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Previa reserva del caso federal, requiere que oportunamente se haga lugar
a la acción de conflicto de poderes y se declare la nulidad de los decretos
cuestionados, con expresa imposición de costas a la demandada.
Concluye que resulta de aplicación en estos autos del criterio que sostuvo
este Tribunal en autos “RISSO” y que, por ello, debe dársele al planteo
formulado el trámite previsto para la acción de conflicto de poderes.
Así voto.
A tal fin considero relevante destacar que el actor ha promovido fs. 15/20
una acción de "Conflicto de Poderes" contra la Presidencia del Honorable
Concejo Deliberante de la Municipalidad de La Paz persiguiendo con ella
que se dejen sin efecto los Decretos de Presidencia nros. 7 y 8 del año
2018 que dispusieron la apertura de información sumaria y posterior
cesantía del actor -respectivamente- por haber incurrido el concejal
Nogueira en un supuesto de incompatibilidad funcional al detentar otro
cargo público en la órbita provincial.
Bajo ésta noción, resulta de gran utilidad en casos como el que se ventila
en autos, distinguir el órgano que integra el Ente, del funcionario que se
encuentra transitoriamente al frente del mismo. Más concretamente,
debemos distinguir la voluntad del órgano, de la voluntad del funcionario
llamado a presidirla.
Retomando las nociones del Dr. Gordillo en la obra citada, éste enseña
con claridad:
No ocurre lo mismo con el órgano físico, esto es, la persona física llamada
a ejercer la función que constituye el órgano jurídico. El funcionario, en
efecto, tiene dos voluntades y dos situaciones distintas según sea el modo
de su actuación: su voluntad en cuanto persona y sus derechos y deberes
en cuanto funcionario frente al Estado y su voluntad orgánica, en cuanto
desempeña la competencia estatal.
En el primer caso el funcionario puede tener derechos contrapuestos con
el Estado y se lo considera un sujeto de derecho diferenciado de él; en el
segundo el funcionario se subsume dentro del órgano jurídico y en cuanto
titular, no tiene, según ya dijimos, derechos o deberes contrapuestos con
el Estado, sino meramente competencias que le han sido asignadas y que
desempeñará en su nombre; no tiene tampoco, en consecuencia una
personalidad diferenciada de la del Estado." (el resaltado también me
pertenece)
Nótese en éste sentido que los decretos cuya nulidad persigue el actor
cesanteado -obrantes a fs. 5 y 6-, son decretos "De Presidencia" emitidos
por el Dr. René R. Rossi en su calidad de "Presidente del Honorable
Concejo Deliberante", por lo que advierto con absoluta claridad que en
definitiva, el actor pretende cuestionar decretos emanados de un Órgano
que actúa en la órbita del Ente que él integra: el Concejo Deliberante.
Tanto es así, que con acierto el actor dirige su acción -conforme surge del
"Objeto" del promocional- contra la "PRESIDENCIA DEL HONORABLE
CONCEJO DELIBERANTE DE LA MUNICIPALIDAD DE LA PAZ", y no
contra "el presidente". Mucho menos contra el "viceintendente" o la
"viceintendencia".
Piénsese sino, a modo de ejemplo, que el art. 93 LOM establece que "El
Presidente del Concejo Deliberante, mientras ejerce la presidencia, no
tiene voz ni voto, salvo en caso de empate.", con lo cual la propia ley le
otorga potestades esencialmente legislativas al vicepresidente comunal
cuando éste se encuentre en ejercicio de la Presidencia del Concejo
Deliberante, sin que ello pueda constituir un avasallamiento o una
intromisión de una esfera de poder en otra.
Es decir que, la medida fue solicitada en los términos del Código Civil y
Comercial, aunque luego despachada como "medida institucional" en los
términos de la Ley Orgánica de Municipios por entender el a quo que al
tratarse de un caso de Conflicto de poderes, correspondía "suspender
todo procedimiento relacionado con la cuestión y elevarse los
antecedentes al Superior Tribunal" como expresamente lo establece el art.
173 LOM.
Así planteada la cuestión por la parte actora debe tenerse en cuenta que
(por remisión del art. 88 del CPA) el art. 193º del CPCyC establece que "la
medida ordenada por un juez incompetente será válida siempre que haya
sido dispuesta de conformidad con las prescripciones de este capítulo,
pero no prorrogará su competencia".
En ésa tarea destaco algunos fuertes indicios que dan la pauta de que
podríamos estar presentes frente a un acto viciado.
En efecto, nótese en primer lugar las características del procedimiento
administrativo disciplinario, llevado adelante por el Presidente del
H.C.D., en el que se advierte que el mismo fue llevado a cabo con una
inusitada velocidad, en la tarea de determinar la posible incompatibilidad
de funciones como causa de cesantía.
A todo evento, aun si nos inclináramos por el supuesto del art. 73, y
consideráramos que ante un caso de incompatibilidad funcional el
funcionario deba cesar ipso facto, surge también como interrogante si el
Presidente del HCD es competente para declarar -en soledad y sin la
participación del resto de los concejales del cuerpo deliberativo-, la
cesantia en cuestión.
ASI VOTO.
Así voto.
Ello porque de los hechos que motivan la pretensión del actor surge que
en el presente "sub-case" se deberá analizar la actuación del Presidente
del Departamento Deliberativo durante la tramitación del sumario
administrativo que en su oportunidad le inició al Sr. Nogueira,
procedimiento que, se tramitó en el ámbito intraorgánico del Honorable
Concejo Deliberante de la Ciudad de la Paz. En consecuencia, no advierto
que se haya producido ni siquiera una razonable apariencia de sustitución
u obstaculización por parte del órgano ejecutivo que haya impedido al
Departamento Deliberativo el ejercicio de alguna competencia o amenace
su eficacia (cf. BARRA, R., Los conflictos de poderes y las llamadas
cuestiones políticas no justiciables", Tratado general de derecho procesal
administrativo, Tomo II, 2da edición, La Ley, Bs. As).
Así voto.
En efecto, de las constancias agregadas al sub lite advierto que los hechos
fundantes de la acción deducida no pueden sino conducir a la conclusión
que en su carácter de Presidente del Concejo Deliberante, y al conducir
dicho órgano, el viceintendente forma parte del Poder Legislativo
Municipal.
Con lo que no siendo para más, se dio por finalizado el acto quedando
acordada la siguiente sentencia:
SENTENCIA:
VISTO:
SE RESUELVE:
SE REGISTRÓ. CONSTE.-
PATRICIA E. ALASINO
SECRETARIA S.T.J.E.R