIÓN DE LA PERSONA:

Ocurre con la muerte, la cual es un hecho que debe ser probado por parte de aquel
que pretendía gozar de alguna situación jurídica (ser heredero) del fallecido.
1. Cuando varias personas morían en una mismo accidente (un naufragio, un
incendio, una batalla, etc.). a este caso se lo suele denominar como el de los
“conmorientes”. Tenía importancia para decidir los efectos hereditarios que se
pudieran haber producido. En la época clásica se seguía el criterio de que si no se
probaba que uno de los conmorientes hubiera muerto primero, no se
consideraba que el uno sobrevivió al otro, es decir, que todos murieron en forma
coetánea. Justiniano establecerá una presunción de premoriencia para el caso de
que en un mismo hecho hubieran muerto el padre y el hijo. Si el hijo era púber,
en entiende que sobrevivió al padre, si no se pudiera probar lo contrario, y si
existiera testamento y en él el hijo hubiera sido instituido heredero, la herencia
pasará a los herederos de dicho hijo. Pero si se trataba de un hijo impúber que
pereció con su padre, se presume que primero murió el hijo y luego el padre,
salvo prueba en contrario.
Autor: Marcela R.
Lo mismo se aplica para la conmoriencia de madre e hijo. Esta presunción se basa en
el criterio abstracto de la mayor o menor resistencia física.
1. En cuanto al “ausente” de quien no se tiene noticias, ignorándose dónde está,
los magistrados y los jueces aprecian la situación. Pero en general no hay ningún
procedimiento de “declaración de presunción de fallecimiento”.

1. 3. STATUS Y CAPITIS DEMINUTIO:

La capitis deminutio es un cambio del status que tiene alguien, puede ser:
1. Máxima: cuando pierde al mismo tiempo la ciudadanía y la libertad.
2. Media: cuando se pierde la ciudadanía conservando la libertad.
3. Mínima: cuando conservando la libertad y la ciudadanía, se modifica su
situación en la familia.

Sobre la base de esta división se ha construido una clasificación de los status, respecto
de la cual hay que señalar que no es romana:
1. Status libertatis: cuando se configura a los hombres según la “libertad”
2. Status civitatis: cuando se los considera conforme a su ubicación respecto de
la Civitas.
3. Status familiae: cuando se los analiza en su posición dentro de la familia.

4. STATUS LIBERTATIS:

La máxima distinción de los hombres es la que nos dice que unos son “libres” y otros
“esclavos”. A su vez, los libres son “ingenuos” o son “libertos”.
Þ Los Esclavos: es aquel hombre que por una justa causa no tiene libertad
y pertenece a otro a quien sirve.
La condición jurídica del esclavo es, al mismo, tiempo un homo y una res mancipi,
por cuanto pertenece a su dueño (dominus), quien tiene sobre él una potestad
absoluta (de vida y muerte).

Capacidad jurídica:
1. Si bien el esclavo carece de capacidad jurídica propia, sin embargo puede
actuar como instrumento de adquisición de su dominus. Así podrá realizar todos
los actos que procuraran bienes a su domunis (aceptar una herencia o adquirir un
 legado), en todos los casos, si bien el acto es realizado por el esclavo, el que se
convierte en propietario o acreedor es el domunis.
2. En cambio, el esclavo no se puede obligar por negocio jurídico para sí, por el
ius civile; más tarde, a partir de Juliano, se entenderá que la obligación contraída
por el esclavo es una “obligación natural”. En la época clásica el dominus podía
servirse del esclavo como operador negocial, y respondía por las obligaciones
contraídas por éste.
3. Igualmente se le podía constituir al esclavo un peculio, es decir, ciertos bienes
entregados por el dominus, quien le dejaba la administración y el goce de las
rentas producidas, aun cuando conservaba la propiedad.
4. Si el esclavo cometía un delito, el dominus puede optar entre pagar la pena,
como si él mismo hubiera cometido el delito o entregar el esclavo a quien había
sufrido el delito.
5. Desde el punto de vista procesal, los esclavos no podían actuar en un juicio.
Sin embargo, en el derecho posclásico se admiten algunas excepciones en el
procedimiento de la cognitio.
6. Al esclavo se le reconoce capacidad en el ius naturale. La unión entre
esclavos era conocida como contubernium, y a diferencia de las iustae
nuptiae, era un simple hecho no reconocido. El hijo de una esclava pertenecía al
dominus de la madre. A su vez, se respetan los vínculos de sangre, a los efectos
de los impedimentos y la sucesión intestada del liberto.
7. En el orden religioso, el esclavo se lo hace partícipe del culto público y en
los sacra privata. Tiene capacidad para jurar; su sepulcro es res religiosa,
mereciendo las honras fúnebres.

Autor: Marcela R.
Causas de la esclavitud:
 Causa de la esclavitud por Ius Gentium
1. Nacimiento: los esclavos nacen o se hacen. Nacen esclavos los hijos de una
madre esclava.
2. Ius Postliminium: quienes caen en cautividad en una guerra formalmente
declarada. Si un romano cae esclavo y llega a escapar de su cautiverio
alcanzando suelo romano, recobraba toda su situación jurídica, fingiendo que no
cayó en esclavitud.
3. Fictio legis Corneliae: Si el romano moría en esclavitud, se extinguen sus
derechos desde el momento que cayó en cautiverio. El testamento hecho antes
era inválido. Para beneficiar al ciudadano romano que había peleado por la patria,
una Lex Cornelia fingía que en este caso la muerte había ocurrido en el mismo
 momento e que es tomado prisionero, es decir, siendo libre. De este modo el
testamento era válido aunque realmente muriera siendo prisionero del enemigo.

 Causa de la esclavitud por Ius Civile: determinadas acciones que son

castigadas con la esclavitud:
1. a. En le Derecho Antiguo se volvía eslavo quien no se había anotado en el
censo, el desertor.
2. b. En el Derecho Clásico caían en esclavitud los condenados a ciertas penas
graves. Así, los estigmatizados con la marca de hierro, los sometidos a tormentos
y encontrados culpables, los entregados para combatir en el circo o trabajar en
las minas.
3. c. Se castigó con la esclavitud a la mujer libre que tuviera relaciones sexuales
con el esclavo, pese a una triple advertencia del dominus de éste, pasando a ser
esclava de dicho dominus.
4. d. Podía ocurrir que un hombre libre se hiciera vender como esclavo por un
cómplice suyo; con él compartía luego el precio y luego reclamaba su libertad,
puesto que no era esclavo. Se le negaba la libertad y quedaría como esclavo,
siempre y cuando, sea hombre o mujer, tuviera 20 años, hubiera actuado con
dolo y participado del precio y el comprador fuera de buena fe.
5. e. Si un liberto se mostraba ingrato con su patrono injuriándolo, golpeándolo
o abandonándolo.
En la época de Justiniano, aparte del nacimiento y de la esclavitud por la guerra, sólo
quedaron vigentes las dos últimas causales expuestas.

La manumisión:
Es el acto voluntario por el cual del dominus le otorga la libertad a su esclavo.
Generalmente es un acto de reconocimiento por el cual se premian los servicios del
esclavo. Clases:
1. 1. Per Vindictam: en un acto que sucede ante un magistrado, presente el
esclavo, el Dominus y u tercero (generalmente un lictor de la guardia del
magistrado) afirmaba su libertad tocando al esclavo con una varita. El dueño
consentía guardando silencio, ante lo cual el magistrado confirmaba la libertad
por una addictio.
2. 2. Per Censum: el dueño autoriza al esclavo a inscribirse en la lista del
censo de los ciudadanos, los cual ocurría cada 5 años.
3. 3. Per Testamentum: cuando el dueño ordena en su testamento la libertad
de su esclavo. Se puede efectuar directamente, ya sea en forma expresa o
también en forma indirecta por un legado o por un fideicomiso.
 4. 4. In Ecclesia: se realizaba en la iglesias en presencia de los prelados y de la
grey cristiana allí reunida, generalmente se hacía el día de Pascua, y luego de la
declaración de libertad se redactaba un libelo solemne.

Formas no solemnes de manumisión:

1. Inter amicos: podía ocurrir que el Dominus le otorgara la libertad de un modo
informal, entre amigos, haciéndole saber que desde ese momento era libre.
2. Per epistulam: enviándole una carta anunciándole la libertad
3. Per mensam: por el hecho de sentar a la mesa al esclavo.

Autor: Marcela R.
Leyes restrictivas de las manumisiones:
 Ley Aelia Sentia:
 El dueño que quería manumitir debía tener 20 años cumplidos, mientras
que el esclavo no debía ser menos de 30 años.
 Se consideraban nulas las manumisiones hechas en fraude de los
acreedores.
 Los esclavos por penas infames que fueran manumitidos no adquirían la
ciudadanía romana, sino que estaban asimilados a los pelegrini deditiici.

 Ley Fufia Caninia: limitó las manumisiones por testamento. Estableció cupos
máximos, atendiendo al número de esclavos del dominus, estableciendo una tabla
permisiva, pero de tal modo que no se podía manumitir en un número superior de
100.

Þ Los Libertos:
 Libertos Ciudadanos Romanos: eran aquellos que:
 Eran manumiitidos en forma solemne.
 Por el dominus que los tenía en su propiedad quiritaria
 Y que desde Augusto, cumplieran los requisitos de la ley Aelia Sentia
Su situación se acercaba a la de los ciudadanos romanos ingenuos, sólo les era
permitido intervenir en los comicios tribados, donde se los solía ubicar en alguna de
las 4 tribus urbanas. Sobre ellos pesaba la relación el patronato.
 Libertos Latinos Junianos: cuando un esclavo es manumitido por una forma
no solemne, o no se cumplimentaban los otros requisitos del ius civile, era libre
de hecho, pero quedaba indefinido su status. Carecen de derechos políticos. No
pueden ni hacer testamento, ni recibir nada a título de herencia en forma directa.
 Una vez que fallecen, los bienes regresan a su antiguo dominus a título de
peculio.
 Libertos que se cuentan en el número de los dediticios: esclavos por
penas infamantes. Al ser manumitidos obtenían la libertad; pero, debido a su
conducta anterior, se los trataba con rigor jurídico, asimilándolos a los extranjeros
dedicticios. No tenía derecho político. Lo único que podían hacer eran actos del
ius Gentium. Por la ley Aelia Sentia no podían habitar en Roma, ni en un radio de
100 millas a su alrededor y si no cumplían esta disposición eran vendidos
públicamente

Justiniano abolió la condición de los dediticios e igualmente la de los libertos junianos

quedando todos los libertos como ciudadanos romanos.

Þ El Patronato: el liberto, pese a ser libre, se halla sometido a una situación

jurídica especial con su antiguo Dominus. Éste pasa ahora a ser patronus. De ahí el
nombre de este vínculo que es el patronato.
El contenido del patronato abarca:
 El deber del obsequium o revertia, honor, en virtud del cual el liberto debía
respetar siempre al patrono como un hijo a su padre. El deber abarcaba:
prestarle alimentos en caso de necesidad del patrono o no poder iniciar una
acción contra él sin la autorización del pretor. En caso de contravenir este deber,
se lo consideraba ingrato y en la época imperial volvía a caer en la esclavitud.
 Debe prestar determinados servicios:
 operae officiales: guardarle la casa, acompañarlos en un viaje,
ayudarlos en los negocios.
 operae fabriles: el liberto debía prometer por juramento antes de la
manumisión, renovada luego de ella (una stipulatio). En caso se
incumplimiento, el patrono tenía una actio operarum.
 El patrono es llamado a la sucesión intestada cuando el liberto muere
careciendo de herederos suyos. Igualmente el patrono como sus
descendientes agnados más cercanos son llamados a la tutela de los hijos
del liberto.

A su vez el patrono debe prestar su fides a sus libertos; por ello le incumbe el deber
de alimentos al liberto que se los pida, asistirlo y defenderlo en juicio.

Autor: Marcela R.
La relación del patronato pasa a los descendientes del patrono, en cambio, cesa con la
persona del liberto y no se extiende a su descendencia, siendo los hijos de éste
considerados Ingenuos.

Þ Situaciones similares a la esclavitud:

1. Los hijos dados en mancipio. El pater podía vender a los hijos a un tercero.
2. Los addicti, eran aquellos que en el derecho antiguo no habían pagado la
obligación contraída.
3. c. Redemptus ab hostibus (rescatado de los enemigos): aquel que fue
rescatado de la esclavitud por causa de la guerra, mediante el rescate de dinero.
Quedaba retenido por el que había pagado, hasta recobrar el precio.
4. d. Auctoratus: es aquel que presta sus servicios a un empresario para ser
gladiador en los juegos del Circo. Es libre y ciudadano pero su situación e
equivalente a la del esclavo.
5. Colonato: eran hombres libres, pero él y su familia estaban adscriptos de
manera permanente a una tierra determinada y en consecuencia al dueño de la
tierra. Se los consideraba “esclavos de la tierra”. Debían pagar al dueño de la
tierra un canon, ya es especie o en dinero. Si bien son libres su atadura a la tierra
hacía que cuando se vendía esta eran como accesorios de ella, tampoco de los
podía vender sin la tierra.

5. STATUS CIVITATIS:

Si se observa la posición jurídica que un hombre ocupa dentro de la Civitas, podemos

distinguir:
Þ Los Ciudadanos Romanos:
Aquellos que tienen la ciudadanía plena, gozan de la totalidad de los derechos, tiene
los derechos, tanto en el ius publicumcomo en el ius privatum.
Respecto al ius publicum: tiene los derechos políticos fundamentales
1. Participan en los comicios votando las decisiones.
2. Acceso a las magistraturas.
En cuanto al ius privatum:
1. Realizan todos los actos y negocios propios del ius civile.
2. Poder contraer legítimas nupcias.

Adquisición de la ciudadanía:
1. a. La ciudadanía se adquiere por haber sido concebido por padres romanos
unidos en iustae nuptiae. También el hijo de una madre romana sin importar la
del padre.
 2. b. La manumisión de un esclavo por medios solemnes y cumplimientos de los
requisitos de la Ley Aelia Sentia.

Pérdida de la ciudadanía
1. a. Por haberse incurrido en Capitis Deminutio Maxima, si el ciudadano
cae en esclavitud, salvo el caso para prisionero de guerra.
2. b. Po la Capitis Deminutio Media, cuando se convierte en latino coloniario
o cuando se sufre la pena del destierro.

Þ Los Latinos:

Estaban en una situación intermedia entre los ciudadanos romanos y los extranjeros
(peregrini). Los había de dos clases:
1º. Latini veteres: fueron los antiguos habitantes del Latium; luego, se agregaron
los miembros de las colonias fundadas por la Liga Latina hasta su disolución en el 338
a.C. Se trataba de los ex aliados de Roma, sobre los cuales ésta había triunfado
disolviendo la Liga latina. Según la política romana, se los admitió por la similitud de
costumbres y religión en una categoría muy cercana a la de los ciudadanos romanos.
Conservaban los iura privata (conubium, comercium) y el ius suffragii (siempre y
cuando estuvieran en Roma en la reuniones de los comitia; carecían de ius
honorum.
2º. Latini Coloniarii: formadas por latinos o ciudadanos romanos que al irse de
Roma perdían su categoría. Tenían el ius suffragi siempre y cuando estuvieran en
Roma en oportunidad de reunirse los comitia, carecían de ius honorum; ejercían
el ius comercii pero necesitaban autorización para tener el conubium con los
ciudadanos romanos.

Autor: Marcela R.
3º. Latini Iuniani: libertos manumitidos en forma irregular y asimilado a los latinos
por la ley Iunia Norbana

Þ Los Peregrinos:

Los peregrini (los que se acercaban a Roma caminando por los campos) son los
extranjeros, pertenecientes a otras comunidades que se habían integrado a Roma,
asegurándole ésta ciertos derechos y garantías.
En general no quedaban sujetos al ius civile. Perteneciendo a una Civitas libre, es
decir, se le reconocía cierta autonomía, podía llevar sus litigios ante sus propios
tribunales de decidían por su propio derecho civil.
Si recurrían ante un magistrado romano (el gobernador o el pretor peregrino) la causa
se resolvía mediante creaciones basadas en el ius gentium.
Había una categoría especial los peregrinos dedicticii, eran los que habían alzado
armas contra Roma y se rindieron a discreción. No podían hacer testamento, porque al
no ser ciudadanos de ninguna ciudad no pueden testar. Se podían casar según el ius
gentium. También les estaba prohibido vivir en Roma y en un radio de 100 millas.

6. STATUS FAMILIAE:

Es la situación en que se hallan los hombres libres y ciudadanos dentro de una familia
determinada.
La plena capacidad la tiene el paterfamilias, quien es el único sui iuris.
Los demás integrantes de la familia son alieni iuris: los filii sometidos ala
patria potestas, la mujer (uxor) sujeta a la manus.

7. CAUSAS MODIFICATIVAS DEL STATUS:

1º. EDAD:
1. a. Infantes: son los niños que no pueden pronunciar palabras en los actos
jurídicos, en el sentido de que carecen del sentido de comprensión de ellas.
Carece de posibilidad de obrar en los actos jurídicos y tampoco son responsables
por la comisión de delito.
Autor: Marcela R.
1. b. Impúberes: son aquellos que no han alcanzado la capacidad de procrear.
Sobre la pubertad, las niñas la alcanzan a los 12 años, mientras que respecto de
los varones, el pater era el que determinaba cuando el varón manifestaba por
signos corporales que era capaz de procrear.
2. Púberes y minores: la pubertad le confiere la capacidad de negociar, pero por
su falta de experiencia incurrían en actos perjudiciales. Por ello a partir de la lex
Laetoria se habla de una nueva edad llamándose púberes menores de 25 años.

2º. SEXO:
Las mujeres no estuvieron equiparadas a los varones. Si una filia estaba in potestate
de su pater, quedaba sometida, al igual que sus hermanos varones, a la patria
potestas. Si salía de ella, se volvía siu iuris. Podía ocurrir que se casara, en cuyo
caso, si el matrimonio era cum manu, quedaba sujeta a la manus de su marido, o
del pater de quien éste dependiera. Si el matrimonio celebrado era sine manu,
continuaba siendo siu iuris. Pero aún así quedaba sujeta a una tutela. No podían
actuar en la vida política ocupando magistraturas. Tampoco ejercer la patria potestas.
Recién en la época posclásica, la madre o la abuela podían ser tutoras.

3º. ENFERMEDAD MENTAL:

Es aquel que tiene alteradas las facultades mentales, por los que carece de “capacidad
de obrar”. Por ellos se puso en la curatela de alguien que administrara los bienes.

Autor: Marcela R.
4º. LA INFAMIA:

Consistía en la pérdida del honor civil, existía:

1. La infamia censoria: el censor como guardián de las costumbres tachaba de
infamia al ciudadano indigno.
2. La infamia consular: el cónsul veta que alguien sea candidato en los comicios.
3. La infamia pretoriana: la cual se prohíbe a determinadas personas la
representación judicial (los condenados en acciones penales).
4. La infamia inmediata: la mujer sorprendida en flagrante adulterio.

Justiniano da una lista de Infames:

1. El militar que ha sido dado de baja por causa ignominiosa.
2. Los actores y gladiadores.
3. Quien hubiera hecho lenocinio.
4. Quien hubiera hecho casar a su hija viuda sin respetar el plazo de luto, lo
mismo que quien se casa con ella si sabía esa circunstancia y el pater de quien se
casa.
5. Quien se compromete por dos esponsales al mismo tiempo o se casa estando
casado.

8. PERSONAS JURÍDICAS: (corporaciones y fundaciones)

ü POPULUS:
Es la primera asociación con la totalidad de los ciudadanos. Están consideradas como
no pertenecientes a un ciudadano en particular, sino que son de todos los
participantes del populus, como si estuvieran en una suerte de condominio ciudadano.

ü FISCO:
En la primera época del imperio, la figura del princeps goza de un determinado
patrimonio denominado fiscus, producido fundamentalmente por el tributo que le es
debido en las provincias a su cargo. En principio, este patrimonio debe ser
distinguido aerarium, que es el patrimonio de los populus.

ü MUNICIPA. CIVITATES:
En parte se regirán por el derecho público en cuanto a su vida política (magistrados
locales, decuriones, etc.). Pero también por el derecho privado. Así, los bienes
existentes en el municipium no pertenecen a éste, sino que son considerados res
comunes. Eran, por Ej., los teatros, estadios. Respecto de estas cosas, los municipes
no pueden poseer nada por sí, ya que todos ellos no pueden consentir la posesión.

ü COLLEGIA:
Permitidas desde la ley de las XII Tablas, estarían vinculadas al ius publicum. Podían
tener bienes comunes. Se las miró siempre con desconfianza, pues podían servir para
encubrir las actividades políticas y partidarias a veces consideradas peligrosas.

ü FUNDACIONES:

Tendrá especial desarrollo en la Roma cristiana, ya que muchas personas se

desprendían de sus bienes para obras de caridad. El camino seguido era entregar el
patrimonio a la Iglesia, de tal modo que sus autoridades asumían la obligación de
administrar el capital para los fines indicados.
BOLILLA VI HECHOS, ACTOS Y NEGOCIOS JURÍDICOS
Autor: Marcela R.
1. HECHOS, ACTOS y NEGOCIOS JURÍDICOS:

1. Todo HECHO es un mero acontecimiento que interesará al derecho siempre y

cuando produzca determinadas implicancias jurídicas (nacimiento, modificación o
extinción de situaciones o relaciones jurídicas.
2. Cuando se habla de ACTOS, nos estamos refiriendo a acciones voluntarias
humanas. Éstos pueden ser la realización de algo prohibido por el ius, y entonces
se habla de actos ilícitos. En cambio, cuando al actuar voluntario procura ya el
nacimiento, la modificación o la extinción de una situación o relación jurídica.
Éstos son denominados actos lícitos.
3. Para algunos autores, el acto jurídico es sinónimo de negocio jurídico. Para
otros, habría una diferencia. En ambos interviene la voluntad, pero en el caso del
acto jurídico, esta se halla totalmente fijada por el derecho. En cambio el negocio
jurídico, la voluntad tiene la posibilidad de actuación más amplia.

Clasificación de los actos y negocios jurídicos:

Unilaterales: la existencia del acto o del negocio
depende de una sola persona: un testamento, una
manumisión.
Inter vivos: ya son eficaces en vida de las partes:
compraventa, un depósito.
Solemnes: el ius exige la observancia de formas muy
precisas. Son tales, en general, los correspondientes
al ius civile: mancipatio.
Causales: la existencia de la causa aparece
ineludiblemente unida a la existencia del acto o
negocio, de tal modo que si ésta es ilícita o va contra
las buenas costumbres, el acto es inválido. Así, la
compraventa, en la cual el fin tenido en cuenta es
inseparable de aquella.
Onerosos: suponen una ventaja económica que se
adquiere por contraprestación consistente en un
Bilaterales: la celebración del acto o neg
supeditada a un acuerdo de dos o mas pe
sociedad, un compraventa.
Mortis causa: regulan sus efectos para d
ocurrida la muerte del disponente: donatio
causa, el testamento, el legado y el fideico
No Solemnes: existen carencias de form
para establecerlos. Son tales, en general,
gentium o del ius naturale: la comprav
el mutuo, la locación.
Abstractos: lo que interesa es la realizac
solemnidades sin tener en cuenta el fin te
Gratuitos: la adquisición de la ventaja se
contraprestación: donación.
 desprendimiento patrimonial: la compraventa, donde
se recibe una cosa pagando un precio por ella.

2. EL NEGOCIO JURÍDICO: ELEMENTOS:

ü Elementos Esenciales: son aquellos sin los cuales no se puede concebir la

existencia misma del acto o negocio. Por ellos son también denominados “requisitos”.
Principalmente
1.la manifestación de la voluntad y
2.el objeto,
3.además para los actos causados: la causa
4.para los actos solemnes: la forma
ü Elementos Naturales: aquellos que no resultan necesarios para concebir el
negocio jurídico, pero que están en su naturaleza: garantía que presta el vendedor. De
“buena fe”.
ü Elementos Accidentales: son aquellos que pueden lícitamente incorporar a un
negocio jurídico, pero cuya existencia no se presume, sino que depende de la voluntad
de la o las partes que los hayan querido o no incorporar. Serían principalmente tales:
la condición y el modo o cargo.

1. 3. LA VOLUNTAD Y SU MANIFESTACIÓN:

La voluntad puede ser manifestada en forma expresa o en forma tácita.

Autor: Marcela R.
En Forma Expresa: cuando se la formula de manera indubitable. En algunos
negocios como la stipulatio, en forma oral. Así, el estipulante debía preguntar
“¿Prometes darme 100?, y el promitente respondía: “Prometo”. En otros, en forma
escrita, como sucede habitualmente en los testamentos.

En Forma Tácita: cuando, sin haber signos expresos de la actitud asumida por la
parte, cabe reconocer con certidumbre, la existencia de la voluntad. Así, el heredero
“extraño” podía aceptar la herencia expresando que la aceptaba (forma expresa) pero
también se entendía que aceptaba ser heredero si entraba a administrar los bienes
hereditarios como si fuera el heredero.
En cuanto al silencio, no tiene valor. Así, si alguien me propone un contrato y yo nada
digo no puede entender que los haya aceptado. Sin embargo este principio reconoce
excepciones, cuando por las circunstancias concretas la parte tiene el deber de
expresarse y no lo hace: una de las partes dice que la cosa es suya, el silencio de la
otra es tomado como conformidad con el acto; cuando la filia le hace saber al pater
que contraerá nupcias y este guarda silencio, cabe entender que acepta; la mujer
casada que no vive con su marido anuncia a éste su embarazo, el silencio es
interpretado como confesión de una paternidad.

EL PROBLEMA DE LA INTERPRETACIÓN:

1. En la primera época de Roma, siendo los actos solemnes, el formalismo

provocaba que si se habían cumplidos los ritos exigidos, el acto producía los
efectos pertinentes aunque estos no fueran los queridos.
2. Luego se fue admitiendo mayor importancia a la “voluntad real”. En los actos
informales (contratos consensuados, la compraventa, el mandato, la sociedad) el
juez tenía mayor libertad para apreciar la real voluntad más allá de las formas.
3. Hacia fines de la República se empezó a debatir el dilema entre la
interpretación estricta de las palabras empleadas y la investigación más profunda
de la voluntad, a propósito del testamento.
4. En la época posclásica, por la influencia de las corrientes helenísticas y los
principios teológicos cristianos favorables a la voluntad, los bizantinos se
pronunciaron en la interpretación de la verdadera voluntad del testador o de las
partes de un contrato o convención o pacto. Contribuyó esto al decaimiento de
las formas solemnes de los negocios.

4. VICIOS DE LA VOLUNTAD:

En caso de existir una discrepancia entre la voluntad interna y la voluntad

manifestada. Puede ocurrir en forma deliberada o de manera inconsciente.
ü Vicios conscientes: en el caso de los negocios simulados o en los hechos como mera
broma. No tienen validez y es nulo.
ü Vicios inconcientes:
1. Error: el falso conocimiento que la o las partes tienen sobre el acto o negocio
llevado a cabo o sobre un aspecto esencial de él.
 1. Error in negotio: cuando recae sobre la naturaleza misma del negocio: “Ticio
da una suma de dinero a Seyo como donación y éste la recibe creyendo que es a
título de mutuo”.
2. Error in persona: cuando se celebra un negocio respecto de una persona
distinta de aquella con la cual se creía negociar; con respecto a la identidad de la
persona o sus cualidades.
3. Error respecto de la cosa: sobre aspectos distintos referidos a la cosa del
negocio.
 Error en corpore: recae sobre la identidad de la cosa: “yo creí que te vendía
a Sticho y tú creíste que te vendía a Pánfilo”.
 Error in sustancia: sobre la cualidad esencial de la cosa: “si se vendiera una
cosa de oro y se está vendiendo una de bronce”.
 Error in quantitate: sobre la cantidad de la cosa objeto del negocio.
2. Dolo: se trata del supuesto que una de las partes realiza alguna maniobra para
engañar a la otra haciéndola caer en un error provocado. Si hay conciencia del
solo por parte de quien lo comete, el vicio es inconsciente para la otra que lo
sufre.
Las medidas de protección eran:

Autor: Marcela R.

 El pretor lo concibió como un delito pretorio, la actio tiene carácter infamante,

es una acción penal que debe ejercerse dentro del año. Luego del año se podía
dirigir contra los herederos del demandado hasta el monto del lucro o ganancia
obtenido por ellos.
 También el pretor concedía una exeptio, si alguien había celebrado un acto en
el cual la otra parte cometió dolo, en caso de ser demandado el perjudicado.
 Resulta probable que el pretor otorgara al perjudicado por el dolo la posibilidad
de una restitución total.
3. Violencia: una de la partes se sirve del miedo para amenazar a la otra para
que realice un acto, de lo contrario no se habría efectuado:”te conmino, bajo
amenaza de muerte, a que realices una stipulatio, prometiéndome que me
manciparás una cosa”. Para alegar miedo hay que cumplir:
 Debe haber un preaviso de un mal grave a sufrir, por ejemplo aquel
sorprendido en adulterio y lo amenazo con la muerte o la prisión para que
me venda un bien.
 El mal con que lo amenaza debe ser grave, se debe tratar de un mal
inminente, es decir, miedo presente.
 Debe estar dirigido a que el afectado tenga que realizar un acto que
luego se impugna, por ejemplo que por esa amenaza haya entregado una
cosa.
Las medidas de protección eran:
  Una acción penal por el cuádruple del interés económico que ha perdido como
consecuencia del metus (miedo). Debe ejercerse entro del año. No tenía carácter
infamante. Luego del año se podía dirigir contra los herederos del demandado
hasta el monto del lucro o ganancia obtenido por ellos.
 El pretor concedía también una exceptio cuando A obliga por medio de la
intimidación a B que le prometa por medio de una stipulatio una suma de
dinero. Cuando A demande a B, este puede oponer una excepción.
 También existía el remedio pretoriano, por el cual se volvían las cosas al estado
anterior.

5. MODALIDADES DEL NEGOCIO JURÍDICO:

Se pueden incorporar ciertas cláusulas, cuya inclusión depende de la voluntad de las

partes. Pero una vez agregadas tienen validez.
1. Condición: es un acontecimiento futuro e incierto del cual depende la eficacia
del negocio. “¿Prometes darme 5.000 sestercios si Ticio llega a ser cónsul?”.
Hasta que se cumpla dicho acontecimiento la obligación es una situación
expectativa, que no es aún exigible.
 Clasificación:
1. i. Condición Suspensiva (la eficacia del
negocio nace cuando el hecho condicional se cumple) y Condición
Resolutoria (hace que el negocio nazca y es eficaz, pero de ocurrir la condición,
él se resuelve: “te daré 100 todos los días mientras no llegue una nave a Asia”).
2. ii. Condiciones Causales (dependen de un
acontecimiento extraño a la voluntad de las partes: “¿Prometes darme tanto si
viene una nave del Asia?”), las Condiciones Potestativas (dependen del acto
voluntario propio:” ¿Prometes darme tanto si asciendes al Capitolio?”) y
las Condiciones Mixtas (cuando dependen en parte de un acto propio y en
parte de un acontecimiento extraño a la parte: “¿Prometes darme tanto si
compraras el fundo Tusculano?”; depende por una lado de una acto de mi
voluntad: que yo compre, y por el otro de una acontecimiento extraño a mi
voluntad: que Ticio quiera vender).
3. iii. Condición Imposible (consiste en algo que
no puede existir: “¿Me prometes tanto si toco el cielo con el dedo?”) y
la Condición Ilícita o Inmoral (consiste en realizar algo jurídicamente prohibido
por las buenas costumbres: “¿Prometes darme 100 si mato a… o cometo un
sacrilegio?”
 Autor: Marcela R.
 Efectos: cuado la condición de ha cumplido o el hecho condicional no ha
ocurrido
1. i. Pendiente Condición: no existe aún la
obligación o tiene una esperanza de obligación.
2. ii. Existente o Deficiente Condición: el hecho
condicional puede ser que éste no ocurra o que se realice.

2. Plazos: el término es el acontecimiento futuro y objetivamente cierto del cual

se hace depender la eficacia del negocio. Es la certidumbre de que el
acontecimiento necesariamente acaecerá.
 Clases:
 En primer lugar cuando se lo fija en relación al día en que el derecho
comienza a ser exigible: “¿Me prometes pagar tal día?”.
 En segundo lugar cuando se lo fija para determinar que el derecho se
extingue. “en 5 años”.
 Efectos:
 La obligación existe desde su celebración, salvo que para ser
exigible hay que esperar que ocurra el plazo o término.
 Una vez cumplido el plazo el negocio se considera totalmente
exigible, el último día del término.
3. Modos: una carga impuesta a una persona beneficiada por un acto de libertad
(legado, donación, manumisión): “dejarle a legatario 1.000 para que compre un
esclavo ajeno y lo manumita”

6. REPRESENTACIÓN EN LOS NEGOCIOS JURÍDICOS:

La representación directa utilizando otras vías para adquirir cosas o contraer
obligaciones mediante la utilización de otras personas.
1. Caso de adquisición para el paterfamilias: el pater adquiere por
intermedio de todos los integrantes de su familia que estén in potestate:
filifamiliae, la uxor un manu y los esclavos.
2. Caso de obligaciones a cargo del pater: la responsabilidad se tratará de
una relación interna entre éste y quien actuó en su interés. El pretor admitirá que
por negocios realizados por el hijo o el esclavo se pudiera accionar directamente
al pater.

7. NULIDAD DE LOS NEGOCIOS JURÍDICOS:

En Roma,
1. Para el ius civile, el acto ineficaz de manera absoluta es nulo si:
2. Para el ius praetorium, además permite que aún siendo el acto válido en
principio, el demandado pueda alegar por alguna causa invalidez.
 No se habían realizado las solemnidades requeridas.
 Cuando el acto o negocio ha sido prohibido por la ley.

BOLILLA VII EL PROCEDIMIENTO ROMANO

Autor: Marcela R.
1. GENERALIDADES:

El primer procedimiento romano fue el de las Legis acciones. Consistía en dos etapas:
La realización de ritos solemnes y la intervención de fórmulas orales que debían ser
pronunciadas de manera escrupulosa ante el pretor, tras los cual el caso era llevado
ante un juez que era unapersona privada que resolvía el litigio.

Actio: la posibilidad de amparo judicial de una situación jurídica en un caso

determinado. En cambio,
Las legis acciones: hace referencia a las vías procedimentales solemnes por las
cuales debe transitar la actio.

2. EL PROCEDIMIENTO JUDICIAL ANTIGUO “LEGIS ACTIONES”:

Características:
1. Las partes deben estar presentes, y si se trata de una actio in rem, también
la cosa de ser ello posible o al menos alguna parte representativa de ella (un
terrón de tierra del fundo, el pelo del animal, una teja del edificio, etc.
2. Sólo se puede actuar judicialmente en días determinados (días fastos).
3. Las fórmulas orales, cuyo depositarios eran los Pontífices, consistían en
palabras ciertas y solemnes, que deben ser pronunciadas sin error, bajo sanción
de perder el juicio.

Enumeración:
Las legis acciones contenciosas eran cinco:
ü Son Declarativas, es decir, concluyen luego del conocimiento de la causa con una
sentencia que declara cual de las dos partes es la beneficiada por la situación jurídica.
1. el sacramentum
2. el iudicis postulatio
3. la condictio
ü Son Ejecutivas: ya que para hacer cumplir la sentencia que declara cual de las dos
partes es la beneficiada (“ejecutar la sentencia”), y también en ciertos casos, aún sin
sentencia, para lograr el cobro de lo debido por determinadas situaciones.
1. la manus iniectio
2. la pignoris capio.

Iniciación del procedimiento:

El primer actio es la citación del demandado para que concurra un juicio. Esto tenía
especial importancia dada la obligatoriedad de la comparencia de ambas partes.
Es el propio actor quien la realizaba, intimado por la vía pública y en presencia de
testigos al adversario para que comparezca.
Declarativas:
1. Sacramentum: es la vía más antigua para lograr que se reconozca
judicialmente que se trata de una determinada posición o situación jurídica: es
también, la más general y amplia de todas, puesto que todas las causas pueden
llevarse a cabo por este camino, tanto si se trata de una actio in rem de una actio
in personam.
A. Sacramentum in rem: por esta vía se puede discutir la situación de
propietario, de la patria potestas, de la manus sobre la mujer casada, de la
condición de heredero, de la libertad de un hombre, etc.
El procedimiento consiste en una mutua afirmación solemne de su posición jurídica
(vindicatio) y dada la situación de paridad, una de las partes provoca a la otra
al sacramentum, es decir, a arriesgar una suma de dinero que deben aportar ambas
partes, por lo cual se pasa el asunto al iudex para que pronuncie la sentencia.

Monto del sacramentum: podía ser de dos montos distintos: de 500 ases si el monto
de lo discutido era de 1.000 ases o más. En caso de que estuviera discutiendo si un
hombre era libre o esclavo, cualquiera fuera el valor de este, siempre se usaba el
sacramentum.

Autor: Marcela R.
B. Sacramentum in personam: el actor debía afirmar solemnemente
que el otro le debía algo. Y luego de la negativa del adversario, el actor lo
provocaba al sacramentum.
2. Iudicis Postulatio: se reclamaba lo adeudado por una sponsio o
una stipulatio. Y también como lo establecía la Ley de las XII tablas, en caso de
división de la herencia. El procedimiento el actor reclamaba en presencia del
pretor y el demandado, y ante la negativa de éste, el actor le pedía al magistrado
que se designara un iudex o un árbitro.
3. Condictio: fue la última en aparecer. Quedó establecida por las leyes Silia y
Calpurnia. Por la primera para sumas determinadas de dinero, mientras que
para la segunda para toda cosa determinada. El actos emplazar al adversario para
que dentro de 30 días estuviese presente para tomar un iudex. El establecimiento
de este plazo tendía a facilitar la solución del juicio, durante él las partes podían
llegar aun arreglo.

Ejecutivas:
Es la vía normal para ejecutar la sentencia condenatoria de una obligación. El actor
llevaba al demandado ya condenado ante el pretor y proclamaba que no le había
pagado la suma de dinero o la cosa debida. Quien sufre la ejecución no podía hablar,
pero podía aparecer un tercero que hablara por él, un vindex. Si el deudor no daba o
no aparecía este vindex, era llevado por al autor a su casa y era encadenado. Esta
situación duraba 60 días, y si no existía ninguna solución de pago, el procedimiento
desembocaba en que el deudor condenado debía responder con su propio cuerpo, en
calidad de esclavo.
1. La manus iniectio: podía servir para ejecutar una sentencia condenatoria de
una obligación. Gayo nos dice que otras leyes permitieron recurrir a esta forma
de manus iniectio pro iudicato, es decir, sin ser necesaria la sentencia.
La Ley Publilia la permitió el garante (sponsor) que hubiera pagado la deuda,
contra el deudor principal que no le hubiera devuelto dicho monto dentro de los 6
mese siguientes. También la Ley Furia de sponsu la permitió contra aquel que
hubiera exigido del sponsor más de la cuotaparte que le correspondía.
2. La pignoris capio: era muy excepcional, quedando admitida para pocos casos,
ya por motivos de costumbre o legales. El ejecutante podía actuar directamente,
si la intervención del pretor, y mediante el empleo de palabras rituales, se
cobraba por mano propia los que le debía el deudor.

3. EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO:

Debido al ritualismo de las Legis Actiones se reemplazó este procedimiento por otro,
mucho más ágil y mucho más apto para hacer una mejor justicia en cada uno de los
casos concretos. La denominación formulario se debe a que se redactaba una fórmula
escrita adaptada a cada juicio.
Divide al juicio en dos etapas:
1. ante el magistrado (in iure)
2. ante el iudex (apud iudicem; in iudicio).

1. Procedimiento in iure:
A. Iniciación: el actor debe notificar al adversario sobre la acción que
intentará, así como la documentación que aducirá contra él, entregándoles el
libelo donde se aclare en que consistirá el juicio, o permitiendo que el
demandante saque una copia. A esto se llama edere actionem, y el
acto editio actionis. Esto servía para que la contraparte estuviera enterada
del juicio, de tal modo que pudiera preparar su defensa, o en su caso llegar
a un arreglo antes de la presentación ante el magistrado. Se puede exigir al
demandado una garantía de que se presentará, por el cual se compromete
por un monto. El demandado que no obstante las garantías dadas no se
presenta, se hallará en situación de “indefenso”, a pedido del actor el pretor
procede a embargar los bienes, otorgando la posesión al actor.
B. Partes: las partes que están en el juicio son le demandante o actor y el
demandado. Los litigantes pueden nombrar sus representantes.
 i. Cognitor: nombrado públicamente en presencia del adversario.
Es dado por medio de palabras especiales. Justiniano suprimirá al
Cognitor dejando la figura del procurador.

Autor: Marcela R.

1. Procurator: aparece cuando el Cognitor no se podía presentar por enfermedad

o viaje, etc. No había formas especiales para su nombramiento pudiéndose hacer
en ausencia o ignorancia del adversario.
Se le exigían seguridades concretas y especiales. El procurador debía presentar una
caución de que el dueño del asunto ratificará lo actuado por él y que no intentará
demandar de nuevo por el mismo juicio en el supuesto de que la sentencia le sea
desfavorable. Si el procurador aparece como representante del demandado debe dar
fianza de que cumplirá con la sentencia condenatoria.
1. Actuación ante el magistrado: ante el magistrado, el actor, en presencia del
demandado debía demandar su editio actionis, manifestando lo que pide y
solicitando al pretor que éste le conceda una determinada acción. El magistrado
escucha al actor como al demandado, estando estas declaraciones libres de
formalidades. Si el pretor advierte que lo pedido que lo pedido por el actor se
ajusta a lo prescripto en algunas de las acciones que figuran en el Edicto,
entonces la concederá (datio actionis)
Posiciones que puede asumir el demandado. Durante la tramitación del juicio el pretor
tiene también oportunidad de escuchar al demandado, quien puede adoptar diversas
posiciones:

1. i. Reconocer la legitimidad plena de lo pedi-

do por el actor: en este caso, no hay razón para continuar con el
procedimiento. al que ha confesado, se lo tiene como que ha dicho la verdad.
Procede en consecuencia contra él la ejecución por lo demandado, si bien en
algunos casos habrá que determinar por un procedimiento estimatorio el monto
de lo debido.
2. ii. Oponerse a lo pedido por el actor: ha
manifestado su voluntad de continuar adelante el juicio, que será dilucidado en la
sentencia.
3. iii. Oponer una excepción. El demandado puede
también no discutir la posición jurídica del actor, pero alegar que por alguna
circunstancia ocurrida, apta para el ius civile o para el ius praetorium, merezca
protección para detener la eficacia de la acción, pidiendo al pretor que le conceda
una exceptio.
 4. iv. Mantener una posición pasiva sin
decir nada. Si se trata de una actio in rem, el demandado no queda
constreñido a trabar el juicio. El pretor le otorgará al actor ya una actio ad
exhibendum (para que se muestre la cosa reclamada) o interdictos para entrar
en posesión. En cambio, si se trata de una actio in personam, el demandado
está obligado a trabar el juicio. Si no lo hace estará en situación
de indefensus. Que da expuesto a que el pretor lo amenace con facultar al actor
para constituir al deudor en prisión privada (ductio), así como también a pedido
del actor, que el magistrado ordene el embargo de los bienes del deudor (missio
in bono). No era necesario para ello que se probara nada.
5. Decreto de iudicium daré. Nombramiento del iudex. Libramiento de la fór-
mula. Una vez examinadas las cuestiones traídas por las partes, el pretor debe
resolver si da la acción (datio actionis) o la deniega (denegatio actionis), así
como la exceptio u otras defensas procesales. Por ello dicta un decreto de iudi-
cium daré, y redactará la fórmula, en la cual quedan fijadas todas las cuestiones
disputadas. Igualmente, nombrará al iudex a quien pasará la causa para fijar la
sentencia
Iudex.
1. a) Juez único (unus iudex). Siendo el juicio en Roma un iudicium
privatum, en principio las partes pueden ponerse de acuerdo en nombrar a una
persona que actuará como iudex, la cual resultará elegida como tal, siempre que
reuniera ciertas condiciones básicas (ser varón púber, no ser un insano ni un
infame). Si no había acuerdo entre las partes, se recurría al álbum iudicum, que
era una lista oficial de jueces. El pretor podía ir proponiendo nombres que debían
ser aceptados por las partes. En último caso, de no haber acuerdo, el pretor lo
designaba mediante un sorteo de los que figuraban en la lista. El álbum
iudicum estaba formado por nombres de ciudadanos del orden senatorial y
también del orden de los caballeros (equites), estableciéndolo cada pretor para
el año de su magistratura.
2. Recuperatores. Así, se decía que existía una recuperatio cuando entre
el populus romano y otro pueblo se concluía un tratado, determinando el modo
por el cual los ciudadanos de uno u otro pueblo contratante se harían devolver y
recuperarían sus intereses privados

Autor: Marcela R.

(Festo v. reciperatio). Luego estos Recuperatores se ocuparán de determinados

asuntos: procesos de libertad, delitos de lesiones o con violencia, reclamos por
excesos de los publícanos y ciertas acciones pretorias como la citación procesal.
1. Tribunal de los Centunviros). Actuaban principalmente en cuestiones de
propiedad, familia y herencia. Se podía actuar por el sacramentum
 2. Decemviri litibus iudicandis. Poco sabemos de ellos. Era un tribunal de 10
jurados e intervenían en las causas de libertad.
3. En Italia, juzgaban los consulares, mientras que en las provincias lo hacían los
gobernadores.
4. Litis contestatio: el pretor, como hemos visto, fija la fórmula con que se deberá
resolver la cuestión jurídica. Produce determinados efectos:
A. Las partes quedan vinculadas según los términos de la fórmula a la
dilucidación del pleito conforme a la sentencia.
B. El actor no puede variar la forma como ha presentado su petición y
tampoco el demandado podrá, en principio, presentar nuevas excepciones
C. El actor se produce la “consumición de la acción”, ya que lo que ha
peticionado se ha trasformado en “el asunto introducido en el juicio”.

1. Procedimiento apud iudicem:

ü La tarea del iudex. Una vez establecida la fórmula, y operada la litis

contestatio termina la actuación del magistrado, y el asunto debe pasar al iudex.
Éste está obligado a tener que respetar los términos de la fórmula que ha recibido. En
ella están, en principio, ordenadas las “cuestiones de derecho” (quaestiones
iuris), de tal modo que ante él las partes deberán aportar las pruebas de favor de
cada posición» y de cada hecho implicado (quaestiones facti), dando su decisión en
la sentencia. Todas las actuaciones ante el iudex son orales (principio de oralidad),
públicas (principio de publicidad) y directas ante él (principio de inmediación).
Respecto de la apreciación de las pruebas es totalmente libre de fijar su criterio.

ü La sentencia. El oficio del iudex culmina con la sentencia, donde expresa su

decisión. El juez debía previamente hacer la pronuntiatio, para que el demandado
opte por restituir lo reclamado o ser condenado por la cantidad estimada y jurada por
el actor.

ü Efectos de la sentencia. Lo resuelto en una sentencia tiene la fuerza de la

“cosa juzgada” (res iudicata). Esto significa que lo decidido lo es en forma definitiva.

ANÁLISIS DE LA FÓRMULA
Características: La fórmula es un corto documento en el cual figura la nominación
del iudex y además las circunstancias fácticas y las pautas jurídicas que el pretor
determina para la solución del litigio. Es, pues, un programa de acción al cual se ve
sujeto el iudex. Al dar la acción y por ello ordenar la redacción de la fórmula, el
pretor ha admitido que la posición jurídica del actor (y en su caso, la del demandado
en la exceptio) merece protección jurídica.

Partes ordinarias de la fórmula:

1. Demonstratio: en la cual se indica brevemente la causa del asunto, en este
caso la causa de la obligación.
2. Adiudicatio: en los juicios divisorios, es decir, aquellos en los cuales hay que
dividir una cosa que tienen varios en común (división de la herencia).
3. Intentio: puede referirse a reclamar algo determinado, o algo indeterminado.
ü Pluris petitio. Se puede reclamar de más:
a) En relación con la cosa

b) En relación con el tiempo

c) En relación con el lugar
d) En relación con la causa
ü Minus petitio. Si el actor incurre en el error de pedir “de menos”, no sufrirá la
pérdida del juicio.
4. Particularidades de la Condemnatio. La condena, en la época clásica, se refiere
siempre a una suma de dinero. Ésta podía ser: Certa: Cuando se establece una
cantidad determinada de dinero. Incerta: Cuando no se establece ninguna suma
determinada de dinero.
Autor: Marcela R.
Incerta curtí taxatione: En algunos casos la Condemnatio era
limitadamente incerta, puesto que se establecía un monto máximo de condena, de
tal modo que el juez no puede condenar más allá de dicho monto, pero sí por menos.

Litis aestimatio:
Como la condena debía ser siempre pecuniaria, en caso de no tratarse de una suma
de dinero, era necesario hacer una previa estimación del litigio. Esto tiene especial
importancia en aquellas acciones en las cuales hay que restituir la cosa conforme a
una “cláusula arbitraria” (p.ej., la reí vindicatio). El juez anticipaba
su pronuntiatio, de tal modo que el demandado vencido tuviera que optar entre
pagar la litis aestimatio (según el juramento del actor que generalmente
sobrevaloraba la cosa) o producía la restitución de ella.

Partes extraordinarios de la fórmula:

A) Praescriptio: es una cláusula que iba al comienzo de la fórmula, para advertir al
juez sobre alguna circunstancia que debe ser salvaguardada en favor del actor —pro
actore—. Así, si la obligación consiste en el pago de sucesivas mensualidades o
anualidades, para evitar que con el ejercicio de la acción por alguna de las cuotas
impagas se considerara que el actor habría agotado la acción respecto de alguna otra
cuota futura.
B) Exceptio: Es una defensa dada en favor del demandado, quien alega alguna cir-
cunstancia que por aplicación de la aequitas merece ser amparada por el pretor. Con
ello, una vez probada la Exceptio se neutraliza la -intentio del actor, evitando con
ello la condena.
Clasificación de las excepciones:
Se suele clasificar las excepciones en “perentorias” y “dilatorias”.
Las primeras son las que valen a perpetuidad (“perpetuas”), de tal modo que de
triunfar resultan definitivas para la suerte del asunto, es decir, lo hacen “perimir”, así,
p.ej., la exceptio dolí tnali, la exceptio quod metus causa, etc.
En cambio, las “dilatorias” son las que valen por cierto tiempo (“temporales”), como,
p.ej., la exceptio pacti conventi, en virtud de un pacto de no reclamar la cosa,
supongamos, por cinco años, ya que luego de trascurrido este plazo no se puede
oponer la excepción.

Clasificación de las fórmulas:

Fórmulas in ius conceptas: una fórmula está redactada in ius cuando lo que reclama
el actor está tutelado por el ius civile.
Fórmulas in factum conceptué: en otros casos, el pretor, por razones de equidad,
concede la acción, pero no basada en el derecho civil (in ius) sino en el hecho
ocurrido.
Formulen ficticiae: también, por razones de equidad, en una acción pretoria, el
magistrado ordena al juez que tenga por existente un hecho inexistente, o por
inexistente uno existente. De este modo, hace proceder una acción que según el ius
civile no correspondería, pero que se considera inicuo que no se tenga en cuenta.
Son llamadas también actiones útiles.

Bonae fidei ludida: es un procedimiento ante el juez, pero de tal modo que por
concesión del pretor se le concede la libre potestad de estimar lo que se debe restituir,
sin darle una limitación cuantitativa determinada, sino estableciendo que lo precise
conforme a lo que indica la buena fe.

Otras fórmulas pretorianas:

A) Fórmula arbitraria: el demandado no restituye o exhibe la cosa, podía ser
condenado a tener que pagar el valor estimado de ella según juramento del actor.
B) Fórmulas con trasposición de personas. En ellas, la condemnatio está
redactada respecto de una persona que sustituye a la que aparece en la intentio. Así,
en las deudas contraídas por los hijos o esclavos.
4. OTROS MEDIOS PRETORIANOS ESPECIALES:

 Interdictum: son medidas, o mejor ordenes dispuestas por el pretor (o el

procónsul) para resolver una cuestión urgente.

Autor: Marcela R.
Clases:
A. Restitutorios: el comienzo de la orden es con la
palabra “restituas…” (para que restituyas la cosa o se vuelva a la situación
anterior).
B. Exhibitorios o prohibitorios emplean una orden en forma negativa;
así, vim fieri veto (prohíbo que se haga violencia).

Procedimientos:
Si el demandado acata la orden del pretor, el actor consigue lo que se había propuesto
con el interdicto. En cambio, si resiste la orden pretoria, a petición del actor se inicia
un procedimiento que termina con la decisión del iudex (o de los recuperatores), es
decir, una ejecución forzosa.

 In integrum restitutio: en determinados casos, el pretor podía rescindir una

determinada situación negocial volviendo las cosas al estado originario. Así, para
proteger a los menores de 25 años que por su inexperiencia habían realizado
negocios que les eran perjudiciales; pero también en casos de violencia, fraude,
perjuicio de los acreedores, y también en algunos casos de justo error.

 Missio in possessionem (in bona).

Para proteger determinadas situaciones, el pretor puede ordenar el embargo de todo
el patrimonio de una persona (missio in bona), o al menos de una cosa (missio in
rem).

 Stipulationes praetoriae.
El magistrado puede, en ciertos casos, obligar a que nazcan obligaciones creadas bajo
la forma de una stipulatio, a los efectos de asegurar un determinado derecho. Así,
p.ej., si se hubiera dejado un legado de usufructo.
EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA EN EL PROCESO FORMULARIO:

Actio iudicati. Quien ha sido condenado en la sentencia debe pagar el monto de la

condena pecuniaria. El actor triunfante goza de la actio iudicati, la cual tiene la
particularidad de que ejercida contra un condenado recalcitrante, es decir, que se
resiste provocando un proceso negando la deuda nacida de la sentencia u oponiendo
una exceptio, la condena final crece hasta el duplum.
La vendito bonorum. La ejecución patrimonial consiste en la venta de todo el pa-
trimonio del damnatus y es denominada venditio bonorum . Es un procedimiento
concursal que puede ser iniciado por quien ganó el juicio y cuenta con la actio
iudicati; pero también pueden actuar, permitidos por el pretor, otros acreedores, los
cuales, luego, son llamados públicamente a intervenir. Con la venta pública del
patrimonio se tratará de satisfacer, en la medida del valor de dichos bienes, el interés
de todos los acreedores, ocurriendo generalmente que éstos no logren cobrar el todo
de sus créditos. La venditio bonorum arrastra la tacha de infamia para el deudor
ejecutado.
Trámite de la venditio bonorum.
La venditio bonorum debía seguir los siguientes pasos:
a) Missio in bona. El pretor ordena, ante el pedido del acreedor, el embargo del
patrimonio del deudor. El acreedor (o acreedores) es puesto en posesión de los bienes
del deudor, al solo efecto de retener, conservar y administrar el patrimonio. Era dada
por un decreto.
b) Elección del magister. Trascurridos estos plazos, el pretor ordena que se elija
entre los acreedores un magister. Éste se encarga de realizar la venta, trazando un
cuadro general del activo y del pasivo, es decir, un inventario, que contiene además
las condiciones de pago de la venta que se producirá.
c) Finalmente ocurrirá la venta, la cual es realizada por el magister
vendendi. Ésta no se realiza a precio fijo, sino que la atribución del patrimonio
vendido se hace en favor de aquel que ofrece pagar el más alto porcentaje de los
créditos de los acreedores. El adquirente es el bonorum emptor.

Autor: Marcela R.
5. PROCEDIMIENTO EXTRA ORDINEM:

En la época posclásica asistimos a la desaparición del procedimiento formulario (u

ordinario), y a una correlativa ampliación de este nuevo procedimiento extra
ordinem. De este modo, la jurisdicción pasa a manos de estos jueces oficiales
quienes asumirán por entero todo el conocimiento (cognitio) del juicio, desde la cita-
ción hasta la sentencia. De ahí que esta nueva vía jurisdiccional sea conocida como
“procedimiento cognitorio”.

Características. El nuevo procedimiento de la cognitio se fundamenta ahora en una

mayor caracterización del juicio como público y autoritario. De este modo, el juez tiene
un mayor poder, pudiendo adaptar el procedimiento a las circunstancias con un
arbitrio más amplio. A su vez, las partes quedan constreñidas al juicio,
prescindiéndose del acto de sumisión formal de los litigantes, como ocurría con
la litis contestatio en el procedimiento formulario.

Marcha del procedimiento:

A) Comparecencia de las partes.
B) Actuación ante el juez. Si ambas partes comparecen ante el juez, se inicia el jui-
cio.
C) Las pruebas. La elección de ellas no se deja simplemente al arbitrio de las partes,
sino que incumbe al juez el pedir las que estime necesarias.
D) La sentencia. La sentencia figuraba por escrito y se la hace pública oralmente.
E) La apelación, se puede apelar ante el praefectus praetorio o ante
el vicarius, que es un superior de los gobernadores.

El procedimiento arbitral:
Ya desde la época clásica era posible dilucidar un litigio sin acudir a la jurisdicción del
magistrado. Para ello se acordaba entre las partes un compromissum, designando
un árbitro que debía aceptar el cometido.
Las vías de ejecución:
Éstas dependen de las distintas condenas. Lo significativo es que la ejecución no
depende de la actividad privada, sino que corresponde a la fuerza pública, que actuará
por medio de un executor.

Apreciación de la cognitio.

Se mostró muy superior a las experiencias procesales anteriores. Pero su virtud prin-
cipal fue la de tratar de hacer prevalecer el fondo sobre la forma. Les resultó muy útil
a los canonistas, y a partir de ellos es que pasa a ser la base del procedimiento
moderno y actual.