1.

GRUPO SOCIETARIO COMO REALIDAD RECUPERADA POR EL DERECHO

El grupo de sociedades es la forma jurídica propia de la mediana y gran empresa. Cuando la
empresa alcanza dimensiones económicas grandes, funciona en grandes mercados y tiene
una organización compleja, asume su configuración bajo la dirección unificada de una
sociedad directora o holding, que opera por medio de una pluralidad de sociedades.
Entre mayor sea la dimensión y la complejidad de la organización empresarial, más grande
es el mercado en el que actúa y mayor el numero de sociedades que la componen.
Los grupos empresarios se desarrollaron en el siglo XX y en el siglo XIX se crean las
sociedades por acciones, estas adquieren caracteres propios del tipo ordinario de sociedad y
son aptas para la era industrial que se vivía en el momento.
El grupo de sociedades nace gracias a la imaginación empresaria y a la potencialidad
implícita que tenia la sociedad por acciones. El grupo de sociedades es fruto del empleo de
la autonomía contractual donde una sociedad puede adquirir acciones de otra sociedad en el
mercado hasta conseguir la mayoría o el control, y es fruto también del derecho de propiedad,
ya que la sociedad que ha adquirido acciones de otras sociedades ejerce el derecho de gozar
o disponer de las mismas (acciones) y de ese modo tener una influencia dominante sobre las
otras sociedades constituyéndose en una facultad inherente al derecho de propiedad. El
derecho de propiedad representa: voto en asambleas, elegir o revocar administradores y
decidir sobre las operaciones de capital.
En los sistemas del common law, una ley de New Jersey admitió por primera vez la
posibilidad de que una sociedad adquiera acciones de otra sociedad, esto no se permitía por
ser un acto Ultra vires. En el Civil Law, al no haber principio que regulara la participación de
las personas jurídicas, se pudo desarrollar la participación en otra sociedad sin necesidad de
leyes que lo permitan.
2. EL VALOR ECONOMICO DE LA EMPRESA DE GRUPO
A cada una de las sociedades que integran el grupo le corresponde como objeto social,
distintos sectores de la actividad, distintas fases y distintos mercados. Sin embargo, las
acciones de cada una de estas sociedades pertenecen en su mayoría a una entidad ulterior, a
otra sociedad llamada: madre, cabeza de grupo o HOLDING. Esta se encarga de la dirección
y coordinación del grupo, dentro de este los sectores son conducidos a una unidad económica.
La formación de uno de estos grupos tiene un fin: diversificar riesgos, o sea se parar los
riesgos en común en cada sector y de cada mercado. Cada sociedad del grupo frente a terceros
es un sujeto de derecho distinto de cualquier otra sociedad del mismo grupo.
En principio la HOLDING es un 3ro respecto a las relaciones jurídicas que las sociedades
controladas hayan creado. Quienes hayan adquirido créditos con ellas no pueden invocar
responsabilidad patrimonial de la cabeza del grupo. Hay beneficio de la limitación de la
responsabilidad, el cual sirve para separar el capital invertido en la sociedad del patrimonio
personal del socio.
Las empresas de grupo no tienen obstáculos de orden financiero en la multiplicación de las
sociedades que integran el grupo.
 Otra ventaja de esta empresa de grupo reside en la transformación dentro de la organización
empresarial, se fragmenta la jerarquía de la empresa y hay autonomía en las decisiones de
manera relativa, pues son los managers los que administran las sociedades ya que están
dotados de responsabilidades civiles y penales.
Al holding se le asocian 2 asistencias, la técnica y la financiera. LA técnica hace que ciertas
funciones empresariales se concentren en una sociedad controlada cuando por naturaleza
debían desarrollarse en sociedades individuales. LA financiera trata la provisión de medios
financieros a la controlada y da lugar al nombramiento de fiadores para créditos bancarios
para las sociedades del grupo. Esta asistencia financiera maneja los grupos conglomerados,
quienes ejercen actividades mercantiles distintas cada uno, con actividades comerciales,
industriales y financieras. Esta conglomeración neutraliza la crisis que golpea los sectores de
esas actividades evitando la quiebra de la empresa aislada que actúa solamente en un sector
3. LA EMPRESA DE GRUPO EN LA ECONOMIA TERCIARIA
En la era industrial se cambia la mera de producir. La expansión de terceros se debe a un
tercerizado implicito es decir: el aumento de tareas de servicio dentro de las empresas
industriales.
Con ese nuevo modo de producción, se realizan cambios sensibles en la organización jurídica
de la empresa. Las funciones de dirección estratégica y financiera se separan de las funciones
operativas para formar el objeto de una sociedad HOLDING constituida para tal efecto. Las
funciones operativas se diversifican entre si y dan lugar a una pluralidad entre sociedades
operativas controladas por la Holding.
4. LA SOCIEDAD HOLDING ENTRE LA ECONOMIA INDUSTRIAL Y LA
ECONOMIA DE FINANZAS
Además de la economía terciaria que provee servicios, también está la economía financiera.
Aquí el productor es sujeto y objeto de la economía. Antes el capital se concentraba en un
solo sector de la industria o del comercio, hoy en día el capital pasa rápidamente de un sector
a otro, evidenciado en que las acciones de las empresas cambian de dueños con frecuencia.
Esta situación tiene explicación y es que con la creación de la Sociedad por acciones y con
ella la posibilidad de dividir el capital en acciones en calidad de títulos transferibles como
muebles, abre la vía para la capitalización industrial. En el siglo XX, con la organización de
empresas industriales en empresas de grupo, cuya característica era la división de funciones
de dirección estratégica en manos de la “holding” y las funciones operativas a cargo de las
controladas, aumento la movilidad industrial y su idoneidad para ser objeto del mercado
financiero. Los elementos de la empresa circulan separadamente con la transferencia de
acciones y nace la figura del HOLDING solamente financiero, que no presta atención al
sector productivo en el que operan sus controladas, sino que las concibe como mercancía de
cambio y las adquiere solo con el fin de obtener una renta útil.

RESÚMEN PÁGINAS 36 A 56.

5. EL GRUPO TRASNACIONAL
La novedad de la economía moderna reside en la globalización de los mercados (la
globalización no es resultado de conflicto entre Estados). Pero la economía global es más
que el comercio internacional y su expansión, este es más extenso e intenso por resultado de
las nuevas tecnologías. El comercio internacional no es interdependiente de las economías
nacionales, sino que se encuentran estas conectadas al comercio lo que se ha tratado desde
mediados s. XIX e inicios S. XX.
La novedad de nuestro tiempo es la expansión de la organización productiva donde no
solo las mercaderías circulan más allá de los limites nacionales sino que también lo
hacen los procesos antes de la mercadería como lo son la licencia, know how, join
venture. Esto perfecciona la colaboración productiva entre empresas de distintos países.
Después de la II Guerra Mundial países industrializados pusieron unidades de producción en
distintos mercados de consumos y distribuyeron en distintos países sus fases de producción
logrando separar los riesgos de cada fase, esto suspende el mercado y convierte las
relaciones ENDO EMPRESARIALES en INTER EMPRESARIAS.

No se dice empresas multinacionales sino TRASNACIONALES, siendo una empresa

nacional (holdin -matriz- sigue siendo nacional) pero es una sociedad controlada por
fuera de los limites nacionales.
Los ACTUALES PROTAGONISTAS DE LA GLOBALIZACIÓN son las EMPRESAS
TRANSNACIONALES, hoy se domina el mercado mundial sin necesidad de apoyo militar
o político sino con la fuerza de la ECONOMÍA.
En los MERCADOS FINANCIEROS: La globalización de los mercados es la instauración
de un mercado único mundial. En los MERCADOS INDUSTRIALES donde se presupone
la presencia de los mercados nacionales y hay diferentes mercados donde las empresas
trasnacionales obtienen sus ventajas.
Hay una diferencia entre MERCADO INTERNO (Dimensiones en igualdad de
condiciones tiene un rol determinante) y MERCADO EXTERNO.

Las empresas trasnacionales terminan teniendo proporciones del 50% en el mercado interno.
Pero al tener participación en el mercado externo los Estados es débil porque solo gobierna
un fragmento del mercado mientras que las empresas trasnacionales gobiernan todo,
pudiendo si no están de acuerdo a nivel tributación trasladar su producción e industria a otro
lugar que les represente menos costos. Esto ha hecho que la programación económica
(Estado interviene directamente en la economía) vaya desapareciendo, ello porque rige el
liberalismo, la privatización, y hay un cambio de condiciones y espacios donde se da la
competencia económica. Se han invertido papeles de estado y mercado donde la riqueza ya
no solo se concentra en las naciones, y la soberanía del estado se sede a entidades
supranacionales pero esta es otra forma de soberanía donde se reconoce que la dimensión
nacional ya no es la idónea para su ejercicio.
El ECOSOC tiene un proyecto de código de comportamiento de empresas trasnacionales
donde la función es llegar al máximo grado de contribución de las empresas
trasnacionales al desarrollo y crecimiento económico de los países y reducir efectos
negativos (La última versión es del 90) respetando la soberanía nacional, respeto a derechos
humanos y libertades, prohibición prácticas corruptas y salvaguardia del ambiente. Se genera
la propuesta de no crear valores que afecten negativamente las imposiciones fiscales ni que
se generen practicas para eludir el fisco.
Si el código se aplicara se lograría que las reglas jurídicas gobernaran sobre la misma
extensión territorial que lo hacen las trasnacionales. Sin embargo, el proyecto del código se
ha abandonado y últimamente quien manera el comercio internacional y lo regula es la OMC
cuya vocación tiende a remover los obstáculos a la libertad de comercio.

6. ¿UNIDAD SOLAMENTE ECONÓMICA DE LA EMPRESA DE GRUPO?

Si bien pareciese que cuando se está ante un grupo societario se esta ante una pluralidad, se
trata de una única gran empresa fraccionada en unidades económicas con independencia
jurídica. Un mismo capital alimenta las sociedades individuales, la holding es el centro y
tiene las acciones. El capital llega al holding desde las sociedades individuales pasando por
las subholding y llegando al holding y esta es la que dirige el grupo entero y cuenta con la
mayoría de acciones de cada sociedad individual teniendo la totalidad o mayoría de votos.
(PARA LOS ECONOMISTAS)

PARA LOS JURISTAS: El derecho de grupo se disuelve con la pluralidad de sociedades

que componen al grupo, siendo la unidad del grupo algo meramente económico, e irrelevante
para el derecho salvo que hayan normas que le den relevancia unitaria al grupo.

SOCIEDADES HOLDING PURAS: Única función es la dirección y coordinación del

grupo.
En un momento se genero un conflicto de como es posible separar la realidad jurídica y
económica con respecto a la empresa holding y en estrados en Roma se termino señalando
que la holding es una empresa satélite que sirve de mediadora con los agentes de comercio.
Posterior a ello se va introduciendo el concepto de que la holding no es una empresa de
servicios y que únicamente presta servicios de dirección a sus controladas.
-Para ser empresa no es necesario producir para el mercado, sino también se puede producir
para las empresas auxiliares, esta teoría presenta al holding como la moderna economía del
tercero avanzado. Ubicando los holdings como tercerización de la economía y por tanto una
holding es una empresa del sector terciario. Esto es un error lo que debe ser realmente la
conclusión es que la empresa de grupo es unitaria, ejercida por las sociedades operantes e
indirectamente por las sociedad holding
7. LA ESENCIA JURÍDICA DE LA EMPRESA DE GRUPO
En las sociedades aisladas las funciones de la empresa se centran en un solo sujeto, mientras
que en las de grupo la función de dirección se separa de las otras ocupándose de esta dirección
la holding, siendo la sociedad madre o cabeza de grupo, igualmente a veces las funciones
operativas se distribuyen entre varias sociedades del grupo.

HOLDING PURA: sociedad del grupo que no ejerce actividad de producción sino que
solo administra las acciones, y dirige la sociedad grupal. – ESTA ESTRUCTURA LA
TIENEN LAS TRASNACIONALES. Con esta forma es que se separan los riesgos del
mercado externo y se distribuye en diferentes países que ofrecen ventajas para el grupo.

CONTROLADAS: REALIZAN ACTIVIDADES DE PRODUCCIÓN.

Una sociedad de grupo puede tener objeto social de doble modalidad: con objeto mediato la
de holding que administra (Su carácter deriva de la actividad de producción) y la de objeto
inmediato que opera.
-Remisión de la deuda del grupo por parte de la holding a una controlada permite reducir el
pasivo y salva del riesgo de quiebra.

-Las finanzas de una sociedad del grupo a favor de otra sociedad del grupo no se despega del
objeto social.

A TRAVÉS DE LA HOLDING O CONTROLANTE LA CONTROLADA

SATISFACE DE MANERA MEDIATA E INDIRECTA UN INTERÉS PROPIO Y LA
CONTROLANTE DE MODO MEDIATO E INDIRECTO A TRAVÉS DE LA
CONTROLADA EJERCE UNA ACTIVIDAD ECONÓMICA PROPIA.
8. COMO LA UNIDAD SE COMBINA DE LA PLURALIDAD
En el primer tema del dilema negaba relevancia jurídica a la relación de grupo entre varias
sociedades. Por otra parte, no veía en el grupo más que una pluralidad de sociedades, cada
uno ejerciendo una propia y distinta empresa, de ningún modo reconstituibles en unidad. En
el extremo opuesto se ubica una jurisprudencia laboral que absorbía la pluralidad dentro de
la unidad, con el fin de la relevancia jurídica a la unidad del grupo, lo eleva al rango de sujeto
autónomo de derecho procediendo a asignar la personalidad jurídica ulterior respecto a las
sociedades que lo componían. La validez de la jurisprudencia laboral sobre este asunto residía
en la atribución del grupo, como sujeto autónomo.

Una y otra posición postulaban la existencia de una relación necesariamente unívoca entre
empresas y empresario, según el axioma geométrico por el cual cada empresa le corresponde,
necesariamente, solo un empresario. En efecto la jurisprudencia laboral recordada intuía la
presencia en los grupos de sociedades de una empresa unitaria, lo que inducía a buscar otro
sujeto unitario a quien imputarse.

Frente a ley de quiebras, que distingue entre quiebra de la sociedad y quiebra de los socios
ilimitadamente responsables, el antiguo postulado requiere esta única precisión. La sociedad
quiebra como empresario directo y los socios ilimitadamente responsables quiebran como
empresarios indirectos. No puede existir ninguna duda ulterior sobre la calidad de
empresarios.

Por otra lado la ley de Prodi bis los efectos de la ley de declaración del estado de insolvencias
de una sociedad con socios ilimitadamente responsables, respecto del socio retirado o
excluido y del socio fallecido la extensión tiene lugar si la declaración del estado de
insolvencia ha sido pronunciada dentro del año siguiente a la fecha en el que el exceso de
exclusión eran oponibles a los terceros.

En la jurisprudencia de la casación, a la sentencia de 1990 le ha seguido la sentencia de 2003

que será examinada en breve:

⦁ Los administradores de una sociedad controlada no están exonerados de

responsabilidad por daños ocasionados a la sociedad, por el solo hecho de haber actuado de
conformidad con el interés de la controlante.

⦁ En los grupos de sociedad el interés de grupo no puede ser reconducido a la relación

particular entre la controlante y una controlada individual, y hecho de coincidir con el interés
de la sociedad controlante.

⦁ Los grupos de sociedad dan lugar a tantas empresas como sociedades los componen

⦁ Es posible dar vida a un acuerdo de grupo dirigido a crear una empresa única, con
dirección única y patrimonio destinado a la obtención de una finalidad común y ulterior
(aquella empresa de grupo).
La doctrina legal regresiva sub c) era manifiestamente inútil para resolver el caso, así como
la doctrina legal favorable (propicia) sub c),la cual parece querer identificar a una empresa
de grupo solo en presencia de un grupo como tal, tanto en sentido vertical como sentido
horizontal, es decir, ejecutado por control entre más sociedades.

En materia de grupos aparece un equívoco, del cual, tal vez, es necesario liberarnos. Se
supone que para afirmar la existencia de una única empresa de grupo se debe superar la
pantalla de la diferencia personalidad jurídica de las sociedades y considerar el grupo a un
único sujeto de derecho. Se debate que la unicidad de la empresa no requiere en absoluto la
unicidad del sujeto que la ejerce. Los grupos de sociedades, una única empresa con pluralidad
de empresarios, como en las sociedades de personas y se puede presentar un fenómeno
análogos de la descomposición.
9. Corolarios de la unidad de empresa

La calificación de las actividades de la sociedad holding como actividad empresarial no se

aplica en razón del hecho de que ella se administra por participaciones de las sociedades ni
en razón de que esta presta asistencia técnica a las sociedades controladas , la sociedad
holding es empresa en razón de la actividad productiva o de intercambio ejercida por las
controladas por lo tanto el objeto de la sociedad holding no es la intermediación financiera
si no que es un objeto industrial , comercial o asegurador según cual sea el objeto de la
sociedad que participa .El estatuto de una sociedad holding si está correctamente redactado
formulara el objeto social haciendo mención a los sectores productivos o distribuidores de
las controladas , el grupo o sociedad se debe presentar como única empresa y en particular
como unidad competitiva .
En cuanto a las marcas manejadas por algunas de las empresas integrantes del grupo
societario estas pueden ser libremente utilizadas por las empresas controladas sin necesidad
de una licencia especial , el grupo como única empresa más allá de la diversidad de las
sociedades que los componen esta tratado por el decreto 127 de 1991 que impone a la empresa
controlante la obligación de redactar anualmente un balance consolidado de grupo. Se da
una obligación de la exteriorización de la relación de grupo existente en varias sociedades
además de indicar la identidad y naturaleza de sujetos que opera sobre ella como holding
porque no anunciarlo puede implicar futura responsabilidad para las sociedades integrantes
del holding.

Una determinada sociedad si bien es operante como sujeto de derecho por si misma ejerce
sólo una fase de una empresa más amplia en el holding y por ello expuesta al riesgo que sobre
ella repercutan hechos relacionados con otras fases actuadas por otras sociedades , la omisión
de información al público de las relaciones de grupo de las sociedades puede ocasionar daños
a terceros , los administradores que no dan publicidad prescripta de la relación de grupo
instaurada por la sociedad que administran pueden ser llamados por los mismos socios que
no se les informó o los terceros a resarcirles el daño que les han ocasionado. De este modo
la condición jurídica de una sociedad de grupo sea ella la controlada o la controlante resulta
en muchos aspectos distinta de una sociedad aislada de esto ha dado cuenta la jurisprudencia
en repetidas ocasiones.
El hecho de obedecer a las directivas de la holding no implica necesariamente la
subordinación de los intereses de las controladas a intereses extraños dado que las controladas
sacan ventaja de la pertenencia al grupo no solo bajo el perfil de la imagen si no también en
términos de utilización de servicios e intereses comunes .
10. LOS COROLARIOS LABORALES

El grupo de sociedades no constituye un sujeto autónomo de derecho como centro de

imputación unitario de las relaciones laborales que participan en las sociedades de grupo, es
jurídicamente posible que en presencia de determinadas circunstancias concebir una empresa
unitaria que alimenta varias actividades formalmente confiadas a sujetos distintos, esta
noción de empresa unitaria no contradicha por la pluralidad de sujetos que ejercitan la
empresa está influida también por el ordenamiento comunitario especialmente por los
fenómenos de grupo.
La empresa de grupo comporta en cada caso que la relación de trabajo de quien ella opera se
establezca entre el trabajador por un lado y una pluralidad de sociedades como dadores de
trabajo por el otro responsable solidariamente hacia el trabajador

Se debe entender que como hay en los grupos de sociedades una empresa unitaria sin que
haya un sujeto también unitario a quien imputarla también puede existir un factor unificador
de la actividad ejercida por mas sociedades en el poder de hecho que la holding ejerce sobre
sociedades controladas y a través de esta a sus dependientes

11. LA ADMINISTRACIÓN CENTRALIZADA DE LAS RELACIONES DE TRABAJO

Las sociedades controladas y vinculadas pueden dar mandato a la sociedad cabeza de grupo
para ejecutar las tareas correspondientes a la administración de las relaciones de trabajo sin
que por ello se libere de las obligaciones y responsabilidades inherentes a las mismas .

Son las empresas controladas y vinculadas los sujetos que delegan los propios deberes a la
cabeza de grupo entre ellos las obligaciones laborales
12. COROLARIOS PENALES EMPRESA DE GRUPO Y RESPONSABILIDAD DEL
HOLDING
Es llamada también responsabilidad administrativa de delitos en las personas jurídicas entre
los beneficios y privilegios englobados en el concepto de personalidad jurídica se encontraba
también el beneficio de gozar de incapacidad penal y de ofrecer como chivos expiatorios a
los administradores los únicos plausibles de la sanción penal , no fue si no en los países
anglosajones donde se introdujo la responsabilidad de la persona jurídica

Nuestra ley colombiana ha tenido la cautela de calificar esta responsabilidad como

responsabilidad administrativa es un hecho que las sanciones son aplicadas por el juez penal
en el ámbito de un proceso penal y que la acción es promovida por el ministerio público el
cual dispone de la adquisición de la prueba por parte de policía judicial y es parte de sus
funciones la peculiaridad de la responsabilidad penal de la persona jurídica reside en el hecho
de que esta es llamada a responder pues el delito le puede ser atribuible aun si los autores no
han sido individualizados o no pueden ser imputados , al responsabilizarse penalmente a la
persona jurídica sus socios también serán personalmente castigados sus cuotas perderán valor
a medida que el patrimonio se vea disminuido por las medidas pecuniarias
En este caso se puede observar que el juez penal advierte que el objeto del holding no es la
gestión de la participación societaria si no el ejercicio indirecto de la actividad de empresa,
de lo anterior se deriva el siguiente corolario: que el delito de corrupción con la utilización
de fondos negros de la controlada de los administradores de esta puede ser cometido en
interés de la controlante por medio de la controlada se ejercita de modo indirecto una
actividad propia de la controlante , la consecuencia del orden penal es que por la corrupción
responden en el sentido del código penal las personas físicas que lo han cometido pero en el
decreto 231 2¿del 2001 pueden responder la sociedad administradora o la sociedad
controlada por cuanto el delito cometido fue interés de ambas al pertenecer al holding

13. DEMOCRACIA ECONÓMICA Y EMPRESA DE GRUPO

Frente a la tradicional relación bilateral entre accionistas y administradores se ha impuesto
en algunos países una relación trilateral entre accionistas administradores y dependientes de
la sociedad. Los administradores deben desarrollar un rol de coordinación y de mediación
entre los distintos intereses de los portadores de capital y los portadores de la fuerza laboral,
esta ha admitido que la presencia de los trabajadores en el consejo de vigilancia de las grandes
empresas con el poder de concurrir en la nominación de los administradores toca el derecho
de propiedad de los accionistas en particular
El vinculo social ha sido considerado compatible con la proteccion constitucional del derecho
de propiedad ya que es evidente la relevante función social de la cuota parte, los
administradores deben tomar en consideración los intereses de los dependientes del a
sociedad como aquellos de los accionistas
En este caso se atribuye a los managers una tarea que no es la de actuar en interés de los
propietarios de capital si no coordinar sus intereses con aquellos de los trabajadores, los
administradores de la sociedad son nombrados en concurso de voto con los representantes
laborales deben administrar siempre buscando un punto de equilibrio entre accionistas y
trabajadores abrir un camino entre las exigencias opuestas del capital y del trabajo .
La función dirigente de la propiedad no se transfiere solo a los managers también los
dependientes de la sociedad se convierten de distinto modo y en distinta medida en partícipes
de dicha función

Cuando la empresa de grupo es una empresa trasnacional en la cual los centros de decisión
están situados en países donde operan las controladoras se reduce el peso que puede ser
ejercido por los accionistas , una sociedad que opera en otro país puede fácilmente ser
controlada por un holding mayoritario en otro país y esto hace parte de la democracia en
estos grupos

14 GRUPO TRANSNACIONAL Multinacionales son un grupo de sociedades, que a nivel

nacional se presentan ante los terceros como sujetos diferentes. En estos casos los derechos
nacionales se transforman para adecuarse a los cambios económicos y es aquí donde
encontramos autoridades tecnocráticas. En EUA se sancionó la ley Sabarnes-Oxley Act de
2002, que junto con la SEC, concibió una asociación non profit, formada por 5 expertos. En
Italia, el Texto único de las finanzas de 1998 sólo habló de los principios generales, y para
lo demás se remitía a la Banca d’Italia y la CONSOB.

La bolsa ha sido facultada con el poder reglamentario y de control de una sociedad de gestión
(sociedad por acciones), emana reglamentos que son contratos vinculados por los operadores
de bolsa, en virtud de su adhesión voluntaria. Es así que las autoridades políticas se despojan
de sus tareas, donde el contrato ocupa su sitio.

La sociedad no americana que cotiza en bolsa americana, tiene las mismas exigencias que la
ley americana para las empresas nacionales. A diferencia del derecho europeo o asiático.
Incluso las empresas no americanas deben presentar sus balances a revisores matriculados en
los EUA. Estas sociedades tienen una doble nacionalidad: del país en que operan y la
nacionalidad del holding americano, están sometidas a un doble derecho.

Las empresas americanas aun cuando se radiquen fuera de esa nación, están sometidas a su
derecho. Esto con el fin de proteger a los accionistas que han invertido en ellas sus ahorros.
En el caso europeo, la SEC instauró una confrontación entre los modelos de regulación de
las sociedades y el mercado financiero, esta entidad concluyó que los derechos europeos son
contrarios al derecho americano, sin embargo ambos ofrecen equivalentes garantías de
transparencia. Por lo anterior la autoridad americana hizo esta interpretación: cuando no haya
garantías equivalentes de transparencia tiene aplicación transnacional la legislación
americana.
Italia: el balance de la sociedad italiana a aquel de la sociedad extranjera controlada, el cual
será suscrito por los órganos de administración y de control, que asumirá la responsabilidad
civil, penal y administrativa.
Nuestras autoridades tendrán poder de revisión e información, aún respecto a las sociedades
extranjeras, previo acuerdo con las autoridades de mercado.

Italia: la SEC no ha aceptado el pedido europeo de formular un grupo de sistemas extranjeros

de equivalencia de garantías de transparencia respecto al sistema americano. Lo cual en Italia
está designado a un decreto ministerial.
Página 309 – 325

Aspectos generales de los grupos empresariales en Colombia

Hugo Stinnes a la edad de 20 años recibió por herencia la mina de carbón de su padre, pero
gracias a su visión empresarial y liderazgo decidió invertir las utilidades en la industria del
acero, adquiriendo posteriormente compañías de energía, gas y agua, siendo uno de los
principales proveedores de materias primas en Alemania para el abastecimiento bélico de la
I guerra mundial.
Además de ello se desempeñaba en el sector hotelero, de turismo y de comunicaciones,
llegando a ser dueño de más de 60 periódicos donde criticaba el Tratado de Versalles. Por
ello, fue catalogado en la revista Time como “el nuevo emperador de Alemania”, debido a
su influencia política y riqueza. Durante toda su vida llegó a tener alrededor de 4500
compañías y 3000 plantas de manufactura, pero muchas de ellas colapsaron un año después
de su muerte.
 Su manera de usar los negocios determinó un cambio de pensamiento respecto a la
posibilidad de utilizar personas jurídicas para la consecución de objetivos patrimoniales, pues
dio pie a los conglomerados, grupos societarios o grupos empresariales en EEUU e Inglaterra,
además en Japón se dio el kieretsu, consistente en que las empresas están vinculadas por
engranajes accionarios controlados por un banco.
En Colombia desde la mitad del siglo XX y lo que lleva del siglo XXI se ha usado este tipo
de organizaciones empresariales que son de gran importancia a nivel nacional debido a su
influencia en sectores como bebida, construcción, industria editorial e industria cafetera
principalmente.

Entre los grupos empresariales que destacan en Colombia en la actualidad, están:

1. Organización Ardilla Lülle: liderada por Carlos Ardilla, quien inició su actividad empresarial
en 1951 haciendo pruebas de sabores para gaseosas y se convirtió en el industrial más
importante del sector. Después se incluyó en la industria de la cerveza, textiles, medios de
comunicación y azúcar. Su organización tiene más de 80 empresas que generan más de
40.000 empleos, entre las que están: postobón, incauca, rcn radio y tv, equipo de futbol
nacional, Medellín, entre otros.
2. El grupo Luis Carlos Sarmiento Angulo: inició sus actividades en el sector de construcción
en 1956, liderado por Luis Carlos Sarmiento. Fue la fundadora de seguros Alfa, de AV Villas
y de la corporación financiera de los Andes, posteriormente adquirió mayoría de acciones en
Banco de Bogotá, de Occidente y Popular y en la corporación de ahorro y vivienda
Ahorramás, creando en 1994 el grupo Aval Acciones y Valores S.A., del que también hacen
parte Porvenir, Leasing de occidente y Fidubogotá.
3. Grupo Empresarial Antioqueño: también conocido como “Sindicato Antioqueño”, surgió
como resultado de un proceso de concentración de capital de empresarios de Antioquia,
quienes en los 70 decidieron unir fuerzas para competir con otros competidores que
pretendían comprar empresas de la región. Conformado por más de 125 empresas que
generan más de 150.000 empleos, entre las cuales están: cementos argos, bancolombia,
suramericana de inversiones, grupo nacional de chocolates, Noél-zenú, colcafé, ect.

Los grupos empresariales tienen un carácter económico. En Colombia no existe una ley
general que lo regule, pero su puesta en práctica debe hacerse bajo el marco de la Ley 222 de
1995, 550 de 1999 y 1116 de 2006, además de algunas disposiciones financieras y tributarias.

Los conglomerados o grupos en la Legislación Colombiana

Antes de 1995 no había regulación, sólo se hacía referencia al control y subordinación del
artículo 260 y 261 del Código de Comercio de 1971, los cuales eran desactualizados desde
el punto de vista de la globalización y la apertura económica establecido en la Constitución
del 91.
 La reforma de la ley 222/95 al libro II de sociedades del Coco, precisó aspectos sobre
regulación de matrices, subordinadas y sucursales, revisó los casos de subordinación que ya
existían en el código del 71, determinó las consecuencias de las situaciones de control y
admitió la existencia de grupos empresariales.

Concepto de Grupo Empresarial

En la economía actual el sistema de mayor auge es el de las sociedades de capitales,
principalmente a través de la Sociedad Anónima el cual sirve para crear grupos
empresariales, cuya característica básica es que entre las sociedades que hacen parte del
grupo, existe una que ejerce el control o dominio sobre las demás y todas se comportan como
una unidad. Es la empresa y no la sociedad la que se considera como base del desarrollo
económico (art 333 CN). En ese sentido la empresa mercantil está conformada por 3
elementos: empresario, organización y establecimiento de comercio. Bajo ese entendido, en
un grupo empresarial las sociedades pueden ser empresarios, e incluso es posible que las
personas naturales se comporten como matrices si se dan los supuestos para ello.

Se puede afirmar que se llama grupo empresarial al conjunto constituido por varias empresas,
cada una de las cuales conserva su existencia jurídica propia, unidas entre ellas por diversos
lazos, en virtud de los que una de ellas, denominada matriz, mantiene a las otras bajo su
dependencia, subordinadas o subsidiarias, ejerce control sobre el conjunto y hace prevalecer
la unidad de dirección. Se trata de mecanismos indispensables para aunar recursos mediante
la concentración de capitales, trabajo y tecnología en procura de beneficios directos para las
empresas.
La ley 222/95 no define lo que es grupo empresarial, pero en su artículo 28 señala los
elementos que lo conforman: además del vínculo de subordinación, debe existir unidad de
propósito y dirección.

Subordinación o Control Societario

Art 26 Leu 222/95: Cuando el poder de decisión de una sociedad se encuentra sometido a la
voluntad de otra o de otras personas, al respecto, la supersociedades explica que la normativa
en esta materia hace referencia a los grupos de hecho, donde lo que importa es la realidad de
control, sin que este pueda ser identificado con una noción de propiedad o se encuentre
condicionado a la existencia de contratos de dominación.
Elementos de Control: para que haya subordinación debe configurarse un aspecto subjetivo,
donde aparecen las partes que conforman la operación y uno objetivo, la realización efectiva
de las hipótesis de control señaladas por la ley.

- Aspecto subjetivo: las matrices y las subordinadas

El elemento primordial para tener en cuenta y determinar la existencia de una situación de
control radica en la subordinación del poder de decisión, si este se encuentra sometido a la
 voluntad de un tercero, se estaría en presencia de lo contemplado por la norma. Se encuentran
así dos elementos: matrices (controlantes) y subordinadas (controladas).
Matrices o controlantes: puede ser cualquier persona natural o jurídica, no necesariamente
de naturaleza comercial (pueden ser controlantes empresas unipersonales, entidades estatales
y sociedades civiles) , con lo cual se amplían las posibilidades de organización empresarial.
Subordinadas o controladas: personas jurídicas de naturaleza societaria que son
controladas por una matriz. La doctrina señala que no necesariamente debe ser sociedad
comercial. Se distinguen filiales: la matriz ejerce control directo sobre ellas; subsidiarias:
el control se hace por intermedio o con el concurso de las subordinadas de la matriz. De igual
manera el control puede darse de manera conjunta por varias personas conforme el artículo
26 de la ley 222/95, al respecto el máximo tribunal de lo contencioso administrativo expresó
que la norma no limita el número de personas naturales o jurídicas, que pueden tener bajo su
control a una sociedad y que al hablar de matriz, en singular, significa que todas las personas
que ejercen control sobre la subordinada constituyen la matriz de esta, y no debe entenderse
que una subordinada sólo puede ser controlada por una sociedad.
- Aspecto objetivo: clases de subordinación: respecto de las sociedades mercantiles el
control puede estar en cabeza de personas naturales o jurídicas. El control puede ser
1. Individual o conjunto: depende del número de matrices que lo realicen (individual una
persona, conjunto varias personas). El control conjunto depende de la voluntad de actuar en
común mediante participación conjunta en el capital, cargos de representación, actuación en
bloque, ect.
2. Directo o indirecto: directo: si las decisiones de la matriz son acatadas de forma directa por
su controlada. Indirecto: si las determinaciones de la controlante se canalizan con el concurso
o por intermedio de sus subordinadas.
3. Externo o interno (presunciones legales de subordinación): admiten prueba en contrario.
a) Control interno por participación: art 27 numeral 1 ley 222/95, establece el control interno
por participación patrimonial, cuando más del 50% del capital pertenezca a la matriz
directamente o por intermedio o con el concurso de sus subordinadas o las subordinadas de
estas. No se computan las acciones con dividendo preferencial y sin derecho a voto.
b) Control interno por el derecho a emitir votos constitutivos de mayoría mínima
decisoria: al prescindir de la propiedad sobre las participaciones de capital, el numeral 2 del
art 27 ley 222/95 presume subordinación cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta
o separadamente el derecho a emitir votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en
la junta o asamblea, o cuando tengan los votos necesarios para elegir la mayoría de miembros
de la junta.
c) Control externo: la matriz tiene tal carácter en razón de un acto o negocio con la sociedad
controlada o con sus socios mediante el cual ejerce influencia dominante en las decisiones
de los órganos de la administración. Puede presentarse también cuando se celebran contratos
de colaboración empresarial
d) Presunción adicional: relacionada con el estatuto tributario, radica en que hay control
cuando en una compañía participen dos o más sociedades en el 50% o más de las utilidades
y entre las cuales a la vez exista vinculación económica

Efectos de la existencia de subordinación o control

- Publicidad mediante inscripción en el registro mercantil: la sociedad controlante deberá

redactar un documento privado y presentarlo para su inscripción en el registro
correspondiente a la circunscripción de cada uno de los vinculados dentro de los 30 días
siguientes a la ocurrencia de la causal. Igualmente cualquier modificación a la situación de
control debe ser inscrita y faculta a las entidades que ejerzan control y vigilancia para ordenar
la respectiva inscripción.
- Facultades de las superin para declarar la situación de control: La superin. de oficio o a
solicitud de cualquier interesado debe declarar y ordenar la inscripción en el registro
mercantil si la matriz no registra la situación de control; igualmente puede imponer multas
por esa omisión. El Consejo de Edo dijo que lo anterior no deriva de las facultades de
inspección, vigilancia y control, sino que viene de la Ley 222: corresponde a la super,
determinar la existencia del grupo empresarial cuando haya duda sobre los supuestos que lo
originan. Ej: super sociedades es competente para declarar la existencia de grupos
empresariales si sus integrantes son sociedades civiles así sean o no inspeccionadas, vigiladas
o controladas.
- Estados financieros consolidados: La matriz o controlante tiene la obligación de preparar
y difundir estados financieros de propósito general consolidados (son los que presentan la
situación financiera, resultados de operaciones, cambios de patrimonio, flujos de efectivo de
un ente matriz y sus subordinados como si fuesen de una sola empresa). Las matrices
domiciliadas en el país deben cumplir las normas de contabilidad colombianas, las
extranjeras no están obligadas a llevar contabilidad en Colombia, a menos que tenga una
sucursal (que debe presentar estados financieros individuales y consolidados). Si la matriz
fuera nacional y las subordinadas extranjeras si debe cumplir ley nacional, para lo que deberá
hacer conversión de los edos. Financieros.
- Prohibición de participación recíproca (ppio de la no imbricación): Las sociedades
subordinadas no podrán tener a ningún título, partes de interés, cuotas o acciones en las soc,
que las controlen, porque generaría el desvanecimiento de una parte del capital de la sociedad
matriz y habría una duplicación parcial y ficticia de los aportes de los socios. De cometer
esta conducta sería ineficaz.
- Comprobación de operaciones: Las superin tienen facultades para comprobar la realidad
de las operaciones entre una soc y sus vinculados. Si se verifica la irrealidad de los negocios
o su irregularidad en perjuicio del Edo, los socios o terceros, se impondrán multas e incluso
la suspensión de las operaciones. Los socios y terceros pueden pedir indemnización.
- Pago de dividendos en acciones a cuotas: Las utilidades se reparten entre accionistas, hay
reglas para eso: 1. Pago en efectivo, 2. Por acciones liberadas de la misma sociedad (se decide
 en asamblea con 80% de votos), si no se autoriza se entrega acciones a título de dividendo a
los accionistas que lo quieran. Esto último aplica también si se configura una situación de
control. Esto para proteger socios minoritarios.
- Información relacionada con prácticas comerciales restrictivas: Las integraciones
empresariales son operaciones que pueden generar consecuencias en el mercado ya que
podría haber restricciones a la libre competencia. Por eso la super de industria y comercio
puede revisar ex ante las circunstancias del negocio, puede objetar o condicionar y evitar las
prácticas comerciales restrictivas. Las operaciones de adquisición de control de empresas que
se dediquen a la misma actividad productora, abastecedora, distribuidora o consumidora de
un producto o servicio, cuyos activos superen los 20 mil SMLMV, o que afecten el 20% del
mercado, deberán ser informadas, para prever si se puede producir una restricción a la libre
competencia. Las consecuencias en el mercado por este control se analizan de la info
entregasa a la super in y co. Las empresas deben precisar la operación, actividad económica
de las compañías intervinientes, productos afectados y mercados geográficos, relación de
socios y porcentaje de participación. Así, el control ex ante busca conocer cuál es el poder
de mercado de la empresa en caso de darse una integración, así se identifican los
competidores de las empresas que se van a integrar. (Son sujetos que intervienen en una
situación de control y constituyen un grupo empresarial como una unidad y no como personas
jurídicas independientes, para actuar en el mercado).
- Cambio de control en sociedades accionistas de sociedades por acciones simplificadas:
En los estatutos de la SAS se puede establecer que las soc accionistas informen al repre legal
sobre cualquier operación que implique cambios en el control de las mismas. La asamblea
decide si excluye a las sociedades accionistas cuya situación de control fue modificada. Si
esta obligación se pactó en estatutos y se llega a incumplir puede haber sanción para el socio
que no informó su situación restándoles el 20% en el valor del reembolso. Se decide en
asamblea con la mitad más uno, sin el voto del socio objeto de esas medidas.
- 3.2 Unidad de propósito y dirección: El segundo requisito para que exista grupo
empresarial es la unidad de propósito y dirección. Esto se da cuando la existencia y
actividades de todas las entidades, persigan la consecución de un objetivo determinado por
la matriz en virtud de la dirección que ejerce sobre el conjunto, sin perjuicio del desarrollo
individual de la actividad de cada una. Esta unidad implica la existencia de un interés común
entre matriz y subordinadas para alcanzar un objetivo fijado por la matriz. Dadas las
diferencias existentes no es posible establecer parámetros para configurar este elemento. Es
posible verificar que existe tal unidad de propósito y dirección si se tiene en cuenta: 1. El
objeto social de las sociedades que puede ser semejante o complementario, 2. si la
composición accionaria de las compañías se estructura con la participación de los mismos
accionistas, 3. Si la admón de las sociedades está a cargo de una junta directiva la cual se
encuentra presenta en las sociedades vinculadas y subordinadas, conformada en su mayoría
por las mismas personas naturales o jurídicas, 4. Si la representación legal de las sociedades
está a cargo de las mismas personas que figuran como representantes de las otras vinculadas.
- 4. Obligaciones del grupo empresarial: Una vez conformado el grupo empresarial surgen
obligaciones para los partícipes de la operación.
- a. Informe especial: que deben presentar los administradores a la asamblea o junta en el que
se expresa la intensidad de las relaciones económicas entre matriz y subordinadas con la
respectiva sociedad controlada. El doc debe relacionar las operaciones de mayor importancia
durante el ejercicio entre las anteriores. Esto por interés de la matriz. La doctrina ha criticado
este informe ya que no solo las sociedades pueden ser matrices, pero se defiende con que es
carga de los administradores no de la empresa.
- 4.1Remisión de info a la DIAN: Los grupos empresariales registrados en Cam Co. deben
remitir los estados financieros consolidados con sus anexos a la DIAN. No estaba claro con
anterioridad quien era el sujeto pasivo de la obligación tributaria ya que la norma dice
“grupos empresariales y/o económicos”, esto puede ser ambiguo por eso el Consejo de
Estado dijo que solo serán grupos empresariales. Si la matriz no está en el país, la obligación
se traslada a la sucursal o subordinada con mayor patrimonio neto.
- 5.Otros aspectos relacionados con los grupos empresariales:
- 5.1 Unidad de la empresa según el derecho del trabajo: Unidad entre la principal y sus
subsidiarias; ppio de “a trabajo igual , salario igual”, por la importancia de los grupos
empresariales en el país es necesario generar condiciones de paridad entre trabajadores que
laboran para un mismo empleador mediante la “unidad de la empresa.” Se entiende como
empresa toda unidad de explotación económica o las varias unidades dependientes
económicamente de una misma persona natural o jurídica, con actividades similares, conexas
o complementarias con trabajadores a su servicio. Los requisitos para declarar la unidad de
la empresa son: 1. Subordinación económica y 2. Que todas las actividades de las sociedades
vinculadas sean similares, conexas o complementarias.
- 5.2 Subordinación en crisis: Régimen de insolvencia busca proteger el crédito y recuperar
y conservar la empresa como unidad de explotación económica y fuente de empleo a través
de los procesos de reorganización y liquidación judicial. Esto es aplicable a personas
naturales comerciantes y jurídicas que realicen negocios permanentes en el territorio
nacional. Igual a las sucursales de sociedades extranjeras y los patrimonios autónomos que
realizan actividades empresariales. Las matrices y subordinadas son susceptibles de estos
procesos.
- a. Proceso de reorganización: Pretende preservar empresas viables y normalizar su situación
comercial y crediticia mediante reestructuración operacional, administrativa de activos o
pasivos. La solicitud para iniciar el trámite imploca a varios deudores entre si, no es necesario
que se declare o inscriba en el registro mercantil. A este proceso daría origen el
reconocimiento de insolvencia en el extranjero o de sucursal extranjera.
- b. Subsidiariedad en responsabilidad de las matrices en caso de insolvencia o liquidación
judicial de las filiales o subsidiarias: Cuando la insolvencia sea producto de una actuación de
la matriz en virtud de la subordinación y en interés de alguna subordinada, pero en contra del
beneficio de la sociedad en reorganización o liquidación, la matriz responderá en forma
 subsidiaria por las obligaciones. Ello implica un levantamiento del velo corporativo. Esto se
critica porque la responsabilidad debería derivar de la existencia de un grupo empresarial y
no de la situación de control. Responsabilidad subsidiaria, esta derogada.
- Frente a la presunción establecida en la disposición el Consejo de Estado concluye que no se
trata de una responsabilidad principal, sino subsidiaria, en tanto la matriz responde siempre
que las subordinadas no puedan pagar y además pueden demostrar que las decisiones no
desestabilizaron la economía de las filiales (presunción iuris tantum). La supersociedades
establce lo mismo con respecto a la responsabilidad, pero que esta debe ser declarada por un
juez en proceso verbal sumario en donde se pasa a demostrar lo anteriormente mencionado.
- CASO: la supersociedades niega a una sociedad en liquidación la declaratoria de subordinada
respecto de una sucursal de soc extranjera en el país, alegando que por la liquidación
desapareció como persona jurídica. Esto se demanda ante el Consejo de Edo, y este afirma
que el argumento de la super no tiene sentido porque es claro que la disolución de una
sociedad no extingue la personalidad jurídica.
- El liquidador no está legitimado para solicitar la acción de responsabilidad de la matriz, el
acreedor de la subordinada si está legitimado.