Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
La Función Pública
3.1. Concepto de función pública
o 3.1.1. Análisis teórico de la función pública
o 3.6.5. Elementos
o 3.6.6. Clasificación
Función Pública
Introducción
Entre las especies de las actividades del Estado encontramos a la función, la cual
es esencial para la existencia política del Estado. La característica de esencialidad
propicia la indelegabilidad de la función a particulares, es decir, ninguna persona
podrá llevarla a cabo si antes no reviste por su encargo al orden público y al
interés social.
Por otra parte, los servicios públicos tienen el cariz de que no son esenciales para
la existencia política del Estado, pero sí para la armoniosa convivencia con el
elemento social del Estado y la población, por ello, pueden delegarse a
particulares, quienes al prestarlos o suministrarlos recibirán (si es que así se
pactó) un beneficio lucrativo.
Los servicios públicos son definidos como las actividades técnicas, continuas y
revestidas de un control exorbitante por parte del Estado, ejemplos de ellos son: el
suministro de agua potable, la distribución de energía eléctrica para consumo de la
población, la estructura y sistema del envío de correspondencia escrita, las
telecomunicaciones para recepción de la radio o la televisión, las actividades de
atención médica y hospitalaria, entre otros.
Por último, la obra pública se distingue de la función pública en que puede ser
delegable pero, a su vez, se distingue del servicio público en que no es una
actividad, sino solamente un objeto, lo cual implica que es inerte, inanimado.
Desarrollo de contenido
La idea de soberanía nació a finales de la Edad Media, como sello distintivo del
Estado nacional; fue resultado de las luchas entre el rey francés, el imperio, el
papado y los señores feudales. De esas luchas nació un poder que no reconocía
otro superior o por encima de él.
John Locke
“Nadie en la sociedad civil puede quedar exceptuado de sus leyes” (Locke, 2006:
55).
Montesquieu
La forma en que se limita al poder, de acuerdo con este autor, es a través de una
Constitución:
Para que no se abuse del poder, es necesario que le ponga límites la naturaleza
misma de las cosas. Una Constitución puede ser tal que nadie sea obligado a
hacer lo que la Ley no manda expresamente ni a no hacer lo que expresamente
no prohíbe.
No hay libertad si el poder de juzgar no está bien deslindado del Legislativo y del
Poder Ejecutivo. Si no está separado del Poder Legislativo, se podría disponer
arbitrariamente de la libertad y la vida de las personas; como que el juez sería
legislador.
Revolución francesa
“... la teoría moderna postula una separación de funciones y órganos, entre cuyas
bases figura como premisa fundamental la unidad del poder estatal, así como la
indispensable relación entre los órganos en que se depositan sus funciones”
(2015: 98).
Esta última afirmación, significa la necesidad de clasificar las funciones del Estado
en dos categorías:
Función legislativa
Aspecto material
Aspecto formal
En el aspecto formal, las leyes emanan del órgano legislativo, éste, en el ámbito
federal se trata del Congreso, compuesto por una Cámara de Diputados y otra de
Senadores.
Función jurisdiccional
Se entiende como la facultad de dirimir controversias a través de un sitial
autorizado por el Estado, es decir, los tribunales.
Aspecto material
El orden social no está exento de conflictos, cuando éstos surgen y vulneran la
esfera de derechos de las personas, el Estado prevé mecanismos para
solucionarlos y restituirlos; así como exigir el cumplimiento de las obligaciones
intersubjetivas a través de una tercera persona ajena e imparcial al conflicto que
resuelve casos concretos a partir de normas generales.
Aspecto formal
La función jurisdiccional en el ámbito federal corresponde formalmente al Poder
judicial de la Federación y recae en los órganos señalados por la Constitución en
el artículo 94, es decir, la Suprema Corte de Justicia de la Nación, el Tribunal
Electoral, los Tribunales Colegiados y Unitarios de Circuito y los Juzgados de
Distrito.
Aspecto material
La función administrativa no supone una situación preexistente de conflicto, ni
interviene con el fin de resolver una controversia, al contrario, la función
administrativa es una función ininterrumpida que pretende prevenir conflictos; en
palabras de Gabino Fraga (1998: 63), es la función que el Estado realiza de
acuerdo con un orden jurídico y que consiste en la ejecución de actos materiales o
de aquéllos que determinen situaciones jurídicas para casos individuales.
Aspecto formal
La función administrativa corresponde en el ámbito federal al presidente de los
Estados Unidos Mexicanos, cuyo fundamento encuentra lugar en el artículo 80 de
la norma jurídica fundamental.
Funciones públicas emergentes
En este apartado se estudiarán las funciones públicas distintas de las clásicas,
que tienen lugar en los Estados modernos: la de regulación monetaria, la electoral,
la registral, entre otras.
Función electoral
El sistema electoral mexicano ha variado a lo largo de la historia, de igual
manera, la naturaleza del órgano facultado para organizar las elecciones y
otras características de la vida democrática nacional. Actualmente, la
autoridad electoral tiene naturaleza de órgano constitucional autónomo,
denominado Instituto Nacional Electoral, que se encarga de coordinar las
elecciones a nivel federal y, en conjunto con los organismos públicos de
cada entidad federativa, en el ámbito local, encuentra su fundamento
jurídico en el artículo 41 de nuestra norma fundamental.
Función registral
Es relativa a los actos administrativos tendientes a verificar la autenticidad
de todos los actos reconocidos por el Estado, proporcionando así seguridad
a los actos o hechos jurídicos relacionados con personas y bienes a través
de inscripciones, catálogos, inventarios y registros públicos (Fernández
Ruiz, 2006: 57).
Información pública
Los regímenes estatales modernos requieren
de información objetiva, esto con el fin de
desarrollar políticas sin sesgos cuantitativos y
cualitativos, de tal manera que se han creado
órganos tendientes a recopilar, sistematizar,
ordenar y publicar la información pública o de
interés público; en concreto, en el caso
mexicano, nos referimos al Instituto Nacional de
Transparencia, Acceso a la Información y
Protección de Datos Personales (Inai) y el
Instituto Nacional de Geografía y Estadística
(Inegi).
Teoría de la representación
Postula que el Estado tiene capacidad jurídica, pero no de obrar y, por lo
mismo, es necesario de representantes que quieran y obren por éste.
La aparición de la burocracia
El fenómeno burocrático tiene como origen las civilizaciones occidentales
antiguas, surge en Atenas y Esparta principalmente, donde la condición de
ciudadanía era indispensable para poder acceder a los cargos públicos que se
consideraban altamente honoríficos; aunado a ello es relevante mencionar que el
derecho romano reglamentaba las relaciones de los(las) servidores(as)
públicos(as) como si se tratase de particulares, esto es, bajo las reglas de
contratos civiles y mercantiles (Acosta, 1999: 49).
Evolución de la burocracia
En la Edad Media, debido al régimen feudal imperante, los servidores públicos se
confundían con los servidores de todo señor feudal, van creciendo las tareas
públicas a desempeñar, pero siempre bajo el imperio personal de los monarcas,
príncipes o magistrados supremos.
Los trabajadores y las trabajadoras al servicio del Estado pueden clasificar del
siguiente modo:
Primer grupo
1. Trabajadores y trabajadoras sometidos y sometidas a la Ley Federal de
Trabajadores al Servicio del Estado.
El régimen jurídico (regla general) de este grupo se basa en el apartado B
del artículo 123 constitucional y su ley reglamentaria.
Se trata del personal directamente dependiente de la administración pública
centralizada y desconcentrada.
2. Trabajadores y trabajadoras del Banco Central y entidades de la
Administración Pública Federal que formen parte del sistema bancario
(regla particular), artículo 123, apartado B, fracción XIII bis.
3. Universidades Públicas.
Las relaciones laborales, tanto del personal académico como del
administrativo, se normarán por el apartado A del artículo 123 de esta
Constitución, en los términos y con las modalidades que establezca la Ley
Federal del Trabajo conforme a las características propias de un trabajo
especial, de manera que concuerden con la autonomía, la libertad de
cátedra e investigación (fracción VII, del artículo 3, de la Constitución
Federal).
4. Instituto Nacional Electoral.
Artículo 41, apartado A), Las disposiciones de la ley electoral y del Estatuto
que con base en ella apruebe el Consejo General, regirán las relaciones de
trabajo con los(las) servidores(as) del organismo público.
5. Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación.
El personal del tribunal regirá sus relaciones de trabajo conforme a las
disposiciones aplicables al Poder Judicial de la Federación y a las reglas
especiales y excepciones que señale la ley (artículo 99 último párrafo,
Constitución Federal).
6. Municipios, entidades federativas y Ciudad de México.
Las relaciones de trabajo entre los municipios y/o entidades federativas y/o
Ciudad de México y sus trabajadores o trabajadoras, se regirán por las
leyes que expidan las legislaturas de los estados con base en lo dispuesto
en el Artículo 123 de esta Constitución, y sus disposiciones reglamentarias
(artículo 115 fracción VIII y 116, fracción VI de la Constitución Federal y
122, fracción XI, apartado A).
Segundo grupo
1. Trabajadores y trabajadoras de base.
Son aquellas personas inamovibles, se definen por exclusión como los
trabajadores y las trabajadoras que no son de confianza.
2. Trabajadores y trabajadoras de confianza.
Son aquellos trabajadores que no gozan de inamovilidad en el empleo, se
enuncian explícitamente en el artículo quinto de la LFTSE, se refiere a
trabajadores y trabajadoras que desempeñan actividades de dirección;
inspección, vigilancia y fiscalización; manejo de fondos o valores; auditoría;
control directo de adquisiciones; almacén e inventarios; y aquellos con
funciones análogas.
Tercer grupo
1. Definitivo.
2. Interino.
3. Provisional.
4. Por tiempo fijo.
5. Obra determinada.
El servicio público
La concepción de servicio público es dicotómica, es decir, puede ser entendida de
una o de otra manera, bien como…
Gastón Jesé
Modera la dimensión del servicio público, estima que se trata sólo de la actividad
de la administración pública.
Maurice Hariou
Reduce aún más el tamaño del servicio público, lo interpreta como una parte de la
actividad de la administración pública.
Henri Brethélemy
Propios
Se refieren a las activdades técnicas destinadas al público para satisfacer
una necesidad de carácter general, bajo un régimen jurídico especial,
exorbitante del derecho privado, por ejemplo, cuando la ley reconoce la
actividad y la desempeña la administración pública directamente o
indirectamente a través de la delegación a un particular, mediante
concesión, estamos en presencia de un servicio público propio.
Impropios
También llamado servicio público virtual, servicio de interés público o
servicio reglamentado, se trata de aquella actividad técnica dirigida a
satisfacer una necesidad de carácter general que no está considerada en la
ley como servicio público y puede ser desarrollada directamente por
particulares por no ser atribución expresa de la administración pública del
Estado, es decir, deriva de un permiso, de una licencia o de una
autorización de un particular para llevarlo a cabo y se obliga para esto a
quien lo requiera y en el orden en que se presente, con apego a una
regulación jurídica especial que incluye en ciertos casos la fijación de una
tarifa obligatoria.
Caracteres esenciales
Para considerar una actividad como servicio público, debemos atender a sus
rasgos esenciales: generalidad, igualdad o uniformidad, regularidad y continuidad
(Fernández Ruiz, 2006: 64):
Generalidad
Se refiere a la posibilidad de toda persona de usar el servicio, previa satisfacción
de los requisitos respectivos, sin más límite que la capacidad del servicio mismo.
Igualdad o uniformidad
Implica dar el mismo trato a la persona usuaria, sin que esto impida establecer
distintas categorías para estas personas, siempre y cuando dentro de cada
categoría se dé el mismo trato a los que la conforman.
Regularidad
Significa que el servicio público se debe prestar conforme a una normatividad
jurídica específica.
Continuidad
Es considerado el carácter más importante, éste implica la no interrupción del
servicio, dentro del calendario, horarios y circunstancias señalados en la
normatividad que lo regula.
Elementos
Son elementos indispensables del servicio público (Fernández Ruiz, 2006: 65-68):
La obra pública
Por obra pública se entiende, en términos generales, la realización de un inmueble
con un propósito de interés general, destinada al uso público, al desempeño de
una función pública o a la prestación de un servicio público.
Fernández Ruiz (2006: 70-73) menciona que entre las posibles formas de gestión
de la obra pública encontramos: la administración directa, el contrato de obra
pública y la concesión de obra pública.