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DERECHO PROBATORIO
CRONOGRAMA
EXAMEN: 26 de AGOSTO
Actividades varias
BIBLIOGRAFÍA
Julio 29 de 2013
Pruebas:
Testimonio del anciano del piso de abajo que escucha y se desplaza 13 metros en 15
segundos según su decir. Desvirtuado por su incapacidad para andar rápidamente y
por la imposibilidad de que haya escuchado con el ruido del tren.
Testimonio de la señora del edificio de enfrente que ve a través del tren, desvirtuado
por el uso de gafas.
PROCESO PENAL
Notificación: Debe hacerse mediante citación enviada por la oficina postal del lugar.
Asistiendo la parte citada, con la firma en el despacho se considerará notificado
personalmente y empiezan a correr los términos para ejercer el derecho de
contradicción. Si después de la citación no asiste se debe acudir nuevamente a la
oficina postal para surtir la notificación por aviso poniéndole un aviso en la puerta de la
casa, al finalizar el día siguiente se considera notificado. Y empiezan a correr los
términos de traslado. Si la dirección es errónea o se desconoce el paradero del
demandado procederá el emplazamiento. El emplazamiento directo es por declaración
en la demanda o producto de una notificación personal malograda por dirección
errónea.
El resto de autos del proceso se notifican por estados. Se harán al día siguiente de
haberse dictado un auto (CGP) pasado un día en el CPC.
Notificación en estrados.
Para el jueves:
1. Detectar diferencias entre evidencia física, elementos materiales probatorios y
medios de prueba.
2. ¿Qué es una coartada y cómo se manejó en el video la coartada? Relación con las
negaciones
05 de Agosto de 2013
Notificación. Se notifica por regla general personalmente, ante la inasistencia del citado
se notifica por aviso, si es imposible la notificación por no conocer el paradero del
demandado se hará por emplazamiento. Notificación del resto de providencias por
estados, y a la luz del CGP la forma natural de notificar las providencias va a ser la
notificación en estrados. Una vez notificada una providencia en estrados, se entiende
ejecutoriada inmediatamente.
Pedro está en Girón hace 15 años con calidad de invasor en un predio cuyo avalúo
catastral es de 160 millones de pesos.
Competente: Juez Civil del Circuito (fuero territorial, pero como en Girón no hay
circuito) de Bucaramanga.
1. Superintendencia financiera
2. De industria y comercio
3. Dirección nacional de derechos de autor
4. Ministerio de justicia
5. Superintendencia de sociedades
RECURSOS
ORDINARIOS
1. Apelación: ante el mismo funcionario para que el superior revise la decisión del
que la profirió. Procede contra sentencias y los autos del artículo 321. Efectos:
diferido, suspensivo y devolutivo.
2. Reposición: ante el mismo funcionario para que él mismo revise su decisión.
Sólo se predica de autos.
3. Queja: Cuando es negada la apelación por el funcionario que produjo la
decisión, se interpone ante el superior para que revise la decisión.
4. Súplica: Es la misma apelación ante órganos colegiados.
Extraordinarios
Hoy es el juez el que determina quien prueba por estar en mejores condiciones de
prueba. Esta situación se comprueba según el artículo 167:
Así con estos 5 supuestos se entiende que se está en mejor condición de prueba y por
lo tanto el juez puede distribuir la prueba a esa parte.
PARTES Y TERCEROS.
Fin de Agosto 05 de 2013
08 de Agosto de 2013
PARTES Y TERCEROS
Los peritos deben acreditar exhaustivamente su pericia respecto al tema sobre el que
va a declarar. Y además justificar el origen de la información obtenida y que declara.
PROCESO EJECUTIVO
Ejemplo: una señora firmó una letra de cambio el 7 de agosto de 2010. Aunque ya
prescribió es posible demandar porque la prescripción debe ser alegada (no puede ser
reconocida por el juez).
Buscar la convicción del juez para alcanzar la verdad matizada por la presunción
de inocencia en el penal y por la carga de la prueba en el civil
DERECHO A LA PRUEBA
Características:
Deberes: les corresponden a todos los sujetos que intervienen en el proceso, es decir,
el juez tiene deberes con las partes, las partes con él y las partes entre sí. La relación
jurídico procesal nace cuando es notificado el demandado de la existencia de la
demanda y con ella surgen los deberes procesales: lealtad, buena fé, etc.
Las obligaciones: pasan por el concepto patrimonial, por lo tanto el juez no tiene
obligaciones. La principal obligación procesal es las costas: rubros que paga la parte
vencida en el proceso, que comprende (i) los gastos del proceso y (ii) las agencias en
derecho. Se liquidan en la sentencia.
Es un poder jurídico de las partes para llevar al juez al conocimiento de hechos que
emplean como fundamento de las pretensiones.
Los sujetos activos del derecho a probar son las partes y los terceros.
15 de Agosto de 2013
QUÉ ES LA PRUEBA
PRESUPUESTOS SUSTANCIALES
22 de agosto de 2013
PRACTICA DE PRUEBAS
En oposición a la solicitud, que es sólo de las partes y al decreto, que es solo del juez,
la práctica de pruebas es una actividad del juez y de las partes.
PRACTICA DE LA PRUEBA TESTIMONIAL EN EL PROCESO CIVIL
DECLARACIÓN DE PARTE
INTERROGATORIO DE PARTE
El CGP estipula que el juez podrá interrogar a las partes en el artículo 198 (lo establece
como una facultad). Más adelante establece que debe interrogar a las partes,
haciéndolo obligatorio.
A petición de parte, el juez podrá aprovechar la prueba e interrogar al citado antes del
demandante, no obstante la regla general es que primero lo haga el demandante. Por
razones técnicas el apoderado del citado no puede interrogar a este en diligencia de
interrogatorio de parte, pues el fin de dicha diligencia es obtener la confesión.
El sistema de valoración de pruebas puede ser de dos formas: (i) de acuerdo a las
reglas de la sana crítica (sistema vigente), en este sistema hay una regla de libre
apreciación de las pruebas, porque el juez el único criterio que tiene para valorar las
pruebas será bajo las reglas de la lógica y la experiencia.
(ii) El otro sistema de valoración es el de tarifa legal de prueba, en este sistema es el
legislador el que le da el valor a cada prueba, existe una cerrada y preestablecida
valoración de las pruebas. Por regla general no se atiende a este sistema, sin embargo
hay algunos aspectos en que sí hay tarifa legal de prueba. Ejemplo: teniendo en cuenta
que el derecho probatorio tiene connotaciones de derecho sustancial, porque hay
ciertos actos que para que nazcan a la vida jurídica requieren de un medio de prueba,
la compraventa de bien inmueble tiene sistema de tarifa legal, cual es la escritura
pública. Otro ejemplo es el nacimiento que sólo se prueba mediante registro civil de
nacimiento. Otro ejemplo es la promesa de venta de bien inmueble, que debe constar
por escrito.
Caso: Una abogada hizo un negocio con otros dos abogados, el negocio fue la venta
de una oficina valorada para el año 2004 en $35.000.000. Después de la negociación
se realizó la entrega de la oficina, y recibió $25.000.000 dejando un restante de
$10.000.000. Con esta información es posible inferir que procedería un proceso
ejecutivo o un proceso de resolución del contrato de compraventa. La oficina está
valorada para el 2012 en $100.000.000. No hay contrato escrito.
Es una operación intelectual o proceso mental de orden crítico que hace el juez sobre
los elementos de prueba que se han empleado en el proceso con el fin de obtener
certeza respecto de los hechos afirmados por las partes como fundamento de sus
pretensiones.
ANTICIPADA (278 CGP): (i) cuando las partes de común acuerdo se los pidan; (ii)
cuando no existan pruebas por practicar, porque ya se practicaron en la demanda y/o
en la contestación (es posible llevar a los testigos practicados en la demanda); (iii)
cuando se encuentre probada alguna de las denominadas excepciones mixtas (cosa
juzgada, transacción, caducidad, falta de legitimación, xxx)
(ii) cuando no hayan pruebas por practicar, se refiere a que las pruebas ya se
practicaron, esto es posible de la siguiente manera:
En caso de que la parte demandada sea citada a escuchar testimonio ante notario y no
comparezca se entenderá abandonado el derecho de contradicción, pues con la
citación éste fue garantizado al ofrecérsele la posibilidad de controvertir.
En caso de que no haya asistido y dentro de los tres días siguientes haya mostrado al
notario el caso fortuito o fuerza mayor, el testimonio se practicará otra vez.
28 de agosto de 2013
El juez puede abstenerse de decretar una prueba por estar encaminada a probar un
hecho que no requiere prueba en el artículo 161 del CGP:
02 de Septiembre de 2013
II. De acuerdo a la forma en cómo perciba el juez el hecho objeto de prueba. Pueden
ser: (i) directas o (ii) indirectas.
III. De acuerdo a la oportunidad en que se practiquen, pueden ser: (i) procesales y (ii)
extraprocesales. El criterio para determinar si una prueba es procesal es la demanda.
Si existe demanda se hablará de prueba procesal, si no existe se tratará de prueba
extraprocesal. Si hay imputación se considerarán pruebas procesales, si no hay
imputación serán extraprocesal.
05 de septiembre de 2013
JUDICIALES:
1. Interrogatorio de parte
2. Inspección judicial
La diligencia anticipada se debe pedir ante el juez que vaya a tomar efectos. Si la
actuación va a surtir efectos ante un juez civil municipal debe pedirse a uno municipal;
si se va a surtir ante uno del circuito, se solicitará a este.
V. Según constituyan o no requisito para que el acto exista pueden ser: (i) ad
sustanciam Actus y (ii) ad probationem
El proceso de RIA no sirve porque no habría legitimación por activa por parte de A por
no ser el arrendador. No obstante un proceso de restitución de tenencia pudo haber
procedido.
PRESUPUESTOS PROCESALES
Son una serie de requisitos indispensables para que el juez dicte sentencia de fondo. Si
no están no pueden dictar sentencia de fondo, deben ser estudiados al momento de
dictar sentencia y son:
PRESUPUESTOS SUSTANCIALES
Son una serie de requisitos indispensables para que el juez dicte sentencia de fondo
favorable.
La mayoría de los tratadistas coinciden en que lo se debe probar son los hechos. No
obstante, Tarufo indica que el objeto de prueba no son los hechos son las afirmaciones
que de los hechos hacen las partes. Lo que se prueba es la afirmación o negación que
se haya hecho.
1. Todo lo que representa una conducta humana, los sucesos, los acontecimientos,
los hechos o los actos humanos perceptibles, inclusive las simples palabras se
pueden probar.
2. Los hechos de la naturaleza en los que no interviene la actividad humana.
3. Cosas u objetos materiales, aspectos de la realidad material, por ejemplo: los
documentos.
4. La persona física humana y sus características.
5. Estados y hecho psíquicos internos del hombre como el conocimiento y el
consentimiento.
09 de septiembre de 2013
OBJETO DE PRUEBA: en términos general son los hechos, pues la norma indica que
se debe probar el supuesto de hecho.
TEMA DE PRUEBA
Tiene relación con la pertinencia, es decir, cuales son los hechos que es necesario
probar.
DEFINICIÓN: Se trata de aquellos hechos que es necesario probar por ser los
supuestos de las normas jurídicas cuya aplicación se discute en un proceso.
2. PRINCIPIO DE VERACIDAD
LAS TACHAS
TACHA DE FALSEDAD art. 269 CGP: si el documento sale por falso el derecho
penal actuará.
Aquí se presenta el extraño caso en el que el abogado se podría ver afectado en
su patrimonio por proponer una tacha infundada sin poder especial para
proponerla. Aunque la falsedad de la firma sea evidente el juez no puede
pronunciarse al respecto, sino enviar a las autoridades competentes para
realizar tales valoraciones. (Medicina legal, fiscalía general de la nación)
Ejemplo: A afirma que nunca firmó el título por el cual se le está ejecutando a su
abogado; se propuso la tacha de falsedad y las autoridades negaron la falsedad
de la firma. Como el abogado no pidió poder especial para presentar dicha tacha
fueron condenados al 20% solidariamente.
Cada vez que se va a proponer una tacha se requiere de un poder especial
para que en caso de que no prospere no genere responsabilidad en la
condena
Art. 269:
MOMENTOS PROCESALES OPORTUNOS PARA TACHAR DE FALSO UN
DOCUMENTO: (i) en el traslado de la demanda; (ii) en el curso de la audiencia
en que se ordene tenerlo como prueba, sólo si el documento se aporta en
momento diferente al de la demanda.
Si el documento que se busca tildar de falso fue anexado en la contestación de
la demanda, será en el traslado de la misma.
Si no está el cliente en la diligencia se podría pedir el aplazamiento de la
diligencia para proponer la tacha.
Si es un documento intrascendente, inocuo para los fines del proceso no se
puede proponer tacha, sólo se puede proponer contra los documentos que van a
ser objeto de la sentencia, que van a trascender en el fallo.
Los herederos de la persona a quien se atribuye un documento deberán tacharlo
de falso en las mismas oportunidades. Con las consideraciones de que no
conocemos, o no hay quien pueda afirmar la veracidad de la firma. Esta tacha no
genera sanción, porque es un deber que le reclama el código al heredero que no
tiene que saber cómo firmó el causante.
TRÁMITE DE LA TACHA art. 270: (i) Decir que en consiste y (ii) las pruebas. Eso
debe llevar el memorial de tacha. Son requisitos para que el juez lo admita.
Cuando el documento tachado de falso haya sido aportado en copia, el juez podrá exigir
que se presente el original.
El juez ordenará, a expensas del impugnante, la reproducción del documento por
fotografía u otro medio similar. Dicha reproducción quedará bajo custodia del juez.
De la tacha se correrá traslado a las otras partes para que presenten o pidan pruebas en
la misma audiencia.
Surtido el traslado se decretarán 1as pruebas y se ordenará el cotejo pericial de la firma
o del manuscrito, o un dictamen sobre las posibles adulteraciones. Tales pruebas
deberán producirse en la oportunidad para practicar las del proceso o incidente en el
cual se adujo el documento. La decisión se reservará para la providencia que resuelva
aquellos. En los procesos de sucesión la tacha deberá tramitarse y resolverse como
incidente y en los de ejecución deberá proponerse como excepción.
El trámite, de la tacha terminará cuando quien aportó el documento desista de invocarlo
como prueba.
El juez dirá al impugnante que saque una fotocopia o fotografía del alta calidad
porque se quedará con el documento que refleje más o menos la claridad del
que ha sido tachado como falso. A expensas del que la propuso.
El traslado se hará a quien aportó el documento para que diga que tan cierta es
la manifestación del que lo está tachando.
“Él tiene unas condiciones que lo van a hacer faltar a la verdad en consideración
por las circunstancias personales, familiares, etc.”
12 de septiembre de 2013
INHABILES ABSOLUTOS
La tacha por inhabilidad deberá formularse por escrito y antes de la audiencia del
testimonio, u oralmente en la audiencia. El juez resuelve en la audiencia y si la
encuentra probada se abstiene de recibir la declaración.
Este principio nos indica que las pruebas deben ser valoradas de forma libre,
atendiendo a las reglas de la sana crítica, que no pasan de ser las reglas de la lógica y
de la experiencia del juez. En este ejercicio, el de apreciación, el juez debe exponr
razonadamente el mérito que le asigne a cada prueba.
El juez es libre de apreciarlas y el único criterio son las reglas de la sana crítica. A este
sistema se contrapone el de tarifa legal.
La lógica y la experiencia, por ejemplo: que si las pruebas se dio en un escenario con
lluvia puede deducir que en el piso mojado se deslizan los objetos en movimiento como
las llantas de un vehículo.
Valorar: operación intelectual de orden crítico para dar valor a una prueba.
Primero el juez toma cada prueba y aplica el método analítico individualmente, y luego
procede a valorarlas en conjunto.
5. PRINCIPIO DE IGUALDAD
El fiscal podría pedir práctica de pruebas anticipada ante los jueces de garantía con
audiencias preliminares.
Hay libertad en los medios de prueba porque los medios de prueba en condiciones
normales no están tarifados, no tienen tarifa.
Por ejemplo: estado de alicoramiento, puede probarse por prueba documental, por
perito de testigo técnico médico, puede probarse por prueba testimonial.
Se puede probar un hecho por cualquier medio, menos aquellos que estén tarifados.
Los medios de prueba fueron enumerados en el CGP pero también dice que: y
cualquier otro medio que sea útil para la conformación del conocimiento del juez.
Artículo 165.
Es una regla que violaba la ley 600. En el sistema penal anterior la fiscalía investigaba
y tomada decisiones de tipo jurisdiccional. Porque al investigar se parcializa y no puede
tomar una decisión justa.
23 de septiembre de 2013
La prueba debe ser conocida por cualquier persona, tiene un carácter social, no existen
pruebas ocultas por el prestigio de los tribunales. Una situación probada es una
proposición admitida a nivel social.
En este principio resulta importante recalcar que el juez debe motivar la sentencia ya
que la sociedad ejerce un control sobre lo que entiende, sobre lo que se le explica.
“La prueba debe ser conocida por el conglomerado social, no hay pruebas ocultas, la
sociedad debe tener un control sobre las pruebas”
Como principio era cuestionado porque el CPC no lo establecía como tal, y por lo tanto
era desconocido, por ejemplo, al escuchar un testigo, el juez le toma el juramento y
ordena al secretario que lo interrogue, por lo tanto no tiene contacto directo con el
medio de prueba. Pudiendo perderse el juez la verdad derivada de la prueba por no
poder valorar el lenguaje no verbal del testigo (cuando llora, suda o se pone nervioso
no queda reflejado en un documento). Hernán Fabio López defendió la omisión a este
principio calificándolo como regla técnica.
En el CGP el juez necesariamente tendrá contacto personal y directo con los medios de
prueba, porque debe practicar personalmente todas las pruebas que ha decretado.
Salvo en los casos que estipule la ley como excepciones.
Por ejemplo, en el proceso penal todas las pruebas se practican en el juicio oral.
Primero se practican las pruebas de la fiscalía en su totalidad, posteriormente las de la
defensa. No se podría intercalar la práctica de testigos, es decir, uno de la fiscalía y
otro de la defensa. Si, por ejemplo, la fiscalía solicita 10 testigos, ante la dificultad de
practicarlos a todos en la misma audiencia el juez podrá fijar fecha y hora para una
nueva audiencia en un término razonable que asegure la continuidad, un mes o 20 días
por ejemplo.
La prueba debe estar concentrada por que la función de coherencia que debe tener
ante el juez se asegura con la práctica continuada de las pruebas. Que le permita tener
al juez una situación de entendimiento ante lo que se está desarrollando en el proceso.
No podrán decretarse más de dos testimonios por cada hecho, ni las partes podrán formular más
de diez (10) preguntas a su contraparte en los interrogatorios.
ARTÍCULO 10. GRATUIDAD. El servicio de justicia que presta el Estado será gratuito, sin
perjuicio del arancel judicial y de las costas procesales.
Son reglas, no jurídicas, que sirven al hombre normal, en una actitud prudente (sana),
para emitir juicios de valor acerca de cierta realidad. Son las reglas de la lógica y de la
experiencia.
3. MEDIOS DE PRUEBA
Cuando una parte habla en el proceso hay una declaración de parte, pero cuando
un tercero haga una declaración se hablará de declaración de terceros, que es el
mismo testimonio.
3.2. La confesión
La confesión en materia civil y penal. PENAL: no puede existir una confesión válida
en materia penal sin la existencia de un defensor. Tiene que ser espontánea, sin
coacción (es desplegarse sobre la situación de verdad). CIVIL: no implica la existencia
de un defensor para que sea válida la confesión.
CONFESIÓN
Se van dando dependiendo de los momentos que existan en el proceso penal para el
allanamiento a cargos.
Igual valor tendrá la que haga un litisconsorte facultativo, respecto de los demás.
Tendrá el valor de testimonio, pero no significa uqe sea un testimonio. Caso: 5 sujetos
tienen legitimación por pasiva, y si solo uno confiesa tendrá el valor de un testimonio.
La confesión de un litisconsorte tendrá los mismos efectos en la valoración de las
pruebas de una declaración de un testigo.
Solamente se puede confesar si se tiene aceptación del cliente las cuales se entienden
otorgadas para la demanda, la contestación y el traslado de excepciones, la audiencia
inicial y al audiencia del proceso. En ejercicio del mandato o del poder los actos que se
reconozcan y que ocasiones consecuencias jurídicas desfavorables o favorables a la
otra parte tendrá carácter de verdadera confesión. Es razonable anunciar que las
manifestaciones que se hacen, se han hecho según las instrucciones del poderdante.
“por instrucciones de mi cliente no hay bienes por repartir” en vez de “ellos no tienen
bienes” porque pueden quedar a su nombre dichas manifestaciones.
EL juzgado condenó a pagar 100.000.000. Por los 15 años de trabajo, y sus derechos
laborales.
Buscaron los otros dos iniciar un proceso teniendo en cuenta ese precedente. Se buscó
conciliación antes de demandar. Se realizó en la procuraduría y fueron los dos
trabajadores y el representante del municipio (el alcalde con su abogado). Se propuso
que no había necesidad de la demanda y que, siendo las mismas condiciones, lo mejor
era conciliar en 50 millones de pesos a cada uno. Con esta se protege el erario por lo
que el Alcalde aceptó la conciliación y el Procurador dio su visto bueno pues no había
vulneración al erario público. Las conciliaciones avaladas por el procurador van a
control judicial.
La conciliación en materia pública: (i) tiene que ser celebrada ante el procurador y (ii)
tiene control judicial. El juez dijo que el representante del municipio no podía disponer
en ese orden de ideas sobre los caudales del erario. La condena fue mayor a 100
millones de pesos, el juez incurrió en error. Hubo una confesión real en la conciliación
que buscaba proteger el erario.
196: ARTÍCULO 196. INDIVISIBILIDAD DE LA CONFESIÓN Y DIVISIBILIDAD DE
LA DECLARACIÓN DE PARTE. La confesión deberá aceptarse con las modificaciones,
aclaraciones y explicaciones concernientes al hecho confesado, excepto cuando exista
prueba que las desvirtúe.
CASO: un carro arrolló pero fue enviado en su dirección por otro carro. El fiscal vinculó
al conductor del primero, y posterior a su exoneración esperaba vincular al segundo.
Se presenta cuando se llama a una parte o presunta parte para que en actuación
judicial (procesal o extraprocesal) responda las preguntas formuladas por su
contraparte o presunta contraparte, y mediante las cuales se pretende obtener la
confesión. Es un medio para obtener la confesión.
03 de octubre de 2013
Se fija para la audiencia del interrogatorio de parte el 1 noviembre de 2013 a las 9:00
a.m.
El que pide la prueba paga. Si el interrogado vive en lugar diferente a la sede del
juzgado se le deben pagar los gastos de transporte. Carga de la prueba: si la prueba es
solicitada por mí, yo la busco, la
202
El juez debe esperar 3 días después de la inasistencia del citado para poder declarar la
confesión ficta, porque en éste término el citado puede justificar su inasistencia.
3.3. EL JURAMENTO
Se habla acá del JURAMENTO ESTIMATORIO (206 CGP). También hay juramento
promisorio y confirmatorio, y son los que se le toman al testigo o interrogado de parte
de si jura decir la verdad. Son diferentes al estimatorio.
Si no se cuantifican bien las pretensiones se puede ver abocado a una sanción a favor
de la otra parte.
SOLO APLICAR PARA CASOS QUE DEJEN VER EL DAÑO MATERIAL (patrimonial):
EL LUCRO CESANTE Y DAÑO EMERGENTE.
Ejemplo: se pidieron 2000 millones de pesos por el daño moral. Y pidió perjuicios
materiales por 50 millones de pesos. Pero para determinar la cuantía se debe mirar la
última sentencia en que la CSJ haya estipulado el valor máximo para determinado daño
moral. (Lo máximo que haya dado o reconocido la corte).
Para solicitar un testimonio hay que decir, el nombre, el domicilio y la pertinencia (qué
dirá el testigo en el proceso). “Pedro Pérez, localizado en xxx y que interpondrá en el
proceso sobre yyy” So pena de no ser decretado.
Como la carga de probar la tiene el abogado, debe ser el abogado quien busque la
prueba y cite al testigo. Si se pide un testigo y el juez lo decreta debe enviársele el
telegrama, además se debe preparar (en el buen sentido) al testigo para acondicionarlo
al tipo de preguntas que se le van a hacer en la declaración.
Si el testigo no puede asistir porque está laborando, se le pedirá al juez que emita
telegrama también al empleador. Si el testigo se niega a ir, se reitera que el ser testigo
es un deber frente al estado a colaborar con la recta administración de justicia, por lo
tanto no es facultad del testigo determinar su asistencia o no.
30 de septiembre de 2013
Qué es un testimonio
Deber de testimoniar
Tipos de preguntas
Es un medio de prueba que consiste en el relato que un tercero hace al juez sobre el
supuesto conocimiento que tiene de algunos hechos; (ii) el testimonio es la narración
que una persona hace de los hechos por ella conocidos, para dar conocimiento de los
mismos a otros. Si la declaración viene de una de las partes será considerada
declaración de parte, si proviene de un tercero será considerada testimonio.
3.4.2.1. La persona (tercero) que lo rinde es una persona física, no puede ser
testigo una persona jurídica, el representante de la persona jurídica
sí puede ser testigo.
3.4.2.2. No puede ser testigo quien es parte. En el evento de los
litisconsorcios si la declaración no proviene de todos los litisconsortes
tendrá el valor de declaración de tercero. Pero esto no indica que se
le considerará testimonio, sólo tendrá el valor del testimonio.
3.4.2.3. Si al momento de rendir el testimonio el testigo manifiesta que no le
consta o no sabe nada, existió el órgano de prueba (testigo), pero no
existió testimonio como medio de prueba. Tenie ndo en cuenta que
hay clases de testigo, si se llama a un testigo directo (aclarando que
el testimonio es una prueba indirecta, se le denomina testigo directo
a aquél que presenció los hechos, mirando la relación que existe
entre el testigo y el objeto de prueba. Bajo esta lógica también se
habla de testigo de oídas, que tiene un menor grado de credibilidad
en comparación con el directo, porque la información ha pasado por
más de una persona dando lugar a una mayor posibilidad de
tergiversación de la misma. Testigo técnico, art. 220, inciso tercero:
es una persona especialmente calificada por sus conocimientos
técnicos, científicos o artísticos sobre el objeto de prueba; tiene un
grado de importancia más alto que los anteirores porque presenció
los hechos y conoce de ellos técnicamente.
TESTIGO TÉCNICO: Persona que posee los conocimientos especiales de
una ciencia o arte y que al narrar unos hechos se vale de aquellos para
explicarlos.
CARACTERÍSTICAS: persona que ve, observa un hecho y lo relata con
capacidad científica, no es el lenguaje el que le da la ciencia o la técnica, es
su especialidad. Se concluye diciendo que el testigo técnico es una persona
idónea, experta en una ciencia o arte. Aunque el código no hable de testigo
técnico lo deja entrever en el artículo anteriormente mencionado.
DIFERENCIAS DEL TESTIGO TÉCNICO Y DEL PERITO:
(I)EL TESTIGO TÉCNICO: son los hechos o los acontecimientos los que
determinan que sea testigo técnico, y es irremplazable.
EL PERITO: es fungible, se puede cambiar al perito, llega al proceso por
invitación del juez o la parte.
El grado de testigo técnico se obtiene por haber presenciado los hechos y
por sus conocimientos técnicos, no se le puede reemplazar
(II)EL TESTIGO TÉCNICO: narra hechos
EL PERITO: emite juicios de valor
(III)EL TESTIGO TÉCNICO: aporta su percepción individual de la situación.
EL PERITO: aporta su saber no individual, su opinión técnica o científica del
asunto.
(IV)EL TESTIGO TÉCNICO: sería improcedente si solo habla de
conocimientos abstractos.
EL PERITO: puede solo hablar de conocimientos abstractos.
Anteriormente el perito emitía su concepto mediante documento y por medio de tal era
valorado su concepto. Actualmente los peritos deben ir al debate procesal a argumentar
bajo un contacto directo y personal con el juez su punto de vista, debe demostrar que
realmente tiene pericia en la materia, y son de parte (deben ser aportados por la parte
que los solicite, pidiendo a una entidad pública o privada que aporte su conocimiento).
Art. 208
Además de ser un deber del ciudadano es una obligación de colaborar con la recta
administración de justicia (prestarle un servicio a la jurisdicción, teniendo en cuenta que
es un servicio público que busca esclarecer la verdad, y es deber del ciudadano
colaborar en dicha tarea).
Si el testigo tiene documentos los puede aportar, pero con la venia del juez. Si un
documento llega por la venia de un testigo el juez debe garantizar el derecho de
contradicción y darle traslado a la parte. O que el juez le ordene aportar algún
documento.
Poderes del juez para obligar al testigo a que cumpla con su deber. Pues si el Estado
tiene ese derecho debe poderse materializar, excusando esto los poderes del juez al
respecto.
PODERES DEL JUEZ: (i) DE COERCIÓN: Nada se puede poner en medio del juez
para limitar su poder ni el ejercicio de su función jurisdiccional.
Si una persona impide el normal desarrollo de una audiencia, según el artículo 44,
numeral segundo, el juez podrá ordenar el arresto hasta por 15 días.
(IV) DE EJECUCIÓN: de hacer efectivas sus decisiones por la fuerza. Este poder no lo
tienen los árbitros, si ellos laudan y es una sentencia de condena, de pagar o de
prestaciones se necesita buscar a los jueces, para que dicha decisión se cumpla.
10 de octubre de 2013
3.4.3.4. JURAMENTO
3.4.3.4.1.1. LA AMONESTACIÓN
Es realizada por el juez, para explicarle al testigo el deber que tiene de decir la verdad.
En esa amonestación el juez le explica las connotaciones penales que tendría un falso
testimonio, advirtiendo que es una conducta delictiva y que si incurre en ella se verá
avocado a una sanción penal.
3.4.3.4.1.2. LA TOMA DEL JURAMENTO
El juez le pide al testigo que alce la mano y que jure decir la verdad.
Con esta manifestación ha quedado completo el acto del juramento frente al testimonio.
El testigo pide la venia del juez para aportarlo, se lo enseñará al juez y el juez le dará el
traslado a la otra parte para que ejercite el derecho de contradicción. La otra parte
podría alegar que se está vulnerado el derecho a la defensa, las razones por las cuales
no debe incorporarse un documento tardíamente
El que asume los gastos del testigo es la parte que solicitó la prueba (214), transporte y
declaración; si tuvo que trasladarse de un lugar a otro gastos de habitación. Y los que
dejó de percibir por hacer la declaración.
Ejemplo, pregunta capciosa, qué es, sugestiva, insinuante, inconducentes (lo que
no conduce a nada, lo superfluo lo intrascendente)
EXAMEN: 21 de OCTUBRE: Declaración de parte, confesión, testimonio
Es ponerlos a enfrentarse, puede darse entre (i) las partes entre sí, (ii) de los testigos
entre sí, (iii) los testigos y las partes.
LA PRUEBA INDICIARIA
Es la estructura mental del juez para decidir sobre una prueba indiciaria.
El hecho indicador debe estar debidamente probado y tener una relación concreta y
cierta con el hecho indicado.
Caso: asesinato en un sitio despoblado sin testigos, el fiscal con indicios imputó a
alguien siguiendo la siguiente estructura:
Hecho conocido: el presunto asesino fue visto en una tienda a 5 cuadras del hecho
compartiendo con varias personas (probada con testigos) (llamado indicio de presencia
en el lugar de los hechos)
INDICIO CONTINGENTE: No es plena prueba, pero unidos a otro indicio pueden dar
algún grado de certeza probatoria (de convicción del juez).
INDICIO – PRESUNCIÓN
PRESUNCIÓN
Puede existir en materia civil un proceso que culmine solamente con prueba indiciaria.
Caso: A tiene una masa de 8 bienes inmuebles, tiene dos hijos matrimoniales, llamados
B y C. Pero además tiene un hijo extramatrimonial, llamado D.
A está en peligro de muerte por enfermedad, intenta algo para defraudar a D. Ante la
imposibilidad de donar por el evidente fraude decide simular ventas, por lo tanto B y C
compran sus bienes a A. D inicia proceso de simulación relativa. Los bienes valen 100
millones cada uno, pero en la venta se estipularon a 30 millones. Para probar que se
busca defraudar a D es necesario el uso de la prueba indiciaria.
La legitimación pro activa para activar el proceso simulatorio recae sobre A. Por ser el
perjudicado
El juez puede deducir indicios de la conducta procesal de las partes: si las partes no
asisten, no contestan, no asisten.
21 de Octubre de 2013
Cosa que sirve de medio para que el hombre exprese sus ideas y pensamientos,
Cualquier forma o medio de expresión que conste en una cosa. (Foto, video, audio)
DEFINICIÓN DEL CGP ART 243: Todo objeto mueble que tenga carácter
representativo o declarativo,
Artículo 246: Las copias tienen el mismo valor probatorio del original.
Copias registradas
Copias parciales
Documentos rotos o alterados: si hay una enmendadura y se firma y se asegura que
lo que dice ahí es cierto el juez lo valorará según las reglas de la sana crítica y
determinará el valor que le da a ese tipo de documentos.
Requisitos de la solicitud: (i) pertinencia (ii) quien tiene el original, (iii) su clase y
relación con los hechos (la del documento)
Tramite del juez ante la solicitud: ordenar la exhibición en audiencia señalando la forma
en que debe hacerse.
Notificación de la exhibición: (i) a terceros: por aviso; (ii) a las partes: por estrados o
estados.
Requisitos de la solicitud:
Si el documento carece de importancia sobre la decisión final sobre el no se puede
proponer una tacha. Los documentos del causante siempre deben ser tachadas. Quien
tacha pide, el juez reproduce, envía a la Fiscalía, quien revisará y devolverá el
documento diciendo si es falso y en tal caso iniciará investigación.
28 de Octubre de 2013
267: la persona que tiene en poder los documentos se opone a exhibirlos. El juez
valorará los motivos para la renuencia, las razones que tiene el tercero para no
exhibirlo. Pero si la persona se opone y no justifica su oposición, entendiéndose que los
documentos estaban en su poder, se tendrán por ciertos los hechos de quien pidió la
prueba (es una presunción).
Si no se opuso pero no lo exhibió, salvo que dentro de los 3 días siguientes pruebe
causa justificativa de su renuencia y exhiba el documento en la oportunidad que el juez
le señales. Cuando es un tercero quien se opone a la exhibición o se opone sin causa
justificativa se impondrá multa de 5 a 10 salarios. Excepto haya reserva legal o la
exhibición cause perjuicios.
JUEZ QUE REALIZA LA DILIGENCIA: el del lugar donde se lleven los libros.
226 A 235
3.7.1. QUÉ BUSCA: Busca verificar hechos que interesen al proceso y requieren de
conocimientos especiales, científicos, técnicos o artísticos.
3.7.2. CAMBIOS CON EL CGP: La prueba pericial dejó de ser una modalidad de
prueba documental y apareció el perito de parte.
3.7.3. DOBLE CONDICIÓN DE LA PRUEBA PERICIAL
TÉRMINO DE TRASLADO:
ARTÍCULO 227. DICTAMEN APORTADO POR UNA DE LAS PARTES. La parte que
pretenda valerse de un dictamen pericial deberá aportarlo en la respectiva
oportunidad para pedir pruebas. Cuando el término previsto sea insuficiente para
aportar el dictamen, la parte interesada podrá anunciarlo en el escrito respectivo y
deberá aportarlo dentro del término que el juez conceda, que en ningún caso podrá
ser inferior a diez (10) días. En este evento el juez hará los requerimientos
pertinentes a las partes y terceros que deban colaborar con la práctica de la prueba.
El dictamen deberá ser emitido por institución o profesional especializado.
Cuando el término sea insuficiente para aportar el dictamen la parte podrá aclararlo
(anunciándolo en la contestación, por ejemplo) y el juez dará 10 días más como mínimo
para aportarlo.
Incluso si hay tasas o tarifas para el perito que emita una entidad pública, aunque no se
pague dicha tarifa si el juez considera necesario el dictamen la entidad deberá emitirlo.
Si por ejemplo a un perito privado que se le pagó la tarifa y se le dio el tiempo no emite
el dictamen y no tiene causa justificativa podrá incurrir en la sanción de 5 a 10 salarios
mínimos.
CPC: Objeción por error grave: si se presentaba en el proceso un dictamen la parte que
no estaba de acuerdo podría objetarlo por lo que consideraba un error grave (existe
verdaderamente error grave)
Solicitando al juez que cite al perito a audiencia, “solicito que el perito sea llevado a
audiencia con el ánimo de interrogarlo y contrainterrogarlo”
Pueden ser cualquiera de las dos primeras, o hacerse las dos en conjunto.
TÉRMINO: dentro del término de traslado del escrito en el cual se hayan solicitado (si
fue una demanda en el término de traslado de la demanda, si es la contestación en el
traslado de las excepciones por ejemplo.
EXCUSA: el perito solo se puede excusar por una sola vez por caso fortuito o fuerza
mayor.
Para los efectos de la contradicción del dictamen, el perito siempre deberá asistir a la
audiencia, salvo lo previsto en el parágrafo del artículo 228.
Las partes, aunque pueden hacerlo, deben abstenerse, pues si las causales de
recusación se presentan en el perito el juez restará credibilidad al momento de valorar
las pruebas.
La parte puede interrogar sobre la imparcialidad.
Al establecer el contenido mínimo del dictamen exige que se aclare la pericia de quien
lo emite, numeral 3 (títulos), 4 (publicaciones en los últimos 10 años referidas al
peritaje), 5 (los casos en los último 4 años, identificando el proceso), 8 (Si ha cambiado
el método o la materia deberá expresarlo y justificarlo), 9 (“Nunca he hecho este tipo de
dictamanes”)
Con todas estas exigencias se puede decir que la prueba pericial pasó a ser una
prueba personal, porque es el perito en persona quien dará los fundamentos y llevará
el conocimiento al juez. Antes era documental, porque era el documento el que le
llevaba el conocimiento al juez.
EL TESTIGO EL PERITO
1. Es examinado Examina (y es examinado)
2. Va al proceso porque conoce un Va al proceso para que conozca un hecho
hecho
3. Es observado Observa, (pero si va a juicio es
observado, el comportamiento también le
dice al juez el valor de la prueba)
4. Realiza un juicio histórico Realiza un juicio crítico
236 A 239:
3.8.2. CARACTERÍSTICAS:
1. Es una prueba directa: en ella predomina la percepción del juez a través de sus
sentidos.
Es aquella en que hay vínculo inmediato entre el juzgador y el objeto de prueba, el juez
va, valora, escucha, revisa, en el lugar en el cual se quiere reflejar o dar alguna
connotación de prueba.
La regla general es que el juez no puede delegar la práctica de una inspección judicial,
hay incluso procesos en que no se puede fallar sin haber practicado la inspección, pues
es un medio de prueba impuesto por el legislador, sistema de tarifa legal, si llega a
fallar sin el tipo de pruebas en casación podría haber un pronunciamiento al respecto
considerando que no se practicó un medio de prueba necesario. (Los magistrados de la
corte sí suelen delegar).
Solo se practicará inspección judicial cuando sea imposible verificar los hechos por
medio de fotos o de videos o de otros documentos. Solo debe decretar el juez la
inspección judicial si la parte demuestra que le fue imposible demostrar ciertos hechos
con una grabación, por ejemplo. Pero en los procesos en que es obligatoria no se
puede prescindir incluso probándose el hecho a través de imágenes o videos.
Si la parte solicita la inspección judicial sin grabación debe justificar por qué no las
allega, por ejemplo, por ser requisito legal la inspección judicial en el proceso o por no
poder ingresar al lugar para hacer grabaciones o fotografías sobre el objeto de prueba.
Cuando se pida o se solicita se debe enunciar cuáles hechos se pretende probar con la
inspección judicial, la pertinencia de la misma. “inspección judicial al sitio x por y
razones”
Para obtener una prueba en penal anticipada debe constituirse en audiencia ante el
juez de control de garantías para demostrarle la necesidad de dicha prueba. Por
ejemplo una historia clínica.
Se da traslado de 3 días.
PRESUNCIONES
DEFINICIÓN: es un juicio lógico del legislador o del juez (legales o judiciales), por
medio del cual, a partir de un hecho conocido, se infiere (deduce) un hecho
desconocido.
Las presunciones legales, pueden ser legales como tal o presunciones en derecho. Las
presunciones en derecho no admiten prueba en contrario.
Si yo quiero impugnar una presunción lo debo hacer impugnando la prueba del hecho
conocido, o la inferencia hecha por el legislador.
Demostrar que del hecho conocido se infiere otro hecho distinto del presumido.
PRUEBA TRASLADADA: