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En tal sentido, la Titulización resulta ser un conjunto de actos que llevan a concluir que
nos encontramos frente a un proceso y no a una sola operación.
Para las personas que adquieran o suscri- ban los títulos emitidos con cargo al patri-
monio autónomo, la Titulización represen- ta una alternativa de inversión con riesgo
determinado.
En efecto la Ley de Bancos aprobada me- diante Decreto Ley N° 7159, promulgada el
23 de mayo de 1931, establecía en su artícu- lo 63° inciso i), que tanto los bancos como
sus sucursales estaban facultados a “com- prar, conservar y vender cédulas que ga nen
intereses, emitidas por el Banco Cen- tral Hipotecario del Perú”.
Estas cédulas hipotecarias constituían títulos emitidos con el respaldo de créditos hipote-
carios, que generaban intereses, que al igual que en la Titulización de activos eran
colocadas a inversionistas.
Originador:
Emisor:
Es la persona que adquiere los activos y que emite los valores mobiliarios para ser colo-
cados en los mercados de capitales. En nues- tra legislación pueden ser emisores una So-
ciedad Titulizadora o una Sociedad de Pro- pósito Especial.
Es quien realiza los trabajos matemáticos, jurídicos, de mercadeo, de diseño de las ca-
racterísticas financieras del documento y análisis de riesgo. Tarea que tiene que ser
eficiente y de bajo costo, porque se está compitiendo con otras líneas de financia- ción.
Administrador o Servidor:
La persona que ejecuta el cobro de las pres- taciones relativas a los activos integrantes
de un patrimonio de propósito exclusivo.
Es frecuente que este rol sea asumido por la entidad originadora o por la emisora, siendo
posible que sea desempeñado por terceros.
Garante o Mejorador:
Se le llama así a la persona que otorgue ga- rantías adicionales a las que ofrece el patri-
monio titulizado para el pago de los dere- chos que confieren los valores emitidos en
virtud de procesos de Titulización.
Calificador:
Son las sociedades clasificadoras de riesgo, que tienen como función la determinación
de la calidad y seguridad de los valores que serán emitidos.
Colocador:
Es la persona que por su especialidad en el conocimiento del mercado ofrece los docu-
mentos titulizados a través de contratos de underwriting, una entidad financiera, un co-
misionista de bolsa o el propio emisor.
Inversionista:
Son susceptibles de ser titulizados toda clase de activos, tanto muebles como inmuebles,
así como la esperanza incierta de lo que pro- bablemente se pueda generar, siempre que
los mismos no se encuentren embargados ni su- jetos a litigio.
Los activos que integran un proceso de Titu- lización, deben tener como requisitos bási-
cos que sean capaces de generar un flujo de fondos predecible, que los activos cuenten
con la mayor documentación posible y que no tengan un alto índice de incobrabilidad.
Proyectos específicos en los que el pa- trimonio fideicometido se encuentra in- tegrado
por los diseños, estudios técni- cos y demás medios y activos para el desarrollo de
proyecto.
Títulos de deuda pública.
Activos Inmobiliarios.
Dentro de este punto resulta pertinente se- ñalar que el transferente deberá cumplir con
las formalidades exigidas por ley para la efec- tiva transferencia de los activos, de acuerdo
con la naturaleza de los mismos.
Es así, que en caso los activos sean títulos valores la transferencia de los mismos se rea-
lizará mediante endoso.
Por su parte cuando se trate de activos tales como carteras de créditos y de otros que ge-
neren un flujo de efectivo, la transferencia se llevará a cabo a través de una cesión de
derechos. En este caso y exclusivamente los procesos de Titulización de activos con
la sola publicación de la relación de activos cedidos en el Diario Oficial se entiende cum-
plido el requisito de la comunicación al deu- dor exigido por el Código Civil.
CLASES DE TITULOS
Los títulos que pueden ser emitidos como consecuencia de un proceso de Titulización
pueden ser:
Valores de contenido crediticio, en los que el principal y los intereses serán pagados con
los recursos provenientes del patrimonio fideicometido; valores de participación, en los
que se confiere a su titular una parte alícuota de los recursos provenientes del patrimonio
fideicometido.
Valores que combinen ambos derechos.
Las ventajas de este procedimiento las pode- mos resumir en las siguientes
Se transfieren activos para efectos con- tables.
Liquidez de cartera.
Dentro de estos beneficios para los inver- sionistas, tenemos los siguientes:
Además de los beneficios que esta figura re- presenta para el originador y los inversionis-
tas, se dan ventajas para el mercado en gene- ral. Así tenemos que se genera una nueva
área de operaciones para los agentes; pro- mueve el desarrollo del mercado de valores; es
una manera de obviar la intermediación de los agentes financieros tradicionales.
MODALIDADES DE TITULIZACION
Modalidad por la que una persona transfiere en dominio fiduciairio parte de sus activos
a una entidad emisora, la que a su vez los in- corpora en un patrimonio autónomo contra
el cual ésta emite los títulos que serán ad- quiridos o suscritos por los inversionistas.
Dentro de esta modalidad se produce una transferencia real de los activos de la origi-
nadora en favor de la entidad emisora, la cual emitirá los nuevos títulos, contra su propio
patrimonio.
En estos casos el vehículo utilizado son las denominadas Sociedades de Propósito Es-
pecial.
Consiste en la emisión de Bonos o cual- quier otro título por parte de la propia origi-
nadora, con el respaldo de determinados bienes de su activo.
En esta modalidad los activos no se transfieren, sino que están utilizados para respaldar una
emisión de pasivos, de tal manera que dichos activos no salen del balance de la originadora.
Con la dación de la Nueva Ley del Merca- do de Valores se incorpora en nuestra le-
gislación la figura de la Titulización de Activos, permitiéndose desarrollar dicho proceso
a través de dos de las tres moda- lidades antes desarrolladas:
El acto constitutivo del fideicomiso debe- rá constar en Escritura Pública, salvo cuan- do
se requiera para la inscripción del acto la utilización del formulario registral o cuando
ninguno de los activos requiera de dicha formalidad para su transferencia.
En esta modalidad de Titulización, los re- cursos captados por la colocación de los valores
emitidos son entregados al fidei- comitente. Más adelante la sociedad titu- lizadora será la
encargada de recibir el flu- jo de efectivo que generen los activos ti- tulizados, debiendo
realizar los respecti- vos pagos a los inversionistas.
De acuerdo con nuestra legislación, sólo podrán actuar como fiduciarios en fidei- comisos
de Titulización las sociedades ti- tulizadoras. Estas sociedades deberán constituirse bajo
la forma de sociedad anónima y tendrán como objeto social ex- clusivo el desempeñar la
función de fi- duciario en procesos de Titulización.
Asimismo, resulta pertinente indicar que el artículo 301° de la Ley del Mercado de
Valores permite a las sociedades tituliza- doras constituir patrimonios fideicome- tidos
para lo cual deberán aportar activos a una patrimonio de propósito exclusivo con el fin de
realizar procesos de Tituli- zación. En estos casos, la sociedad tituli- zadora reunirá las
calidades de fideico- mitente y fiduciario.
La modalidad del pay through, se desa- rrolla en nuestra legislación a través de las
denominadas sociedades de propósito especial.
Estas sociedades cuyo único objeto so- cial es la adquisición de activos crediti- cios y la
emisión y pago de valores mo- biliarios respaldados con su patrimonio, al igual que las
sociedades titulizadoras, deben constituirse bajo la forma de so- ciedad anónima.
Cabe indicar, que la norma prevé el caso en el que el total de acciones de la socie- dad de
propósito especial sean de pro- piedad del originador, en cuyo caso cada órgano colegiado
deberá estar integrado cuando menos por una persona indepen- diente, no vinculada al
originador. Asi- mismo, la sociedad no podrá solicitar su declaración de insolvencia sin
contar con el voto favorable de la persona indepen- diente y sus registros y estados
financie- ros deben ser llevados por personas tam- bién independientes al originador.
Vista la Titulización de activos como un pro- ceso en donde se dan una serie de actos u
operaciones, cada una de ellos generadores de distintos hechos imponibles y en donde
intervienen distintas partes, los efectos tribu- tarios comprometidos a comentar deben con-
siderar necesariamente:
La transferencia de los activos para la constitución del Patrimonio de Propó- sito
Exclusivo;
Los efectos en los adquirentes o suscrip- tores de los valores mobiliarios emitidos como
consecuencia de la Titulización.
Igualmente, cada una de las fases que con- forman el proceso de Titulización deberá
analizarse, teniendo en consideración que en nuestra legislación la Titulización de
activos se desarrolla a través de dos modalidades:
En ambas modalidades, las Sociedades a tra- vés de las que se desarrolla la Titulización,
son Sociedades Anónimas constituidas de acuerdo a la Ley General de Sociedades, con
las características particulares señaladas en la Ley del Mercado de Valores.
Fideicomiso de Titulización
En esta figura nos encontramos frente a una transferencia fiduciaria de los bienes objeto
de la Titulización.
No existe una transferencia real, toda vez que la finalidad específica de los bienes entrega-
dos en fideicomiso es servir exclusivamente de garantía.
La Ley N° 26731, que regula esta figura en materia del Impuesto a la Renta, otorga a los
Patrimonios Fideicometidos de Sociedades Titulizadoras la calidad de personas jurídi- cas
contribuyentes del impuesto.
Transferencia de Activos
Es decir, el acto por el cual el fideicomi- tente entrega los activos comprometidos en
propiedad fiduciaria a la sociedad ti- tulizadora.
Para el Impuesto a la Renta, la Ley N° 26731 establece que tratándose de fidei- comisos
de Titulización, el valor de los activos transferidos a la sociedad tituli- zadora se
mantendrá dentro del activo del fideicomitente.
En esta forma dicha Ley estaría convali- dando la inexistencia de una enajenación real, en
el sentido establecido por el artí- culo 5° del Decreto Legislativo 774.
Con relación a dichas posiciones la ley no ha conferido un tratamiento especial, sino por
el contrario, no hace distingo al- guno, pues como ya se dijo anterior- mente el artículo 7
de la Ley 26731 dis- pone que el fideicomitente no considera- rá en su activo el valor de
los bienes y/o derechos que le entregue a cambio la sociedad titulizadora (emisora).
En consecuencia, aparentemente en todos los casos la ley tributaria pretende que la renta
o ganancia que se genere para el fi- deicomitente se difiera hasta el momento en que los
deudores de los bienes cedidos deban cancelar o se realicen los activos que sirven de
respaldo de los valores emitidos.
En el mismo sentido, las pérdidas que se originen, incluso como consecuencia de malas
deudas, diferencias de cambio, etc., tendrán efecto en el mismo momento y de- berán ser
consideradas en cabeza del fidei- comitente, que en definitiva es el titular de los bienes
entregados en fideicomiso.
En efecto, los derechos ejercidos por el fiduciario sobre los bienes transferidos
responden al cumplimiento de una fun- ción por cuenta ajena, pues el dominio fiduciario
no constituye un derecho de propiedad pleno, que es lo que el im- puesto busca gravar.
Tampoco se da por parte del fideicomitente una presta- ción de servicios, pues es la
entidad emisora la que los presta en un proceso de Titulización. En todo caso estaría-
mos frente a una “autoprestación” de servicios. Quizás lo más cercano a lo analizado
sea tratar a la transferencia como la constitución de una garantía real, es decir, darle el
tratamiento de una prenda o hipoteca.
Los ingresos que obtenga como resul- tado del pago de los deudores o por la realización
de los bienes, serán compu- tables para la determinación de su renta imponible. Por lo
tanto todos los gastos
propios del Patrimonio Fideicometido, incluyendo los intereses que se abonen a los
tenedores de los valores, serán deducibles.
En los casos de las sociedades tituliza- doras, éstas se encontrarán afectas al pago del
Impuesto General a las Ventas por las comisiones o contraprestacio- nes por los
servicios prestados al fidei- comitente.
Asimismo, resultarán gravados con el impuesto los ingresos por los servicios prestados al
fideicomitente por la enti- dad servidora, el underwriter, la clasifi- cadora de riesgos.
Para efectos del Impuesto Extraordina- rio a los Activos Netos-IEAN, están ex-
presamente exonerados los Patrimonios Fideicometidos constituidos mediante
Fideicomiso de Titulización.
Como resultado del proceso de Tituliza- ción de activos, se pueden emitir valores de
contenido crediticio, de participación y valores que combinen ambos derechos.
Para efectos del Impuesto a la Renta, no constituye renta gravable los dividendos y
cualquier otra forma de distribución de utilidades, entendiéndose dentro de este concepto
a la distribución de beneficios o ganancias provenientes de valores re- presentativos de
participación emitidos por patrimonios fideicometidos de socie- dades titulizadoras.
Por otro lado, están exonerados del Im- puesto a la Renta hasta el 31 de diciem- bre del
año 2000, los intereses que se pa
guen a los tenedores de valores mobilia- rios representativos de deudas emitidos por
Patrimonios Fideicometidos de So- ciedades Titulizadoras, colocados por oferta pública.
Para las personas naturales no existiría tal obligación, en la medida que no de- sarrollen
actividad empresarial.
Cabe indicar que los intereses genera- dos por bonos nominativos emitidos por empresas
constituidas o que se constitu- yan en el Perú, siempre que la emisión se efectúe al
amparo de la Ley General de Sociedades y la Ley del Mercado de Valores, están
exonerados del Impuesto General a las Ventas.
Otros valores no siguen la misma suerte, resultando sus intereses grava- dos.
Finalmente, cabe indicar que una vez producida la extinción del fideicomiso por
cumplimiento de su finalidad, el fiduciario deberá entregar los activos fi- deicometidos
(remanente) al fideicomi- sario o beneficiario el cual podrá ser un tercero o el propio
fideicomitente.
Como quiera que se trata de la última etapa del proceso, los bienes remanen- tes serán
transferidos definitivamente a un tercero o terceros o regresarán a po- der del
fideicomitente.
En este caso, sólo generará efectos tri- butarios la transferencia definitiva de los bienes a
terceros.
En cuanto a los tributos municipales, los terceros beneficiados con los activos deberán.
incorporarlos a su patrimonio pre- dial o vehicular, de ser el caso. Cabe in- dicar, que se
encuentran inafectos del Impuesto al Patrimonio Vehicular, los vehículos de propiedad de
las personas jurídicas que no formen parte de su acti- vo fijo.
Transferencia de Activos
Para el Impuesto General a las Ventas no se encuentra gravada la venta de docu- mentos
representativos de moneda nacio- nal o extranjera, participaciones socia- les, acciones,
facturas y otros documen- tos pendientes de cobro, valores mobi- liarios y otros títulos de
crédito.
En tal sentido, las transferencias de los activos crediticios del originador en fa- vor de la
sociedad de propósito especial no está gravada con el Impuesto Gene- ral a las Ventas.
Para el IEAN, los Patrimonios de las Sociedades de Propósito Especial se en- cuentran
exonerados del impuesto.
Constitución, Gestión y Desarrollo del Patrimonio de Propósito Exclusivo
Si bien la Ley del Impuesto a la Renta no considera expresamente al patrimo- nio de las
sociedades titulizadoras co- mo persona jurídica, ello no resulta ne- cesario puesto que
el patrimonio de propósito exclusivo es el mismo patri- monio de la sociedad, y ésta
necesa- riamente está constituida bajo la forma de sociedad anónima.
Los valores emitidos por las Sociedades de Propósito Especial pueden ser accio- nes o
títulos representativos de deuda.
En cuanto a los intereses de los títulos representativos de deuda están exonera- dos del
impuesto, siempre que la colo- cación se efectúe por oferta publica, sal- vo los casos
previstos por la Ley.
Al igual que en el fideicomiso de Tituli- zación en el caso que los inversionistas sean
personas jurídicas, deberán pagar el Impuesto General a las Ventas sobre los intereses
percibidos, a diferencia de las personas naturales que no están obliga- das a pagar el
impuesto.
CASO DE ESTUDIO
Ferreyros S.A.A.
Descripción de la empresa
Razones de la titulización
Al ser Ferreyros una empresa que comercializa bienes de capital de alto valor
se ve obligada, para fomentar sus ventas, a otorgar plazos de créditos de
alrededor de tres años, lo que le produce un desfase en el flujo de caja (en el
cobro a los clientes y el pago a proveedores), debido a que su proveedor prin-
cipal (Caterpillar) le otorgaba un financiamiento de seis meses aproximada-
mente9.
Proceso de titulización
Reseña:
1.- El originador cede en propiedad fiduciaria al fiduciario una parte de su cartera de créditos
de maquinaria y equipos (las ‘‘cuentas por cobrar’’), con efecto de que el fiduciario las
incorpore al patrimonio fideicometido. Bajo dicho acuerdo, el fiduciario mantiene las
‘‘cuentas por cobrar’’ en el patrimonio fideicometido y mantiene el dominio fiduciario sobre
las mismas.
2.- El fiduciario en representación del patrimonio fideicometido emite los bonos y los certifi-
cados. Los activos del fiduciario no responderán por las obligacionesderivadas por la
emisión de los bonos y los certificados, las cuales estarán a cargo exclusivamente de los
activos del patrimonio fideicometido.
3.- El servidor se encarga de la cobranza, seguimiento de los créditos y ejecución de
garantías en el caso de incumplimiento de los ‘‘deudores cedidos’’.
4.- Los deudores cedidos pagan al servidor el principal y los intereses de las cuentas por cobrar.
5.- El servidor transfiere el producto de la cobranza de las cuentas por cobrar al patrimonio
fideicometido.
6.- El pago a los titulares de los bonos y certificados se realizará de acuerdo a la prelación de
pagos detallada en el prospecto.
En la primera (97-01):
En la segunda (98-01):
En la tercera (2000-01):
El artículo 7 de la Ley N° 26731 que re- gula las normas sobre el Impuesto a la Renta en
los procesos de Titulización, si bien se refiere correctamente a las dos modalidades en que
puede desarrollarse dicho proceso, es decir a través de un fi- deicomiso de Titulización
o sociedades de propósito especial, no establece un tratamiento tributario diferenciado
que vaya de acuerdo a la naturaleza de cada una de dichas modalidades.
Al respecto resulta conveniente la modi- ficación a dicha ley en el sentido de que la misma
no sea aplicable a la Tituliza- ción a través de sociedades de propósito especial, pues en
este tipo de proceso sí existe una transferencia definitiva de los activos.
Al quedar de esta forma las sociedades de propósito especial sujetas al régimen tributario
común, a fin de no incremen- tar los costos del proceso resultaría ne- cesaria la
exoneración a las operaciones del proceso.
Para efectos del Impuesto a la Renta, no existe norma expresa que haga referencia a la
transferencia fiduciaria, no obstante que por interpretación se pueda llegar a que no está
gravada dicha transferencia.
Es recomendable que tal situación que- de aclarada a través de una norma legal expresa.
Albújar Cruz, Alex; Díaz Tong, Enrique; Fernández Guzmán, Víctor; Flores Espinoza Walter y
Palomares Villanueva, Arturo (2014). ‘‘Identificación y estudio de las variables por considerar
para el financiamiento del nivel socioeconómico C en el Perú’’. Lima: Tesis presentada para
optar por el grado de Magíster en la Escuela de Administración de Negocios para Graduados
(ESAN).
Alvarado, Javier y otros (2015). El financiamiento informal en el Perú: experiencia desde tres
sectores. Lima: IEP, COFIDE, CEPES.
Battacharya, Utpal y Ravikumar, B (2014). ‘‘Capital Markets and the Evolution of Family
Business’’, en: The Journal of Business. Illinois: University of Chicago Press – The Graduate School
of the University of Chicago. Vol 74, No. 2 ( april 2014).