“UNIVERSIDAD JOSÉ CARLÓS MARIÁTEGUI”

FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS, EMPRESARIALES Y

PEDAGÓGICAS

“CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL”

CARRERA PROFESIONAL DERECHO

CICLO IX

GRUPO:

– HARRY ALVA DAVILA

– CLAUDIA AGUILAR
– MIRIAN VERAPINTO MANRIQUE
– ORIANA ZORRILLA AGRAMONTE
– FIORELLA ESPINOZA
– DANILO VELASQUEZ
– MARISOL INFANTAS

DOCENTE: EDGARD GALDOS

ILO-PERU

2019
DEDICATORIA:

Este trabajo está dedicado a mis

compañeros que se esforzaron, poniendo
empeño en realizar el trabajo y a Dios
quien nos cuida y vela por nosotros.
INDICE
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................ 4
LA CESION DE POSICION CONTRACTUAL............................................................... 5
EL OBJETO DE LA POSICION CONTRACTUAL: ...................................................... 5
TEORIAS NEGATIVAS ..................................................................................................... 5
1. TEORÍAS DE MODIFICACIÓN: ........................................................................................ 5
2. TEORÍAS DE NOVACIÓN: ............................................................................................... 6
TEORIAS POSITIVAS: ...................................................................................................... 6
A) TEORIA ATOMISTA ................................................................................................. 6
B) TEORIA DEL NEGOCIO COMPLEJO ...................................................................... 6
C) TEORIA UNITARIA .................................................................................................. 7

CONCEPTO DE CESION DEL CONTRATO, CESION DE POSICION

CONTRACTUAL. ................................................................................................................ 7
CARACTERISTICAS: ....................................................................................................... 7
OBJETO DE LA CESION DE POSICION CONTRACTUAL......................................... 8
CARACTERES: ................................................................................................................. 8
ES UN CONTRATO:.......................................................................................................... 9
ES CONSENSUAL: ........................................................................................................... 9
ES UN CONTRATO CELEBRADO ENTRE TRES PARTES. ....................................... 9
LA SUSTITUCION SE PRODUCE EN EL CONTRATO ORIGINARIO. .................... 10
ES GRATUITO U ONEROSO. ....................................................................................... 10
SUJETOS DE LA POSICION CONTRACTUAL ............................................................ 11
FORMACION DEL CONTRATO DE CESION DE POSICION CONTRACTUAL: ..... 11
FORMA DE LA TRANSMISION, CAPACIDAD DE LAS PARTES Y VICIOS DE
CONSENTIMIENTO: ...................................................................................................... 12
EFECTOS: ........................................................................................................................ 12
- Efectos entre el cedente y el cesionario ................................................................. 12
- Efectos entre el cedente y el cedido ....................................................................... 12
- Efectos entre el cedido y el cesionario .................................................................. 12
DIFERENCIA ENTRE CESSION DE POSICIÓN CONTRACTUAL Y LA SESIÓN DE
DERECHO........................................................................................................................ 13
CONCLUSIONES .............................................................................................................. 17
BIBLIOGRAFIA ................................................................................................................ 18
 INTRODUCCIÓN

Entendemos como cesión de posición contractual a la situación que ocupa una o más
personas en un contrato y que se encuentra en contraposición a los intereses de otra u otras
personas que intervienen en el contrato.
 LA CESION DE POSICION CONTRACTUAL

Una reflexión sobre los diferentes puntos que tienen que ver con esta institución:

Empezando con el primer punto

EL OBJETO DE LA POSICION CONTRACTUAL:

¿Cuál es objeto de la posición contractual?

El propio nombre de la institución pone en evidencia al objeto sin embargo ello no puede
conducirnos a pensar que tenemos una respuesta fácil, inmediatamente debemos
preguntarnos que es posición contractual a lo que problematizamos el tema; para llegar
al objeto lo que resulta conveniente es ver la evolución histórica de esta institución.

Quizá remontándonos a la instancia del derecho moderno occidental, me refiero al derecho

romano, aparece negada en su esencia, por lo tanto ceder su título era algo originariamente
inadmisible, sin embargo las necesidades impusieron abrirse las posibilidades de admitirse;
por eso relativo a ello aparecen la teorías negativas.

TEORIAS NEGATIVAS
Característica común, niegan que puedan efectuarse la cesión del contrato estas se
subdividen en:

1. Teorías de modificación:

- Teoría de la cesión de créditos: Negociabilidad de los créditos, ceder créditos.

- Teoría de la asunción del cumplimiento del contrato: El cedente se obliga a
traspasar al cesionario los beneficios que se dividen del contrato con el adíelo
 - Teoría de la cesión cumulativa o imperfecta: Ingresaría un tercero a la relación
contractual, en la cesión de créditos.

2. Teorías de novación:

- Teoría de la cesión de créditos y novación de deudas. Se cederían todos sus créditos

y paralelamente se novarían sus deudas.
- La teoría de la renovatio contractus.- Se cede la relación contractual, es decir no
se transfiere la titularidad sino la relación contractual.

En todas estas teorías negativas, no es posible la asunción de deudas. Si bien las teorías
negativas tuvieron su momento de auge decisivo, poco a poco desde la segunda mitad del
siglo pasado, se torna en los juristas la preocupación de encontrar una solución de que
en un acto único se pueda ceder los derechos y obligaciones emanados de un contrato.

Por eso en el Código Civil Italiano de 1942 se admite en primer lugar legislativamente se
hizo patente con el impresionante impacto, en el III Congreso Internacional de Derecho
Comparado celebrado en Londres en 1950 en el que los juristas LEITMANN (Alemania) y
GALVAO TELLES (Portugal) plantearon el tema de cesión de contratos . Como dice
Cristóbal Montes se ha producido una verdadera explosión a favor de la cesión del
contrato y aparecen las teorías positivas.

TEORIAS POSITIVAS:
a) TEORIA ATOMISTA: o de la descomposición, (construida por DEMELIOS). La
cesión del contrato, mediante dos negocios (Cesión de créditos y asunción de
deudas).
b) TEORIA DEL NEGOCIO COMPLEJO: (atribuido a FONTANA Y GALVAO
TELLES). La transmisión de créditos y deudas se hacen mediante un solo acto.
 c) TEORIA UNITARIA: (representada por SIBER MOSSA Y PULEO), sostiene que
la cesión del contrato opera mediante una transmisión integral sino también los
demás Derechos y Deberes que forman parte de la relación jurídica obligacional
creada por el contrato.

Después de adopción por el Código Civil Italiano de 1942, la teoría Unitaria se difundió
mundialmente y actualmente es recogido por nuestro C.C. peruano.

La denominación de “CESION DE POSICIÓN CONTRACTUAL” corresponde al C.C.

Portugués de 1966.

¿Qué debe entenderse por POSICIÓN CONTRACTUAL, titularidad que un sujeto adquiere
como consecuencia de su intervención en la formación de la relación contractual
propiamente en la celebración de un contrato.

CONCEPTO DE CESION DEL CONTRATO, CESION DE POSICION

CONTRACTUAL.
La cesión de posición contractual es la operación jurídica mediante la cual uno de los
titulares originales de una determinada relación contractual cede a un tercero dicha
titularidad a fin de que, manteniéndose objetivamente intacta la relación contractual, ella
vincule a nuevo titular con el otro original, desde luego con el asentimiento de este . según
ANDREOLI Y GARCIA AMIGO, nos dice que la sesión de contrato es el acto jurídico
mediante el cual una de las partes originarias de la relación obligacional citada por un
contrato (cedente) con el consentimiento imprescindible de la otra parte originaria (cedido)
permite realizar la llamada circulación del contrato, es decir la transferencia de un tercero
(cesionario) de la titularidad de dicha relación la cual permanece, idéntica intacta en su
dimensión objetiva de tal manera que el tercero sub entra, en lugar del cedente, en la
totalidad de los derechos y obligaciones que se derivan del contrato celebrado entre el
CEDENTE y el CEDIDO.

CARACTERISTICAS:
OBJETO DE LA CESION DE POSICION CONTRACTUAL

Esta característica es materia de discusión en la doctrina.

1. Algunos autores consideran que el objeto de la sesión en el contrato básico pensamiento

antiguo.

2. Otros siguiendo a BARESSI, es la trascendencia entera de la situación jurídica que el

Contrato Básico que genera al cedente.

3. CARRESI, la sesión opera en la cualidad de parte.

4. ANDREOLI, cesión importa la sustitución en toda la posición contractual que

corresponde al CEDENTE en el contrato básico mismo, considerando que este “permanece
vivo como fuente reguladora del posterior desarrollo de relaciones jurídicas”. No participo
en cambio de la opinión de ANDREOLI en lo que respecta a que el contrato básico sigue
vivo, el contrato básico cumple su cometido al crear obligaciones que emanan de él,
subsistiendo solo, como dice MESSINEO, la relación obligatoria que nace del contrato.

De todo lo dicho cabe mencionar que el intercambio de posiciones contractuales del

cedente y del cesionario, el primero deja de ser parte para convertirse en tercero, y el
segundo deja de ser tercero para convertirse en parte.

CARACTERES:

Los caracteres más importantes del contrato de cesión de posición contractual, son los
siguientes:

a) Es un contrato, por cuanto las partes que intervienen en la cesión, que son: el
cesionario, el cedente y el cedido, deben ponerse de acuerdo para manifestar su
voluntad común, de que la posición contractual del cedente sea asumida por el
cesionario, a fin de que el cesionario adquiera los derechos y obligaciones que
correspondían al cedente.
b) Es un contrato celebrado entre tres partes: cesionario, cedente y cedido, es decir que
es un contrato trilateral.
c) Es un contrato consensual, porque se perfecciona mediante el solo consentimiento
de las tres partes, el cual puede ser simultáneo o sucesivo.
 d) El objeto del contrato, es la cesión de posición contractual en el contrato básico,
pues la posición contractual, comprende no solo todos los efectos del contrato
nacidos para el cedente, sino también los que se produzcan en el futuro, por virtud
de la relación obligatoria nacida del contrato, desde que la cesión del contrato, tiene
su razón de ser, en el hecho de que el cesionario entra en la relación jurídica creada
por el contrario, para ocupar el lugar del cedente, lo que implica que queda ligado a
todas las vicisitudes del cumplimiento del contrato.
e) El contrato puede ser a título gratuito u oneroso, entre el cedente y el cesionario.

ES UN CONTRATO:

Porque se requiere de un concierto de voluntades entre las partes que lo celebran;

declaración de voluntad común y en virtual constituyen obligaciones, en efecto, las partes
que intervienen en la sesión, ósea el CESIONARIO, CEDENTE Y CEDIDO deben, ponerse
de acuerdo para manifestar su voluntad común (voluntad de las tres).

ES CONSENSUAL:

La cesión del contrato se perfecciona mediante el consentimiento de la tres partes, ya sea

simultánea o sucesivamente: las tres partes manifiestan sus respectivas voluntades
coincidentes sin cuyo concurso no ha contrato.

Sin embargo, la oportunidad del consentimiento puede variar, pues en relación a la

intervención del cedido para que dé a conocer su conformidad, se presentan tres
situaciones:

1. Antes

2. Mismo acto.

3. Después.

ES UN CONTRATO CELEBRADO ENTRE TRES PARTES.

Para algunos autores como: MESSINEO, ALTERINI, REPETTI, es un contrato bilateral,
celebrado entre el Cedente y Cesionario, debiendo el Cedente, únicamente aceptar. Es
mas MESSINEO considera que al efectuarse el consentimiento de los tres se estaría ante
un negocio plurilateral, pero no un contrato.

Otros como GARCIA AMIGO y ANDREOLI, dicen que el Contrato de Cesión es

trilateral, entonces estamos de acuerdo con ellos, puesto que pueden existir contratos
plurilaterales, en la cesión es necesario el acuerdo de voluntades del CEDENTE,
CESIONARIO y CEDIDO.

 El consentimiento del cedido no es un “simple requisito de eficacia de la cesión”, el

consentimiento tiene elemento constitutivo de la Relación Jurídica Obligacional
 Aceptación por el cedido es solo “un hecho condicional”.
 Aceptación hecho anecdótico y colateral.

LA SUSTITUCION SE PRODUCE EN EL CONTRATO ORIGINARIO.

El contrato originario no sufrirá ninguna modificación al margen de la sustitución del

cedente por el cesionario.

Se entiende que el contrato de cesión tendrá ejecución instantánea aunque es posible por
excepción un plazo corto de vigencia, el contrato de sesión se extinguirá cuando quede
perfeccionado la sustitución del cedente por el cesionario en el contrato originario. La
triangulación es inevitable considerarla, porque con esta figura, las personas que celebran
el contrato principal no son las mismas las que finalmente las ejecutaran.

ES GRATUITO U ONEROSO.

El gratuito prioritariamente, admitiéndose la posibilidad de constituirlo en oneroso, depende

del interés manifiesto que tenga uno u otro contratante en la cesión. Pues entonces el
interesado en la cesión es el CEDENTE obviamente se prioriza la gratuidad, pues su
interés es apartarse del contrato que lo vínculo con el cedido por el otro lado, el interesado
el interesado en la cesión sea el cuestionario la onerosidad aparece claramente, pues el no
pretenderá que alguien gratuito o graciosamente le ceda su posición contractual; pero estas
prestaciones solo son a cargo del CEDENTE Y CESIONARIO.

SUJETOS DE LA POSICION CONTRACTUAL

EL CEDENTE.

- Interviene en la celebración del contrato originario.

- Tiene interés de salir de la relación contractual original, para lo cual debe transmitir
sus derechos y obligaciones, concediendo la TITULARIDAD a un tercero que es
CESIONARIO.
- Puede ser persona natural jurídica.

EL CESIONARIO.

- Tercero ajeno al contrato, pues no interviene en el contrato originario.

- Recibe la totalidad de la posesión contractual, ingresando al lugar del CEDENTE.
- Inicialmente tercero absoluto, se convertirá en tercero relativo.
- Interés de ingresar a la relación contractual.

EL CEDIDO.

- Contratante originario, cuyos propios derechos y obligaciones permanecen incólume,

nada cambia para el – solo se ha producido una sustitución de su co-contratante,
ahora es otro.
- Permanecen jurídicamente vinculados.
- No es tercero.
- Debe manifestar conformidad con dicho contrato de sesión.

FORMACION DEL CONTRATO DE CESION DE POSICION CONTRACTUAL:

Para la formación de este contrato básicamente debe seguirse la siguiente secuencia:

- Declaraciones de voluntades simultaneas

- Cesionario y cedente, puestos de acuerdo, solicitan el consentimiento del cedido.
- El cedido presta su consentimiento previamente
FORMA DE LA TRANSMISION, CAPACIDAD DE LAS PARTES Y VICIOS DE
CONSENTIMIENTO:

De conformidad con el Art. 1435 del C.C tanto la forma, la capacidad, los vicios de
consentimiento y las relaciones entre los contratantes se definirán en función del acto
que sirve de base a la cesión y se sujetaran a las disposiciones legales correspondientes.
Así por ejemplo, si se cede la posición contractual de un contrato de mutuo, tendrá que
regirse por lo dispuesto para este contrato.

EFECTOS:

El principal efecto de la cesión de posición contractual, es hacer posible la circulación

de la relación jurídica creada por el contrato, o sea, que el cesionario entra en esta
relación en lugar del cedente, vinculándose con el cedido.

- Efectos entre el cedente y el cesionario: Los principales efectos son los siguientes:

a) Intercambio de posición contractual

b) La obligación de parte del cedente de garantizar al cesionario, la existencia y
validez del contrato básico salvo pacto en contrario (art. 1438)
c) Garantía de su cumplimiento por parte del cedido

- Efectos entre el cedente y el cedido: El cedente queda liberado de todas las

obligaciones que tiene respecto al cedido y pierde todos los derechos que tenía
sobre éste, por razón del contrato básico.

- Efectos entre el cedido y el cesionario:

a) El cesionario queda vinculado con el cedido en calidad de parte contratante,

asumiendo todos los derechos y obligaciones que se derivan del contrato básico,
de modo que las partes del contrato básico ya no son el cedido y el cedente, sino
el cedido y el cesionario.
b) El cedido adquiere el derecho de oponer al cesionario todas las excepciones
nacidas del contrato básico, inclusive la excepción de incumplimiento. Por otro
lado, recíprocamente, el cesionario podrá oponer al cedido las mismas
excepciones derivadas del contrato, pero no las que se deriven de su vinculación
con el cedente y que no emanen del contrato básico, a no ser que el cedido haya
hecho expresa reserva, en el momento en que aceptó la cesión (art. 1438, ultima
parte).
DIFERENCIA ENTRE CESSION DE POSICIÓN CONTRACTUAL Y LA SESIÓN
DE DERECHO

Para los interesados en el denominado “Derecho Inmobiliario”, el siguiente caso toca un

tema que suele generar discusión a nivel operativo pero que es muy pocas veces abordado a
nivel teórico:

A es propietario de un inmueble y suscribe un contrato de constitución de derecho de

superficie (el “Contrato”) a favor de B. Durante la vigencia del Contrato, B suscribe un
acuerdo de cesión con C, mediante el cual: (i) le transfiere su derecho de superficie; y (ii) se
establece que dicha cesión no implicará una modificación en el Contrato, por lo que la
contraparte de A (y por ende, la obligada a cumplir con todas las obligaciones establecidas
en el Contrato) seguirá siendo B, salvo que las propias partes establezcan algo distinto en el
futuro.

El acuerdo de cesión se presenta para su inscripción (a efectos de que en la partida especial

figure C como nuevo titular de la superficie) y el Registrador plantea la siguiente
observación: “Al haberse producido la cesión del derecho de superficie ha operado
inmediatamente la cesión en la posición contractual [del Contrato], por lo que debe
entenderse que el segundo acuerdo (suspender la cesión de la posición contractual) no es
posible, pues con la cesión de la superficie, la posición contractual vinculada a ésta
también ya fue transferida al nuevo titular (C)”.

Quisiera aprovechar esta observación del Registrador para abordar la –pocas veces
analizada– relación existente entre la cesión de un derecho real derivado[1] (superficie,
usufructo, uso, etc.) y la cesión de la posición contractual en el acuerdo que dio lugar a tal
derecho (“contrato de constitución de derecho de superficie”, por ejemplo).

Desde mi punto de vista (y en contra de lo sostenido por el Registrador) se trata de cesiones

independientes, por lo que la transferencia del derecho real no determina, bajo ningún
punto de vista, la cesión de la posición contractual. Las razones las detallo a continuación
(en lo que sigue haré referencia al derecho de superficie, por haber sido éste el que dio
lugar a la observación registral, sin embargo, el análisis es perfectamente extensible a
cualquier otro derecho real derivado).
En primer lugar, el Código Civil (CC) reconoce la autonomía de la cesión del derecho real
de superficie respecto de la cesión de la posición contractual.

Por un lado, el artículo 1031° CC reconoce la posibilidad de transmisión autónoma de la

superficie sin que ello venga de la mano o traigo consigo la cesión de la posición
contractual: “El derecho de superficie es transmisible, salvo prohibición expresa”.

La cesión de posición contractual, por su parte, encuentra regulación en el artículo 1435°

CC: “En los contratos con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de
las partes puede ceder a un tercero su posición contractual”.

Si se tratase de la misma cesión carecería de sentido la regulación autónoma que ha

dispuesto el legislador para uno y otro supuesto. Y esta regulación autónoma responde a los
distintos planos en los que operan cada una de dichas cesiones: la cesión de la superficie
opera en el ámbito de los derechos reales, mientras que la cesión de posición contractual
produce sus efectos con relación a los derechos personales y las obligaciones asumidas por
cada una de las partes en el acuerdo de constitución.

En segundo lugar, la diferencia entre ambos tipos de cesión se aprecia en la forma en que
ella adquiere eficacia: para la cesión del derecho de superficie la regla es que el titular
puede transferirlo libremente, sin necesidad de contar con la autorización de su contraparte
(propietario del terreno). Sólo por excepción, cuando así lo haya establecido el propio
contrato, el superficiario deberá contar con la venia del propietario para transferir su
derecho.

Todo lo contrario ocurre en la cesión de posición contractual, la cual –conforme al artículo

1435° CC– requiere indefectiblemente de la autorización, participación o venia del
“cedido” (propietario del terreno).

Y esto nos lleva a la tercera razón –tal vez la más importante– por la que no debemos
confundir ambas cesiones: sostener –como lo ha dicho el Registrador– que la cesión del
derecho real genera una modificación en la posición contractual, significaría imponerle al
“cedido” (propietario del terreno) una parte contractual que éste nunca aceptó,
contraviniéndose así el mandato claro del artículo 1435° CC.
En efecto, imagínese que en un contrato de constitución de derecho de superficie no se
establece nada respecto de la eventual cesión o transferencia del derecho de superficie:

 El superficiario podría (al amparo del artículo 1031° CC) ceder su derecho real
sin necesidad de contar con el asentimiento del otorgante (propietario del
terreno); sin embargo,
 Al amparo del artículo 1435° CC, el superficiario no podría ceder su posición
contractual en el contrato de constitución, salvo que cuente con la venia de su
contraparte (propietario del terreno y otorgante de la superficie).

Si lo señalado por el Registrador fuese correcto, entonces el superficiario, al ceder su

derecho real estaría también cediendo su posición contractual, con lo cual estaría
imponiéndole al propietario del terreno una parte contractual (nuevo superficiario) que
aquel nunca autorizó, contraviniendo así el artículo 1435° CC.

En conclusión, la regla es que la cesión del derecho real no determina la cesión en el

acuerdo que dio lugar a tal derecho. El superficiario (o usufructuario) podrá ceder su
derecho sin necesidad de contar con la venia del cedido (otorgante del derecho real
derivado), pero ello no implicará de ninguna manera que el cesionario (nuevo superficiario
o usufructuario) pase a formar parte del acuerdo original.

Sin embargo, debemos tener cuidado de no aplicar indebidamente esta regla. Y digo esto
pensando puntualmente en el contrato de arrendamiento, para el cual existe una disposición
normativa expresa (inciso 1 del artículo 1708° CC) que ha establecido que la cesión del
derecho real (propiedad, en este caso) genera de manera automática la cesión en la posición
contractual:

“En caso de enajenación [transferencia de la propiedad] del bien arrendado se

procederá del siguiente modo:

1. Si el arrendamiento estuviese inscrito, el adquirente [nuevo titular del derecho real de

propiedad] deberá respetar el contrato, quedando sustituido desde el momento de su
adquisición en todos los derechos y obligaciones del arrendador”.
Para el caso del derecho de superficie (y demás derechos reales derivados) no existe un
dispositivo normativo similar al inciso 1 del artículo 1708° CC, por lo que la cesión del
derecho real y la cesión de la posición contractual correrán por cuerdas separadas.
 CONCLUSIONES

1. Una vez celebrada la cesión de posición contractual, el cedente sale de la relación

contractual y le da ingreso al cesionario, siendo este último quien asume todos los
derechos y obligaciones que le correspondían al cedente en el contrato. De esta
manera, el cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del
contrato.

2. Para efectos de la Ley del Impuesto General a las Ventas, la cesión de posición
contractual no se encuentra bajo el ámbito de aplicación del IGV, debido a que no se
enmarca dentro de ningún supuesto de hecho previsto por el artículo 1° de la Ley
Impuesto General a las Ventas (en adelante la Ley).

3. La cesión de posición contractual no se encuentra gravada con el IGV, debido a que

no existe transferencia de propiedad del bien, sino solo el derecho a usarlo por la
cesionaria en calidad de arrendataria (entendemos a la cesión de posición contractual
dentro del ámbito de un arrendamiento financiero).
 BIBLIOGRAFIA

http://guiasjuridicas.wolterskluwer.es/Content/Documento.aspx?params=H4sIAAAAAAAEAMtMS
bF1jTAAAUNDCyNjtbLUouLM_DxbIwMDCwNzAwuQQGZapUt-
ckhlQaptWmJOcSoAIbYwQjUAAAA=WKE

http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechopucp/article/view/5863

https://legis.pe/cesion-derecho-real-cesion-posicion-contractual-observacion-registral/