1 – Introducción al derecho mercantil.

1) El Derecho.

Introducción al derecho
El derecho lo define el profesor Castan (jurista español civilista) como la ordenación moral imperativa
de la vida social humana orientada a la realización de la justicia.
El derecho está compuesto por una serie de normas jurídicas. El conjunto de estas normas se
denomina Derecho Objetivo (es el Ordenamiento Jurídico que es un conjunto de normas que rigen
en un lugar concreto y en un momento determinado). Se divide en dos ramas:
→ El derecho jurídico: es el derecho que regula al Estado y a todos los agentes que lo componen y
que regula las relaciones de los particulares con los agentes públicos y las relaciones entre los
agentes públicos mismos. Esas normas tienen como finalidad proteger el interés de la comunidad.
Hay varios sectores en el derecho público como el derecho administrativo, el derecho financiero, el
derecho penal, el derecho procesal, el derecho internacional privado…
→ El derecho privado: es el derecho que regula las relaciones entre los particulares y protege el
interés particular, por esa razón, dejan un amplio margen de actuación a la autonomía de voluntad.
Dentro del derecho privado, hay dos sectores;
- El derecho civil es el derecho privado básico y regula las relaciones sociales entre particulares
con independencia de sus condiciones o profesión. Dentro del derecho civil, se estudia el
derecho de familia, de sucesión, de patrimonio (este último regula las relaciones de las
personas en el ejercicio de actividades comerciales)…
- El derecho mercantil es un derecho privado especial. (cf 2)1.)

Las fuentes del derecho

Según el artículo 1.1 del Código Civil, las fuentes del derecho son;
- La Ley: de forma amplia, puede definirse como sinónimo de norma jurídica pero de forma
más restringida. Hay que entender por Ley solo aquellas normas jurídicas dictadas por los
poderes públicos que tienen capacidad de dictar normas.

- La Costumbre: es la norma creada por la propia comunidad mediante la reiteración de un

comportamiento cuyas observancias se consideran socialmente necesaria. En determinos
sectores jurídicos, rigen la costumbre.

- Los Principios Generales del Derecho: son las directivas básicas que presiden nuestro
Ordenamiento o los principios en los que se inspira.

2) El derecho mercantil.

Concepto de derecho mercantil

El derecho mercantil es la rama del Ordenamiento Jurídico que podemos definir como el sector del
derecho patrimonial privado que regula el estatuó profesional de los empresarios mercantiles, así
como, el tráfico que estos realizan para colocar en el mercado sus productos o servicios.
El estatuó del empresario se caracteriza por un régimen especial en materia de contabilidad: los
empresarios mercantiles tienen la obligación de llevar unos libros contables y además, una obligación
de registro en el Registro Mercantil (esa inscripción será facultativa para los empresarios individuales
y obligativa para los empresarios sociales). Los empresarios tienen un régimen especial para las
situaciones de insolvencia: este régimen especial aparece en la Ley Concursal.

Las fuentes del derecho mercantil

1
El artículo 2 del Código del Comercio establece que los actos de comercio se regirán por las
disposiciones contenidas en el (la Ley), en su defecto por los usos de comercio observados
generalmente (la Costumbre), y, a falta de ambos reglas, por el Derecho Común:
- La Ley Mercantil: actualmente, la primera fuente del derecho mercantil es la ley mercantil
pero cuando el código de comercio se refiere a las disposiciones (=normas) contenidas en el
código no se refiere únicamente a las que se contienen en el código de comercio. La materia
mercantil codificada es la más importante pero no la única. Al referirse a la ley mercantil, hay
que incluir toda norma escrita dictada por un órgano competente, cualquiera que sea su
rango legislativo.
El código de comercio actual es de 22 de agosto de 1885 y entro en vigor el 1 de enero de
1886. Tiene 255 artículos repartidos en cuatro libros:
→ El libro de los comerciantes y del comercio en general,
→ El libro de los contratos especiales del comercio,
→ El libro del comercio marítimo, y,
→ El libro de las suspensiones de pagos de las quiebras y de las prescripciones.
Junto al código de comercio, existen muchas leyes mercantiles especiales (ley de contrato de
seguro, ley de mercados de valores, ley de competencia desleal, ley de defensa de la
competencia, ley concursal…)

- Los usos de comercio: la segunda fuente del derecho mercantil son los usos de comercio con
el proceso de legalización del derecho mercantil, cuyo origen era consuetudinario (= que es
por costumbre). La costumbre mercantil ha perdido de gran parte de su importancia
originaria pero aun así, los usos de comercio siguen teniendo un gran significado para el
derecho mercantil porque a través de ellos, se ofrecen una respuesta ágil y flexible a los
problemas mercantiles que se plantean en el tráfico. El carácter vinculante (=obligatorio) del
uso deriva de la reiteración de un comportamiento que se considera debido.
Para que surja un uso de comercio, es necesario una serie de factores:
¹ La generalización de una determinada conducta, y,
² La creencia cierta de que esta conducta resulta obligatoria.
Como establece el código de comercio, el uso tiene carácter local y tiene de cumplirse de una
determinada plaza comercial. Los usos de comercio se han recopilado en una serie de
recopilaciones.
El uso a diferencia de la ley y como excepción el principio “iura novit curia” (significa
literalmente “el juez conoce el derecho”) tiene que probarse para que surta efecto, debido a
su carácter local y a su falta de fuerza.
Al no estar nombrados, los medios de prueba puede recurrirse a cualquiera de los medios
conocidos en el derecho comercial.
Dentro del derecho mercantil, merecen una atención especial las sentencias de los tribunales
de justicia en las que se haya reconocido la existencia de un determinado uso:
● Las certificaciones de las cámaras oficiales de comercio o los dictámenes de los colegios,
asociaciones profesionales o pedidos.
● También sirven de prueba las recopilaciones de usos publicadas por el consejo superior de
cámaras de comercio, industria, y navegación de España.
● En medio de prueba, también se usan las recopilaciones de la cámara de comercio
internacional.

- El derecho común: El derecho común solo se aplica a la materia mercantil en ausencia de

norma especial, es decir, de ley o uso de comercio mercantil. Pero hay una excepción que se
recoge en el artículo 50 del Código de Comercio: “En el caso de contratos mercantiles, todo
lo relativo a sus requisitos, modificación, extinción, interpretación, y capacidad de los
contratantes, se regirá en lo no previsto por el código de comercio, en las leyes mercantiles

2
especiales por el derecho común. Por lo tanto, en los supuestos que he enumerado, primero
se aplicara la ley mercantil, segundo la ley civil y por último el uso de comercio.”