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Sobre el Autor
d) Artículo Científico: Educación, Cultura de Paz y los Partidos Políticos en Centroamérica (2015)
Disponible en: http://www.redalyc.org/pdf/709/70946592004.pdf
e) Artículo Científico: Costos y Gastos Deducibles en el Impuesto sobre la Renta: Caso Nicaragua (2018)
Disponible en: http://www.revistanegotium.org.ve/pdf/39/art5.pdf
Estudio dogmático y administrativo de la Ley N° 977:
Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
Tabla de contenido
I. INTRODUCCIÓN ..........................................................................................................................6
II. METODOLOGÍA UTILIZADA .........................................................................................................6
III. ANALISIS DOGMÁTICO DE LA LEY N° 977 ...............................................................................7
1. CONCEPTO DE LAVADO DE DINERO .......................................................................................7
2. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO – APROXIMACIÓN AL TEMA .....................................................10
3. AGENTE DE ESTE DELITO ......................................................................................................10
4. CARACTERÍSTICAS SOBRE SALIENTES DE ESTE DELITO .........................................................10
5. ETAPAS BÁSICAS DEL LAVADO DE DINERO Y ACTIVOS .........................................................10
6. PERFIL DEL LAVADOR DE DINERO Y RIESGOS DE LAS ORGANIZACIONES ..............................11
7. OTRAS CONSECUENCIAS ACCESORIAS DEL DELITO ..............................................................12
8. FINANCIAMIENTO AL TERRORISMO Y FINANCIAMIENTO A LA PROLIFERACIÓN DE ARMAS 13
9. MÉTODOS DE FINANCIACIÓN DE ALGUNOS GRUPOS TERRORISTAS ....................................16
10. FINANCIAMIENTO A LA PROLIFERACIÓN DE ARMAS DE DESTRUCCIÓN MASIVA .............16
IV. ANÁLISIS ADMINISTRATIVO DE LA LEY N° 977 ......................................................................18
1. RECOMENDACIÓN N° 8 DEL GAFI RESPECTO DE LOS DELITOS OBJETO DE ESTUDIO Y SU
VINCULACIÓN A LAS ORGANIZACIONES SIN FINES DE LUCRO (2012)...........................................18
2. NOTA INTERPRETATIVA DE LA RECOMENDACIÓN NÚMERO 8 DEL GAFI (ORGANIZACIONES
SIN FINES DE LUCRO) ....................................................................................................................19
3. TIPOLOGIAS GAFI: ORGANIZACIONES SIN FINES DE LUCRO (OSFL) ......................................25
4. ARGUMENTOS Y CONTRA ARGUMENTOS SOBRE LAS OSFL Y LOS ESTANDARES GAFI .........27
V. ESTRUCTURA DE LA LEY N° 977 O LEY CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS, EL FINANCIAMIENTO
AL TERRORISMO Y EL FINANCIAMIENTO A LA PROLIFERACIÓN DE ARMAS DE DESTRUCCIÓN
MASIVA ............................................................................................................................................31
VI. ASPECTOS CLAVES DE LA LEY N° 977 PARA EL “COMPLIANCE” DE LAS OSFL ........................33
1. Artículo 1. Objeto de la Ley ..................................................................................................33
2. Artículo 2 Objeto Particular ..................................................................................................33
3. Artículo 3 Ámbito de aplicación............................................................................................34
4. Artículo 17 Medidas estándar de DDC ..................................................................................35
5. Artículo 22 Verificación de la identidad del cliente ..............................................................36
6. Artículo 37 Regulación y supervisión de las OSFL .................................................................37
Estudio dogmático y administrativo de la Ley N° 977:
Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
Siglas y Abreviaturas
I. INTRODUCCIÓN
El lavado de activos es una modalidad no convencional de criminalidad organizada que ha
adquirido especial importancia en el ámbito nacional, regional y global en las últimas tres
décadas. Se le identifica como la realización de un conjunto de operaciones económicas,
financieras o comerciales que tiene por finalidad dar una apariencia de legitimidad a los
activos que han tenido su origen o que han derivado de la realización de actividades
criminales.
En torno a este delito se han construido diferentes estrategias de prevención y control que
se han ido sistematizando en instrumentos internacionales como la Convención de las
Naciones Unidas contra el Tráfico ilícito de estupefacientes sustancias psicotrópicas
(1988), Convención de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada
Transnacional (2000) y las recomendaciones del Grupo de Acción Financiera Internacional
para la Lucha contra el lavado de Activos, Financiación del Terrorismo y Proliferación de
Armas de Destrucción Masiva (2012).
1
Cuando estos tres sectores delictivos se unen pueden llegar a tener un potencial destructivo y fortalecer su
estructura y capacidad operativa.
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El enfoque es hacia las OSFL, tratando de brindar una visión a futuro que les permita
fortalecer sus controles internos, identificar posibles vulnerabilidades y riesgos, tomar
medidas preventivas y correctivas y principalmente cumplir con las normas del Estado de
Nicaragua2.
Estos fondos, provienen de diversas actividades ilegales como: tráfico de drogas, secuestro,
extorsión, evasión fiscal o recursos provenientes de funcionarios que incurren en actos de
corrupción en complicidad con los agentes económicos del sector privado y social, los
cuales pueden ser depositados o pasados por las diferentes entidades para su respectivo
lavado, tipificando las conductas delictuosas contempladas por las leyes de cada país.
Es de señalar que cada país tiene su propia forma de definir esta actividad ilícita: lavado de
activos, lavado de dinero, legitimación o blanqueo de capitales, etc.
2
Compliance
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Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
En Nicaragua, la Ley N° 641 o Código Penal, publicado en la Gaceta Nos. 83, 84, 85, 86 y
87 del 5, 6, 7, 8 y 9 de mayo del 2008, en su artículo 282, lo define de la siguiente manera:
CAPÍTULO XVII
LAVADO DE DINERO, BIENES O ACTIVOS
Art. 282 Lavado de dinero, bienes o activos 3 (este delito posee múltiples conductas
típicas)
Quien a sabiendas o debiendo saber, por sí o por interpósita persona, realiza cualquiera de
las siguientes actividades:
a) Adquiera, use, convierta, oculte, traslade, asegure, custodie, administre, capte, resguarde,
intermedie, vendiere, gravare, donare, simule o extinga obligaciones, invierta, deposite o
transfiera dinero, bienes o activos originarios o subrogantes provenientes de actividades
ilícitas o cualquier otro acto con la finalidad de ocultar o encubrir su origen ilícito, sea en
un solo acto o por la reiteración de hechos vinculados entre sí, independientemente que
alguno de estos haya ocurrido dentro o fuera del país;
3
Obsérvese que este delito posee múltiples conductas típicas, sin embargo, sobre salen dos verbos: Ocultar
y encubrir (disfrazar en otras legislaciones), mismos que designan la tipicidad objetiva. Algunos autores
señalan que el fin último es introducir los bienes / activos al mercado lícito de bienes. En este tipo de delito
su tipicidad es dolosa.
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f) Incumpla gravemente los deberes de su cargo para facilitar las conductas descritas en los
literales anteriores. Las conductas anteriores son constitutivas de este delito cuando tengan
como actividad ilícita precedente aquellas que estén sancionadas en su límite máximo
superior con pena de cinco o más años de prisión.
Estas conductas serán castigadas con una pena de cinco a siete años de prisión e
inhabilitación especial por el mismo período para el ejercicio de la profesión, oficio o
cargo, y multa de uno a tres veces el valor del dinero, bienes
La misma pena se impondrá al que a sabiendas o debiendo saber, reciba o utilice dinero,
bienes o activos o cualquier recurso financiero procedente de cualquier acto ilícito previsto
en el artículo anterior para el financiamiento de actividades políticas.
Las penas de prisión previstas en este Capítulo se incrementarán hasta en un tercio cuando
los delitos anteriores sean realizados por directivo, socio, representante o empleado de
entidad jurídica o funcionario, autoridad o empleado público.
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Las condiciones que ayudan a la existencia del individuo se les denomina “bienes” Para
otro sector de la doctrina, el bien jurídico es la salud económica y cuando estos son
protegidos por el derecho, se les llama bienes jurídicos. Para un amplio sector doctrinario el
bien jurídico protegido por la norma penal en este caso es “la salud financiera del país,
prevención del delito, riesgo para la estabilidad democrática de un Estado o el orden
socioeconómico4”. Hay quienes ven en este delito un carácter pluri-ofensivo, e incluyen
otros aspectos, tales como: Salud pública, administración de justicia y la política fiscal.
4
O nada que merezca protección!, según algunos autores del derecho penal.
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1 • Acto ilícito
2 • Colocación
3 • Estratificación
4 • Integración
TÍTULO V: Art. 113 Consecuencias accesorias que recaen sobre la persona jurídica
Cuando el hecho delictivo se cometa en el ámbito de una persona jurídica o en beneficio de
ella, el Juez o Tribunal, previa audiencia de las partes o de sus representantes legales, podrá
imponer, motivadamente y cuando en el caso concreto resulten necesarias, una o varias de
las siguientes consecuencias accesorias:
5
Después del 9-11 las perspectivas y consideraciones respecto del terrorismo cambiaron sustancialmente la
política criminal internacional, no obstante, hoy en día no se tiene un concepto claro y univoco de lo que es
terrorismo. Dicho eso, para conceptualizar el término “terrorismo” es menester apegarse a lo que dice la Ley
penal para evitar problemas.
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Capítulo VIII
Disposiciones Finales
Artículo 44 Reformas y adiciones
Se reforman los artículos 394 y 395 y se adiciona el artículo 404 bis a la Ley N•. 641,
Código Penal, publicada en La Gaceta, Diario Oficial Nos. 83, 84, 85, 86 y 87 del S, 6, 7, 8
y 9 de mayo de 2008; los que se leerán así:
"Artículo 394. Terrorismo Quien individualmente o actuando en conjunto con
organizaciones terroristas realice cualquier acto destinado a causar la muerte o lesiones
corporales graves a cualquier persona o a destruir o dañar bienes o servicios públicos o
privados, cuando el propósito de dichos actos, por su naturaleza o contexto, sea intimidar a
una población, alterar el orden constitucional u obligar a un gobierno o a una organización
internacional a realizar un acto o a abstenerse de hacerlo, será sancionado con pena de
quince a veinte años de prisión."
Anotaciones sobre la configuración del delito de terrorismo:
Busca alterar la paz pública
Subvertir el orden constitucional del Estado
El sujeto activo del delito recurre a actos violentos contra las personas o bienes –
públicos o privados
Puede intimidar al Estado y sus Instituciones o bien, una población.
Son bienes jurídicos protegidos: la seguridad de las personas, el orden
constitucional, la paz social.
Esto delito debe analizarse en consonancia con el la figura de “Apología del delito”,
que sin ser un acto terrorista puede enaltecer, brindar apoyo o solidaridad a los
autores de los actos terroristas. La apología del delito puede sobre pasar el límite del
concepto de opinión.
"Artículo 395. Financiamiento al Terrorismo 6 Será sancionado con pena de quince a
veinte años de prisión quien por el medio que fuere7, directa o indirectamente8, ilícita y
deliberadamente, recolecte, capte, canalice, deposite, transfiera, traslade, asegure,
administre, resguarde, intermedie, preste, provea, entregue activos 9, sean estos de fuente
6
El Convenio para la Represión de la Financiación del Terrorismo, diferencia entre el financiamiento del
terrorismo y el respaldo financiero a los terroristas y organizaciones terroristas. Además, llama financiación
y no financiamiento. Nótese que es un amplio espectro de conductas las que se tipifican.
7
Esta figura es imprecisa, es amplísima y ha recibido duras críticas por la doctrina.
8
Puede decirse que el término “indirectamente” lleva a interpretar que la norma admite el acto como una
modalidad de conducta aparentemente “imprudente”.
9
Habla de activos, anteriormente se hablaba a nivel internacional de captación y provisión de “fondos”. No
señala “cantidad”.
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lícita o ilícita, con la intención10 de que se utilicen o a sabiendas de que serán utilizados, en
todo o en parte, para:
a. Cometer o intentar cometer terrorismo, agresiones contra personas internacionalmente
protegidas, delitos relativos a materiales peligrosos, toma de rehenes, delitos contra la
seguridad de la aviación civil, delitos contra la navegación y la seguridad portuaria y/o
cualquier otra conducta que sea prohibida mediante instrumentos jurídicos internacionales
contra el terrorismo suscritos por Nicaragua;
b. Ponerlos a disposición de o para que sean usados por organizaciones terroristas o
individuos terroristas para cualquier fin, independientemente de que no estén destinados a
actos terroristas;
c. Financiar viajes de personas a un Estado distinto de sus Estados de residencia o
nacionalidad con el propósito de cometer, planificar o preparar actos terroristas o participar
en ellos;
d. Financiar la radicalización y/o el reclutamiento de personas para que realicen actos de
terrorismo o integren organizaciones terroristas; o
e. Proporcionar o recibir adiestramiento con fines de terrorismo.
Para que un acto se constituya en financiamiento del terrorismo no será necesario que los
fondos se hayan usado efectivamente para ejecutar los propósitos numerados en el párrafo
anterior, ni que los fondos estén vinculados a un acto terrorista específico.
La pena se incrementará en un tercio en sus límites mínimo y máximo, cuando el delito sea
cometido a través del sistema financiero o por socio, director, gerente, administrador,
vigilante, auditor externo o interno, representante o empleado de una entidad pública o por
autoridad, funcionario o empleado público."
Anotaciones sobre la configuración del delito de financiamiento al terrorismo:
La Doctrina señala que este tipo de delito puede ser doloso o culposo. En el último
caso impone la obligación de darse cuenta del resultado que el sujeto puede
ocasionar y que está en la obligación de prever.
El juzgador español ha considerado que la aportación debe ser objetivamente
relevante, sin que se precise que como consecuencia de ella se alcance el objetivo
pretendido por el sujeto activo del delito.
10
Sanciona los actos preparatorios.
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11
No la califica. En otras legislaciones se refiere como organización criminal. En Brazil, por ejemplo, se
entiende que ésta última es una asociación de 4 o más personas, estructuralmente ordenadas, con una
división del trabajo, aunque informal, buscan una ventaja de cualquier naturaleza a través de la comisión de
delitos. La Ley N° 977 define el término “Organización terrorista”.
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Los países deben revisar la idoneidad de las leyes y regulaciones relativas a las entidades
que pueden ser utilizadas indebidamente para el financiamiento del terrorismo. Las
organizaciones sin fines de lucro son particularmente vulnerables, y los países deben
asegurar que éstas no sean utilizadas indebidamente:
a) Por organizaciones terroristas que se presenten como entidades legítimas;
b) Para explotar entidades legítimas como conductos para el financiamiento del
terrorismo, incluyendo el propósito de escapar a medidas de congelamiento de
activos; y
c) Para esconder u ocultar el desvío clandestino de fondos, destinados a propósitos
legítimos, de las organizaciones terroristas.
12
https://www.gub.uy/secretaria-nacional-lucha-contra-lavado-activos-financiamiento-
terrorismo/preguntas-frecuentes
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A. INTRODUCCIÓN
1. Las Organizaciones sin Fines de Lucro (OSFL) juegan un papel vital en la economía
mundial y en muchas economías y sistemas sociales nacionales. Sus esfuerzos
complementan la actividad del sector gubernamental y empresarial en la prestación de
servicios esenciales, apoyo y esperanza a los necesitados de todo el mundo. Sin embargo, la
campaña internacional en curso contra el financiamiento del terrorismo desafortunadamente
ha demostrado que los terroristas y las organizaciones terroristas explotan al sector de las
OSFL para recaudar y trasladar fondos, prestar apoyo logístico, instar al reclutamiento de
terroristas o de algún otro modo respaldar a las organizaciones y operaciones terroristas.
Este uso indebido no sólo facilita la actividad terrorista, sino que también quebranta la
confianza de los donantes y pone en peligro la integridad misma de las OSFL. Por lo tanto,
la protección del sector de las OSFL frente al uso indebido de los terroristas es un
componente esencial de la lucha global contra el terrorismo y un paso necesario para
preservar la integridad de las OSFL.
2. Las OSFL pueden ser vulnerables al uso indebido por parte de los terroristas por una
serie de razones. Las OSFL disfrutan de la confianza del público, tienen acceso a
considerables fuentes de fondos y con frecuencia manejan mucho efectivo. Además,
algunas OSFL tienen una presencia global que ofrece un marco para operaciones nacionales
e internacionales y transacciones financieras, muchas veces dentro o cerca de las áreas que
están más expuestas a la actividad terrorista. Dependiendo de la forma jurídica de la OSFL
y del país, las OSFL pueden con frecuencia estar sujetas a muy poca o ninguna supervisión
gubernamental (por ejemplo, inscripción, mantenimiento de registros, reporte y monitoreo),
o puede que se requieran muy pocas formalidades para su creación (por ejemplo, quizás no
se exijan capacidades o un capital inicial, no se hagan comprobaciones de antecedentes
necesarias para los empleados). Las organizaciones terroristas han aprovechado estas
características de las OSFL para infiltrarse en el sector y utilizar indebidamente los fondos
y las operaciones de las OSFL para cubrir o apoyar la actividad terrorista.
C. MEDIDAS
4. Los países deben emprender revisiones internas de su sector de OSFL o contar con la
capacidad para obtener información oportuna sobre sus actividades, dimensión y otros
rasgos relevantes. Al realizar estas evaluaciones, los países deben utilizar todas las fuentes
de información disponibles para poder identificar características y tipos de OSFL que, por
sus actividades o peculiaridades, corren el riesgo de ser utilizadas indebidamente para el
financiamiento del terrorismo13. Los países también deben reevaluar periódicamente el
sector haciendo revisiones de la nueva información sobre las vulnerabilidades potenciales
del sector ante las actividades terroristas.
5. Existe una amplia gama de enfoques en la identificación, prevención y enfrentamiento al
uso indebido de las OSFL por el terrorismo. No obstante, un enfoque eficaz es aquel que
comprende los cuatro elementos siguientes: (a) acercamiento al sector, (b) supervisión o
monitoreo, (c) investigación eficaz y recopilación de información, y (d) mecanismos
eficaces para la cooperación internacional. Las siguientes medidas representan acciones
específicas que los países deben tomar con respecto a cada uno de estos elementos, a fin de
proteger sus respectivos sectores de OSFL frente al financiamiento del terrorismo.
(a) Acercamiento al sector de OSFL en cuanto a los temas sobre el financiamiento del
terrorismo
(i) Los países deben contar con políticas claras para promover la
transparencia, la integridad y la confianza del público en la
administración y manejo de todas las OSFL.
(ii) Los países deben estimular o emprender programas de acercamiento para
profundizar la conciencia en el sector de OSFL acerca de las
vulnerabilidades de las OSFL ante el uso indebido terrorista y los riesgos
de financiamiento del terrorismo, así como sobre las medidas que las
OSFL pueden tomar para protegerse ante tal uso indebido.
13
Por ejemplo, esta información puede ser suministrada por los reguladores, autoridades fiscales, las UIF,
organizaciones donantes o autoridades del orden público y de inteligencia (Véase reglamento de la Ley N°
977).
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(iii) Los países deben trabajar con el sector de OSFL para desarrollar y
perfeccionar las mejores prácticas dirigidas a abordar los riesgos y
vulnerabilidades en el financiamiento del terrorismo y proteger así el
sector frente al abuso terrorista.
(iv) Los países deben exhortar a las OSFL a que realicen las transacciones a
través de canales financieros regulados, siempre que sea factible,
manteniendo presente las distintas capacidades de los sectores financieros
en los diferentes países y en distintas áreas de preocupación urgente
caritativa y humanitaria.
Los países deben dar pasos para promover la supervisión o el monitoreo eficaz de
sus respectivos sectores de OSFL. En la práctica, los países deben ser capaces de
demostrar que los siguientes estándares se aplican a las OSFL, las cuales
representan: (1) Una parte significativa de los recursos financieros bajo el control
del sector; y (2) Una porción sustancial de las actividades internacionales del sector.
(i) Las OSFL deben mantener información sobre: (1) el propósito y los
objetivos de sus actividades declaradas; y (2) la identidad de la(s)
persona(s) que posee(n), controla(n) o dirige(n) sus actividades,
incluyendo los funcionarios de alto nivel, los miembros de la junta y los
fiduciarios. Esta información debe estar disponible públicamente, ya sea
de forma directa desde la OSFL o a través de las autoridades
correspondientes.
Recuadro N° 2: Actualización de instrumentos legales
Las OSFL deben autoevaluar si se está cumpliendo con los fines establecidos en el
Acta Constitutiva y sus Estatutos. Una posible actualización o reforma de los mismos
podría necesaria en algunos casos. Adicionalmente, debe pensarse en la declaración de
la política “Conozca a sus directivos y empleados”.
(ii) Las OSFL deben emitir estados financieros anuales que ofrezcan desgloses
Detallados de los ingresos y egresos.
El Plan o catálogo de cuentas debe tener una clara separación a nivel de balance
general y estado de resultados de las fuentes de las donaciones y sus aplicaciones. En
el caso de los resultados las cuentas deben indicar el mayor detalle posible. v.gr:
Donante, programa y proyecto.
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(iii) Las OSFL deben ser autorizadas o estar registradas. Esta información
debe estar al alcance de las autoridades competentes14.
(iv) Las OSFL deben contar con controles apropiados establecidos para
asegurar que todos los fondos sean contabilizados completamente y que
se empleen de una forma que se corresponda con el propósito y los
objetivos de las actividades declaradas por la OSFL.
(v) Las OSFL deben seguir la norma de “conozca a sus beneficiarios y OSFL
asociadas”, lo que significa que la OSFL debe hacer sus mejores
esfuerzos para confirmar la identidad, las credenciales y la buena
reputación de sus beneficiarios y OSFL asociadas. Las OSFL deben
también hacer sus mejores esfuerzos para documentar la identidad de sus
donantes más importantes y respetar la confidencialidad del donante.
Esto indica que las OSFL deben hacer una declaración de la política “Conozca a sus
beneficiarios y OSFL asociadas”. En el último caso aplica para OSFL que trabajan en
la modalidad de Consorcio. También se debe declarar la política “Conozca a sus
donantes” y esto implica documentar, electrónica o físicamente, ciertos aspectos que
conduzcan al conocimiento de los mismos. Para mayor detalle véase el Art. 38 de la
Ley N° 977 y Art. 14 del Reglamento de la Ley.
(vi) Las OSFL deben conservar, por un periodo de al menos cinco años 15, los
registros de las transacciones internas e internacionales, que sean lo
suficientemente detallados para verificar que los fondos se han gastado de
una forma que se corresponde con el propósito y los objetivos de la
organización, y deben poner tales registros a la disposición de las
autoridades competentes con la autorización apropiada. Esto se aplica
también a la información que se menciona en los párrafos (i) y (ii)
anteriores.
(vii) Las autoridades correspondientes deben monitorear el cumplimiento por
parte de las OSFL con los requisitos de esta Recomendación16. Las
autoridades correspondientes deben ser capaces de aplicar sanciones
14
Para los propósitos del combate al financiamiento del terrorismo, no es necesario contar con requisitos
específicos de autorización o de registro. Por ejemplo, en algunos países las OSFL ya están registradas ante
las autoridades fiscales y son monitoreadas en el contexto de la calificación de un tratamiento tributario
favorable (como créditos fiscales o exenciones fiscales). En Nicaragua, las autoridades de regulación, son:
MINGOB y MIFIC, sin incluir Partidos Políticos.
15
La Ley N° 977, estableció que el período de conservación de los documentos es de al menos 10 años. En
caso de cierre de la OSFL, los libros de Acta, Contables, y de registro de miembros deben ser remitidos a la
autoridad de regulación.
16
En este contexto, las normas y regulaciones pueden incluir reglas y estándares aplicados por organizaciones
de autorregulación e instituciones de acreditación.
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(ii) Los países deben contar con conocimiento y capacidad en materia investigativa
para examinar las OSFL sobre las que se sospeche que están siendo explotada por, o
apoyan activamente, actividades terroristas u organizaciones terroristas.
(iii) Los países deben asegurar que en el curso de una investigación se logre pleno
acceso a la información sobre la administración y el manejo de una OSFL en particular
(incluyendo información financiera y programática).
(iv) Los países deben establecer mecanismos apropiados para asegurar que, cuando
exista una sospecha o motivos razonables para sospechar que una OSFL en particular: (1)
es una pantalla para la recaudación de fondos por una organización terrorista; (2) está
siendo explotada como un conducto para el financiamiento del terrorismo, incluyendo con
el propósito de escapar a medidas de congelamiento de fondos; o (3) está escondiendo u
oscureciendo el desvío clandestino de fondos destinados a propósitos legítimos para
beneficio de terroristas u organizaciones terroristas, esta información se comparta con
prontitud con las autoridades competentes relevantes, para tomar una acción preventiva o
investigativa.
(d) Capacidad eficaz para responder a peticiones internacionales de información sobre una
OSFL que genera preocupación. A tono con las Recomendaciones sobre la cooperación
internacional, los países deben identificar puntos apropiados de contacto para responder a
solicitudes internacionales de información acerca de determinadas OSFL sobre las que
existen sospechas de financiamiento del terrorismo u otras formas de apoyo terrorista.
17
La gama de estas sanciones pudiera incluir el congelamiento de cuentas, eliminación de fiduciarios, multas,
remoción de la certificación, de la licencia y retiro del registro. Ello no debe impedir procesos paralelos
civiles, administrativos o penales con respecto a las OSFL o personas que actúan en su nombre, cuando
corresponda.
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Con el fin de captar la mayor cantidad de recursos posible y no llamar la atención de las
autoridades, las personas que se dedican al uso indebido de estas organizaciones
constituyen y registran más de una OSFL, conformando un grupo de terceras personas que
integren las juntas directivas y que sea más fácil el desvío de los recursos manejados en las
referidas organizaciones no lucrativas. Lo anterior se realizó a fin de no aparentar ningún
tipo de relación, pero que transaccionalmente se transfieren fondos entre estas, para
posteriormente ser trasladados a cuentas a título personal de los miembros de las juntas
directivas, los que a su vez trasladan estos recursos a cuentas de los beneficiarios finales, en
este caso a Personas Expuestas Políticamente (PEP) para el financiamiento de campañas
políticas, concluyendo todo lo anterior en actos de corrupción.
La conformación de las juntas directivas de las asociaciones u OSFL están compuestas, en
general, por familiares y amigos cercanos creando redes estructuradas para el movimiento
del dinero, efectuando transacciones por altos montos cuyos beneficiarios son hermanos,
cónyuges e hijos de los miembros de las juntas directivas, que pueden o no formar parte de
la estructura organizativa. En esta tipología los fondos administrados por las OSFL son
derivados a cuentas de PEP, donde se presume su colocación en las arcas de los partidos
políticos para el financiamiento de campañas políticas, teniendo la característica un elevado
número de operaciones financieras en fechas cercanas a procesos de elecciones popular o
posteriores a estos en periodos no mayores a un año, mismos que no son congruentes con
las actividades declaradas por la OSFL.
18
Casos y tipologías regionales del GAFILAT 2017-2018
Estudio dogmático y administrativo de la Ley N° 977:
Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
Señales de alerta
Cómo anticipar y responder a este y otros argumentos sin fundamento sobre las
organizaciones sin fines de lucro y los estándares GAFI: Trece ejemplos de argumentos y
contraargumentos.
Argumento para justificar la sobre regulación Contra argumento basado en estandar GAFI y
en el sector OSFL buenas prácticas internacionales
Lo que GAFI recomienda a los Estados hacer con
relación a las OSFL, es primero identificar un sub
sector de OSFL vulnerables al abuso para el
financiamiento del terrorismo. Como segundo
paso, debe revisar la idoneidad de las leyes y
regulaciones relacionadas con este sub sector. El
GAFI considera que en algunos casos, las
“No queríamos imponer nueva medidas regulatorias ya existentes puedan
legislación, pero el GAFI nos obligó”. abordar suficientemente el riesgo actual de
financiamiento del terrorismo a las OSFL, y que
no sería necesario ningún cambio regulatorio.
Las medidas adoptadas por los países para
proteger al sector de OSFL frente al uso indebido
de los terroristas no deben interrumpir o
desalentar las actividades caritativas legítimas.
…/…continuación
ARGUMENTOS Y CONTRA ARGUMENTOS SOBRE LAS OSFL Y LOS
ESTANDARES GAFI
Argumento para justificar la sobre regulación Contra argumento basado en estandar GAFI y
en el sector OSFL buenas prácticas internacionales
La Recomendación 8 del GAFI sólo se refiere al
delito de financiamiento al terrorismo. Las
“En nuestro país (en América Latina)
medidas antilavado de dinero están contenidas en
el delito de terrorismo no es frecuente,
otras regulaciones y se vinculan a otras
nuestra preocupación principal es el
ctividades: Instituciones financieras, tranferencia
delito de lavado de activos y por ello las
de dinero, casinos, bienes raices, abogados,
normas ALA/CFT deben ser aplicadas
notarios y contadores. Al aplicar medidas ALA a
a las OSFL en riesgo”.
las OSFL, se debe tener cuidado de no excederse
en medidas innecesarias.
…/…continuación
ARGUMENTOS Y CONTRA ARGUMENTOS SOBRE LAS OSFL Y LOS
ESTANDARES GAFI
Argumento para justificar la sobre regulación Contra argumento basado en estandar GAFI y
en el sector OSFL buenas prácticas internacionales
Fuente: The Internacional Center for Not for Profit Law (ICNL)
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Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
Artículo 13 Transparencia de las personas jurídicas Artículo 12 Cooperación internacional sobre declaraciones de viajero
19
8 Capítulos y 44 artículos
20
6 Capítulos y 33 artículos
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Lo…/…continuación
INDICE GENERAL
Ley N° 977 Reglamento de la Ley N° 977
Capítulo IV Disposiciones generales sobre dinero en
Artículo 24 Plazo para realizar búsquedas, inmovilizaciones y
efectivo e instrumentos negociables al portador y/o metales
comunicar resultados
preciosos
Artículo 26 Transporte físico transfronterizo de dinero y
Artículo 25 Confidencialidad
otros instrumentos monetarios
Artículo 27 Retención de dinero e instrumentos
Artículo 26 Exención de responsabilidad
negociables al portador
Artículo 28 Colaboración interinstitucional sobre
Artículo 27 Convalidación de inmovilizaciones
declaraciones de viajero
Artículo 29 Cooperación internacional sobre
Artículo 28 Acceso a fondos para sufragar gastos básicos
declaraciones de viajero
Capítulo V Regulación y Supervisión Artículo 29 Pago de cuentas y contratos
Artículo 30 Supervisores Artículo 30 Terceros de buena fe
Artículo 31 Guía y retroalimentación Artículo 31 Remoción de nombres y su comunicación
Artículo 32 Regulación de los servicios de remesas y
Artículo 32 Comunicación de remociones
compraventa y/o cambio de moneda
Artículo 33 Control y propiedad de los Sujetos
Capítulo VI Disposiciones Finales
Obligados
Artículo 33 Implementación de las Resoluciones del Consejo de
Artículo 34 Colaboración de los Sujetos Obligados en
Seguridad de las Naciones Unidas contra el terrorismo y su
las supervisiones
financiamiento
Artículo 35 Colaboración con autoridades de otros
Artículo 34 Disposiciones transitorias
países en materia de supervisión
Artículo 36 Infracciones y sanciones Artículo 35 Vigencia
Capítulo VI Organizaciones Sin Fines de Lucro
Artículo 37 Regulación y supervisión de las OSFL
Artículo 38 Deberes de las OSFL
Artículo 39 Colaboración con autoridades competentes
Capítulo VII Inmovilización de activos relacionados con el
FT y el FP
Artículo 40 Implementación de Resoluciones del
Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas sobre
terrorismo, la proliferación de armas de destrucción
masiva y el financiamiento de estas actividades
Artículo 41 Facultades especiales para la
implementación de Resoluciones del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas
Artículo 42 Deber de inmovilización
Artículo 43 Medida especial sobre financiamiento del
terrorismo y armas de destrucción masiva
Capítulo VIII Disposiciones Finales
Artículo 44 Reformas y adiciones
Artículo 45 Disposiciones derogatorias
Artículo 46 Disposición Transitoria
Artículo 47 Reglamentación
Artículo 48 Vigencia
Estudio dogmático y administrativo de la Ley N° 977:
Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
La presente Ley tiene por objeto proteger la economía nacional y la integridad del sistema
financiero de los riesgos asociados al Lavado de Activos, el Financiamiento del Terrorismo
y el Financiamiento de la Proliferación de Armas de Destrucción Masiva. En lo sucesivo, se
hará referencia a estas actividades como "LA/FT/FP".
Quedan sujetas al ámbito de aplicación de la presente ley, con el alcance que ella prescribe,
las autoridades competentes y los Sujetos Obligados. La presente Ley, su Reglamento y las
disposiciones administrativas que los Supervisores aprueben sobre las materias que sean de
su competencia, establecen las facultades, medidas, obligaciones y procedimientos
aplicables para prevenir, detectar y reportar el LA/FT/FP, por las personas naturales y
jurídicas obligadas a cumplirlas, así como las autoridades competentes para coordinar,
regular, supervisar y aplicar sanciones en relación con el conjunto del sistema preventivo.
l. Los Sujetos Obligados deben identificar a los clientes o usuarios, sean estos personas
naturales o jurídicas o que actúen en su propio nombre o en representación de otros, al
momento de establecer una relación de negocio o de servicios; realizar operaciones
ocasionales por importe superior al umbral que establezca cada Supervisor; o efectuar
operaciones electrónicas y no presenciales, incluidas las transferencias de activos. Con
independencia de lo anterior, los Sujetos Obligados deben identificar a los clientes o
usuarios siempre que exista sospecha de LA/FT/FP o cuando tengan dudas sobre la
veracidad o la precisión de los datos de identificación del cliente obtenidos con
anterioridad. En ningún caso se pueden brindar servicios o abrir cuentas anónimas o con
nombres ficticios. Los Supervisores deben establecer los documentos, datos o información
mínima que deben ser usados por los Sujetos Obligados para identificar y verificar la
identidad de los clientes y usuarios.
2. Los Supervisores deben establecer la forma en que los Sujetos Obligados deben obtener
de sus clientes la información adecuada, precisa y oportuna sobre el beneficiario final por
cuya cuenta se pretenda establecer una relación de negocios; en particular, deben establecer
obligaciones de información sobre la naturaleza del negocio y estructura accionaria y de
control de personas jurídicas y, fideicomisos.
A menos que el Supervisor respectivo establezca lo contrario, los Sujetos Obligados deben
adoptar políticas y procedimientos que desarrollen los requerimientos establecidos por los
Supervisores.
3. Los Sujetos Obligados deben requerir a los clientes información a fin de conocer la
naturaleza de su actividad profesional o empresarial. La actividad declarada por el cliente
debe ser registrada por el Sujeto Obligado con carácter previo al inicio de la relación de
negocios. Los Sujetos Obligados deben proceder a realizar comprobaciones adicionales
cuando no concuerden las operaciones del cliente con su actividad declarada o antecedentes
o se trate de clientes relacionados con riesgos superiores.
del LA/FT/FP debe contener, en función del riesgo, la periodicidad de los procesos de
seguimiento y revisión.
5. En caso de que el Sujeto Obligado tenga sospecha de que en las operaciones del cliente
existe LA/FT/ FP y crea razonablemente que si realizan el proceso de DDC va a alertar al
cliente, estará exento de aplicar este procedimiento y, en cambio, deben presentar un
Reporte de Operaciones Sospechosas a la UAF.
Los Sujetos Obligados deben verificar la identidad del cliente y de su beneficiario final en
el momento en que se establece la relación de negocios o servicio o se realizan operaciones
para clientes ocasionales. Sin perjuicio de lo anterior, pueden verificarla con posterioridad
siempre que la verificación se haga en un plazo de diez (10) días contados desde que inicie
la relación de negocios o servicio, el Sujeto Obligado haya comprobado que los riesgos de
LA/FT/FP estén bajo control y esto sea necesario para no interrumpir la conducción normal
del negocio o servicio.
Los Sujetos Obligados deben establecer las condiciones bajo las cuales el cliente puede
utilizar la relación comercial antes de la verificación y adoptar procedimientos específicos
para el manejo de los riesgos relacionados con esas condiciones.
2. Desarrollar actividades formativas dirigidas a las OSFL con el fin de que conozcan los
riesgos de LA/FT /FP a los que están expuestas y las medidas de control interno que
pueden implementarse para mitigarlos.
3. Identificar acciones efectivas para mitigar los riesgos de LA/FT/FP de las OSFL, en
conjunto con los sectores correspondientes.
6. Comunicar a las autoridades competentes las sospechas de que una determinada OSFL:
En Nicaragua las OSFL están reguladas por MIGOB y MIFIC, de acuerdo con la Ley
N° 147 y Ley N° 849 relativa a la Ley de Cámaras, Federaciones y Confederaciones
gremiales empresariales de Nicaragua.
Estudio dogmático y administrativo de la Ley N° 977:
Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
Las OSFL tienen los siguientes deberes relativos a la prevención del LA/FT/FP:
Lo…/…continuación
Recuadro N° 13
De acuerdo con la estructura conceptual del Informe COSO21, el control interno consta de
cinco componentes interrelacionados, derivados de la manera de como la administración
realiza los negocios, y están integrados al proceso de administración. Aun cuando los
componentes aplican a cualquier entidad, las OSFL pueden implementarlos y ajustarlos de
acuerdo a su tamaño, naturaleza y características. Los componentes del COSO, son:
1. Ambiente de control
2. Valoración de riesgos
3. Actividades de control
4. Información y comunicación
5. Monitoreo
1. AMBIENTE DE CONTROL
21
Comittee of Sposoring Organizations of the Treadway Comission (COSO)
Estudio dogmático y administrativo de la Ley N° 977:
Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
2. VALORACIÓN DE RIESGOS
Cada entidad enfrenta una variedad de riesgos derivados de fuentes externas e internas, los
cuales deben valorarse. La valoración de riesgos es la identificación y análisis de los
riesgos relevantes para la consecución de los objetivos, formando una base para la
determinación de cómo se deben administrar los riesgos. Dado que las condiciones
económicas, industriales, reguladoras y de operación continuarán cambiando, se necesitan
mecanismos para identificar y tratar los riesgos especiales asociados con el cambio.
Desde el punto de vista del Programa de prevención de LA/FT/FP, se pueden señalar las
siguientes líneas generales para este componente:
Evalúe el tipo de riesgos asociados con los donantes, beneficiarios y OSFL Asociadas
(Elabore matriz de riesgos)
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3. ACTIVIDADES DE CONTROL
Las actividades de control son las políticas y los procedimientos que ayudan a asegurar que
se están llevando a cabo las directivas administrativas. Tales actividades ayudan a asegurar
que se están tomando las acciones necesarias para manejar los riesgos hacia la consecución
de los objetivos de la entidad. Las actividades de control se dan a todo lo largo y ancho de
la organización, en todos los niveles y en todas las funciones. Incluyen un rango de
actividades tan diversas como aprobaciones, autorizaciones, verificaciones,
reconciliaciones, revisión del desempeño de las operaciones, seguridad de activos y
segregación de responsabilidades.
Desde el punto de vista del Programa de prevención de LA/FT/FP, se pueden señalar las
siguientes líneas generales para este componente:
4. INFORMACIÓN Y COMUNICACIÓN
Debe brindarse una comunicación efectiva en un sentido amplio, que fluya hacia abajo, a lo
largo, y hacia arriba de la organización. Toda la organización debe recibir un mensaje claro
de parte de la administración respecto a que las responsabilidades de control deben
asumirse seriamente.
Desde el punto de vista del Programa de prevención de LA/FT/FP, se pueden señalar las
siguientes líneas generales para este componente:
5. MONITOREO
Los sistemas de control interno requieren que sean monitoreados, un proceso que valora la
calidad del desempeño del sistema en el tiempo. Ello es realizado mediante acciones de
monitoreo que incluyen: Actividades regulares de administración y supervisión, así como
otras acciones personales tomadas en el desempeño de sus obligaciones. El alcance y la
frecuencia de las evaluaciones depende de la valoración de riesgos y de la efectividad de
los procedimientos de monitoreo. Las deficiencias de control interno deben reportarse hacia
arriba, informando los asuntos delicados a la gerencia y a la Junta Directiva.
Desde el punto de vista del Programa de prevención de LA/FT/FP, se pueden señalar las
siguientes líneas generales para este componente:
6. SEÑALES DE ALERTA
Las Señales de Alerta son elementos referenciales, avisos o "banderas rojas" que deberán
ser analizadas en combinación con otros indicadores, factores, criterios e información
disponible, a fin de descartar o determinar tempranamente la presencia de operaciones
inusuales o sospechosas de LA/FT.
Una señal de alerta por sí sola no necesariamente deberá ser considerada como sospechosa
sin antes realizar el proceso de análisis. Sin perjuicio de los procedimientos internos que
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Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
adopte cada OSFL, una propuesta de ruta lógica de escalamiento a seguir en la utilización
de Señales de Alerta es la siguiente:
• Donante se rehúsa a dar información sobre la procedencia de los fondos que está donando.
• Donante indica que fondos no son propios, pero no da información acerca del origen.
• Donante desea ofrecer donación a institución a cambio de documentación inusual de parte
de la OSFL.
• OSFL que manejan altas sumas de dinero y realizan operaciones con productos que no se
relacionan con el objeto social de dicha asociación / fundación.
• Frecuentes envíos y/o recepción de fondos realizados por OSFL sin que se verifique la
relación con la entidad que recibe o envía dichos fondos.
• Transacciones cuyos soportes son documentos visiblemente adulterados.
• Uso de cuentas personales de alguno de los directivos de la OSFL para operaciones
relacionadas con la entidad.
• Recepción de remesas de países o jurisdicciones de alto riesgo sin aparente justificación.
1. Contar con requisitos personales, profesionales y/o técnicos según los cargos.
2. Incorporar de manera específica en los "Descriptores de Puestos y Funciones", las
funciones que en materia de prevención del LA/FT/FP, tendrán los cargos que se vinculen.
3. Promover cultura y compromiso con la prevención del LA/FT, entre los funcionarios y
empleados, a través del soporte firmado de la lectura y comprensión del Manual de
Políticas y Procedimientos de Prevención del LA/FT/FP y de su participación en las
inducciones y capacitaciones que en esta materia organice y oriente la OSFL.
4. Crear un Perfil del Empleado y actualizarlo periódicamente, en particular, cuando el
funcionario o empleado asuma responsabilidades distintas y con un mayor nivel de riesgo
de LA/FT/FP dentro de la estructura organizacional de la OSFL.
5. Aplicar medidas para detectar posibles cambios del estilo de vida de un funcionario o
empleado, de cualquier nivel, que permitan deducir una conducta no acorde con sus
ingresos, situación económica personal, entorno familiar o con su perfil profesional, técnico
u ocupacional.
Estudio dogmático y administrativo de la Ley N° 977:
Compliance en las organizaciones sin fines de lucro (OSFL)
La OSFL deberá aplicar en todas sus operaciones la Debida Diligencia (DD) que consiste
en la cautela necesaria para establecer la legitimidad del origen y la destinación de los
fondos que administra, por lo que deberá desarrollar los procesos necesarios para la
adopción de decisiones suficientemente informadas.
En primer término, la DD se refiere al cuidado razonable que se debe tener antes de entrar
en un acuerdo contractual con un tercero para verificar su identidad y la congruencia entre
sus fines u objetivos y las operaciones que realiza con la Asociación (OSFL).
http://policehumanrightsresources.o
Ley N° 228 o Ley de la Policia Nacional Ley Orgánica rg/wp-content/uploads/2016/10/Ley-
de-la-Policia-Nacional-Nicaragua.pdf
Preservar y mantener la
Seguridad Nacional; prever y
dar respuesta de forma integral,
sistematizada, eficiente y eficaz, https://www.poderjudicial.gob.ni/pju
Ley N° 750 o Ley de Seguridad Democrática de la
a los riesgos y amenazas, pload/comjib/LEY%20_SEGURIDAD_DE
República de Nicaragua MOCRATICA.pdf
regulando la actividad del
Estado, la sociedad, las
instituciones y autoridades
encargadas.
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del Terrorismo en el Sector de las Asociaciones sin Fines de Lucro en la República
Dominicana. República Dominicana: Unidad de Análisis Financiero (UAF).