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8 by ABELEDO-PERROT S. A. E. e l.
Lavalle 1280 - (CIM8AAF) - Buenos Aires - Argentina
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I.S.B.N.: 950-20-1294-1
PRIMERA PARTE
TEOIÚA DEL DERECHO
EL DERECHO
1.Origen y significados de la palabra derecho ...........................
2. Regulación de ia actividad humana: regias técnicas y normas
éticas ...................................................................................
3. Las normas jurídicas ............................................................
4. La religión y el derecho .........................................................
5. La moral y el derecho ............................................................
.
6 Teorias acerca de la moral y el derecho .................................
7. Distinciones enire la moral y el derecho ................................
8. Los usos y convencionalismos sociales ..................................
.
9 DeBnición del derecho...........................................................
10. El fundamento del derecho ...................................................
11. El derecho natural .............................................................
.
12 El derecho natural y el posiuvo .............................................
13. El derecho y la vida social .....................................................
INTRODUCCIÓNAL DERECHO
CAPrnLa 11
LOS FMES DEL DERECHO
.
14 La justicia ............................................................................. 61
15. La justicia como virtud .......................................................... 63
.
16 La justicia como ordenamiento jurídico ................................. 64
17. El ideal de justicia ................................................................ 66
18. Partes de la justicia ............................................................... 68
19. El derecho injusto .................................................................70
. .
20. Injusticia ilegalidad arbitrariedad........................................ 72
.
.
21. La lucha por el derecho ........................ ............................ 74
.
22 La equidad ............................................................................ 75
23.El orden ................................................................................ 77
.
24 La paz y la seguridad ............................................................ 78
25. &l bien común ...................................................................... 81
c m mN
ELEMENTQS DEL DERECHO
c m w VI
LA TkCNICA JURfD1CA
47. El derecho como ciencia y como arte .................................... 155
48.Procedimientos de la técnica jurídica .................................... 159
49.Procedimientos materiales .......:........................................... 160
50. Procedimientos intelectuales ............................................... 163
.
51 Agrupación de las normas jurídicas ......................................167
.
52 El formalismo en el derecho .................................................. 169
53. Fundamento y limites de la técnica jurídica .......................... 171
CAPÍIIIW VI1
LA6 FUENTE8 DEL DERECHO
c m m IX
LA8 OTRAS FUENTES DEL DERECHO
c m wX
.
APLICACI~N MTERPRETACI~NE JNTEGRAC16N
DEL DERECHO
.
86 La irreimactividad de las normas jurídicas ............................ 273
87. Diversas teorías .................................................................... 276
.
88 Normas del derecho argentino............................................... 280
89. Personalidad y territorialidad del derecho.............................. 282
90.Sistemas modernos ........................................................285
91. Soluciones del derecho argentino .......................................... 287
SEGUNDA PARTE
ENCICLOPEDIA JUR~DICA
cmmm XI1
DERECHO PÚBLICO Y PRnrADO
CAFmJL'3XIV
DERECHO ADMINISTRATIVO FMANCiERO Y MUNICIPAL .
110. Noción .................................................................................. 329
111. Relaciones con el derecho político y el constitucional ............ 330
112. Contenido ...........................................................................
331
113. Caracteres de la actividad administrativa.............................. 332
114. Fuentes del derecho administrativo. La codificación .............. 334
.
115 Noción del senricio público .................................................... 335
IIL- DERECHO
MUNICWAL
c m m XV
DEaECHO PENAL Y RAlbA8 AFiNES
..
129. Noción .................... ..........................................................363
130. Su sustantividad...................................................................364
131. Bases constitucionales del derecho penal militar argentino.
ia codüicación ..................................................................... 366
c m w XVI
DERECHO PROCE3AL
135. Noción del derecho procesal ..................................................375
.
136 Origen y formación ......................................................... 376
137. Su autonomía y ubicación................................................... 377
138. Contenido ............................................................................. 379
139. Jurisdicción y competencia ................................................... 380
140.Las acciones ......................................................................... 382
141. Relaciones entre el derecho y la acción ..................................
382
142. Clasincación de las acciones ................................................. 383
.
143 El proceso civil y pend . Su unidad o diversidad .................... 384
14 INTRODUCC~~N
AL DERECHO
144..& actos procesales ........................................................... 386
.
145 Nociones sobre las pmebas ...................................................389
146.Bases constitucionales del derecho procesal. Organización ju-
dicial argentina ....................................................................
392
wmwm 1
DERECHO CiViL Y W M E R C ~
CAPhTJu, XVlIl
DERECHO DEL -0
cmwxx
DERECHOS DE bUNERfA Y AGRARIO
C ~ W X X I I
DERECHO CAN6MCO
TERCERA PARTE
HISTORIA GENERAL DEL DERECHO
Y DE LAS IDEAS JUMDICAS
..
206. La escuela histórica del derecho ....................... ................. 535
207. La dogmática jurídica ............................................................537
208. El positivismo jurídico ...........................................................537
209 . La escuela económica y el derecho ....................................... 541
210. El renacimiento filosófico: Stammler. Del Vecchio .................. 542
21 1. La escuela del derecho libre ........................................... 545
212. La teoría pura del derecho .................................................... 546
213. El relativismo................................................................... 547
214. La fenomenologia jurídica ..................................................... 548
2 15. El neotomismoy otras expresiones de la fflceoíiajuridica católica ... 549
2 16. La teoría egológica ................... .
...
.................................. 551
217.El pragmatismo jurídico norteamericano ...............................553
2 18. Orientaciones generales del dqecho positivo en los siglos XiX y
La fauorable acogida que ha tenido este libro, desde s u apari-
ción en 1953,nos permite publicar esta nueva edición que conserva
la arquitectura y el contenido d e las anteriores. aunque tratando
Siempre de actualizarlas.
'
Nos complace señaiar que a lo largo de tantos años esta obra
ha sido Útil a los estudiosos, no sólo en la Argentina, sino también
en otros paises d e América Latina Una autoridad tan prestigiosa
como la de Luis Legaz y Locambra ha dicha que es 'uno d e los ma-
nuales más perfectos de introducción al estudio del derecho publi-
cados en lengua española, y que más éxito han alcanzado en s u
país de origen y en el ámbito cultural de nuestro idioma" (Revista de
Estudios Politicos, nro. 11. pág. 290.Madrid, 1961).Agradecernos
ésta y otras manifestaciones de simpatia que nos obligan a conti-
nuar mejorando la obra y poniendo al d ía sus datos.
Tanto los estudiantes que comienzan el arduo aprendizaje del
derecho, como los que sin serlo aspiran a tener un conocimiento ini-
cial u aenérico de esta discivlina encontrarán en este libro una
&-que al presentarles un &norama del sistemajurídico, ha de
permitirles también profundizarlo mediante estudios sucesivos. La
bibliograJia indicada a¡mal de cada capitulofaciiitará el desarrollo
!de los temas que sblo hemos expuesto -doda la índole del l i b r e
*forma somera y general.
1 La primera parte, que titulamos Teoría del Derecho, comprende
1.hexposición de los problemnsfundamentales de lafuosofia y de la
p n c i a del derecho. Disciplina eminentementeformativa está des-
%&a sobre todo a crearen los estudiosos una mentalidadjurídica,
~roporcionándolesel bagaje indispepable p a n comprender lo que
les esta ciencia, s u ubicación en el d o de las ideas y sus princi-
:?des conceptos. Ese carácterformativo ha obligado a exponer estos
20 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
TEOIÚADEL DERECHO
I
CAP~TULO
EL DERECHO
2
') El cumplimiento de las normas morales no puede ser
coactivamente reclamado, y sí puede serlo el de las jundicas. L a
sumisión a los deberes impuestos por la moral debe ser e s ~ o n t á -
nea, y derivar de la voluntad libre del sujeto: mientras que tratán-
dose del derecho. existe casi siempre una persona facultada para
reclamar coactivamente la ejecución de la norma o pedir un casti-
go por su violación. Esto no quiere decir que la moral carezca de
sanciones -pues las tiene, aunque de otra naturaleza-, ni que la
sanción sea una característica esencial de las normas jurídicas,
pues existen muchas que no han previsto ninguna consecuencia
directa para el caso de no ser observadas. Pero estas reservas no
impiden reconocer que en la mayor parte de los casos el derecho
establece una amenaza, una imposición y una pena que obligan a
cumplirlo aun contra la voluntad del sujeto. Y es esta coacción ex-
terna la que permite distinguir, por sus respectivas consecuen-
cias. ai derecho de la moral.
33 i a ~ s c u e l del
a derecho natural y de gentes debe s u origen
a Hugo Gr* cio. que publicó en 1625 su libro Dejure belli acpacis.
Grocio reca noce la existencia de un derecho natural. pero se apar-
ta de la es<olástica al considerarlo como "una regla dicgda por la
recta razón". la cual nos indica que una acción es torpe o moral se-
gún su coi formidad o disconformidad con la naturaleza racional.
Y esa r e g l ~
existiría -agrega- aunque no hubiera Dios o no se
ocupara de los asuntos humanos (op. cit., lib. 1, cap. X y Proleg.,
11).
Grocio separó así netamente al derecho de su fundamento re-
ligioso y moral. El derecho natural ya no es una aspiración instin-
tiva hacia la justicla, ni un reflejo de la sabiduria divina, sino un
producto totalmente intelectual y humano. Más aún: el derecho
natural no comprende solamente los preceptos fundamentales de
la convivencia social, sino que puede llegar. por el esfueno racio-
nal de los hombres, a elaborar sistemas jurídicos completos. Y la
diversidad que se advierte entre las legislaciones positivas sólo re-
vela que los pueblos no siempre han tenido una conciencia clara
de lo que debe ser el derecho.
A pesar de s u enorme predominio durante los siglos XVii y
XVIII, la escuela del derecho natural y de gentes se encuentra hoy
abandonada. Su excesivo racionalismo la hizo apartarse de la rea-
lidad, convirtiendo al derecho en un producto puramente intelec-
tual. que no tiene en cuenta la experiencia y las condiciones de la
sociedad en donde va a imperar. Y la eliminación de todo vínculo
entre el derecho y los demás órdenes normativos le quito ese fun-
damento ideal que lo justifica. para convertirlo en un simple resul-
tado del esfuerzo racional del hombre, limitado y falible.
La doctrina del derecho natural - e n s u expresión tomista
que podemos llamar tradicional- es, por lo tanto, la única que
consigue dar un fundamento y una finalidad al orden jurídico. Ese
fundamento reside en la existencia de principios superiores a la
voluntad humana. y a los cuales debe ésta someterse. Así como el
hombre no se ha creado a sí mismo ni a la sociedad. tampoco que-
dan enteramente a su arbiirio las leyes que deben gobernarlo y re-
gir el desenvolvimiento colectivo. Hay principios generales que se
imponen como una necesidad racional a las determinaciones de
los legisladores. porque derivan de la naturaleza misma de los se-
res humanos y de las exigencias de s u vida en común. Y esos prin-
cipios son universales e inmutables, porque dan las normas
básicas de la convivencia social en todas las épocas y lugares.
El derecho natural, por lo tanto. constituye el fundamento y
seiiala los limites de todo orden jurídico. Pero no pretende abar-
carlo en su totalidad. Consta solamente de preceptos muy genera-
les y básicos. que forman lo que podria llamarse la estnictura del
derecho, o las columnas sobre las cuales descansa este edificio.
Estos preceptos no derivan de una determinación más o menos ar-
EL DERECHO 53
bitraria de los hombres, sino que vienen impuestos por fuerzas
que gravitan decisivamente en la elaboración de las nonnas. y que
se presentan al espíritu como una exigencia natural. En otros tér-
minos, no son solamente principios racionales -pues en tal caso
podrian variar con las circunstancias y los distintos criterios inte-
lectuales-, sino que existen del mismo modo que las leyes natura-
les que rigen el mundo fisico: son anteriores a toda reflexión
intelectual, pero se imponen a la razón humana, y ésta puede de-
sarrollar progresivamente su conocimiento.
Si atendemos al contenido de este derecho natural, adverti-
mos que se funda en exigencias de la vida humana en sociedad. y
que deriva de las características comunes a todos los hombres.
cualesquiera sean su raza o sus modalidades pecultares. El ser
humano revela, ante todo, tres instintos o tendencias, de los cua-
les provienen ciertas normas básicas de la vida social: el instinto
de conservación, la tendencia a propagar la especie y la necesidad
de vivir en sociedad con sus semejantes.
Todo derecho debe. por consiguiente. fundarse sobre esos re-
querimientos de la naturaleza: debe proteger la vida y la integridad
fisica de los hombres; favorecer la unión de los sexos para la pro-
pagación de la especie y la educación de los hijos, haciendo del
matrimonio y la familia dos instrumentos cuyos fines específicos
merecen ser reconocidos y afianzados; y organizar un gobierno
que mantenga el orden en la comunidad y oriente la conducta de
sus miembros a fin de asegurar el bienestar colectivo. Con este ÚI-
timo fin es preciso reconocer a la autoridad cierto imperio sobre los
individuos, a los cuales puede exigir los sacrificios destinados a
realizar el bien común.
Además, el derecho, establecido para regular la actividad hu-
mana en sociedad. no puede olvidar que las personas tienen fines
parttculares y supremos que cumplir, y debe por lo tanto asegurar-
los. Para ello es preciso que reconozca las libertades esenciales: de
conciencia, de culto. de acción en sus múltiples formas de asocia-
ción y de intervención en el gobierno de la comunidad. sujetas to-
das ellas a las restricciones que derivan de los derechos de las
demás personas y de los intereses colectivos. Estas restricciones. y
los demás sacrificios que puede exigir el Estado, deben natural-
mente fundarse en la igualdad de tratamiento que merece todo ser
humano, sin que puedan establecerse distinciones arbitrarias o
injustas entre los grupos o las clases. Sobre estos dos principios
54 INTRODUCCldN AL DERECHO
14. La justicll.- 15. Lajusticia como vlriud.- 16. La justicia como ordenamientojun-
dic0.- 17. ~ L ~ a ede
a ljusticia.- 18. Partes de lajusticia.- 19. El derechoinjusto.- 20.
Injustlcia. ileLalidad, arbitrarledad - 21. La lucha por el derecha.- 22. La equidad.-
23. El orden.- 24. La paz y la seguridad.- 25. El bien común.
~ o honores.
s de la fortuna; de todas las de~iias;eiitajas quépueden alcanzar todos
los iiiirrnhros de la ciudad'. y *la que regula las condiciones legales de las rclacio-
nes clviles y dr los mntraios'. Esta u l i i m admite dos grados. pues en las relacio-
nes civiles unas sonvoluntacias (loscontratos)y otras i&~olunt&as(las delitos); al
primero le da el nombre de justicia reparadora. y al segundo el de represiva. Pero
ambos regulan "lasrelaciones de unos ciudadanos con otros"(Ética o Nifómam. 5,
2-41, S m T O m agregó la justicia general y llamo conmutativa a la que rige las
relaciones individuales (v. Suma Teo16gicq 11-11. q. 58. art. 7*y q. 61. arts. 1"
sigs.1.
LOS FINES DEL DERECHO 69
2")Laj~ticiaparticularregulaen cambio las relaciones de los
individuos entre si. y las de la sociedad con ellos. Es la que tiende
directamente al b i e n p los particulares, sin perjuicio de lograr
también por su intermedio el beneficio colectivo. El bien común se
consigue, en esta forma, de manera mediata o indirecta.
&ando la relación se produce entre individuos, la justicia se
llama conmutativa y se realiza sobre una base de igualdad. Estos
vínculos entre las personas pueden ser voluntarios (contratos) o
involuntarios (delitos),pero en ambos casos el justo medio se de-
termina de la misma manera: la igualdad de la compensación. No
se tienen en cuenta las calidades de las personas (salvo que un
contrato se hubiera celebrado a causa de las condiciones de al-
guien), sino la equivalencia de las prestaciones. La igualdad se es-
tablece de objeto a objeto: entre lo dado y lo recibido, entre el daño
y la indemnización.
En cambio. cuando el sujeto pasivo de la relación es la comu-
nidad, y el sujeto activo uno de sus miembros. la justicia que regu-
la esa relación se llama disbibutiua, y se realiza sobre bases
proporcionales. pues la sociedad está obligada a repartir los bie-
nes comunes conforme a las necesidades, la importancia o los mé-
ritos de cada uno. Es lo que ocurre en la distribución de los
honores, en el nombramiento de los funcionarios, en la asistencia
social, etcétera. También puede adscribirse a esta especie de jus-
ticia el derecho penal. mediante el cual el Estado castiga al delin-
cuente en forma proporcionada a su delito, teniendo en cuenta la
personalidad de éste. En la justicia distributiva. por lo tanto, el
acto justo consiste en repartir los bienes de la comunidad entre
sus miembros, y se distingue así de la justicia general. que exige la
contribución de todos para conseguir el bien común.
En lo que va de este siglo se ha llamadojusticia social a la que
tiende especialmente a favorecer a las clases más necesitadas, y
ordena una distribución más equitativa de las riquezas a fin de
asegurarles mejores condiciones de vida (PíoXI,Encíclica Quadra-
gessimo m.5 26, 15de mayo de 1931).Si bien se mira. estajus-
ticia social no es otra cosa que la aplicación concreta de las
diversas formas de justicia a las relaciones derivadas del trabajo y
a los problemas que crea en el mundo moderno la clase de los asa-
lariados y de los desvalidos. Será conmutativa si aspira a obtener
el justo salario que corresponde al trabajador: será distributiva si
los necesitados se benefician con el reparto de bienes comunes en
70 INTRODUCCIÓNAL DERECHO
26.- Fllosofia del derecho.- 27. L a clencla del derecho.- 28. Introducción al dere-
cho.- 29. Sociologia Ju"d1ca.- 30. Derecho comparado.- 31. Histana del derecho.
[Füosofia del derecho, pág. 27). Debe tenerse presente, sin embar-
go, que Del Vecchio agrega a los problemas fundamentales de esta
disciplina una investigación fenomenológica, que aspira a " ~ 0 m -
prender al Derecho como fenómeno universalmente humano", y
pretende 'estudiar la historia jurídica de la Humanidad de un
.
modo omnicomprensivo.. ,y dibujar un cuadro lo más integral po-
sible de la vida del Derecho, en su origen y en s u evolución" (id.,
págs. 25 y 261. Esto explica la referencia a la historia que contiene
aquella definición: pero tal estudio no es admitido por la mayoria
de los autores.
Lo que caracteriza, por consiguiente. a la filosofia del derecho.
y lo que la distingue netamente de las otras disciplinas juridicas.
es s u posibilidad y su pretensión de valorar los sistemas según un
ideal dejusticia. Vale decir. que se eleva por encima de los datos de
la experiencia y de las consideraciones puramente científicas para
buscar en algo ajeno y superior al derecho mismo el criterio que
permita apreciarlo en su contenido moral. "Es de tal posición -agre-
ga Del Vecchio- de donde fluye la función práctica de la filosofia
del derecho: pues enseña y prepara el reconocimiento positivo del
ideal jurídico" (id., pág. 28). Sin esta disciplina el derecho sería
simplemente un ordenamiento impuesto por la voluntad del más
fuerte; pero el pensamiento filosófico no sólo permite juzgarlo. sino
también influir en las modificaciones del sistema, procurando su
aproximación progresiva al ideal de justicia. Y es de tal intensidad
y trascendencia ese juicio que ha determinado, en pocas ocasio-
nes, profundos cambios en el ordenamiento jurídico.
32. Estructura de las normas Jurid1cas.- 33.1. Suletos de derecho.- 34. Personas Ju-
rídicas.- 35. 11. ObJetodel d-ho.-36.111. Hechas Juridicos.-37. W.Relación Juridl-
ca.- 38. V. Coercfóny sanción.- 39. VI. Coacci6n.
BUSSO, Eduardo B.. Código Cwü<uiotodotodoT. 1, Buenos Aires, 1944. págs. 242-267.
DEL VECCHIO, Giorglo. FfbISqJia del derecho, 5* d..Barcelona. 1947. págs. 354-
362.
Du PASQUIER, Claude, Inircdufibn h la Uléoriegenémle et h hphJbsophie du h i t
2) ed., Neuchatel y Paris. 1942, págs. 78-1 15.
GARCIAMAYNEZ, Eduardo, InbcdurSn alestudiodelderecho, 3' d..México. 1949.
págs. 177-185 y 273-316.
KORKOUNOV. N. M.. C o m de theoriegénémledudmit Paris. 1903, págs. 192-199.
ROGUIN.Emest. Lo regle de dmit Lausanne. 1689, págs. 41-85.
SALVAT. Raymundo M. Tratado de derecho cwil argentino. Partegenemllvarias edi-
ciones). Buenm Aires. nros. 346-399.692-719. 1170-3213y 1545-1650.
EL DERECHO OBJETIVO
Y EL DERECHO SUBJETIVO
40. Los dos aspeaos del derecho.- 41. La noma y la rekciÓnjuridica.- 42. Las situa-
ciones Jurídicas.- 43. Igualdad objeüva y dcslgualdad subjetiva del derecho.- 44. Prin-
cipales teorías acerca de la natural- del derecho suhJ&o.- 45. Claslikación de los
derechos subjetfvos pubUcos.- 46. Claslllcación de los derechos subjetivos pflvados.
4 IHEFUNG. Rudolf von, Espiritu del derecho romano, T.N,Madrld. 1912. pág.
365.
5 Id,lbid., T.N,pág. 365.
142 INTRODUCCI~NAL DERECHO
11. Derechos relatSos: son los que tiene un sujeto pasivo indi-
vidualizado. consistente en una persona o un grupo de personas
obligado a dar, hacer o no hacer algo. Comprenden especies y va-
riedades en número indefinido, pues abarcan todas las modalida-
des que la autonomía de la voluntad puede crear en las relaciones
humanas. Los principales son:
3" Y por último, una actividad destinada a dar forma a los ob-
jetivos de la ciencia y de la politica jundica. traduciéndolos en nor-
mas precisas y orgánicas. Ésta es la obra de la técnicajurídica. que
consiste en un conjunto de medios y de procedimientos más o me-
nos artificiales destinados a hacer práctica y eficaz la norma jun-
dica en el medio social a que se la destina. En efecto, la ciencia y la
política juridica sólo alcanzan a determinar el contenido y los propó-
sitos del derecho, mientras la técnica convierte a ambos en palabras,
frases y normas a las cuales da una arquitectura sistemática. Es
la diferencia que existe entre la idea y su realización, entre el fondo
y la forma. El estudio científicoy la política sólo dan la materia pri-
ma de la norma: la técnica la moldea, la adapta y la transforma
para lograr la realización práctica de esos propósitos.
Estos tres aspectos que pueden distinguirse en la elaboración
del derecho no son siempre sucesivos, pero constituyen procesos
distintos que es fácil separar. Toda obra de creaciónjundica parti-
cipa, en grado mayor o menor, de estas etapas que hemos distin-
guido. Las leyes, las costumbres y los fallos judiciales son la obra
conciente y reflexiva de hombres que analizan sus resultados, pe-
san s u oportunidad y conveniencia, y traducen los objetivos que
persiguen en la forma que estiman más adecuada. Lo mismo. y
con mayor intensidad aún. se advierte en la elaboración doctrina-
ria del derecho.
No negamos con ello la parte que tienen el espíritu del pueblo
o la conciencia colectiva en esa labor de creación juridica -tesis
defendida y difundida por la escuela histórica- pero creemos que
esa colaboración no es nunca inconciente o casual. Sin duda influ-
158 ~NTRODUCCI~N
AL DERECHO
54.Fuentes mateMlesy formales.- 55. Enumeración de las fuentes formales.- 56. Los
actosJundlms como fuente del derecho.- 57. Caracteres de las nommsJurid1cas.- 58.
Clasificación de las normas Juridlcas.
BIBLIOGRAF~APRINCIPAL
59. Concepto y caracteres.- 60. Formaclón de lari 1-s.- 61. Obligatoriedad de las Ic-
y-.- 62.Abmgación de las 1-s.- 63. La ignorancia de la ley.- 64. ClasiBEadones de
las leyes.- 65. Los d s r d o s y su c l a s h 1 ó n . - 66. Importancia de la leglslacl6n.- 67.
La cod1Iicadón.- 68. ias criticas de la escuela hlst6rica.
2P)En virtud de causas extrínsecas por las cuales esa ley deja
de ser aplicada por los jueces y cumplida por sus destinatarios. Es
la derogación propiamente dicha. que proviene de la aparición de
una nueva norma juridica -ya sea legislativa o consuetudinaria-
que hace perder su vigencia a la anterior.
mer lugar, sanciona las normas a las cuales quiere dar categoría
suprema en el ordenamiento jurídico; y la que. en segundo térmi-
no. delimita en la forma más clara posible la esfera de actuación
dentro de la cual deben moverse los poderes y organismos perma-
nentes del Estado. Las funciones legislativas aparecen enumera-
das, en nuestro país, en los 31 incisos del artículo 75 de la
Constitución, y las funciones ejecutivas en los 20 incisos del ar-
ticulo 99. Las leyes y los decretos deben versar exclusivamente so-
bre materias previstas en uno u otro ordenamiento. Y debe
señalarse, además. que en razón del sistema federal que nos rige.
las mismas enumeraciones de facultades sirven también para atri-
buir poderes al gobierno de la Nación. quedando los no delegados
a cargo de los gobiernos de provincia (art. 121).
11. Los simples decretos son sin duda los más numerosos,
pues se dictan diariamente para nombrar empleados, autorizar
gastos, etcétera. Contienen normas jurídicas individuales, que se
aplican a un solo caso. y cuya vigencia desaparece por lo general
una vez cumplidos. La mayor parte de los autores no los mencio-
nan entre las fuentes del derecho. pero es indudable que corres-
ponde incluirlos entre ellas toda vez que crean normas que pueden
originar derechos subjetivos. y cuyo cumplimiento es susceptible
de ser exigido judicialmente. o de producir responsabilidades ad-
ministrativas.
BIBLIOGRAI~A
PRINCIPAL
BIELSA. Rafael. Principios de derecho odmuiistmtiuo, 2' ed.. Buenos Aires. 1944.
P Q s . 118- 126.
BUSSO. Eduardo B.. Código CwiI anotado. T. 1 (comentarloa los arts. IQ. 2'. y 17-
201. Buenos Aires, 1944.
COROST!AOkNorberto. El Código Ciull y s u reformaante eldemhociuiicomprmdo.
T. 1. Buenos Aires. 1940. oáes. 338-377 v 517-542.
L~codi@(Vibndmil en~kinrin&6plnloncs d e í l l l ~ y~ SAVICNY.
u~ prologo de Nor-
bcno Corostla&!a. Bueno. Aires. 1940 loubllcaclon de la Facultad de Demtio
.
A
1 SAnCNY. F.de. Sistema del derecho r o m actual T.1, Madrid. 1878. pág.
41.
226 INTRODUCCI~NAL DERECHO
76. Aplicación de las narmasjuridicas.- 77. Reglas de aplicaclan para los jueces.- 78.
Interpretación de las normas ju"dicas.- 79. Métodos iradlc1onates.- 80. Pracedvnlen-
tos de la escuela h1stórlca.- 81. Nuevas métodos de interpretación.- 82. Reglas del de-
recho argentino.- 83. Conclusiones generales sobre la interpretacion de las normas.-
84. Integración del derecha.- 85. La analogía y las principios generales del derecho.
S6. L a LrntroactMdad de Las normas jurídicas.- 87. Dhersas tearias.- 88. Nomas del
derecha argentino.- 89. Personalidad y tenitoMUdad del derecho.- 90. Slstemas mo-
dernos,- 91. Saludones del daecho argentino.
1. Son territoriales:
BlBLIOGRAFiA PRINCIPAL
ARECO. Juan S.. L a írretmactiuidad de la ley y las coniratas sucesivos. Buenos Ai-
res. 1948.
BORDA. Guillermo A . Retmactfuidadde la ley y derechas adquiridos,Buenos Aires.
1951.
Busso, Eduardo B., Código Cwü anotado. T. 1. Buenos Aires. 1944, págs. 19- 136.
GARC~AMAYNEZ, Eduardo, InboduccidnalesMiodeldemho. 3* ed., Mexico. 1949.
paps. 389-413.
GOROSTIAGA,Norberto. El Código Civil y s u reformaante elderecha ciuUcompamdo,
T. 1. Buenas Aires, págs. 7-191.
NIBOYET. J.P.. Manuel de drott iniernational prW-2, 2' ed.. Paris. 1928. págs. 379-
426 (hay traduccion española).
ROMERO DEL PRADO. Victor N.. Manual de derecho internacionalpkda, T. l. Bue-
nos Aires. 1944. págs. 271-485.
ROUBIER. Paul, Les mnfuts de bts dons le temps lthéorie dite de Innon-rebvaciiuité
des lokl. 2 MIS, T. 1, Paris. 1929-1933. págs. 1-32 y 204-406.
SALVAT.Raymundo M.. Traiodo de derecho civil argentiw. Parte General Buenos
Aires. m.287-328.
SEGUNDA PARTE
ENCICLOPEDLA ~ I C A
CAl'h"l' MI
DERECHO P ~ L I C Y
O PRIVADO
92. El derecho posithro y el vigente.- 93. La división del derecho en ramas.- 94.Dere-
cho públlco y privado. Origen hlstorica de la dlstincl6n. Sus problemas.- 95. Teorias
que admlten la dlstlncliin entre el derecho puhllco y el privada.- 96. Teorias que niegan
la dlsiinción absoluta entre ambos derechos o Uenden a atenuarla.- 97. Consecuencias
de la distinción. Su uUUdad.- 98. Las relaciones entre el derecho público y el privado.-
99. Las suhdivlsiones del derecho público.- 100. Las suhdivlslanes del derecho priva-
do.- 101. Ramas en formación.- 102. El orden público.
'
Fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, del 17 de setiembre de
1947.en el caso "Martiny Cia. Ltda. c/Erazo. Lope S.".rev. L.L.. t. 48. pág. 330.
DERECHO PÚBLICOY PRIVADO 309
El derecho publico. agreguemos. debe seguir siendo el protector
del derecho privado y no su amo. L a excesiva publicización de las re-
laciones de derecho privado Ueva a la hipertrofia y omnipotencia del
Estado y al aniquilamiento de la personalidad del individuo.
Finalmente, debe insistirse en la idea de que esta división del
derecho es fundamentalmente conceptual. En la realidad de la
vida jurídica se entrecmzan e interfieren normas de ambos dere-
chos. Como observa Enneccerus, de los derechos privados brotan
derechos y deberes públicos y lo mismo acaece a la inversa (p.ej.:
la calidad de propietario origina obligaciones fiscales; los funcio-
narios públicos están sujetos a responsabilidades administrati-
vas. civiles y penales. etc.).
BIBLlOGRAFh PRlNClPAL
ARAUZ CASTEX.
Manuel. L a ley de orden público, Buenos Aires. 1945.
BIEISA, Rafael. Princwios d e régimen muniripd z3ed.. Buenos Aires. 1940.
BLEDEL. Rodolfo. lntmducción2 estudio del derecho p ú b b anglosaJó~Buenos Ai-
res. 1947, págs. 80 y sigs.
BUNGE. Carlos O., El derecho, 6' ed.. Madrid, 1927. págs. 407 y sigs.
CANO, Guillermo J. y MOUCHm. Carlos, 'Introducción al estudio de los aspectos
institucionales y legales del desarrollo económico y social de la Argentina". en
Revistade Admfnisfración Pública Buenos Aires, nro. 11, noviembre-diciern-
bre de 1963.
-"La legislacióny la adrninistraclón coma instrumentos para la formulación y eje-
cución de planes de desarrollo económico y social". en revista L.L.,t. 116.
Buenos Aires. octubre-noviembre de 1964.
DUGUrr. Leon. TraitédedroitmnsüiutionneLT.1,4$ed.,Paris, 1921. cap.V. párags.
59-62.
-Los transformaciones del derechopúblico, trad. por A. Posadas, s.d., págs. 403 y
sigs.
ENNECCERUS. KlPP y WOLFF. Tratodo de derecho ciuü. T. 1, Barcelona, 1943. págs.
131 y sigs.
FLEINER.Fritz. Instituciones de der& odministratu>o,Barcelona-Madrid. 1933.
GARC~AMAYNEZ. Eduardo. Inhuducdn al estudio del derecho. 3' ed.. revisada. Mé-
xico. 1949.
GINER,Francisco. FWnci~losd e derecho nohuaL (Sobre la base de clases dadas en
la Universidad de -Madrid entre 1871 y 18731, Madrid. s. d., pág. 120.
G O ~ C H M I DRoberto,
T. "El derecho económico'. en r m s t a LL,t. 68.
HAURiOu, Maurice. La teoríade la instfbrción y de lafundafión. trad.por Arturo En-
rique Sampay. Buenos Aires, 1947.
K E I S E N . - H ~ ~~&riageneral
~, del Estodo. trad. por Luis Legaz y Lacambra, Barce-
lona - Madrid, 1943, págs. 105 y sigs.
- Compendio de teoria general del Estado. Barcelona, 1934, págs. 162 y sigs.
- L a teoríapuradelderecho, 23 ed.. Buenos Aires, 1946. &s. 147-153.
KORK~UNOV, N. N., COmde thkoriegénéraledudroit trad. porJ. Tchernoff. 2'ed..
Paris. 1914, págs. 276, y sigs.
LEGAZ v UCAMBRA, Luis. InbOduEcttrn a la ciencia del derecho. Barcelona. 1943.
OLIVERÁ, Julio C.. Derecho económico. Arayú, Buenos Aires. 1954.
POSADA.Adolfo. Tratado d e derecho administraüvo, Madrid, 1897. págs. 172-175.
PucwEs~.Mario. Instituciones de derechofinanciero, México. 1939. pág. 117.
RADBRUCH.Gustavo. &sofia del derecho. Madrid. 1944. págs. 163 . v si@.
.
- Inboducrión a laciencio&l derecho. Madrid, 1930. &. 79 y sigs.
RENARD.Georee. L a théoríe d e l'insNution. Paris. 1930, U&. 405.
ROUBIE~.pau: &ríe générale d u bit Paris, 1946. p& 212.213 y sigs.
SALVAT.k m -
,u n d o M.. Tmtado de derecho ciuil arwntino, T. 1. Buenos Aires. 1947.
pags. 140-141.
SAVIGNY. Sistema de derecho mmnno actual. trad. w r Jacinto Mesia v Manuel Po-
ley. Madrid, 1878. págs. 33 y sigs.
VILLEGAS BASAVILBASO. Benlamin. Derecho adrninistratiuo. T. l. Buenos Aires.
1949. págs. 63-70.
cAPiTUU3 XIIl
DERECHO POL~TICOY CONSTITUCIONAL
l. Derecho poli~0.- 103. Noción del derecho po1iUco.- 104. El Estado.- 11. Derecho
ConsntuclomL- 105. Noclón e Importancia- 106. Suorigen y fomaci6n.- 107. El Es-
tado de Derecho.- 108. Fuentes del derecho constitucional.- 109. Contenido y cara~-
teres de la ConstitucMn argenuna.- 109 bis. Derecho público pravlnclal.
1.- DERECHO P O L ~ I C O
39 LaLafunciónpública
49 El poder de policía
69 los s e ~ c i o públicos;
s
DERECHO A D M l N l m m o
DERECHO MUNICIPAL
1. Derecho penal- 124. Noción del derecho penal.- 125. Evolución del derecho penal:
a) Tiempos
- primitivos:
. -
b) Roma: cl Derecho penal eermárilco; dl El derecho venal en la
Edad Media: e) El derecho penalen la Edad Moderna; iJ La influencia dela obra de Cisar
.La escuela clásica de derecha penal: hl La escuela wsitwa de d e m h o penal:
Beecaria; g)
il Escuelas posteriores.- 126. Fuentes del derecho penal.- 127. Bases constitucionales
del derecho penal argenuno. La codüicación.- 128. Ramas alines del derecho penal.-
11. Derechopenal d l l n r . - 129. Noción.- 130.Su sustantividad.- 131. Bases constitu-
cionales del derecho penal mllltar argentino. L a codificaci6n.- 111. Derecho mntrauencio
nalo defaltas.- 132. Noción.- 133. El probkma de la distlndón entre los delitos y las
faltas o contravenciones.- 134. El derecho contravencional en la Argentina. Necesidad
de su codificación.
g) r*r i n ~ n c i de
a Ci.sar Beccaria El pequeño libro del mar-
qués César Beccaria (1738-1794).Dei deütti e dek pene, escrito en
Milán y publicado en Livorno (Italia)en 1763. ejerció una gran in-
fluencia en la transformación del derecho penal. a pesar de que su
autor no puede ser considerado estrictamente un jurista. Critica
los principios y métodos de la justicia penal imperante y desarrolla
una serie de postulados para la reforma de la misma. Su filosofia
es la de los enciclopedistas y su obra ileva la revolución al derecho
penal,como otras la llevaron al campo político. Por eso. bien se ha
señalado que su obra no constituyó sino la divulgación oportuna y
afortunada de ideas que desde hacia tiempo se desarrollaban en la
conciencia de la época.
Fundaba las penas en la idea del Contrato Socid 'Cuando los
hombres entran en sociedad delegan una parte de su libertad. y la
suma de todas esas porciones de libertad así sacrificadas al bien
de cada uno formó la soberanía de una nación. de que es legítimo
depositario y administrador el Soberano. Mas no bastaba formar
este depósito: preciso era defenderlo de las usurpaciones privadas
de cada hombre en particular, que siempre trata no sólo de tomar
del depósito s u porción antes propia. sino de usurpar también las
DERECHO PENAL Y RAMAS AFINES 355
de otros" [Deidelim e deUe pene, cap. 11). Para los infractores del
acuerdo existen las penas. Considera que todo acto que exceda la
necesidad de defender el depósito de la seguridad pública es in-
justo.
Combate el arbitrio de los Jueces y formula el postulado de la
legaüdad de los delitos y de las penas. 'Sólo las leyes T r e s a -
pueden decretar las penas sobre los delitos", y "esta autorldad no
puede residir sino en el legislador que representa a toda la socie-
dad unida por un contrato social". El magistrado tampoco puede
imponer una pena que exceda del I í t e fijado por las leyes. Tam-
bién establece el principio de que las leyes penales deben ser gene-
rales. es decir, dictadas para todos los miembros de la sociedad y
no para reprimir el delito de una persona determinada (cap. 111).
Dedica un capitulo de su libro a la proporcionalidad entre los
delitos y las penas. Reacciona así contra el sistema imperante de
castigar con la misma pena delitos de diferente gravedad. lo que no
favorecía la idea dejusticia y por el contrario era un estimulo a co-
meter delitos más graves. 'Si el placer y el dolor -decía Beccaria-
son los módes del ser sensible; si entre los motivos que alientan a
los hombres hasta las mas sublimes acciones. fueron destinadas
por el invisible legislador, el premio y la pena; de la distribución
inexacta de éstos nacerá esa contradicción. tanto menos obsewa-
da cuanto más común. de que las penas castiguen ciertos delitos
que ellas han hecho nacer. Si una pena igual se aplica a dos delitos
que ofenden a la sociedad desigualmente, no hallarán los hombres
mayor obsteculo para cometer el mayor delito. encontrando mayor
ventaja en éste. Cualquiera que viese establecida la pena de muer-
te. por ejemplo. para el que mata un faisán y para el que asesina a
un hombre. no establecerá diferencia alguna entre estos dos deli-
tos. destruyéndose así los sentimientos morales. obra de muchos
siglos y de mucha sangre, lentísimos y dificiles de producirse en el
alma humana, para cuya formación se ha creído necesaria la ayu-
da de los sublimes motivos y cierto aparato de graves solemnida-
des" (cap. XXII).
Combate la pena de muerte y se manifiesta partidario de las
penas benignas pero infalibles e inmediatas al delito. "La misma
atrocidad de la pena -obsewa- hace que se agudice el ingenio
para esquivarla tanto cuanto mayor es el mal a cuyo encuentro se
encamina, y que s e comentan más delitos para eludir la pena de
356 INTRODUCCI~NAL DERECHO
1 Esta última. del 6-XII-1967.se refiere a la parte especial del W i g o y fue re-
dactada por una comisión integrada por las doctores Sebastián Soler, Carlos Fon-
tán Baiestra y Eduardo Aguirre Obarrio. Esta reforma tiene por objeto aclarar ai-
gunas f m a s jurídicas existentes y crear otms nuevas. Se mntempla el mundo
~ C O ~ Ó ~ Iactual
C O y la mayor pligmsidad de ciertos hechas como consecuencia
del progreso %mico.
DERECHO PENALY RAMAS AFINES 363
128. RAMAS AFINES AL DERECHO FENAL.- Por razones tanto
de orden histórico como prácticas y cientülcas. han alcanzado un
desarrollo autónomo algunas ramas especiales afines al derecho
penal común, como el derecho penal miiitar y el derecho contra-
vencional o de faltas.
También existen estudios especializados en materia de dere-
cho internacional penal, derecho disciplinario de la administra-
ción, derecho penal económico, derecho penal industrial e
intelectual. pero en verdad no puede d r m a r s e que estos estudios
hayan logrado alcanzar suficiente grado de autonomía en la cien-
cia de derecho.
Dadas las limitaciones propias de esta obra, trataremos úni-
camente del derecho penal militar y del derecho contravencional o
de faltas.
BIBLIOGRAFiA PRINCIPAL
DERECHO PENAL
DERECHO PW\W, W A R
BERNARDI, Humberto P.J.. 'La sustantividad del derecho penal militaf. en L L ,t.
39, Buenos Aires. pág. 1033.
CALDERÓN SERRANO. Ricardo, Derecho penal müitar. Parte México, 1944,
temas 1. Il y NI.
CIARDI.Giuseppe. Isiüuzionidi dúitto p e M k rnüüare. Parte General, Vol. 1, primera
Darte. Roma. 1950.
"~x~ogicii>nde MotNos del proyecto del Código de Justicia Militar-. remiUd0 por el
Poder ElccuUw al Honorable Congreso en 1949. Diario de Sesiones de la H e
n o m b ~ G i m a r a d eSenadores della NaciOm t. 111. 1949, págs. 21 12 y sigs.
G O N Z ~ ECALDERON,
Z J u a n k.Derecho consütucionnl argenüm. T. U. Buenas Ai-
res. 1931. cap. XII.
JIMÉNEZDEASUA, Luis. Tmtado de derecho penal T. 11. Buenos M e s , 1950. tit. N.
cap. 11.
HUGUENEY, Pierre, Traitk théorique et pmctfquede droitpéndet d e p d d u r e p é n a -
le müitaire. Burdeos, 1933.
Mlu\zzO, Joaquín, "La autonomía del derecho penal militar italiano". en Revista de
la Facultad de Derecho y Cienclns Sociales. Buenos Aires. ailo Vi. nro. 24,
mayogunio de 1951. pág. 535.
QUEROL y DURAND. Fernando de. Plincipiosde derecho militarespañol T. 1. Madrid,
1948.
RAMAYO.Raúl A. "Lajurisdicción o justicia militar y el principiodeladivlsiónde los
poderes". en LL.t. 122. Buenos Aires, abril-junio de 1966.
R~SSO DOM~NGUEZ, Carlos, Lajusticia militar. T. l. Buenos Aires, págs. 21 y sigs. y
102 y sigs.
135. Noclón del derecho procesal.- 136. Orlgen y formación.- 137. Su autonomia y
uhrae1ón.- 138. Contenido.- 139. JurisdIccIÓny competencia.- 140. Las acciones.-
141. Relaciones entre el derecho y la acción.- 142. Claslficaclón de las acciones.-
1 4 3 - El p m e m CMy el penal. Su uddad o d1versIdad.- 144. Los &os procesales.-
145. Noclón sobre las pmcbas.- 146. Bases constltuclondes del derecho procesal. Or-
ganmlón Judlclalargentina.
b) Actos del tribuna¿. Los más importantes son los actos de de-
cisión. que resuelven las incidencias del proceso. o este mismo. El
más importante es la decisión final (sentencia). Pero también hay
actos de rwii&ación y de documentación
1 Redactado por una comisión integrada por los doctores Lino E. Palacio.
Carlos A. Ayarragaray, Carlos J. Colombo, María L. Anastasi de Walger. José J.
C m d r o y Néstor A. Cthero. Puede verse la erposición de motivos en Anales d e
Legislación Argentina >1*7r11-C. 1967, págs. 2676 y sigs.
396 INTRODUCCI~NAL DERECHO
BIBLIOGRAF~APRINCIPAL
DERECHO CIVIL
DERECHO COMERCiAL
158. Noclon v ublcadon del derecho del trabalo.- 159. Formactón h1stórIca.- 160.
Fuentes del derecha del trabaJo.1nstltuclones.- 161. El derecho del trabajo argentina.
Antecedentes mdlanas y parnos. Proyectos de codüicaclón. Nuevas basw constltuclona-
les. El Código de ~erechóSoclal.
lo llama Acuerdo Trip's. por ser este último vocablo. la sigla resul-
tante del nombre del Acuerdo en inglés (Trade Related Intellectual
Property Rights).
Al respecto cabe advertir ante todo que la expresión "propie-
dad intelectual" está empleada en un sentido amplio, pues abarca
no sólo los derechos de autor, sino también la llamada corriente-
mente propiedad indushial (que comprende, entre otras cosas, las
patentes de invención).
Este Acuerdo ha sido adoptado para asegurar un mínimo de
protección a la propiedad intelectual en todos los Estados firman-
tes (más de cien). pero como las leyes nacionales sobre la materia
pueden producir conflictos con la libre circulación de bienes y ser-
vicios de otros paises firmantes, la ratificación del Acuerdo implica
la obligación de adaptar a sus disposiciones, la legislación interna
sobre propiedad intelectual en general [incluyendolas patentes de
invención y, entre ellas. las de productos farmacéuticos). Este de-
ber de adaptación legislativa se explica porque el Acuerdo. para
entrar en vigencia (sin perjuicio de los plazos de transición), re-
quiere que previamente se adapte la legislación interna de los Es-
tados firmantes, por lo que. antes de cumplido tal requisito, los
particulares no pueden invocar derecho alguno fundado en el
Acuerdo. De esto puede inferirse lagran iduencia que este Acuer-
do ha empezado a tener y tendrá sobre la respectiva legislación de
los Estados firmantes. inclusive la República Argentina, que lo ra-
tificó porley 24.425 (B.O. 5-1-1995),y cuyainfluenciayase hapro-
yectado por ejemplo. sobre la nueva ley de patentes de invención
(ley 24.481, de 1995. reformada por ley 24.572 del mismo año).
DERECHO DE MARCAS
170.N O C I ~ N IMPORTANCIA
, Y UBICACI~NDEL DERECHO DE
MINER~A.- L a explotación de las riquezas minerales del suelo ha
originado un derecho especial. destinado a regular importantes re-
laciones privadas y proteger altos intereses púbiicos.
El derecho de minería debe dar solución a graves problemas,
entre los que señalamos los siguientes:
BIBLIOCRAF%~
PRINCIPAL
DERECHO DE-IM
Y ESPACIAL
11.- DERECHO AERONÁUTICO
BIBLlOGRAFiA PRINCIPAL
DERECHO INlERPiAUONAL
DERECHO UilERNACIONALPRIVADO
191. Noclón e importancia del derecho canónico. Diferencia con d derecho eclesiástl-
C0.- 192. La personaiidad de la Iglesia. PosihflidadJu"d1ca del derecho c a n ó m o . Poies-
tad de la Iglesia. Relaciones con el Estado.- 193. Fuentes del derecho canónico.- 194.
Divisiones.- 195. Recopilaciones y codificación del derecho canónica.- 196. Bases
constitucionaiesdel derecha público eclesláauco argenttno.- 197. La ensea- del de-
recho canónico en la Univcrsldad de Buenos Aires.
ÁLVAREZ.Cm108 J.. Elemenh de derecho canónim. T.1. Buenos Aires. 1873: T. 11.
Buenos Aires. 1872.
ARCENEGUI. Isidoro de y CARMONA, Aportaciones del derrdio mnónico a la Ciencia
iuridica. Madrid. 1950.
Cddmde derecho Canbnim. texio latino y versión caslcllana. con jurisprudencia y
-
comenMos por Lorenzo ~ u e l e Dorningun.
cebo ~abrer-asde Anta. Ma>rid.-1945.
v Sabino Alonso Morán y Mar-
ta. De esta ley unica, divina, se nutren las leyes humanas, y hay
por consiguiente una legalidad natural a la que está sometido el
orden de la sociedad. Así Heráclito fue el primero que, a principios
del siglo v antes de Cristo. intentó dar al derecho un fundamento
que luego habría de ser utilizado por otras corrientes filosóficas.
Medio siglo antes Pitágoras había llegado a conclusiones pa-
ralelas respecto de la justicia. Su teoría de que los números son la
esencia de todas las cosas, y de que en el mundo hay una armonía
y regularidad presididas por leyes matemáticas. le condujo a defi-
nir la justicia como una relación aritmética de igualdad entre dos
términos. como por ejemplo entre el delito y su reparación, entre la
cosa comprada y s u precio. De tal manera el acto justo no deriva
de una simple convención humana, sino que encuentra s u funda-
mento y su esencia en el orden natural y objetivo de las cosas, pre-
sidido por la noción matemática de la igualdad.
Mientras estos pensadores se aproximaban gradualmente a
los verdaderos principios de la filosofia jurídica, otra escuela iba a
profesar los errores que destruyen esa misma filosofía. El desarro-
lio de la cultura griega determinó la aparición de los sojistas, que
eran hábiles dialécticos y grandes oradores dedicados a la ense-
ñanza de la juventud, a la cual preparaban para actuar e n las
asambleas y en las luchas democráticas. Los sofistas sometieron a
revisión crítica los tradicionales principios religiosos, morales y ju-
rídicos, sosteniendo en sus discursos las tesis mas diversas y pa-
radójicas. Eran individualistas. y enseñaban que cada hombre
tiene su propio modo de ver y de apreciar las cosas y la conducta.
Negando así la existencia de toda verdad objetiva, negaban tam-
bién la posibilidad de normas sociales de vaiidez permanente. L a
moral y el derecho eran, para elios, productos exclusivamente hu-
manos, no fundados en ideas superiores. Su escepticismo se com-
placía en observar que las variaciones de las leyes demostraban la
inexistencia de una justicia natural. olvidando que si bien hay
normas que cambian según los tiempos y lugares, hay otras que
permanecen inmutables y constituyen el fundamento de todo or-
den jurídico. Al desligar al derecho de sus bases esenciales, trata-
ron de explicarlo recumendo a otras ideas. Trasimaco sostenía,
por ejemplo, que las leyes responden al interés de los más fuertes;
mientras que Calicles afirmaba, por su parte, que era el interés de
los débiles el que provocaba s u sanción, para poner un dique a las
amenazas de los poderosos. En una u otra forma el derecho venia
LOS PRECEDENTES CLÁSICOS 507
a ser el producto de una voluntad puramente humana. no someti-
da a limitación alguna, y respondia a los intereses circunstancia-
les predominantes.
Contra ese escepticismo se alzó la palabra vibrante de Sócra-
tes [469-399a.c.). que dedicó s u vida entera a la enseñanza de
una moral más elevada. a la que concebía como una verdadera
ciencia. Sócrates demostró la necesidad de distinguir por un lado
lo que es impresión de los sentidos. en donde domina la variedad
y el subjetivismo,y por el otro lo que es producto de la razón, en la
cual encontramos nociones y verdades que son idénticas para to-
dos. De la experiencia sensible hay que remontarse, por lo tanto, a
la verdad conceptual sin la cual no hay verdadera ciencia ni con-
ducta virtuosa.
Si bien Sócrates no dejó obra escrita, y sólo conocemos sus
ideas a través de las referencias de sus discipulos, es posible afu-
mar que sostenía la existencia de principios superiores, de validez
permanente y universal. impuestos por los dioses. que todos pue-
den conocer si se interrogan a sí mismos. L a finalidad ética de los
hombres consistía, para él, en alcanzar su propia perfección prac-
ticando las virtudes y procurando realizar el bien. Este bien es
susceptible de ser conocido intelectualmente, por s u adecuación
al orden universal, de tal manera que la conducta humana debe
someterse a las n o m a s objetivas que señalan el camino de la per-
fección. Hay por lo tanto una justicia fundamental, y 'el mayor de
los males es cometer una injusticia".
Su mejor discípulo fue Platón [427-347a.c.). que expuso sus
doctrinas políticas y jurídicas en el diálogo titulado L a República.
El idealismo platónico lo lleva a concebir un Estado perfecto, cu-
yos miembros se gobiernan mediante el ejercicio de las virtudes. Y
la más excelsa virtud es la justicia, cuya observancia determina el
orden y la armonía que deben reinar entre los miembros de la so-
ciedad.
Distinguía Platón tres partes o potencias en el alma: la parte
racional hace posible el conocimiento de las ideas y se rige por la
virtud de sabiduna o prudencia: la parte irascible corresponde a
los impulsos y afectos y engendra la fortaleza; y la parte concupis-
cible. propia de las necesidades primarias del hombre. tiene como
virtud la moderación o templanza. En el Estado ideal, los ciudada-
nos se dividen asimismo en tres clases o grupos: los gobernantes
que se guían por la sabiduna: los guerreros que cultivan la forta-
508 INTRODUCC~~N
AL DERECHO