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Las pruebas libres, son todas aquellas pruebas permitidas por la ley, pero no establecida
específicamente, sino en forma genérica.
Dr. Oswaldo Parrilli Araujo; "son los actos jurídicos procesales en que intervienen las partes y el
juez, en su pretensión de buscar las causas o explicaciones que conduzcan a esclarecer los
hechos para proporcionar al juzgador una verdadera convicción sobre esos acontecimientos,
permitiéndole decidir, a través del raciocinio, el conflicto que se ha desarrollado en el proceso.
“ART 395 son medios de prueba libre admisibles en juicios aquellos que determine el código
civil, el presente código y otras leyes de la Republica”.
Un ejemplo es la sentencia del 15/6/2015 de la sala de casación civil del tribunal supremo de
justicia con ponencia de Guillermo blanco que establece la forma de tramitar para valorar la
prueba libre, la cual puede derivar de mensajes de datos como correos electrónicos, mensaje
de texto whatsapp.
La prueba libre, como por ejemplo los mensajes de datos, deben promoverse y suministrar
junto con ellos los medios que acrediten ante el juez su veracidad, durante el periodo de
promoción de pruebas (artículo 395 de procedimiento civil).
Ante los medios de tradiciones de pruebas en textos legales se puede añadir otros medios de
pruebas obtenidos con el empleo de técnicas nuevas, así lo hace nuestro código de
procedimiento civil, y con vista al conocimiento de criterios jurisprudenciales donde se muestran
decisiones de los jueces en que han tomado ciertos medios de prueba para establecer la
verdad de sus decisiones tales como:
-Impresión dactiloscópica
- Análisis de sangre
- Radiografías
“El juez a pedimento de cualquiera de las parte y aun de oficio, puede disponer que se ejecuten
planos, calcos y copias, aun fotografía, de objeto, documentos y lugares, y cuando lo considere
necesario, reproducciones cinematográficas o de otra especie que requieran el empleo de
medios, instrumentos o procedimientos mecánicos”.
Para velarse de cualquier otro medio de prueba para la comprobación de un hecho sucedido o
por suceder, es necesario intervención de un experto de reconocida capacidad científica que al
efecto designare el juez, igualmente podrá solicitar colaboración material de unas de las partes
y en caso de existir negativa de su parte; tiene el juez la potestad de interpretarla como una
confirmación de la exactitud de la afirmación realizada al respecto por la parte contraria.
El código dota al juez de un poder al apreciar la valoración de la prueba que autores como
Humberto Belo Lozano considera que podría dañar el principio de igualdad procesal ya que
castiga a rebeldía con la admisión de lo aducido por la parte contraria, lo que pondría en
ventaja a la otra parte interviniente en el proceso.
• Tenemos los videos, las grabadoras, los teléfonos que son medios de reproducción
para descubrir un delito.
El Código de Procedimiento civil en el Artículo 502: “el juez a pedimento de cualquiera de las
parte y aun de oficio, puede disponer que se ejecuten planos, calcos, y copias, aun
fotográficas, de objetos, documentos y lugares y cuando lo considere necesario reproducciones
cinematográficas o de otra especie que requieran el empleo de medios, instrumentos o
procedimientos mecánicos.
Mensaje de datos: toda información intangible en formato electrónico o similar que pueda ser
almacenada o intercambiada por cualquier medio.
Como medio de prueba de los mensajes tenemos en artículo 2 de la ley especial contra delitos
informáticos, los mensajes de datos : cualquier pensamiento, idea, imagen, audio o información
expresados en un lenguaje conocido que puede ser explícito o secreto ( encriptado),
preparados dentro de un formato adecuado para ser transmitido por un sistema de
comunicaciones.
El artículo 395 del código de procedimiento civil de Venezuela de (1987) establece que son
medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el código civil, el presente
código y otras leyes de la república. Pueden también las partes valerse de cualquier otro medio
de prueba no prohíbe por ley y que consideren conducente a la demostración de sus
pretensiones , estos medios se promoverán, se evacuaran aplicando por analogía las
disposiciones relativas a los ,medios de prueba semejantes contemplados en el código civil y
en su efecto, en la forma que señale el juez .
Del artículo anterior se resalta que cualquier medio probatorio es válido y conducente para
acreditar los hechos afirmados por las partes, a no ser que este expresamente prohibido por la
ley.
En esta libertad de pruebas es a lo que los doctrinarios han llamado la libertad de medios
probatorios, lo cual permite a las partes acreditar sus alegatos mediante cualquier medio
probatorio pertinente enumerado o no en la ley, siempre y cuando se circunscriba al criterio de
la pertenencia y conducencia o utilidad del medio de prueba propuesto.
Las decisiones sobre la pertinencia o no de las pruebas propuestas por las parte, como
valoración de las mismas, le corresponde a los órganos judiciales de conformidad con los
artículos 507 al 510 del código de procedimiento civil, en este sentido para demostrar algún
hecho ocurrido en internet se podrá utilizar todos los medios de prueba pertinentes, medio de
prueba libres o legales, siempre que contribuya a formar el convencimiento del juez y haya sido
obtenido en forma licita.
El contrato de Trabajo es definido por el Profesor Rafael Alfonso Guzmán: “Contrato por el cual
el trabajador se obliga a permanecer personalmente a disposición de un patrono con el fin de
prestarle sus servicios manuales o no, en condiciones que le aseguren el bienestar, la salud y
la vida en el trabajo, a cambio de una remuneración o salario”
Ley Orgánica del Trabajo, las Trabajadora y Trabajadores, LOTTT, se define el contrato de
trabajo:
Artículo 55 LOTTT “El contrato de trabajo, es aquel mediante el cual se establecen las
condiciones en las que una persona presta sus servicios en el proceso social de trabajo bajo
dependencia, a cambio de un salario justo, equitativo y conforme a las disposiciones de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y esta Ley”
Art 76 de la LOTTT: la relación del trabajo puede terminar por despido, retiro, voluntad común
de las partes o causa ajena a la voluntad de ambas.
A continuación nos referiremos a todos los conceptos que se deben liquidar ya sea que el
contrato de trabajo terminó por una justa causa o sin justa causa.
• Terminación unilateral por cualquiera de las partes en cualquier momento. Aplica para
contratos a término fijo y para indefinidos.
• Salarios adeudados
• Prestaciones sociales
La señora Tatiana, vinculada mediante contrato de trabajo a término fijo con duración de 2
años, con un sueldo de $1.200.000 termina su contrato el 31 de octubre de 2015. A 31 de
diciembre de 2014 se le liquidaron correctamente todos los conceptos de nómina
correspondientes, por lo que solo se le deben liquidar los correspondientes al año 2015.
Desarrollo:
Los aportes parafiscales, cuando hay lugar a su pago, se deben pagar mensualmente, por lo
que solo es necesario calcular los del último mes.
La seguridad social, igual que los Aportes parafiscales se deben pagar cada mes, por lo que se
asume que en este caso solo de adeuda el último mes.
Nota:
A partir del mes de febrero del 2007, el aporte a salud es del 12.5%, de los cuales el empleador
debe pagar el 8.5%.
A partir del 2008 el aporte de pensión es del 16% de los cuales el empleador aporte un 75%
[12%]
El fuero sindical es una figura que busca proteger dentro de la empresa a los trabajadores
que lideran los sindicatos, y está considerada por el artículo 95 de la constitución de la
República Bolivariana de Venezuela.
Más específicamente, el fuero sindical está contemplado por el artículo 418 de la LOTTT:
“los trabajadores y trabajadoras que gocen de fuero sindical o inamovilidad laboral, de acuerdo
con lo establecido en este capítulo, no podrán ser despedidos, despedidas, trasladado,
trasladada, ni desmejoradas en sus condiciones de trabajo sin causa previamente calificada por
el inspector o inspectora del trabajo.
La protección especial del estado consagra en virtud del fuero sindical se otorga para
garantizar la defensa del interés colectivo y la autonomía en el ejercicio de las funciones
sindicales. También tenemos el artículo 419 sobre protegidos por el fuero sindical.
Beneficios del trabajador: El fuero sindical tiene como finalidad impedir que la empresa “pase
cuenta de cobro” a los trabajadores que organizan y lideran sindicatos, puesto que pocos
empresarios desean tener en sus empresas a trabajadores que luchen por mejorar sus
condiciones que pueden afectar la rentabilidad del empresario.
Es por ello que el fuero sindical impide que los trabajadores sean trasladados dentro de la
empresa, o que sean degradados en sus cargos para así afectar sus condiciones laborales, e
impide que sean despedidos sin la autorización de un juez.
• Presente caso:
Un trabajador (miembro de directiva del sindicato, goza de fuero sindical), y que tiene más de
25 años trabajando en una empresa básica de Guayana, publica en el grupo oficial de watt de
la empresa, donde están la mayoría de los trabajadores, incluyendo l nomina gerencial y de
dirección de la misma, su renuncia irrevocable, espontánea y definitiva a su puesto de trabajo,
dicha comunicación se hace viral, incluso se transmite por otras redes sociales, Facebook,
twitter, telegrama. Respecto a la situación explique:
Renunciar por las redes sociales significa para la empresa una falta de respeto por parte
del trabajador y esta falta le permite al trabajador que se le cierre muchas las puertas por
otro lado por la forma en que está haciendo su renuncia, no es la forma adecuada y la
empresa no tomara la renuncia por ese medio, lo correcto para renunciar por parte de
trabajador es dirigirse personalmente a la empresa, hacer una carta de renuncia con sus
motivos y voluntad propia, así la empresa legamente y con lo dispuesto en la LOTTT le
dará su liquidación correspondiente y tomando en cuenta que el empleado trabajo por 25
años en la empresa, se le pagara su tiempo de trabajo y lo que le corresponde por ley. Para
sus prestaciones sociales tenemos el artículo 142 de la LOTTT garantía y cálculo de
prestaciones sociales.
Como abogado el presente caso de renuncia por parte del empleado por las redes sociales no
es válido. Ya que no está renunciando como corresponde la ley, tiene que decir el motivo y
hacer una carta escrita que es la forma de hacerlo legalmente.
Tenemos el artículo 80 que trata sobre las causas de justificación de retiro y el artículo 81 el
preaviso por retiro por parte del trabajador o trabajadora.
Ubicar y analizar una sentencia del TSJ año 2015 en adelante que trate de uso de redes
sociales como medio probatorio
Sentencia: T-243/18
Referencia expediente T-6-457.214
Magistrada ponente: Diana fajardo Bogotá. Veintiséis de junio del dos mil dieciocho.
Antecedentes:
El 15 de mayo de 2017, la señora L.D.M.P., interpuso acción de tutela para que se protejan sus
derechos fundamentales a la honra, a la dignidad y al buen nombre; que considera vulnerados
por E.R... A continuación la Sala resumirá los hechos narrados por la accionante:
Hechos
L.D.M. trabajó para E.R., como empleada doméstica y niñera, desde el 2 de septiembre de
2016 hasta el 4 de enero de 2017.
Sostuvo que el 1° de mayo de 2017, siendo las 4:52 pm, la Señora Ratliff publicó en la red
social digital Facebook una fotografía suya, acompañada de un comentario indignante, en el
que la acusaba de haber cometido un hurto. El texto de la publicación era el siguiente:
“Ojo con esta empleada: se llama LUZ D.M.P. quien fue mi empleada doméstica por 4 meses
.recomendada por la empresa X, no verifique [sic] referencias ya que confié en dicha empresa,
y soy clienta de ellos por muchos años, ella se ganó mi confianza y aprovechó de ella,
ROBÁNDOME LA BLUSA QUE TIENE AQUÍ PUESTA EN LA FOTO… POR FAVOR
COMPARTIR PARA QUE NO CAIGAN EN SU CARITA DE YO NO FUI PORQUE EN
REALIDAD ES UNA SOLAPADA FAVOR COMPARTIR, GRACIAS.” – Mayúsculas dentro del
texto-
La accionante sostiene que varias personas la llamaron a informarle acerca del contenido de la
citada publicación, advirtiéndole sobre los hechos de los que se le estaba acusando.
Simultáneamente, afirma haber recibido comentarios y mensajes, vía Facebook, de personas
allegadas a la señora E.R., con contenido agresivo, descalificador, e incluso amenazante.
De otra parte, aseguró que tuvo discusiones telefónicas con la accionada, y su abogada, a
quienes les manifestó que la blusa que tenía puesta en la foto publicada la había adquirido
fiada en el almacén Coquetas, suministrándoles la dirección y el teléfono del mismo. La señora
M.P. sostiene que la publicación que realizó su ex empleadora, hace parte de una represalia en
su contra porque decidió no trabajar más para ella.
Finaliza su relato asegurando ser una persona de bajos recursos, y trabajar siempre bajo los
principios y valores de la honradez y dignidad. También sostiene que después de la publicación
se ha sentido amenazada, y que teme que ésta repercuta en su vida laboral, afectando así su
progreso y el de su familia en general.
Con base en lo anterior, la accionante solicita sean tutelados sus derechos fundamentales a la
intimidad personal, la honra, su imagen y buen nombre, y, en consecuencia, se le ordene a la
accionada que “se retracte, ofrezca excusas, rectifique y retire la publicación acompañada de
mi fotografía, en todas las redes sociales y cualquier otro medio en donde se haya publicado
dicho mensaje.
Análisis
Decisión
En mérito de lo expuesto, la Corte Constitucional de la República de Colombia, administrando
justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución Política.
Resuelve
Primero. Revocar, la sentencia de única instancia proferida por el Juzgado Quinto Civil
Municipal de Oralidad de Medellín, Antioquia el 1º de junio de 2017, y en su lugar, amparar los
derechos fundamentales al buen nombre, la honra y la dignidad humana de la señora L.D.M.P.
Segundo. Declarar una carencia actual de objeto por hecho superado, respecto de la
pretensión de retiro de la publicación lesiva de los derechos fundamentales de la señora
L.D.M.P
Tercero. Ordenar al Juzgado Quinto Civil Municipal de Oralidad de Medellín, que en el término
de las cuarenta y ocho (48) horas siguientes a la notificación de esta providencia, indague a la
señora L.D.M.P. sobre su interés en la rectificación en condiciones de igualdad, de la
información que publicó la señora E.R. en la red social digital Facebook. Si la actora manifiesta
su consentimiento para la rectificación aludida, se deberá proceder conforme con el siguiente
numeral.
Cuarto. Ordenar a la señora E.R. , que en el término de las 48 horas siguientes a partir de la
notificación de la decisión positiva de la señora M.P. –en caso de existir-, realice una
publicación en su muro personal de la red social digital Facebook, desde la misma cuenta que
utilizó para hacer la entrada que dio origen a esta acción de tutela, en la que informe a sus
contactos que la señora L.D.M.P., quien fue su empleada doméstica entre el año 2016 y 2017,
no ha sido condenada penalmente por el delito de hurto
Conclusión
Para concluir el trabajo, el Tribunal Supremo se pronunció fijando los criterios para aceptar los
mensajes de las redes sociales como prueba en los juicios llegando a la conclusión de que la
transcripción de diálogos mantenidos a través de estas redes son válidos siempre y cuando se
realice una prueba pericial para identificar el verdadero origen de la comunicación, la identidad
de los interlocutores y la integridad de su contenido. Además, la carga de la prueba recaerá
sobre aquella parte que pretenda demostrar la veracidad del contenido.
Y esto porque los email, WhatsApp y demás mensajes suelen aportarse al procedimiento
judicial en CD, DVD, memoria USB o cualquier otro soporte magnético digital que contienen
una reproducción o copia del original lo cual no demuestra que sea una fiel copia de la realidad.
La facilidad para modificar dichos ficheros, no solo en el remitente sino también en el
contenido, hace necesario la necesidad de apoyar dichas pruebas con otras que demuestren la
veracidad de éstas.
El Tribunal llegó a la conclusión de que era necesario aceptar como prueba dichos medios por
el uso generalizado por parte de la población. Sin embargo, advierte de la necesidad de
abordar dichas pruebas de forma cautelosa al ser fácil manipularlas. Así, menciona en la
sentencia que «el anonimato que autorizan tales sistemas y la libre creación de cuentas con
una identidad fingida, hacen posible aparentar una comunicación en la que un único usuario se
relaciona consigo mismo».
En este supuesto, fue la víctima quién presentó los pantallazos. Pero, pueden darse casos en
los que se quiera inculpar a la parte contraria y se use para ello conversaciones creadas desde
perfiles falsos o a partir del robo de las contraseñas de éstas. Por ello, el Tribunal advierte de la
cautela que se debe mostrar a la hora de admitirlas como pruebas en un juicio
Bibliógrafa
Ley orgánica del trabajo, los trabajadores y trabadoras LOTTT
Código Civil