Dedicatoria

El presente trabajo está dedicado con

mucho cariño a nuestros padres que
nos brindan su apoyo, por sus
valores, por la motivación constante
que nos ha permitido ser personas de
bien.
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Presentación

Los derechos reales limitativos del dominio, es decir, aquellos que recaen sobre
cosas cuya propiedad pertenece a otra persona, se clasifican, atendiendo a su
función económica.

Los derechos reales de realización del valor o de garantía son aquellos que
otorgan a su titular la facultad de instar la enajenación o venta de la cosa para
obtener el valor de la misma. Se llaman derechos de garantía porque mediante ellos
se asegura o garantiza el cumplimiento de una obligación, de que es acreedor el
titular del derecho real.

En nuestro ordenamiento jurídico son derechos reales de garantía la hipoteca, la

prenda y la anticresis. El Código Civil los regula, en la sede de las obligaciones y
contratos, sin duda atendiendo al aspecto contractual que aparece dominante en su
origen, mas tampoco desconoce su naturaleza de derechos reales que aparece
clara en diversos preceptos, como veremos más adelante.

La ley de garantías mobiliarias es una novedad legislativa, la cual corresponde

estudiar y en el presente estudiaremos la misma. Las novedades legislativas hacen
muchas veces que el derecho mejore al igual que la economía y la realidad social,
sin embargo, el límite es la seguridad jurídica por la cual el derecho no debe ser
muy cambiante, ya que en este caso se crearía inseguridad jurídica.

Las garantías y dentro de ellas las mobiliarias y las incorporales no sólo

garantizan el cumplimiento del contrato de mutuo, sino también otras obligaciones
como la adquirida por el comprador en la compra venta a plazos o al crédito. Sin
embargo, no queremos profundizar en este tema ya que hemos desarrollado el
mismo en un trabajo anterior.
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Índice

Pág.
Caratula................................................................................................................ i
Dedicatoria ........................................................................................................... ii
Presentación......................................................................................................... iii
Índice .................................................................................................................... iv

Introducción ......................................................................................................... 5
Los derechos reales de garantía ......................................................................... 6
1. Garantías personales y reales........................................................................ 6
2. Definición de los derechos reales de garantía ............................................... 7
3. Naturaleza jurídica .......................................................................................... 9
4. Características de los derechos reales de garantía........................................ 10
a. Son derechos reales........................................................................................ 10
b. Son por sí mismos derechos accesorios........................................................ 10
c. Son indivisibles................................................................................................ 11
d. Son voluntarios................................................................................................ 11
e. No admiten el pacto comisorio........................................................................ 12
f. Crean derechos preferenciales (ius preferendi).............................................. 12
5. Clasificación de los derechos reales de garantía............................................ 13
a. Anticresis ........................................................................................................ 13
b. La hipoteca...................................................................................................... 15
c. La prenda......................................................................................................... 21
Ley de garantía mobiliaria.................................................................................... 25
Concepto............................................................................................................... 25
Sujetos Intervinientes........................................................................................... 26
Bienes muebles comprendidos............................................................................. 26
Derechos y deberes del acreedor........................................................................ 27
Características ..................................................................................................... 28
Constitución.......................................................................................................... 28
a. Formalidad....................................................................................................... 28
b. Prelación.......................................................................................................... 29
c. Con respecto a la cesión de derechos............................................................ 29
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d. Con respecto a Títulos Valores....................................................................... 30

e. Transmisión del Acto jurídico constituido en garantía mobiliaria.................... 30
f. Extinción del Crédito Otorgado en Garantía................................................... 30
g. Inscripción Registral........................................................................................ 30
h. Plazo de validez.............................................................................................. 32
Constitución de las garantías............................................................................... 33
Extensión de la garantía mobiliaria (art.6)............................................................ 34
Garantía mobiliaria sobre créditos........................................................................ 34
Conclusiones........................................................................................................ 35
Bibliografía ........................................................................................................... 36
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Introducción

Los Derechos Reales de Garantía son aquellos derechos que aseguran el

cumplimiento de una obligación mediante la concesión de un poder directo e
inmediato sobre una cosa ajena, poder que faculta a su titular para si aquélla se
incumple, promover la enajenación de ésta y hacerse pago con su precio de dicha
obligación asegurada o de la suma a que asciende la responsabilidad por el
incumplimiento.

La inscripción en el registro fiscal de ventas a plazos era bastante utilizada ya

que establecía un procedimiento extrajudicial que era muy efectivo, por lo cual al
haber sido sustituida dicha garantía por la ley de garantía mobiliaria tendrá gran
margen de aplicación.

Las garantías y dentro de éstas también las mobiliarias y las incorporales son
utilizadas también en el comercio exterior, y derecho aduanero, porque en el
derecho de comercio internacional también son necesarias las mismas, en tal
sentido consideramos conveniente dejar claramente establecido que las garantías
rebasan los límites de los estados, por lo cual es conveniente tomarlo en cuenta
para estudiar también esta rama del derecho
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Los derechos reales de garantía

1. Garantías personales y reales

En el derecho existen seguridades y garantías de naturaleza personal y real,
las mismas que se dan con la finalidad de evitar una situación de insolvencia del
deudor, es así que a mención de Gonzáles (2007) “se tiene las garantías
personales, las mismas que incrementan la solvencia del deudor con la garantía
de otra persona que asume la responsabilidad de manera conjunta o solidaria,
que no es sino la fianza. La fianza con el transcurrir del tiempo ha devenido con
mayor precisión en el aval y el seguro -tratados por los derechos obligacionales
o de crédito-; en cambio, las garantía reales son las que recaen sobre el derecho
real de propiedad del deudor con el objeto de asegurar el cumplimiento de sus
obligaciones frente a su acreedor.”

Conforme a lo señalado en la doctrina “el patrimonio es la prenda común de

los acreedores”, aseveración que nos resulta insuficiente para hacer efectivo el
cobro del dinero mutuado. Razón por la que surge la interrogante: ¿Qué se
entiende por la fianza y el aval? En primer término la fianza, consiste en que un
tercero sustituye al deudor en el supuesto de que éste no cumpla con sus
obligaciones frente al acreedor.

Sin embargo, dicho aspecto no es suficiente, ya que no se puede

salvaguardar debidamente los derechos del acreedor, debido a que el fiador
podría caer en un estado de falencia económica porque, deseando burlar el
compromiso, realiza actos ilícitos que pueden perjudicar los intereses del
acreedor, de tal manera que la fianza no es la garantía efectiva para el
cumplimiento de la obligación del fiado.

Es evidente que la fianza tiene como fuente la voluntad del deudor, que
hace intervenir al fiador para que celebre el contrato –de fianza-; de esta manera
se genera la participación directa y personal del fiador, no por un acto unilateral,
sino por un contrato.
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En segundo término se tiene el aval, figura con mayor utilización en la

actualidad, la misma que podría considerarse como una forma efectiva de
asegurar el cumplimiento de las obligaciones del deudor, se presenta como una
variable de la fianza, que ha adquirido gran influencia y dinámica en el derecho
cambiario, el mismo que constituye una forma de garantía de carácter personal a
través de la cual un tercero (avalista) interviniendo en el título valor, haciéndose
presente en la relación jurídica cambiaria, otorga el aval en favor del librador, del
endosante o del aceptante, garantizando el cumplimiento de las obligaciones de
la persona a la cual avala o garantiza frente al acreedor.

Por otro lado en las garantías personales quepa la posibilidad de agregarse

o sumarse al deudor otro deudor, es decir, se suma al deudor originario otro que
lo pueda reemplazar cuando éste incumpla su obligación, teniendo como
ejemplos típicos a la fianza y el aval, sin embargo, estas garantías en cuanto al
cumplimiento de las obligaciones no ofrecen total seguridad, ya que siempre
estará presente la posibilidad de caer el deudor originario en insolvencia, como
también el otro deudor (fiador o avalista).

2. Definición de los derechos reales de garantía

A referencia de Gonzáles (2007), precisa que “en el derecho romano la primera
forma de garantía fue la compraventa con cláusula fiducia o retroventa, es decir,
se advierte la presencia de la fiducia cum creditore, en cuanto el deudor vendía
la cosa al acreedor con la obligación de su devolución si le era cancelado el
crédito asegurado (esta forma de enajenación de las cosas con pacto de fiducia,
se conoció en las leyes griegas y romanas)”.

Asimismo los romanos conocieron la figura de la anticresis, a través de la

cual el deudor entregaba la posesión de la cosa inmueble en garantía de la
obligación y a favor del acreedor, quien la usufructuaba, y con la obtención de los
frutos se compensaba los intereses y el pago de la deuda – actualmente no ha
sufrido mayor variación-. Pero surgió otra forma de garantía que ofrecía el
derecho romano, más adaptada al concepto de equidad por no exigir la
transferencia de la posesión de la cosa, se trataba de la hipoteca, derecho real
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que garantizaba el crédito ya que en caso de incumplimiento se podía vender la

cosa gravada para hacerla efectiva.

Conforme la doctrina ius real se tiene que los derechos reales de garantía
tienen vinculación directa con el derecho de propiedad sobre bienes muebles o
inmuebles y a las obligaciones adquiridas por el propietario como deudor frente a
su acreedor. Por lo que no puede concebirse un derecho real de garantía si no
hay derecho de propiedad que garantice el cumplimiento de las obligaciones
asumidas por el propietario – deudor; concluyéndose que el gravamen está
dirigido al derecho de propiedad del deudor.

Según Bevilaqua, citado por Cuadros (1994) define a los derechos reales de
garantía como “aquellos que recayendo sobre determinada cosa corporal la
vinculan al cumplimiento de una obligación”. Si tomamos de manera literal tal
definición solo hace alusión a bienes corporales, siendo que el derecho real de
garantía puede recaer sobre bienes también inmateriales, tal es el caso de una
hipoteca constituida sobre una copropiedad, recaerá sobre las cuotas ideales o
abstractas –derechos y acciones- de uno o más copropietarios.

Para Albaladejo, citado por Arias (1984), los derechos reales de garantía “son
aquellos que aseguran el cumplimiento de una obligación mediante la concesión
de un poder directo e inmediato (real) sobre una cosa ajena, poder que faculta a
su titular para, si aquella se incumple, promover la enajenación de ésta y
hacerse pago con su precio de dicha obligación asegurada o de la suma a que
ascienda la responsabilidad por el incumplimiento”.

Por otro lado a mención de Gonzáles (2007) refiere que los derechos reales de
garantía –en plural-, como instituto jurídico, “son objeto de estudio de la ciencia
ius real, y consisten en las garantías reales que pueden recaer sobre bienes
muebles e inmuebles de propiedad ajena, para asegurar el cumplimiento de las
obligaciones contraídas por el propietario-deudor a favor de su acreedor, quien
goza de los derechos de preferencia en el pago, de persecución del bien y de
venta.”
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3. Naturaleza jurídica
Después de haber precisado las posibles definiciones de los derechos
reales de garantía es necesario establecer la naturaleza jurídica de los mismos,
siendo que para Gonzáles (2007) y para la mayoría de autores (los Mazeud,
Messineo, Borda, Lafaille, Cuadros, entre otros) “se trata de derechos reales
inmobiliarios, mobiliarios y accesorios sobre bienes ajenos que operan en
función de una garantía real destinada al cumplimiento de una obligación
principal.”

Es así que las garantías reales tienen una clara inherencia en el acreedor,
los que se evidencian a través del ejercicio de los derechos de preferencia y
persecución (rasgos propios de derechos reales), empero para algunos no
consideran a la hipoteca como derecho real, basándose que no existe por parte
del acreedor la inherencia con la posesión del bien otorgado en garantía; siendo
un hecho falaz toda vez que con la hipoteca se está trasmitiendo al acreedor las
facultades de disposición del bien –venta- para su enajenación y hacerse pago –
el acreedor- en el supuesto del incumplimiento del pago de la deuda. Es decir no
es la posesión la que concede la garantía, sino, es la transmisión de la facultad
de disposición que puede ejercitarla esté o no el bien gravado bajo la posesión
del acreedor.

Siendo ello así Gónzales (2007) realiza la siguiente interrogante “¿El

acreedor está facultado para vender el bien cuando hay incumplimiento de la
obligación principal?” Siendo la respuesta afirmativa, ya que es la voluntad
manifestada por el propio deudor al constituir la hipoteca –si no te pago vende el
bien-, haciendo uso de las facultades que el derecho de propiedad le concede.

Tampoco podemos creer que la accesoriedad de la prenda, anticresis o

hipoteca, frente al derecho creditorio del acreedor, pueda determinar que no son
de naturaleza real. Lo que determina, en sí, la naturaleza real de estas garantías,
son los bienes sobre los que recaen –mobiliarios (prenda) o inmobiliarios
(hipoteca y anticresis), muebles e inmuebles (retención).
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4. Características de los derechos reales de garantía

Continuación precisaremos sus principales características:
a. Son derechos reales
Estamos enterados que los derechos reales de garantía recaen como
gravámenes sobre el derecho de propiedad –quien no ostenta la calidad de
propietario no puede gravar un bien-, el cual debe soportar el gravamen,
como que es el más completo de los derechos reales -considerado como el
príncipe de los derechos reales-, a través del cual se ejerce directamente la
disponibilidad del bien; consiguientemente, hacer uso de los derechos reales
de garantía importa el ejercicio del ius abutendi, sobre los bienes.

Los demás derechos, no son sino el desplazamiento de los derechos de

uso y goce, como ocurre con todos los iura in re aliena, éstos limitan –
mientras dure el plazo concedido por el propietario- el ejercicio pleno de los
poderes jurídicos de los que goza el propietario, por ejemplo, en el usufructo,
la superficie, etc., o como también ocurre con las garantías reales, cuando
por actos de disposición el propietario procede a conferir el gravamen de su
derecho real de propiedad, con el objeto de asegurar una determinada
obligación, utilizando las garantías reales (prenda, anticresis, etc.). Estos
derechos son típicamente reales (artículo 881 del Código Civil), y pueden
recaer en bienes muebles (prenda con o sin tradición) o inmuebles
(anticresis, hipoteca).

b. Son por sí mismos derechos accesorios

Los derechos reales de garantía operan bajo la información del principio
“accesio cedit principale” (lo accesorio sigue o cede a lo principal). Es decir
que los derechos reales de garantía no tienen independencia, ya que los
mismos dependen y sirven a los fines de la obligación principal.

Siendo ello así, se deduce que el objeto esencial de estos es garantizar el

cumplimiento de las obligaciones del propietario-deudor. A mención de
Gonzáles (2007) “son derechos reales accesorios de la obligación principal,
pues, no tienen vida jurídica propia, dependen de dicha obligación, tan así
es, que si ésta se extingue, también se acaba la garantía real.” En
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consecuencia, la anticresis, la hipoteca o la prenda, como derechos reales

accesorios dependen de lo que le suceda a la obligación principal, así por
ejemplo, si el deudor cumple con la obligación de pagar la totalidad del
crédito, la garantía real se extingue, por correr la suerte del principal.

c. Son indivisibles
Este carácter implica que los derechos reales de garantía se mantienen
incólumes durante la vigencia de la obligación hasta que sea cancelada en su
integridad, sin admitir en lo absoluto que la obligación sea cumplida en partes
o que tenga injerencia en la garantía real, ésta permanecerá indivisible.

A mención de Castro (2010) refiere que “los derechos reales de garantía son
indivisibles, en tanto no se extinga la obligación; no pueden extinguirse
mientras subsista la obligación o no haya sido pagada en su totalidad la
deuda, pues no existe extinción parcial de la garantía; tampoco habrá
cumplimiento de la obligación con la disminución de la cantidad de la deuda,
sin el consentimiento del acreedor, aun cuando haya recibido el acreedor
parte de lo que se debe.”

Por otro lado Gonzáles (2007) precisa que “la función del principio de la
indivisibilidad de la garantía real se manifiesta cuando una pluralidad de
bienes ha sido entregada en garantía por una sola prestación –se entiende
que todos los objetos garantizan la obligación-, y el deudor no podrá pedir la
devolución de ninguno de los bienes hasta haber cumplido totalmente la
obligación”; empero consideramos que la partes tienen la plena voluntad de
acordar una entrega racionada de los bienes según se vaya cancelando la
deuda; conforme a la autonomía de la voluntad de las partes, en cuanto
hagan uso o no de esta garantía. El carácter indivisible de la garantía se
mantiene aunque la deuda resulte dividida entre los herederos del deudor o
del acreedor.

d. Son voluntarios
La voluntad, como expresión de libertad, es fuente fundamental para que
los actos de los hombres adquieran la categoría de lo jurídico (acto jurídico);
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fenómeno que se impregna fuertemente en la constitución del contrato de

mutuo o crédito de dinero con una de las garantías reales.

Entendemos que estas garantías recaen en bienes exclusivamente de

propiedad del deudor, como expresión de su propia voluntad coincidente con
la del acreedor; produciéndose, de esta manera, el fenómeno jurídico
económico del crédito que se tangibiliza en la constitución definitiva de la
obligación principal –préstamo de dinero-, asegurada para su cumplimiento
por un derecho accesorio (garantía real).

e. No admiten el pacto comisorio

Se trata de una prohibición legal que tiene como objeto impedir el abuso
del acreedor cuando advierte que el deudor tiene problemas para cumplir con
la obligación principal, y tenga que recurrir a dicha figura (pacto comisorio),
que consiste en adquirir o apropiarse de la propiedad del bien objeto de la
garantía real, por la falta de pago de la deuda dentro de la vigencia del plazo
convenido. Prohibición legal a la que están obligados a observar y cumplir los
acreedores, como el prendario (artículo 1066 del Código Civil); anticrético
(artículo 1096 del Código Civil, norma de remisión); hipotecario (art 1111 del
Código Civil); y, retenedor (artículo 1130 del Código Civil). En suma el
acreedor está prohibido de pactar para apropiarse del bien objeto de la
garantía real, aun cuando no se haya cumplido con la obligación principal. Si
se produjera el pacto la ley lo sanciona con la nulidad absoluta.

f. Crean derechos preferenciales (ius preferendi)

El derecho de preferencia en materia de garantías reales tiene como
objeto asegurar el pago de la obligación de manera preferente frente a los
otros acreedores del deudor –prendario (artículo 1068 del Código Civil),
anticrético (artículo 1096 del Código Civil) o hipotecario (artículo 1112 del
Código Civil)-. Por este derecho se faculta al acreedor para ser pagado con el
valor económico de los bienes sobre los que recayó la garantía real. La
operatividad de este derecho se da una vez que se incumpla con la
obligación además, se produce cuando hay el concurso de otras personas
acreedoras (naturales o jurídicas) del mismo deudor también garantizadas
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con los mismos bienes. De esta manera se presenta el derecho de

preferencia, en la regulación normativa de los derechos reales de garantía,
como una de sus características propias.

5. Clasificación de los derechos reales de garantía

Los derechos reales de garantía regulados en nuestro Derecho son tres:
 Prenda.
 Hipoteca.
 Anticresis.
De los derechos mencionados únicamente la hipoteca y la anticresis pueden
suponer una garantía inmobiliaria.

a. Anticresis
El concepto anticresis deriva del griego “antichresis”, que significa “contra
goce”, “contra uso”, el “anti” significa contra, “chresis”, que equivale a uso.
Como dice Borda, citado por Gonzáles (2007), refiriéndose al significado
etimológico, que “con ello se quiere significar la idea de que contra el uso del
capital que tiene el deudor, éste entrega el uso de la cosa a favor del
acreedor.” Estamos ante una institución nacida en Grecia, donde se la
entendía como el acuerdo de compensación de frutos por intereses, es decir,
el deudor anticrético entregaba una cosa en favor del acreedor anticrético,
con el objeto de que se hiciera pago de los intereses con la percepción de los
frutos, que la cosa entregada en anticresis, generaba.

Naturaleza jurídica
La anticresis es un derecho real de garantía sobre cosa ajena, accesorio
en función de garantía. Sin embargo, se ha discutido el carácter de derecho
real, afirmando que se trataría de un derecho personal, por no recaer sobre el
inmueble, sino sobre los frutos.
Es un derecho real ya que “en la medida en que la anticresis concede al
acreedor el derecho de usar y disfrutar de un bien determinado, y tal derecho
es oponible a los terceros adquirentes del bien, debemos considerar que se
trata de un derecho real.
 14

Por otro lado, el hecho de que pueda ejercerse un derecho de retención

sobre el inmueble que genere un derecho preferente a favor del acreedor
hasta que se haya pagado la deuda, es un hecho que resalta el carácter real
de la anticresis”.1

Características
La anticresis tiene muchas características, tratadas por varios autores, pero
hemos preferido tomar las que hace referencia el profesor Zavaleta
Carruitero2, que son las siguientes:
a) Es un derecho real. El artículo 881º del Código Civil considera
expresamente que la anticresis es un Derecho Real. Existe una estrecha
vinculación entre el acreedor anticrético y el bien dado en anticresis. Es
un derecho real sobre cosa ajena.
b) Es un derecho solemne. Debe realizarse necesariamente por escritura
pública, bajo sanción de nulidad. La infracción acarrea la nulidad del acto
jurídico, conforme a los incisos 6 y 7 del artículo 219º concordante con el
artículo 1092º del Código Civil.
c) Es un contrato accesorio. El contrato principal es el mutuo o préstamo, y
el accesorio, la anticresis. Cuando se extingue o anula el mutuo,
desaparece la anticresis, puesto que siendo accesorio sigue la suerte del
principal.
d) Es indivisible. El gravamen afecta a todo el inmueble anticresado hasta su
extinción.
e) Es limitativa del derecho de propiedad. Priva al deudor anticrético del Jus
Utendi (derecho de uso y disfrute) que pasan al acreedor anticrético,
conservando aquél, solamente el Jus Abutandi (derecho de disposición) y
por tanto el deudor puede vender el bien gravado.
f) Es inmobiliaria. Es una garantía que sólo grava bienes inmuebles, según
aparece de la definición hecha por el artículo 1091º del Código civil. Se
asemeja a la hipoteca que también grava bienes inmuebles, pero se
diferencia en que en ésta no hay desplazamiento del inmueble.

1
GARCÍA MONTUFAR, Juan. Definición de anticresis. En “Código Civil comentado por los 100 mejores
juristas”. Derechos Reales. 1ª edición. Lima – Perú. Editorial Gaceta Jurídica. 2003. Tomo V.
2
ZAVALETA CARRUITERO, Wilvelder. Código Civil. 1ª edición. Perú. Editorial RODHAS. 2002. Tomo I. Pp.
1147.
 15

Extinción por vía de consecuencia:

La extinción de la obligación principal por cualquiera de los medios que la
ley establece, supone la extinción de la anticresis, y por tanto implica la
obligación del acreedor anticresista de restituir el inmueble.
La anticresis, se mantiene íntegra hasta la extinción total, de igual modo
quedará extinguida la anticresis si la obligación se declara nula o se hubiere
resuelto.

Extinción por vía principal

La anticresis se extingue por vía principal en los siguientes casos:
a) Por acuerdo de las partes siendo un contrato consensual y de
prestaciones recíprocas, se extinguirá cuando las partes se ponen de
acuerdo.
b) Por renuncia del acreedor, renuncia que puede resultar no solamente de
los términos expresos sino de la simple restitución del inmueble.
Destacamos que la renuncia a la anticresis no significa la renuncia al
crédito, ni tampoco lo hace presumir.
c) Por confusión en la persona del acreedor, de la calidad de anticresista y
propietario del inmueble gravado.
d) Por sentencia judicial que haya condenado al acreedor a restituir el
inmueble por haber abusado de sus facultades.

b. La hipoteca
La hipoteca es un derecho real de garantía. En rigor, la hipoteca solo
puede garantizar una obligación de dar dinero, pero no una obligación de
hacer o no hacer. La razón es que la hipoteca desemboca, en caso de
incumplimiento del deudor, en la venta del bien gravado. El producto de esta
venta es dinero, con cargo al cual se cobra al acreedor. Puede haber
hipoteca, sin embargo, en una obligación de hacer o no hacer, pero no para
garantizar la obligación misma sino el pago de una cláusula penal o multa en
dinero que eventualmente se hubiese pactado para el caso de incumplimiento
del deudor.
 16

En el Diccionario de Derecho Usual de Cabanellas, citado por Gonzáles

(2007), hipoteca “es el derecho real constituido en seguridad de un crédito en
dinero, sobre los bienes inmuebles, que continúan en poder del deudor”.
Además, señala el autor que esta palabra es de origen griego y significa
gramaticalmente suposición, como la acción y efecto de poner una cosa
debajo de otra o de sustituirla o empeñarla. De esta manera hipoteca viene a
ser lo mismo que cosa puesta para sostener, apoyar o asegurar una
obligación.

La hipoteca para Sastre (1968), seguido por Puig Brutau, “es un derecho real
que, ya de momento, sujeta lo hipotecado, cualquiera sea el titular, el poder
de exigir eventualmente la realización de su valor así como la adopción de
medidas dirigidas a salvaguardarlo, todo en seguridad o garantía de la
efectividad de alguna obligación dineraria y cuyo derecho es de carácter
accesorio, indivisible, de constitución registral, y grava bienes inmuebles,
ajenos, enajenables, que permanecen en posesión a su propietario o titular y
el cual implica un poderoso instrumento de crédito territorial”.

Para Puig (1978), la hipoteca “consiste en afectar el valor de unos bienes

determinados en garantía del cumplimiento de una obligación también
determinada o determinable. El gravamen pesa sobre los bienes hipotecados
tato si son del deudor como si no lo son o dejan de serlo”. Por su parte
WOLFF (1936), nos dice que “la hipoteca tiene carácter accesorio, la deuda
inmobiliaria no. La hipoteca es accesoria, es decir, dependiente de un crédito
a cuya seguridad debe servir. No puede nacer ni subsistir sin un crédito”.

Naturaleza jurídica
A mención de GONZÁLES (2007) “la no traditio posesoria del bien inmueble
–no desplazamiento- a favor del acreedor hipotecario hace considerar, a
algunos autores, que la hipoteca no es un derecho real, porque se tiene el
concepto de que los derechos reales sobre bienes ajenos deben constituir
necesariamente el desplazamiento de la posesión.”
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Situación que conforme se señaló anteriormente no opera en la hipoteca,

en todo caso, la traditio es jurídica; pero no advierte que la hipoteca es un
gravamen del derecho de propiedad y por ende una limitación del ejercicio
del mismo, y no propiamente una desmembración –entiéndase separación-
física, que no se da jurídicamente en la hipoteca, sino sólo en el
desplazamiento del ius persequendi y ius distrahendi, a favor del acreedor.

La naturaleza real de la hipoteca nace de la ley (artículo 881 y 1097 del

Código Civil), no de la voluntad de las partes, en cambio la obligación
principal si tiene como fuente el negocio jurídico patrimonial de naturaleza
personal, que contiene el acto constitutivo. La hipoteca es de naturaleza real,
ella se manifiesta, como sabemos, por el derecho conferido al acreedor para
disponer –venta- el bien hipotecado –ius distrahendi-, cuya efectividad está
sustentada en los derechos de preferencia y de persecución. Por
consiguiente la hipoteca, para ser considerada como derecho real, está
centrada en el ius distrahendi, que tiene como objeto establecer que el
acreedor tiene el poder de disposición del bien inmueble, que en sí, no es
sino, la manera de hacer efectiva la garantía hipotecaria, en el caso de
incumplimiento de la obligación principal.

Características
Conforme señala Castro (2010) la hipoteca posee las siguientes
características:
1. Su constitución debe ser por escritura pública, salvo disposición legal
diferente.
2. Es indivisible y subsiste por entero sobre todos los bienes hipotecados.
3. Debe afectar inmuebles específicamente determinados.
4. Se extiende a todas las partes integrantes del bien hipotecado, también
se extiende a sus accesorios y al valor de las indemnizaciones de los
seguros y de la expropiación, salvo pacto diferente.
5. Puede garantizar una obligación eventual o futura; pero la hipoteca no
puede recaer sobre bienes futuros.
6. Puede constituirse bajo condición o plazo.
 18

7. Cubre el capital, los intereses devengados, las primas del seguro que el
acreedor haya pagado y las costas del proceso judicial correspondiente.
8. El acreedor no puede adquirir la propiedad del inmueble por el valor de la
hipoteca, así no se hubiera cumplido la obligación.
9. Todo acuerdo en contrario será nulo.
10. Si se perdiera o deteriorara un bien hipotecado, de tal modo que resulte
insuficiente, podrá solicitarse el cumplimiento de la obligación aunque el
plazo no estuviere vencido, salvo que dicha obligación sea
suficientemente garantizada a satisfacción del acreedor.

Extinción de la hipoteca (art. 1107º C.C.)

“La hipoteca cubre el capital, los intereses que devengue, las primas del
seguro pagadas por el acreedor y las costas del juicio”.
El acreedor hipotecario, el deudor hipotecario y tercero (posibles acreedores
o adquirentes del inmueble hipotecado). Algunas de dichas características
son la accesoriedad, la publicidad y la especialidad.
Accesoriedad.- Se entiende que el derecho real de garantía existe en la
medida en que haya la obligación que garantiza, ya que la garantía se
constituye en respaldo del cumplimiento de una obligación o la satisfacción
de un crédito.
Publicidad.- La hipoteca se constituye con el registro; de esta forma, los
terceros conocerán la existencia del gravamen.
Especialidad.- de la hipoteca tiene dos facetas, a saber, respecto de los
bienes y respecto del crédito. La especialidad en cuanto al crédito implica que
la hipoteca asegure el cumplimiento de una obligación determinada o
determinable (inciso 2 del artículo 1099).

La especialidad se relaciona directamente con la extensión de la

hipoteca. Al respecto, el artículo bajo señala "la hipoteca cubre el capital, los
intereses que devengue, las primas del seguro pagadas por el acreedor y las
costas del juicio". Analicemos cada uno de los conceptos comprendidos en la
hipoteca:
Entendemos por capital el principal del crédito, el monto del préstamo
otorgado y financiado. Es común que el monto del gravamen (suma por la
 19

que se compromete el inmueble, hasta por la cual responderá el bien ante

una eventual ejecución de la garantía) coincida con el monto del capital. No
obstante, en oportunidades el gravamen se constituye incluso hasta por un
monto menor al del capital, probablemente porque el valor del inmueble no
permite establecer como gravamen un monto mayor. En estos casos se
procura que la diferencia esté cubierta con otra garantía.

La diferencia entre el monto del gravamen y el monto del capital debería

ser entendida no como una obligación inexistente sino como una obligación
futura.
El artículo 1104 permite que la hipoteca garantice obligaciones futuras. Así, la
hipoteca se establece por un monto mayor al del capital para que cuando
proceda su ejecución asegure también la obligación futura; ello en nada
afecta la accesoriedad de la hipoteca.

La hipoteca debe extenderse solo hasta por el monto del gravamen que
aparezca inscrito en Registros Públicos, es recomendable que el gravamen
se establezca por un monto mayor al del capital de forma tal que alcance
para cubrir, entre otros, los intereses del crédito. No obstante la hipoteca
cubre intereses, primas del seguro y costas en virtud de lo dispuesto en el
artículo; el bien responderá solo hasta cierto límite: el monto del gravamen
inscrito en Registros Públicos. Más allá del importe del gravamen, el crédito
no goza de preferencia alguna.

Los intereses tienen el carácter de una prestación accesoria del crédito

principal. De ahí que, atendiendo al criterio de accesoriedad, la hipoteca
garantiza el pago de los intereses que devengue el crédito.

La hipoteca cubre la deuda solo hasta por el monto del gravamen inscrito en
Registros Públicos.
Primas del seguro y costas del juicio, en caso de que el inmueble hipotecado
se encuentre asegurado, las primas que el acreedor hipotecario pague por
dicho seguro también estarán cubiertas por la hipoteca.
 20

Ante un incumplimiento, el acreedor hipotecario está facultado a iniciar un

proceso de ejecución de garantía y solicitar la venta judicial del inmueble
hipotecado (sin perjuicio de las formas extrajudiciales establecidas por ley en
caso de constitución de hipoteca de ciertos bienes inmuebles). Todos los
gastos procesales en que incurra el acreedor hipotecario a fin de ver
satisfecho su crédito con los ingresos obtenidos producto de la venta judicial
del inmueble hipotecado, se encuentran cubiertos por la hipoteca.

Reducción judicial del monto de la hipoteca (art. 1116º)

“El deudor hipotecario puede solicitar al juez la reducción del monto de la
hipoteca, si ha disminuido el importe de la obligación. La petición se tramita
como incidente”.

El artículo 1116 establece la posibilidad que tiene el deudor de recurrir ante el

juez a fin de solicitarle reduzca el monto de la hipoteca; esta acción la
estimamos como última ratio y siempre tras la negativa del acreedor a reducir
convencionalmente el monto de la hipoteca; conforme lo dispone el artículo
1115 del Código Civil.

En esta hipótesis el deudor acude al juez solo, cuando pagada una buena
parte del monto de la obligación principal, esta ha disminuido de tal manera,
que, "por una manifiesta razón de equidad" (Arias-Schreiber y Cárdenas, p.
218), se justifica la reducción del monto de la garantía hipotecaria, liberando
así al bien de gravámenes "fuertes", facilitándole al deudor la posibilidad de
nuevos créditos.

Hipoteca Voluntaria.- Son las establecidas por negocio jurídico; es decir, las
que se originan por un contrato entre el hipotecante y el acreedor hipotecario.
La hipoteca convencional está sometida a publicidad y sólo produce efectos
respecto a terceros por medio de la inscripción.

Hipoteca Legal.- Existen ciertas hipotecas donde la Ley es la fuente, como

hipoteca legal a favor del vendedor, la hipoteca legal a favor de los
 21

constructores y la hipoteca legal de los inmuebles adquiridos en una

partición.

c. La prenda
Es un derecho real que garantiza el cumplimiento de una obligación. El
derecho del acreedor prendario es el mismo que el hipotecario; promover la
venta del bien pignorado en caso de incumplimiento, pero no pactar con el
deudor en el acto del otorgamiento del contrato la adjudicación en pago, ni
disponer de ella por si mismo.

La restitución de la prenda debe hacerla el acreedor al ser pagada

totalmente la deuda, pero si fueran varios los bienes pignorados y si hubiera
asignado a cada cosa su responsabilidad, el deudor únicamente puede exigir
la entrega de los que libere en el pago.

La negociación del crédito prendario puede hacerla el acreedor. El deudor

es dueño de las cosas pignoradas y como tal ejercita sus derechos pero con
las limitaciones que le imponen el gravamen hipotecario. Por su esencia la
prenda se constituye sobre bienes muebles.

Es la característica principal que diferencia la prenda de la hipoteca. Una

de las características de la hipoteca es que el bien inmueble hipotecado no
se desplaza a la tenencia del acreedor, sigue en poder del deudor, hasta que,
en caso de incumplimiento de la obligación garantizada por la hipoteca, el
bien salga en venta judicial. En la prenda el bien dado en prenda, según el
criterio que adopte la ley o las partes, puede o no salir del poder del deudor.
De ahí que se distinga dos figuras de la prenda; Prenda con desplazamiento,
que se caracteriza porque el bien dado en prenda queda en poder del
acreedor o de un tercero.

Naturaleza jurídica
Es un derecho real sobre cosa ajena en función de garantía, debiéndose a la
existencia de un derecho creditorio del cual es accesoria.
 22

El derecho real de prenda también puede clasificarse en prenda legal y

prenda convencional.

Prenda con desplazamiento

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas
peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposición Final
de la Ley de Garantía Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) con desplazamiento es un derecho
real de garantía que recae sobre bienes muebles no registrables.

La prenda con desplazamiento se caracteriza por que existe desposesión

del bien mueble prendado y por que sólo puede constituirse un derecho real
de prenda con desplazamiento sobre un mismo bien, es decir que no pueden
constituirse dos derechos reales de prenda con desplazamiento sobre un
mismo bien. Por ejemplo puede constituirse prenda con desplazamiento
sobre un televisor, sobre una computadora, lustradoras, impresoras, etc

Prenda con entrega jurídica

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas
que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposición Final de la Ley de
Garantía Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006) con entrega jurídica es un derecho real de garantía
que se constituye sólo sobre bienes muebles registrados, conforme al artículo
1059 del Código Civil Peruano que establecía que se entiende entregado
jurídicamente el bien al acreedor cuando queda en poder del deudor. En el
mismo artículo se establecía que la entrega jurídica sólo procede respecto de
bienes muebles inscribibles. En la parte final del mismo artículo se establecía
que en este caso la prenda sólo surte efecto desde su inscripción en el
registro respectivo.

Por ejemplo son Prendas con entrega jurídica, la prenda vehicular, la prenda
sobre acciones y la prenda sobre participaciones.
 23

La prenda con entrega jurídica se caracteriza por que no hay

desposesión del bien mueble prendado y sobre un mismo pueden constituirse
varias prendas con entrega jurídica

Conforme al numeral 2 del artículo 1058 del Código Civil Peruano de

1984 era un requisito para la validez de la prenda con entrega jurídica la
inscripción en el Registro.

Prenda sin desplazamiento

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas
que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposición Final de la Ley de
Garantía Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006) sin desplazamiento es un derecho real de garantía
que se caracteriza por que recae sobre bienes muebles no registrables y
dicha garantía se constituye con la inscripción en el Registro.

La prenda sin desplazamiento se caracteriza por que no hay desposesión

del bien mueble prendado. Eran consideradas prendas sin desplazamiento
las prendas industriales, las prendas agrícolas, entre otras.

Prenda legal
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas
que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposición Final de la Ley de
Garantía Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006) legal se constituye de pleno derecho y se inscriben
de oficio, bajo responsabilidad del Registrador, simultáneamente con los
contratos de los cuales emanan.

Prenda convencional
La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas
que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposición Final de la Ley de
Garantía Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006) convencional es la prenda que se constituye por
acuerdo de partes para garantizar el cumplimiento de una obligación, por
 24

ejemplo para garantizar el cumplimiento de un contrato de mutuo o para

garantizar el cumplimiento de un crédito bancario u otra obligación.
 25

Ley de garantía mobiliaria

Concepto
Se puede definir a la garantía mobiliaria como a aquel derecho real de
garantía por el cual un deudor asegura el cumplimiento de una obligación, mediante
la entrega de un bien mueble al acreedor u otra persona autorizada, pudiendo
realizarse con o sin desplazamiento del bien (Ley 28677).

Con la nueva Ley de la Garantía Mobiliaria todos los bienes muebles podrán
ser afectados en garantía y ésta última gozar de publicidad registral. En efecto, los
bienes registrados o no registrados, tangibles o intangibles, específicos o genéricos,
fungibles o no fungibles, presentes o futuros, podrán ser materia de una garantía
mobiliaria.

La Ley, asimismo, determina que la constitución de la garantía mobiliaria se

realice a través de su inscripción en el Registro Único de la Garantía Mobiliario,
poniendo término a la disgregación registral.

El artículo 3 de la LGM, prescribe que la garantía mobiliaria es la afectación de un

bien mueble mediante un acto jurídico, destinada a asegurar el cumplimiento de una
obligación. La garantía mobiliaria puede darse con o sin desposesión del bien. En
caso de desposesión, puede pactarse la entrega del bien mueble afectado en
garantía al acreedor garantizado o a un tercero depositario. La garantía mobiliaria
comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal, los interese, las comisiones, los
gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas y
costos procésales, los eventuales gastos de custodia y conservación, las
penalidades la indemnización por daños y perjuicios y cualquier otro concepto
acordado por las partes, hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurídico
constitutivo. Con respecto al pago derivado de la ejecución de garantía mobiliaria se
imputara en el orden que se estableció precedentemente.

Ramírez, E. (2009) concluye: Hay que dejar de pensar en la prenda. Un bien

mueble que sirve de garantía real para obtener un crédito ya no se necesario
 26

entregarlo al acreedor al igual que en la hipoteca, se puede seguir poseyendo,

haciéndolo producir, y de esta manera tener más posibilidades de pagar la deuda.
La ley de garantía mobiliaria reforma las cuatro etapas del proceso de confección de
este gravamen: constitución, prelación, publicidad (registro) y ejecución. Para
constituir la garantía mobiliaria basta con ejemplar del formulario registral. En
determinados casos de incumplimiento del deudor, permite el pacto comisorio a
favor del acreedor, esto es, la adjudicación o la apropiación del bien mueble que el
deudor ofreció en garantía.

Castillo, M. (2006) concluye que: La ley de Garantía mobiliaria representa un intento

por brindar un marco jurídico adecuado para las garantías sobre bienes muebles,
evitando la dispersión que existía en el ordenamiento legal anterior. Mucho se ha
dicho sobre las bondades de la referida ley; sin embargo, desde que entró en
vigencia, el medio jurídico nacional ha ido percibiendo en ella innumerables
defectos y problemas de aplicación práctica que, sin duda, que resultara imperativo
corregir.

Sujetos Intervinientes
El artículo dos de la Ley de Garantía Mobiliaria, expresa los términos que se
emplean, de los cuales se advierte los sujetos que intervienen en la garantía
mobiliaria, tenemos al:
a) Acreedor Garantizado es la persona en cuyo favor se constituye la garantía
mobiliaria o quien hubiese adquirido, bajo cualquier título, la obligación
garantizada.
b) Adquirente es el tercero que por cualquier título adquiere un bien mueble afecto
a la garantía mobiliaria.
c) Constituyente, la persona, sea el deudor o un tercero, que constituye la garantía
mobiliaria conforme a ley.
d) Depositario, la persona natural o jurídica que custodia el bien mueble, materia de
la garantía mobiliaria.
e) Deudor, la persona obligada al cumplimiento de la obligación garantizada.

Bienes muebles comprendidos

 27

El artículo cuatro de la Ley de Garantía Mobiliaria, establece que están

comprendidos en la ley, los siguientes bienes muebles:
Los vehículos terrestres de cualquier clase, las fuerzas naturales susceptibles
de apropiación, las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal,
los materiales de construcción o procedente de una demolición si no están unidas al
suelo, los inventarios, estén constituidos por bienes fungibles o no fungibles, el
saldo de cuentas bancarias, cuentas de ahorro o certificados de depósitos a plazos
en bancos u otras entidades financieras, conocimientos de en embarque, o títulos
de análoga naturaleza, las acciones o participaciones en sociedades o
asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles, los derechos
patrimoniales de autor, de inventor, de patente, nombres comerciales, marcas, y
otros similares, los créditos con o sin garantía mobiliaria, los títulos valores de
cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en
los que conste la titularidad de créditos o derechos personales, excepto los
cheques, los bienes muebles futuros, las pólizas de seguros, el derecho de obtener
frutos y productos de cualquier bien, todo tipo de maquinaria o equipo que conserve
su carácter de mobiliario, los derechos de dividendos o utilidades de sociedades,
todo bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado, las concesiones
privadas que sean muebles y que no tengan carácter personalísimo, las naves y
aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes, las locomotoras, vagones
y demás material rodante afecto al servicio de ferrocarriles.

En general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados, excepto las

remuneraciones, los CTS, los warrants, los certificados de depósitos, los bienes del
estado, el patrimonio familiar, solo los frutos, el encaje bancario de conformidad con
el artículo ciento sesenta y tres de la Ley 26702, y los fondos de pensiones.

Derechos y deberes del acreedor

El acreedor garantizado se encuentra facultado para ejecutar la garantía ante el
incumplimiento de la obligación. Puede asimismo exigir la entrega del bien a una
tercera persona quien será el nuevo depositario, cuando se aprecie su pérdida o
deterioro.
 28

Cuando además con la facultad de ejecutar la garantía mobiliaria antes del

vencimiento de la obligación garantizada, cuando cuente con fundamentos
razonables y objetivos de que el bien inmueble no se encuentra debidamente
conservado. Podrá hacer uso de los frutos e intereses que produzca el bien, los
mismos que se computarán a los intereses de la deuda garantizada y al capital. Con
respecto a las obligaciones, tiene el deber de cuidar el bien (en el supuesto de ser
depositario; en caso de pérdida o deterioro, deberá pagar la indemnización
respetiva) y a devolverlo luego de satisfecha la obligación.

Características
Carácter genérico y unitario pues comprende todas las garantías sobre bienes
muebles, incluyendo enunciativa pero no limitativamente:
 Prenda común o civil, prenda agraria, ganadera e industrial.
 Prenda sobre certificados de depósito, bonos de prenda, cartas de porte o
conocimientos de embarque, facturas cambiarias, cédulas hipotecarias, vales,
bonos bancarios, certificados fiduciarios, títulos valores,
 Saldo a favor de crédito en cuenta corriente
 Valor de rescate de una póliza de seguro.

Constitución
a. Formalidad
El artículo 17 de LGM, prescribe que la relación jurídica entre las partes derivada
de la relación de la garantía mobiliaria sobre el bien mueble se constituye
mediante el acto jurídico constitutivo unilateral debidamente otorgado con la
finalidad de asegurar el cumplimiento de una obligación.

Para que la garantía mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar
inscrita en el registro correspondiente. Con respecto a su formalidad, se
establece que el acto jurídico constitutivo constara por escrito y podrá
instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la
voluntad de quien lo otorga incluyendo el télex, telefax, correo electrónico,
medios ópticos o similares.
 29

Si esta garantía mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerirá el

consentimiento del deudor. Garantía mobiliaria pre constituida.

La ley autoriza a las partes a pre constituir una garantía mobiliaria; esto es, a
establecerla con anterioridad a la existencia de una obligación garantizada, o
ante obligaciones eventuales; sobre bienes ajenos aun no transferidos al
constituyente o sobre bienes futuros. En dicho caso, su eficacia está sujeta a que
el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble, a que el bien
mueble llegue a existir o a que se contraiga una obligación futura o eventual.

b. Prelación
Con respeto a otro acreedor
En la ley de garantías mobiliarias se permite al acreedor otorgar un mismo
bien mueble como garantías de diferentes obligaciones, lo que origina la
existencia de varios acreedores. No obstante, la preferencia que tiene los
mismos para procurarse el cobro y ejecutar la garantía, en su caso, se encuentra
determinada por la fecha de inscripción en el registro correspondiente. Esto
significa que, si un acreedor inscribe su garantía antes que otros, éste se
constituirá en acreedor de primer rango, y los otros pasarán a ser acreedores de
segundo, tercer rango, etc.

En cuanto a los procedimientos de disolución y liquidación de empresas, el

orden de preferencia en el pago a los acreedores se rige según el artículo 42,
orden de preferencia, numeral 42.1 de la Ley 27809, Ley General del Sistema
Concursal.

c. Con respecto a la cesión de derechos

La nueva ley de garantías mobiliarias establece que la inscripción de la
cesión de derechos en el registro correspondiente, ya sea en propiedad o en
garantía, otorga preferencia para su pago al cesionario desde la fecha de tal
inscripción.

La cesión inscrita en el registro correspondiente prevalece sobre la cesión

notificada al deudor cedido.
 30

La cesión de derechos, ya sea en propiedad o en garantía, no es legalmente

posible si ella está expresamente prohibida en el respectivo titulo.
Con respecto a la responsabilidad del acreedor cedente, el artículo 28
establece que el acreedor que habiendo cedido un crédito recibe el pago del
deudor cedido es responsable civilmente, sin perjuicio de la responsabilidad
penal que corresponda.

d. Con respecto a Títulos Valores

La Ley de garantías mobiliarias hace una excepción sobre el derecho de
preferencia cuando concurran varios acreedores que tengan en común haber
recibido un mismo bien garantizado consistente en un título valor, puesto que se
aplicará lo dispuesto por la Ley de Títulos Valores.

e. Transmisión Del Acto Jurídico Constituido en Garantía Mobiliaria

En la presente ley se permite que el acto jurídico constitutivo de la garantía
mobiliaria sea transmisible por cualquier forma permitida por la ley, para lo cual
es necesario que dicha transmisión sea inscrita en el Registro correspondiente, a
fin de que pueda producir efectos frente a terceros. En el caso de que el referido
acto sea transmisible por endoso, es aplicable lo establecido en la Ley de Títulos
Valores.

f. Extinción del Crédito Otorgado en Garantía

En el caso de un crédito otorgado en garantía mobiliaria, su eventual
extinción por medio distinto al pago no es oponible al acreedor garantizado en
cuyo favor se hubiere constituido la garantía mobiliaria, salvo asentimiento de
dicho acreedor garantizado.

g. Inscripción Registral
Actos Inscribibles
Para otorgar mayor garantía a los acreedores, la LGM prescribe que actos serán
inscritos en el registro Mobiliario, siendo ellos:
1. La garantía mobiliaria a que se refiere esta ley y los actos relativos a su
eficacia, modificación o eventual cesión.
 31

2. Las resoluciones judiciales, arbítrales o administrativas referidas a la garantía

mobiliaria regulada por esta ley.
3. Los actos jurídicos que a continuación se enumeran, para los efectos de su
prelación, oponibiliad y publicidad, cualquiera que sea su forma,
denominación o naturaleza, destinados a afectar bienes muebles o derechos
de toda naturaleza, presentes o futuros, determinados o determinables,
sujetos o no a modalidad, incluyendo:
a.- Cesión de derechos;
b.- Fideicomisos;
c.- Arrendamiento;
d.- Arrendamiento Financiero;
e.- Contratos de Consignación;
f.- Medidas Cautelares
g.- Contratos Preparatorios;
h.- Contratos de Opción;
i.- Otros actos jurídicos en los que se afecten bienes muebles.

Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este artículo recaigan
sobre bienes muebles registrados en un registro Jurídico de Bienes, estos se
inscribirán en la correspondiente partida registral. En caso contrario, se
inscribirán en el Registro Mobiliario de Contratos.

Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros serán

inscritos en el Registro Mobiliario de Contratos y permanecerán allí luego de
que dejen de serlo, a excepción de los bienes muebles ciertos que deban ser
registrados en un Registro Jurídico de Bienes, cuyos actos ya inscritos serán
trasladados al registro correspondiente.

Los Efectos de la Inscripción

Los efectos de la inscripción se computan a partir de la fecha en que
ésta fue efectuada directamente o a partir de la fecha que se anotó
preventivamente (siempre que haya sido subsanada posteriormente),
momento a partir del cual tal inscripción goza de oponibilidad frente a
terceros.
 32

En concordancia con lo establecido en el Sistema de los Registros

Públicos, la inscripción en el Registro correspondiente se presume conocida,
sin admitirse prueba en contrario. Esta presunción de conocimiento así como
la presunción de veracidad de la información otorgada a los Registros
Públicos acarrea las siguientes consecuencias:

La responsabilidad penal así como por los daños ocasionados por

quien intencionalmente solicite la inscripción de un formulario de inscripción
consignando información diferente a la del título constitutivo del acto
inscribible o que no corresponda a la realidad.

Si existiese discrepancia entre el acto jurídico inscribible y la

información en el asiento electrónico, prevalecerá frente a terceros la
información contenida en este último.

El domicilio del acreedor garantizado, el deudor, y en su caso, del

constituyente, será el que aparezca consignado en el asiento electrónico para
efectos de toda notificación derivada de lo dispuesto en la presente ley. Las
partes podrán modificar su domicilio pero dicha modificación deberá constar
en el asiento electrónico correspondiente conforme al procedimiento que
establezca la SUNARP.

Asimismo, será obligatoria la suscripción de un formulario de

cancelación de inscripción luego de cumplida la obligación garantizada,
pudiendo el constituyente a exigirlo al acreedor garantizado. Si el acreedor
garantizado se negare a suscribir el formulario de cancelación de inscripción
dentro de los diez días siguientes a la extinción de la obligación garantizada,
el constituyente o el deudor podrán recurrir al mecanismo pactado o, a falta
de éste, al juez, sin perjuicio de la responsabilidad civil del acreedor
garantizado. El Juez tramitará esta pretensión como proceso sumarísimo.

h. Plazo de validez
 33

La inscripción en el Registro correspondiente tiene vigencia por el plazo

consignado en el formulario de inscripción.
Cancelación del asiento electrónico:
Se cancelará el asiento electrónico de los actos inscribibles cuando:
1. Lo disponga una resolución judicial
2. Haya transcurrido el plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria, salvo
renovación solicitada por el acreedor garantizado antes de la fecha de
vencimiento.
3. Cuando así lo solicite expresamente el acreedor garantizado.

En el caso del inciso 2, se procederá a la cancelación por la sola verificación del

transcurso del plazo de la vigencia de la garantía mobiliaria u otro acto
inscribible.

Constitución de las garantías

Esta Ley establece requisitos estandarizados y flexibles para la constitución de
cualquier tipo de garantía mobiliaria, teniendo como meta la reducción drástica de
los actuales costos de transacción. Así, tenemos que:
 El acto jurídico constitutivo constará por escrito y podrá instrumentarse por
cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo
otorga, incluyendo el télex, telefax, intercambio electrónico de datos, correo
electrónico y medios ópticos o similares, conforme a la Ley de Firmas y
Certificados Digitales, su Reglamento y demás normas aplicables;
 Cuando se afecte en garantía mobiliaria títulos valores o valores representados
mediante anotaciones en cuenta, la garantía mobiliaria se constituirá de acuerdo
con lo dispuesto por la ley de la materia. La presente ley se aplicará
supletoriamente en lo que sea pertinente;
 El acto jurídico constitutivo de la garantía mobiliaria deberá contener como
mínimo:
 Información que permita identificar al acreedor garantizado, al deudor, al
depositario y a los representantes de las partes intervinientes;
 En caso de bienes no registrados, la declaración jurada del constituyente
sobre su condición de propietario del bien mueble afectado en garantía
mobiliaria;
 34

 El valor del bien mueble afectado en garantía y el monto determinado o

determinable del gravamen;
 Información sobre el bien mueble afectado en garantía y sobre la obligación
garantizada;
 La fecha cierta del acto jurídico constitutivo y el plazo de vigencia de la
garantía mobiliaria;
 La forma y condiciones de la ejecución del bien mueble afectado en garantía
mobiliaria; y,
 La indicación de los datos de inscripción del bien mueble en un Registro
Jurídico de Bienes, cuando corresponda.

Asimismo, se establecen disposiciones referentes a la preconstitución de una

garantía mobiliaria: condiciones, eficacia, prelación y su falta de perfeccionamiento.

Extensión de la garantía mobiliaria (art.6)

a. Sobre el precio de la enajenación Si el deudor enajena a título oneroso el bien
dado en garantía mobiliaria, ésta se extenderá al precio de la enajenación
mientras permanezca en su posesión o control.

b. Sobre un nuevo bien mueble Si el deudor transforma, en un segundo bien

mueble, el bien mueble afectado en garantía mobiliaria, ésta se extenderá al
nuevo bien mueble. El deudor está obligado a comunicar al acreedor
garantizado, dentro de los 5 días y mediante carta notarial, la fecha en que
ocurra la transformación y las características del nuevo bien mueble, resultante
de la transformación. En este caso, el acreedor garantizado deberá inscribir en el
Registro correspondiente la garantía mobiliaria que recae sobre el nuevo bien
mueble, levantándose la garantía anteriormente constituida.

Garantía mobiliaria sobre créditos

 Puede constituirse garantía mobiliaria sobre los créditos presentes o futuros del
deudor o del constituyente de la garantía mobiliaria.
 35

 El acreedor garantizado podrá solicitar al constituyente de la garantía mobiliaria

información relativa al proceso de cobro de los créditos dados en garantía
mobiliaria
 36

Conclusiones

En los Derechos Reales de Garantía, constituye una manera de garantizar una

deuda, pero muchas veces, ésta no es cumplida. Por ello se recomienda establecer
buenas relaciones.

Conforme se ha desarrollado dentro del marco teórico los derechos reales de

garantía son aquellos que recaen sobre bienes muebles y/o inmuebles de propiedad
ajena, con la finalidad de asegurar el cumplimiento de las obligaciones contraídas
por el deudor respecto del acreedor, éste último teniendo derechos de preferencia
respecto del pago, persecución del bien y venta. Por otro lado los derechos reales
de garantía se encuentran regulados en el libro V, Sección Cuarta del Código Civil,
Decreto Legislativo N° 295.

En el acto jurídico debe estar siempre presente el valor del bien acordado hecho
en común acuerdo y si es necesario la identificación del bien o su descripción y su
estado de conservación. La Garantia Mobiliaria Preconstituida es una gran novedad
en la Ley de Garantia Mobiliaria pero a pesar de ello no siempre es eficaz ya que se
encuentra condicionada ya que el acreedor no tendrá la garantía hasta el momento
de otorgar alguna certeza o garantía hacia él.
 37

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