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Todo ser humano es apto para adquirir derechos y contraer “La única capacidad que si es posible privar o restringir por
obligaciones. disposición de la ley es, la denominada capacidad de
ejercicio”5.
La capacidad de derecho, o de goce, o jurídica, es inherente a
toda persona natural, desde su nacimiento en el caso de la No existe, pues, una incapacidad absoluta de goce, puesto que
legislación peruana, para que pueda llegar a ser titular de los ninguna persona puede estar privada de todos los derechos.
derechos subjetivos que le reconoce y confiere el Sólo puede existir una incapacidad relativa de goce
ordenamiento jurídico. expresamente establecida por la ley.
Quien tiene capacidad puede adquirir derechos y contraer B. Inicio y fin de la capacidad jurídica
obligaciones, así como ejercer sus derechos y cumplir sus
obligaciones (deberes). Existen dos tipos de capacidad para la Cabe sostener que la “capacidad jurídica de goce, inherente y
persona, capacidad de goce y capacidad de ejercicio. propia de todo ser humano, es presupuesto y precede
existencialmente, dentro de un único proceso, al instante
CAPACIDAD DE GOCE O JURÍDICA fenoménico de la llamada capacidad de ejercicio, la misma
que se despliega en el mundo exterior”.
La capacidad jurídica general o de goce es propia del ser libre,
le es de su naturaleza inherente; “ya que no sería factible “Si bien todos los seres humanos, desde la concepción hasta la
actuar la libertad, esto es, transformar las decisiones libres que muerte, están dotados de capacidad de goce, en cuanto
se adoptan en la instancia subjetiva en conductas humanas”, potencialidad inherente a su libertad constitutiva, no todos los
de no existir esta potencialidad, que no es otra cosa que seres humanos son capaces de ejercicio”6.
aquello que detectamos como capacidad, es imposible desligar
la “capacidad jurídica” de la “libertad”. 1 C. ¿Existen clases de capacidad jurídica?
La capacidad de goce se adquiere plenamente con el La respuesta a de ser afirmativa debido a que si existen. La
nacimiento. El nacimiento de una persona natural entraña la capacidad jurídica puede ser general, cuando es atribuido para
consecuencia de ser considerado un miembro más de la la totalidad de los derechos subjetivos reconocidos a las
comunidad en la cual se instala, por lo se conceptualizaría personas por el ordenamiento jurídico.
como la capacidad para ser titular de derechos y deberes que
lo favorecen, aun cuando no los conozca ni esté en La capacidad jurídica general se adquiere por el nacimiento,
condiciones de reconocerlos. mientras que la llamada capacidad jurídica especial se
establece caso por caso.
La capacidad jurídica pertenece a todo ser humano; solo
excepcionalmente y por disposición de la Ley, una Nuestro Código Civil, regula la llamada capacidad de goce en
determinada persona puede ser privada de determinados el artículo 3. El nombrado artículo al referirse a “las
derechos civiles. excepciones expresamente establecidas por la ley”, está
haciendo alusión a las excepciones propias de la capacidad de
Cabe señalar que así como todos los seres humanos son ejercicio. Debido a que esta es la única que puede limitarse
igualmente libres, también y por consiguiente, todos ellos son tanto absoluta como relativamente.
igualmente capaces, no es posible la “semilibertad” como
tampoco es inimaginable la “semicapacidad”. La capacidad jurídica y la de obrar no son situaciones
jurídicas propiamente dichas ni estados civiles, sino
“Se es capaz o no se es” 2, como afirma la doctrina limitaciones de la subjetividad basadas en hechos naturales
mayoritaria. Se es plenamente libre y por tal motivo se es que afectan a la persona como supuesto individual racional y
capaz plenamente. en actos jurídicos especialmente regulados en atención a tales
hechos. Dichos hechos y actos son: el nacimiento, la muerte,
ASPECTOS RELEVANTES SOBRE LA CAPACIDAD la edad, la enfermedad psíquica y la incapacitación, ninguno
JURÍDICA de los cuales constituye estado civil, sino condiciones y
circunstancias de capacidad7.
A. Imposibilidad legal de limitar totalmente la capacidad
jurídica de goce CAPACIDAD DE EJERCICIO O DE OBRAR
La capacidad de ejercicio es la “aptitud o idoneidad que tiene
Como ya lo señalamos, la libertad y la capacidad, que le es el sujeto para ejercer personalmente sus derechos y asumir
inherente a la persona, sólo se extinguen con la muerte de la
persona. Por ello no existe, como sostiene la doctrina y la 3
Ibid.
legislación penal, “penas privativas de la libertad”. 4
TORRES VASQUEZ, Aníbal:
Es del todo imposible privar de libertad al ser humano vivo, Introducción al Derecho. 2da edición.
desde que ello supone destruir su ser. Lo que sucede realmente Editorial Temis. Lima, 2001. Pág. 385.
es que se limita o priva legalmente al sujeto, en mayor o 5
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Op. Cit.
Pág. 394.
1
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos: 6
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Op. Cit.
Derecho de las Personas. 8va. Edición. Pág. 395.
Editorial Grijley. Perú, 1999. Pág. 392 y 7
RAMOS CHAPARO, Enrique. La persona y su
sgtes. capacidad civil. Editorial Tecnos, Madrid, 1955,
2
Ibid. Pág. 455.
deberes”8; aludiendo a esta misma definición Juan Espinoza
dice que ésta es “la idoneidad o aptitud para ejercitar El grado pleno de la capacidad de obrar, que es, presupuesto
autónomamente sus derechos y cumplir sus deberes”9. para el autogobierno, comienza con la mayoría edad y no
tiene límite superior. En nuestro Código Civil se declara
La capacidad de ejercicio presupone necesariamente la nulos a los actos que sean realizados por los sujetos
capacidad de goce; no se puede ejercer un derecho que no se absolutamente incapaces.
tiene. No debe olvidarse que toda persona, por el solo hecho
de serlo, tiene capacidad jurídica o de goce; pero no toda Son relativamente incapaces según el artículo 44:
persona que tenga capacidad jurídica tiene capacidad de
ejercicio. 1. Los mayores de 16 y menores de 18 años.
2. Los retardados mentales.
“La capacidad de ejercicio no atañe a la esfera del ser del 3. Los que adolecen de deterioro mental que les impide
hombre, en cuanto tal, sino tiene que ver con la envoltura expresar su libre voluntad.
sicosomático de que se vale el ser humano pata realizarse, 4. Los pródigos.
para hacer su vida”10. 5. Los que incurren en mala gestión.
6. Los ebrios habituales.
Lo que le interesa al derecho positivo es únicamente la 7. Los toxicómanos.
capacidad de ejercicio. Es tarea principalmente de la doctrina 8. Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción
definir sus alcances reflexionar sobre la conveniencia y civil.
modalidad de sus limitaciones, dentro de la perspectiva propia
del derecho que es la de tutelar, de la mayor manera a aquel A pesar de que el Código vigente establece limitaciones para
que, siendo jurídicamente capaz en cuanto ser libre, por la capacidad de ejercicio, da protección jurídica a los sujetos
alguna razón no pueda ejercerla. con capacidad restringida.
La capacidad de obrar no es general. Está en función a actos, De esta manera se hace mención a la tutela y a la curatela.
se gradúa y varía en el mismo sujeto a lo largo de su vida. La tutela se dirige y ampara a aquellos menores de edad que
Sólo en la medida que el ejercicio de un derecho constituya, no están bajo la potestad de sus padres y no pueden valerse
además, la actuación de una voluntad humana con finalidad por sí mismos12. Se puede encargar tutela a la familia o a los
objetiva y externa, en la que estén comprometidos los cuerpos judiciales. El Código Civil Peruano de 1984 fusiona
intereses del sujeto, se puede requerir algún grado de ambas en materia de familia.
capacidad de obrar.
En cuanto a la curatela, el Código Civil la trata a través de la
La capacidad de ejercicio puede sufrir limitaciones o siguiente división.
restricciones impuestas por la ley pero, aún en estas especiales
situaciones no puede perderse de vista el prevaleciente interés Curatelas típicas, para los incapaces mayores de
que significa la tutela del ser humano concreto. edad.
Curatelas atípicas, que a la vez se subdivide en
De la lectura del Código Civil Peruano de 1984, en lo que curatelas de bienes y curatelas para casos especiales.
respecta de los sujetos débiles, pareciera deducirse que la
regla general sea la incapacidad de los Sujetos de Derecho y la Entiéndase que la curatela rige para las personas naturales
excepción sea la capacidad. El artículo 42 dispone plena mayores de edad que no puedan atender sus propios intereses.
capacidad de ejercicio cuando se cumplan los dieciocho años,
y se contrapone como límite el artículo 43 y el artículo 44. CLASE DE CAPACIDAD DE EJERCICIO
De conformidad con el artículo 43 del Código Civil, son Volviendo al tema de la capacidad de ejercicio, ésta puede
absolutamente incapaces: ser:
1. Los menores de 16 años, salvo para aquellos actos a) General: “Es la capacidad atribuida para ejercer
determinados por la ley. todos los actos jurídicos permitidos por el ordenamiento
2. Quien por cualquier causa se halle privado de jurídico”13.
discernimiento.
3. Los sordomudos, ciegosordos, ciegomudos que no a.1) La capacidad general plena: Es la capacidad que
puedan expresar su voluntad de modo indubitable. se adquiere al cumplir dieciocho años de edad y es conferida
al sujeto para la realización de todos los actos que sean de su
El Ordenamiento Jurídico limita a ciertas personas naturales la interés, sean patrimoniales, de administración o de
capacidad de ejercicio, no por mero capricho, sino para evitar disposición.
que se contravengan las normas establecidas a una persona
que actúa sin discernimiento, que no puede distinguir entre lo a.2) La capacidad general atenuada: Es la que,
bueno y lo malo, entonces los actos que realice no ser válidos, respecto a la anterior, no es plena, pero es general, por cuanto
debido a que puede ir en contra de el mismo o de un tercero. el sujeto puede realizar todos los actos que sean de su interés,
Los actos patrimoniales y contratos celebrados por el menor pero con excepción de determinados actos que no puede
fuera de su ámbito de capacidad son simplemente anulables. 11 ejecutar sino con asistencia de otras personas. Es decir, que es
capaz para realizar unos actos e incapaz para otros.
8
TORRES VASQUEZ, Aníbal. Op. Cit. Pág. 389. b) Especial: “Es la capacidad
9
ESPINOZA ESPINOZA, Juan: Derecho de las atribuida para determinados actos singulares”14. Igualmente, la
capacidad de ejercicio puede ser plena y atenuada.
personas. 3ra. edición. Editorial Huallaga. Lima,
2001. Pág. 328.
12
10
FERNANDZ SESSAREGO, Carlos. Op. Cit. Pág. ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op. Cit. Pág. 368.
13
304. TORRES VASQUEZ, Aníbal. Op. Cit. Pág. 389.
11 14
RAMOS CHAPARO, Enrique. Op. Cit. Pág. 459. TORRES VASQUEZ, Aníbal. Op. Cit. Pág. 390.
PROTECCIÓN JURIDICA DEL NOMBRE
b.1) Capacidad especial de ejercicio pleno: Es la que DOMICILIO
autoriza a celebrar libremente determinados actos jurídicos, DESAPARICIÓN
sin requerirse la autorización de nadie. Declaración de Ausencia
Regreso de Ausente
b.2) Capacidad especial de ejercicio atenuada: Es la Comprobación de las muertes ausente
que faculta para efectuar ciertos actos con asistencia o Declaración judicial de muerte presunta
autorización de otras personas. Por ejemplo un menor que FIN DE LA PERSONA
puede ser autorizado para trabajar. Muerte
DECLARACIÓN DE MUERTE PRESUNTA
“En la mayoría de los casos, la capacidad especial de ejercicio RECONOCIMIENTO DE EXISTENCIA
plena o atenuada es conferida a los menores que cuentan con
capacidad natural de ejercicio”15.
DESARROLLO DEL TEMA
La capacidad de ejercicio puede ser natural o legal. La
capacidad natural de ejercicio puede ser practicada por El ordenamiento jurídico leimputa derechos y deberes, el ser
menores de edad que tienen discernimiento, la ley los faculta humano, antes de nacer o después de haberse producido este
para que, sin cumplir la edad de dieciocho años, ejerzan por sí evento, ya sea que se le considere individualmente o como
mismos sus derechos. La capacidad legal de ejercicio organización de personas.
adquieren a los dieciochos años de edad, salvo los casos de
incapacidad de ejercicio absoluto y los casos de incapacidad El código reconoce cuatro categorías de sujeto de derecho:
de ejercicio relativa, en los artículos 43 y 44 respectivamente
de nuestro Código Civil Peruano. Persona natural o individual: El hombre una vez nacido como
SUMARIO individuo.
Son vitalicios, puesto que duran tanto como la vida del titular. Derecho a la integridad física.- Permite a la persona, mantener
la de su cuerpo, a fin que utilizándolo al máximo, y en
Son inalienables, por que están en el comercio jurídico, y no optimas condiciones, pueda realizarse plenamente como ser
pueden ser objeto de venta, cesión o transferencia. libre. Al mencionarse la integridad física, debe entenderse que
ella se refiere al cuerpo, es decir a la inescindible unidad
Son imprescriptibles, pues no se adquieren ni se pierden por el psicosomática.
transcurso del tiempo, o del abandono que de ellos se hagan.
LOS ACTOS DE DISPOSICIÓN DEL PROPIO CUERPO
Son absolutos, en el sentido de que se pueden oponer.
LOS DERECHOS INHERENTES A LA PERSONA Se permite la disposición de partes del cuerpo que no se
HUMANA regeneran, si tal cesión obedece al estado de necesidad; de
orden método quirúrgico o si esta inspirada en motivos
Los derechos amparados por el código civil en su Art. 5 como humanitarios. Este último crea la cesión tal como lo prescribe
el derecho a la vida, a la integridad física, a la libertad, al el Art. 7 no debe de perjudicar gravemente o reducir
honor son inherentes a su condición de persona e interés social sensiblemente el tiempo de vida del donante.
en su protección hacen de que sean irrenunciables, que no
pueden ser objeto de cesión y que su ejercicio no debe sufrir
cesión voluntaria lo que remarca su carácter publico de la LOS CONTRATOS CON OBJETO DE EXPOSICIÓN A
norma. PELIGRO
Derecho a la vida.- La vida esta protegida jurídicamente desde Las personas solo pueden disponer de aquellas partes del
el momento de la concepción, de ahí que el aborto sea cuerpo que al ser separadas no ocasione una disminución
considerado un delito, incluso en el ámbito laboral, a la madre permanente de su integridad física. Ello significa que el sujeto
embarazada, se le protege. Con mayor razón esta protegida la está en condiciones de ceder todas aquellas partes, sustancia y
vida después del nacimiento, ya sea por el derecho penal o tejidos que se regeneran sólo en la medida que no perjudique
civil. gravemente su salud y ponga en peligro su vida ejemplo: La
donación de sangre.
Esta capacidad de voluntad esta supeditada a la de goce,
DERECHOS DE LA PERSONA: EL GOCE DE LOS porque quien tiene el derecho tiene la acción, y este no existe
DERECHOS Y LA CAPACIDAD DE EJERCICIO si aquel no ha nacido.
Previamente al desarrollo del tema, es mejor dejar claro cuales Si por capacidad, se entiende la aptitud o suficiencia para
son los derechos fundamentales de la persona, ya que en ellos alguna cosa, la capacidad legal, es la facultad mas o menos
se encuentran subsumidos intereses públicos y públicos y amplia de realizar actos validos y eficaces en derecho, la
privados. Se entiende fácilmente que corresponde al derecho suficiencia de la persona para adquirir derechos y
civil el desarrollo y tratamiento coherente y sistemático de administrarlos por ella misma, ante la ley, contrario sensu, la
tales derechos, en lo que concierne a la tutela de la persona incapacidad es la carencia de condiciones físicas, síquicas.
individual en sus relaciones de conducta con otras personas CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO
naturales, y es el derecho publico quien regula las relaciones GENERALIDADES
entre las personas naturales y el Estado, máxima comunidad
de personas. Por esto, en las codificaciones contemporáneas La capacidad es necesaria distinguirla en: capacidad jurídica o
de derecho privado, se incorporan los derechos de goce y capacidad de ejercicio de los derechos civiles.
fundamentales, luego de recogerlos en los cuerpos
constitucionales. La capacidad jurídica o de goce pertenece a todo sujeto de
derecho (concebido, persona natural o jurídica y entes no
Al hablar de Nasciturus, ya decíamos que, evidentemente, personificados) y consiste en la aptitud para ser titular de
tiene capacidad de goce, pero no de ejercicio, sus derechos derechos y obligaciones. Así todo sujeto de derecho puede ser
son ejercidos por sus representantes. propietario, arrendatario, mutuatario, mutuante, etc. Pero
existen casos especiales en los cuales el sujeto de derecho está
El goce de los derechos significa (dentro del centro de privado de la capacidad jurídica. Por ejemplo: los menores
imputación de derechos y deberes que es la persona) que no que no pueden contraer matrimonio o para adoptar. Pero estas
sufre restricciones para exigir sus derechos, sus facultades son son excepciones, la regla es la capacidad jurídica.
plenas, sus derechos no serán burlados ni distraídos.
Diferente es la capacidad de ejercicio; ésta se adquiere a los
La capacidad de ejercicio es la posibilidad de aptitud del 18 años; y consiste en la aptitud para celebrar actos jurídicos
sujeto de derecho a ejercer, por si mismo, los derechos de que válidos. Poder celebrar un contrato de arrendamiento, un
goza en cuanto a persona. mutuo, una compra – venta, contraer matrimonio, etc.
Es importante reafirmar que la aptitud para gozar de derechos, Ahora bien, la incapacidad de ejercicio (ausencia de aptitud
la capacidad jurídica, comienza con el nacimiento de la para celebrar actos jurídicos válidos) puede ser absoluta y
persona y que no existe ningún ser humano privado de ella. relativa. Esta clasificación tiene repercusión en el régimen de
Las Instituciones antes aceptadas como restrictivas, no tiene la nulidad del acto jurídico. Si hay incapacidad absoluta el
que ver con la capacidad - que es inherente al hombre por el acto es nulo; si hay incapacidad relativa el acto será anulable.
hecho de ser tal – sino con la mayor o menor libertad que se
concede al sujeto. En todo caso, no se concibe la hipótesis de A continuación desarrollaremos la capacidad y la incapacidad
la capacidad jurídica absoluta. Ella es solo relativa, en de ejercicio.
relación a las especificas situaciones prescritas por la ley. Las
incapacidades absolutas de ejercicio, se determinan por la a. CAPACIDAD DE EJERCICIO
imposibilidad del sujeto de expresar su voluntad de manera
indubitable, y aun estas, como ya hemos visto, no son La capacidad de ejercicio es la aptitud para poder celebrar por
“absolutas”, los derechos de estos son ejercidos por sus si mimo actos jurídicos válidos. Para celebrar un contrato,
representantes. contraer matrimonio, establecer una herencia etc. Según el
Art. 42 del código se adquiere la capacidad de ejercicio a los
LA CAPACIDAD DE GOCE Y EJERCICIO 18 años, salvo que se encuentre en alguna de las causales de
incapacidad de ejercicio (Art. 43 y Art. 44).
Consisten en la aptitud para adquirir derechos y ejercerlos o
administrarlos, señalan las dos clases de capacidad: b. INCAPACIDAD DE EJERCICIO
a.- De Goce o de Derecho, o sea, “ la aptitud de la persona CONCEPTO: Es la ausencia de capacidad de ejercicio. El
para adquirir derechos”. Es el verdadero atributo de la sujeto de derecho no puede celebrar actos jurídicos válidos: no
personalidad, por lo cual se denomina también capacidad podrá celebrar contratos, donar, contraer matrimonios válidos.
adquisitiva o esencial; desde este punto de vista es por lo que
se afirma que la capacidad es un atributo de la persona y, por CLASES: Se clasifican en incapacidad absoluta y relativa. El
consiguiente que toda persona es naturalmente capaz. “Quitar criterio de distinción de la incapacidad es con la finalidad de
a un individuo los goces de los derechos seria, como dicen determinar si el acto jurídico es nulo (Incapacidad Absoluta) o
Colin y Capitant, borrarlo del mundo de las personas, anulable (incapacidad relativa.
colocarlo en la situación en la que se encontraban los esclavos
en el mundo antiguo”. Incapacidad de ejercicio Absoluta (Art. 43).
b.- De Ejercicio, de Voluntad o de hecho, es decir, “la aptitud Los menores de 16 años, salvo aquellos actos determinados
de la persona para administrar por si sola sus derechos, para por la ley. El artículo 1358 del código civil señala la
ejercerlos sin el ministerio o autorización de otra persona. excepción en el cual el menor puede celebrar actos válidos;
También se le denomina o conoce como legal porque, de sólo si se trata de contratos, de menores con discernimiento y
acuerdo con el Art. 1502 de Còd. Civil (colombiano) la que el contrato esté en relación con sus necesidades
capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar ordinarias. Poder celebrar una compra – venta para comer,
por si misma y sin el ministerio a la autorización de otra”. adquirir vestido, etc.
Los que se encuentren privados de discernimiento. Aquellos
que no pueden distinguir lo bueno de lo malo, que no pueden
diferenciar las cosas. Situaciones en que se adquiere la capacidad de ejercicio (Art.
46)
Los sordomudos, ciegosordos y sordomudos que no pueden
expresar su voluntad de manera que no ofrezca interpretación
su manifestación. Existen determinadas situaciones en las cuales una persona
incapaz, adquiere la capacidad de ejercicio. Estas situaciones
Manifestación de ejercicio Relativa (Art. 44). son:
Los mayores de 16 años y menores de 18 años. Cuando se trata de personas mayores de 16 años pero menores
de 18 años, adquieren la capacidad de ejercicio, de ejercicio
Los retardados mentales. Debe considerarse a aquellas cuando contraen matrimonio o por obtener titulo oficial que
personas que, por cualquier causa, su desarrollo intelectual es les autorice para ejercer profesión u oficio. Se entiende que
deficitario en relación con su edad. Es decir, cuando la por el matrimonio se adquiere la capacidad de ejercicio
capacidad intelectual de la persona se ha detenido y no ha porque la persona adquiere madurez y autonomía económica.
evolucionado en consonancia con su edad. También cuando un menor de 18 pero mayor de 16 ejerce con
la debida autorización un oficio, se entiende que adquiere la
Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar capacidad de ejercicio.
su libre voluntad. Comprende a las personas que presenten
anomalías psíquicas que, en alguna medida, limitan el pleno Tratándose de mujeres mayores de 14 años pero menores de
ejercicio de sus actividades normales al impedirle expresar su 18 años, adquieren la capacidad de ejercicio con el
libre voluntad. matrimonio, porque se entiende que la mujer adquiere una
madurez primero que el hombre.
Los pródigos. Entendiéndose por pródigo al que disipa sus
bienes, al gastador desordenado. En el caso que se haya adquirido la capacidad de ejercicio por
matrimonio, este derecho no se pierde si el matrimonio
Los que incurren en mala gestión. Se entiende por ella, la culmina, ya sea por divorcio; o por el hipotético caso de una
manifiesta ineptitud de una persona para manejar sus separación de cuerpos. Se entiende que la madurez intelectual
negocios. Se trata de una inhabilidad para la administración ya se adquirió.
del patrimonio.
Acción de reconocimiento del propio Nombre (Art. 26) Si tiene en nuestro idioma una difícil pronunciación.
La persona tiene derecho a exigir judicialmente que se le Este cambio o adición del nombre no altera la condición civil
designe por su nombre. Es el caso cuando a una persona se le (marido, deudor, acreedor, etc.) de quien lo tiene, ni constituye
designa por un apodo sobrenombre (por ejemplo los medios prueba de filiación (Art. 30).
de comunicación acostumbra de ello, la Policía Nacional,
etc.); esta persona tiene el derecho a exigir a través del poder La persona perjudicada por el cambio de nombre puede
judicial que estas instituciones la designen por su nombre. impugnarla judicialmente (Art. 31).
La prueba del nombre resulta de su partida de inscripción en Domicilio Procesal: Es el domicilio que señalan las partes en
los registros de estado civil. En dicha partida también se el proceso, con la finalidad de que sean notificados. El Art.
registra el cambio o adición del nombre permitido por la ley. 424 Inc. 2, considera el señalamiento del domicilio procesal
como un requisito de la demanda.
Cambio de Nombre
C. El Domicilio Real
Por regla general no se permite la modificación o el cambio de
nombre. Sin embargo; por excepción, se permite esta adición
Concepto : Tradicionalmente se considera al domicilio real Las personas jurídicas se entienden domiciliadas en el lugar
con dos elementos: que establece su estatuto.
Características del Domicilio Real El cambio de domicilio real (residencia habitual) se produce
sólo con el hecho de traslado de la residencia habitual a otro
Es voluntario, cada quien fija su domicilio. lugar Art.39. El cambio de domicilio es un hecho, basta con
cambiar de residencia, y se entenderá domiciliada a la persona
Es mutable. Cualquier persona puede variar su domicilio. en éste nuevo lugar.
Es inviolable: Constituye una garantía constitucional (Art. 2 Cuando exista una relación obligacional (acreedor y deudor)
Inc. 9 Const.); y la vulneración del derecho a la inviolabilidad el cambio de domicilio del deudor no se puede hacer valer el
del domicilio es sancionable penalmente. acreedor, salvo que el deudor hubiera puesto en conocimiento
de manera indubitable al acreedor, del cambio del domicilio.
Ejemplo : “A” le debe a “B” 2,000 dólares, pero súbitamente
3. Clases de Domicilio Real “A” cambia de domicilio sin comunicar a “B”, éste demanda a
“A” en su antiguo domicilio, este domicilio será válido, ya
Domicilio Unitario: Consiste en un solo lugar donde reside que “A” no comunicó a “B”, la consecuencia es que “A”, se
habitualmente una Persona (Art. 33). entenderá como que ha sido modificada.
Domicilio Múltiple: Considera varios lugares el domicilio de G. Personas que no tienen residencia habitual (Art. 32)
una persona. Una persona puede tener varios domicilios. Una
persona puede vivir alternativamente residir en un lugar y Toda persona tiene domicilio, es un derecho y un deber; las
trabajar habitualmente en otro lugar, el código considera a personas que no tienen lugar de residencia habitual, tienen
ambos como domicilio. también domicilio; es el lugar donde se encuentren.
Los incapaces tienen por domicilio el de sus representantes B. Requisitos para que se configura la desaparición
legales (Art. 37. Por tanto; el domicilio del incapaz será el
domicilio del tutor o curador). Que la persona no se encuentre en su lugar de domicilio y
además no se tengan noticias de él por un espacio de 60 días.
Los funcionarios públicos (Ministros, Viceministros, etc.)
están domiciliados en el lugar donde ejercen sus funciones (el Que hallan transcurrido 60 días sin tener noticias, sobre donde
Ministerio, el Palacio de Gobierno, Congreso, etc.) (Art. 38). se encuentra y cuál es su paradero.
Las personas que se encuentran temporalmente en el Que el desaparecido, antes de su desaparición no halla
extranjero, ya sea en ejercicio de funciones del Estado o por nombrado mandatario o representante con facultades
otras causas (negocios, becas, etc.) se consideran domiciliadas suficientes. Por que se entiende que éstos pueden cumplir con
en el último domicilio que hayan tenido en el territorio la finalidad de la desaparición, a saber, la administración de
nacional. los bienes del desaparecido. Por lo tanto; si hay mandatario o
representante del desaparecido con facultades suficientes, no
se configura la desaparición.
C. Quienes pueden solicitar la declaración de desaparición. D. Defectos de la declaración de ausencia
La declaración de desaparición se tramita como un proceso no La declaración judicial de ausencia, tiene como efecto que el
contencioso que conoce el juez de primera instancia del juez al dictarla otorga la posesión temporal de los bienes del
último domicilio o del lugar donde se encuentra los bienes del ausente a quienes serían sus herederos forzosos, es decir, a las
desaparecido. personas indicadas en el Art. 724 del Código. Nos referimos a
los hijos, y demás descendientes, a los padres y demás
Pueden solicitar la declaración de desaparición: ascendientes y al cónyuge. El patrimonio, en este caso, es
administrado por un administrador común o judicial. Los
Cualquier familiar hasta el cuarto grado de consageneidad o efectos de la declaración de ausencia no alcanzan a los
afinidad, excluyendo el más próximo al más remoto. herederos testamentarios o legítimos, sólo a los herederos
forzosos (ascendientes, descendientes y cónyuge.
Puede solicitar quien invoque legítimo interés en los negocios
o asuntos del desaparecido (Por ejemplo: un acreedor del En el caso de no existir personas que puedan acreditar su
desaparecido) con citación de los familiares conocidos y del calidad de futuros herederos forzoso, el Art. 50 señala, que se
Ministerio Público. continuará con la curatela interina tal como lo regula el Art.
47.
Puede solicitarlo de oficio el Ministerio Público, según el Art.
790 del Código Procesal Civil. E. Derechos y obligaciones de los poseedores temporales
(Futuros Herederos Forzosos)
Antes que se efectúe la posesión temporal de los bienes del
D. Defectos de la declaración de desaparición desaparecido, los herederos forzosos deberán realizar el
respectivo valorizado de los bienes del desaparecido.
La desaparición es el antecedente de la declaración de
ausencia. Las personas que hubiesen obtenido la posesión temporal de
los bienes tienen las obligaciones inherentes a la posesión.
La desaparición tiene como único efecto el nombramiento de
un curador interino; a fin de que administre los bienes del No pueden gravar ni enajenar los bienes del ausente. Salvo
desaparecido mientras se define su situación interina. que halla necesidad o utilidad y con previa autorización del
juez (Art. 56).
La curatela a que se refiere la desaparición, se rige por las
disposiciones generales sobre curatela que consta en los Arts. El deber de solicitar la designación de un administrador
564 a 618 del Código Civil. Allí se determinan cuáles son los judicial. El administrador judicial puede ser cualesquiera de
derechos y atribuciones del curador interino. los poseedores temporales.
Declaración de Ausencia
Aproximación
Derechos
La ausencia requiere de una expresa autorización judicial que
tiene como importante consecuencia la entrega de la posesión A gozar los derechos inherentes a la posesión.
temporal del ausente a quienes serían sus herederos forzosos
al tiempo de dictarla. La declaración de ausencia requiere que A gozar de los frutos con la limitación de reservar de éstos una
hallan transcurrido dos años sin que se tengan noticias del parte igual a la cuota de libre disposición del ausente (1/3 del
desaparecido. Para la declaración de ausencia no se requiere total de los frutos.
que se haya procedido de acuerdo el Art. 47; es decir, que se
haya nombrado a una curador interino. Sólo basta que se
cumplan los dos requisitos: el tiempo y la desaparición. F. Derechos Y Obligaciones Del Administrador Judicial (Art.
55)
Requisitos de la declaración de ausencia (Art. 49)
Cuando son varios los poseedores temporales de los bienes del
ausente, se deberá solicitar a solicitud de cualquier poseedor,
Que la persona no se encuentre en su domicilio y no se tengan la designación de un administrador común o judicial. Sus
noticias de él por un espacio de 2 años. derechos y obligaciones se regulen en el Art. 55.
Que hallan transcurrido dos años sin que se tengan noticias del Percibir los frutos de los bienes sujetos a administración.
desaparecido. Para la declaración de ausencia no se requiere
que se halla nombrado curador interino. Pagar las deudas del ausente y atender los gastos
correspondientes al patrimonio que administra.
C. ¿Quiénes pueden solicitar la declaración de ausencia?
Reservar en cuenta bancaria, o con las seguridades que señala
Se tramita como un proceso no contencioso ante el juez civil el juez, la cuota de 1/3 de libre disposición del ausente del
del último domicilio que tuvo el desaparecido o del lugar total de los frutos.
donde se encuentra la mayor parte de sus bienes. pueden
solicitar la declaración de ausencia: Distribuir regularmente entre los poseedores temporales los
saldos disponibles, en proporción a los eventuales derechos
Cualquiera que tenga legítimo interés (Art. 49). sucesorios (herederos forzosos. Los saldos disponibles se
entienden los frutos una vez que se ha pagado las deudas del
Pueden ser los familiares o un acreedor, etc. ausente y el abono de los gastos del patrimonio.
Pueden solicitarlo el Ministerio Público (Art. 790 del Código La proporción de los frutos, se determina según los
Procesal Civil). expectativos derechos sucesorios.
B. Efectos de la muerte
Ejercer la representación judicial del ausente con las
facultades especiales y generales que la ley le confiere: salvo La muerte origina múltiples efectos jurídicos que van desde la
los actos de gravamen y disposición. disolución del matrimonio hasta la apertura de la sucesión,
mediante la herencia (bienes, derechos y obligaciones).
Ejercer cualquier otra atribución no prevista, si fuera
conveniente al patrimonio bajo su administración, con previa Empero, si bien la muerte pone fin a la persona se puede
autorización judicial. proteger la confidencialidad y memoria de fallecido por parte
Rendir cuenta de su administración en los casos señalados por de los familiares.
la ley.
A pesar del hecho de la muerte y su consiguiente efecto
jurídico comprobamos que existe cierta continuidad de la
G. Cesación de los efectos de la declaración judicial de persona a través de sus bienes, mediante su voluntad plasmado
ausencia en un testamento o en un acto constituido de una fundación.
Esta voluntad plasmada, expresada en vida, se prolonga más
La declaración judicial de ausencia tiene por efecto la allá de la muerte, más allá de la extinción de la persona.
posesión temporal (percibir los frutos, administración judicial)
de los bienes del ausente por los futuros herederos forzosos. Criterios para determinar el momento de la muerte
Estos efectos dejan de producirse cuando se producen ciertas
circunstancias, que desarrollamos a continuación. Muerte Clínica. La muerte clínica se cuando cesa la actividad
Regreso de Ausente cerebral, aún cuando otras células permanecen vivas. Es la
muerte cerebral.
En este caso, se restituye al titular su patrimonio, en el estado Muerte Biológica. Significa la desaparición definitiva de vida
que se encuentre. Para ello el titular del patrimonio deberá a nivel de células y tejidos.
solicitarlo a través de un proceso no contencioso con citación
de quienes solicitaron la declaración de ausencia (Art.- 60). Posición adoptada por el Código Civil de 1984. - Según
Fernández Sessarego el Código ha adoptado el criterio de la
Designación de apoderado con facultades suficientes hecha muerte clínica o cerebral.
por el ausente con posterioridad a la declaración de ausencia
Situaciones en los cuales no se puede determinar que la
Se requiere que le nombramiento del apoderado sea posterior persona murió primero
a la declaración de ausencia. Se entiende que el ausente ha
dado señales de no encontrarse en ese estado mediante el Saber cuando murió primero una persona trae notables
nombramiento del apoderado. Este puede solicitar la consecuencia de índole hereditaria. Cuando es posible
restitución del patrimonio del titular, en el estado que se determinar que la persona murió primero entonces si hay
encuentre, se tramita en un proceso no contencioso con transmisión de derechos hereditarios, si hay sucesión. Pero
citación de quienes solicitaran la declaración de ausencia (Art. ¿Qué pasa cuando no se puede probar o determinar que
60). persona murió primero? Por ejemplo, en un accidente de
tránsito muchas veces no se puede determinar que persona
Comprobación de las muertes ausente murió primero cuando se trata de una familia. Este problema
tiene dos soluciones:
Aquí ya no se encuentra ausente, sino que el titular del
patrimonio está muerte. Por tanto, se procederá a la apertura Premoriencia. : Si no se puede determinar que persona murió
de la sucesión. primero, se determina quién murió primero por razones de:
sexo, edad. Así en un accidente se entiende que murió primero
el hijo, después de madre y último el marido. Esta solución
Declaración judicial de muerte presunta está en contra de la igualdad ante la ley que señala la
Constitución.
Aquí hay un alto grado de certeza que el ausente esté muerto.
Para ello se requiere declaración judicial. Y se procederá a Conmoriencia : Si no se puede determinar que la persona
continuación a la apertura de la sucesión (Art. 60) murió primero se entiende que todos murieron al mismo
tiempo y entre ellos no hay transmisión de derechos
hereditarios. Así en un accidente toda la familia murió al
FIN DE LA PERSONA mismo tiempo y entre los fallecidos no hay transmisión de
derechos. Esto es la posición adoptada por el Código Civil de
Muerte 1984.
DECLARACIÓN DE MUERTE PRESUNTA
Aproximación
El Art. 61 declara, en términos generales, que la muerte pone La declaración de muerte presunta es una solicitud que se
fin a la persona. De este modo se incluye la muerte natural presenta ante el juez para que declare judicialmente que frente
como la declaración de muerte presunta, con la diferencia de a determinados hechos hay alto grado de certeza que la
que en la muerte presunta puede presentarse la declaración de persona esta fallecida.
existencia.
La muerte termina con la calidad de sujeto de derecho La declaración de muerte presunta tiene los mismos efectos de
inherente a la persona natural. Con la muerte ya no existe la la muerte, con la única diferencia que en la muerte natural no
persona, y por lo tanto ya no es centro de derechos y existe el reconocimiento de existencia. En la muerte natural
obligaciones. Y de acuerdo con el Art. 660, desde el momento hay certeza que la persona ha fallecido, en la declaración de
de la muerte se transmiten a los sucesorios los bienes, muerte presunta hay un alto grado de certeza que la persona
derechos y obligaciones que constituyen la herencia. está fallecida. En la declaración de muerte presunta, no se
requiere que previamente se haya declarado ausente a la
persona. El reconocimiento de la existencia es un proceso no
contencioso (Art. 794 del Código Procesal Civil) Como única
Situaciones en las que se pueden configurar la muerte prueba se requiere acreditar la supervivencia. Para ello no se
presunta. requiere sólo la presencia física, sino también una manera
idónea que reivindique sus derechos o también nombrando un
Cuando hayan transcurrido 10 años desde las últimas noticias representante con posterioridad a la declaración de muerte
del desaparecido o 5 si este tuviese más de 80 años. Aquí no presunta. Pueden solicitar el reconocimiento de la existencia.
se requiere la previa declaración de ausencia. Basta que hayan
transcurrido 10 años sin tener noticias del desaparecido, o 5 si La persona que ha sido declarada presuntamente muerte.
el desaparecido es mayor de 80 años.
Cualquier interesado. Por ejemplo su representante, etc.
Cuando hayan transcurrido 2 años si la desaparición se
produjo en circunstancias constitutivas de peligro de muerte el De oficio por el Ministerio Público.
plazo corre a partir de la cesación del evento peligroso. La
doctrina y la jurisprudencia suelen considerar normalmente Efectos del reconocimiento de la existencia
como situaciones constitutivas de peligro de muerte los casos
de guerra, la caída de un avión, el hundimiento de un barco o Si la declaración de muerte presunta produce los efectos de la
un terremoto, entre otros. muerte natural. El reconocimiento de la existencia busca dejar
sin efecto la declaración de muerte presunta.
Cuando exista certeza de muerte, sin que el cadáver sea
encontrado o reconocido. Podría considerarse como ejemplo. En lo que respecta al matrimonio, si el cónyuge ha contraído
el caso del hundimiento de un buque de pescadores, en la cual nuevo matrimonio, éste permanece válido a pesar del
el testimonio de terceros relatan que los tripulantes se reconocimiento de existencia. Pero si el cónyuge no ha
ahogaron, el caso del piloto de una avioneta que se ha contraído matrimonio, este permanece válido (Art. 68).
estrellado y sólo se encuentra cenizas, no se puede
identificarlo. En lo que respecta a los bienes. Se deja sin efecto la sucesión,
y los bienes retornan a posesión del propietario en el estado
¿Quiénes pueden solicitar la declaración de muerte presunta? que se encuentren en el momento que se produce la
declaración (Art. 69).
La declaración de muerte presunta se tramita a través de un El juez debe apreciar la buena y mala fe de las personas que
proceso no contencioso (Art. 749 Inc. 5 del Código Procesal adquirieron los bienes. Si se actuó de buena fe, el reconocido
Civil) Puede solicitarlo. no podrá solicitar el retorno de los bienes enajenados. Si se
actuó de mala fe el reconocido puede solicitar su
Cualquier interesado – Familiares etc. reivindicación.
El Ministerio Público de oficio Los actos de disposición y de gestión por los derechos del
En la resolución que declara la muerte presunta debe contener muerto presunto son firmes; aunque el declarado existente
la fecha probable de la muerte; y si es posible el lugar (Art. puede reemplazar a los herederos en las relaciones
64). obligaciones constituidas durante el tiempo de su declaración
de muerte presunta
El juez puede declarar improcedente la demanda de
declaración de muerte presunta, porque no se verificó el plazo,
no se han producido los hechos de los Inc. 2 y 3 del Art. 63.
Puede declarar en su caso la ausencia
Efectos
RECONOCIMIENTO DE EXISTENCIA
Aproximación