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Disposiciones Generales:
Se divide en XIII títulos.
Segundo Libro:
De las Penas:
Parte especial:
El código penal se divide en títulos XII y luego en capítulos.
Cada capítulo tiene una denominación y este nos representa los delitos.
Tipo Activo: Es el actor (el que) puede ser cualquiera, es diferente cuando dice el
funcionario porque se refiere a alguien en particular.
Tipo Pasivo: Es cualquier persona.
Lo más importante es el verbo, que es la conducta típica que realiza el sujeto
activo.
Elementos del tipo.
Elementos objetivo: Son referencias a cosas, a personas o modos de obrar.
Elementos subjetivo: La intención (con animo de lucro), el conocimiento (a
sabiendas).
Elementos normativo: Alusión a una norma de todo el ordenamiento jurídico.
Hay dos partes la sanción que es la pena y el precepto que es el tipo delictivo, lo
que nos interesa es el precepto.
CAPITULO I
Art. 79: Homicidio Simple:
“El que matare a otro”. (El que – Sujeto Activo), (otro - Sujeto pasivo).
Concepto de persona: Art.51C.C. “Todos los entes que presentan signos
característicos de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes, son
personas de existencia visible.
Concepto de nacimiento: Art.74C.C. “Si muriesen antes de estar completamente
separado del seno materno, serán considerados como si no hubieran existido.
La viabilidad del sujeto no importa.
El juez tiene una amplia escala penal para aplicar las penas, (de 8 a 25 años).
El suicidio: no es penado porque la norma prevé “el que matare a otro”, la
instigación al suicidio si es penado.
Medios para cometer el delito: Son cualquiera, siempre que no sea agravante, los
medios son materiales o morales.
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Este delito se comete por omisión por Ej. La madre que no le da de comer al hijo,
en esta figura aparece el dolo y puede ser cualquier dolo, puede ser participación y
también tentativa pero es difícil de demostrarlo, hay que demostrarlo con el medio.
En esta figura puede existir lesiones o abuso de armas.
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Odio racial o religión: La motivación que me lleva matar a alguien porque es judío o
negro.
INC.5°: Medio idóneo para crear un peligro común: El medio que utiliza pone en
peligro a las personas. ( Titulo 7 peligro contra la seguridad publica, Art.186 inc.5
homicidio calificado).
El agravante es que pone en peligro a todos.
INC.6°: Concurso premeditado de dos o mas personas: No solo es premeditado
sino que se requiere de dos o mas personas.
Hay dos posturas:
1° Basta con dos y el del Art.80 (El que mata).
2° pueden ser tres.
Lo que importa es la participación de personas y la premeditación.
INC.7°: Homicidio crimins-causa: Es un homicidio donde existe una conexión con
otro delito.
No es un concurso sino que hay una conexión.
El que mata “por” “o por” no haber logrado el fin propuesto. Mata por despecho,
fracaso y por eso lo mato.
INC.8°: “A un miembro de la fuerza de seguridad publica, policiales o
penitenciarias, por su función, cargo o condición.”(Agregado por ley 25.601).
INC.9°: “Abusando de su función o cargo, cuando fuere miembro integrante de las
fuerzas de seguridad, policiales o del servicio penitenciario.”(Agregado por ley
25.816).
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El estimulo que siempre es externo, algunos autores como Ramos decía que los
motivos tenían que ser éticos, sin embargo los autores en general dicen que no es
necesario que sean éticos siempre que no sean ilegales, puede ser por Ej. Los
celos, el miedo, la pasión, etc.
Los autores mencionan una distinción entre emoción y pasión.
Dicen que es diferente porque la pasión es un sentimiento prolongado en el tiempo
y nos puede llevar a matar.
otra diferencia es tener en cuenta el factor sorpresa, tiene que ser algo que la
persona no sepa nada.
Para que la emoción violenta sea excusable tiene que ver las circunstancias y que
el motivo que me llevo a ese estado.
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Art.84: Homicidio Culposo:
“El que causare a otro la muerte”, enumera circunstancias donde se causaría la
muerte, se sintetiza en un obrar imprudente o un obrar negligente.
Negligencia: Cuando las normas nos establecen algo y no lo cumplimos, por Ej.
Los carteles que nos dicen que verifiquemos los frenos y no lo hacemos.
Imprudencia: Cuando las normas de prudencia indican no hacer algo y lo hago, por
Ej. pasar el semáforo en rojo.
Impericia en su arte o profesión: Es en algunos casos donde el sujeto tiene una
profesión y debe ser idóneo, y va a ser evaluado acorde a su profesión y además
tiene que ser acorde a su profesión.
Inobservancia de los deberes....: El Art.77 define los deberes y ordenanzas, y son
de orden publico.
La relación de causalidad en un culposo es lo más importante, por Ej. En un
accidente no importa si tiene o no registro lo que importa es como fue el accidente
y no el registro.
La pena es de prisión de 6 meses a 5 años e inhabilitación especial de 5 a 10
años.
La inhabilitación se va a dar debido a la función de este, por Ej. El registro.
2° Párrafo: El minio de la pena se eleva a dos años si fueran mas de dos las
víctimas fatales. ( Se agrego por el caso Cabello).
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5° Para que se de esta figura tiene que haber aunque sea un comienzo de
ejecución del suicidio.
Art. 85 al 88: Aborto:
Art.85:El que causare un aborto será reprimido:
Aborto: Es la interrupción del embarazo con muerte del feto o fruto de la
concepción.
Iruneta Goyena establece la teoría a favor de la interrupción del embarazo porque
la mujer es dueña de su cuerpo.
INC.1°: Si la persona que realiza el aborto lo hace sin el consentimiento de la mujer
la pena se agrava. (Con reclusión de 3 a 10 años)
Si muere la mujer aquí hay muerte preterintencional porque quiere causar el aborto
pero muere la mujer también. (Hasta 15 años)
INC.2°: Si hay consentimiento de la mujer la pena es de prisión o reclusión de 1 a 4
años y se eleva a 6 si muere la mujer.
Art.88: La Mujer:
La pena es igual a la del 85 inc.2 pero es solo de prisión (1 a 4 años) y la tentativa
de la mujer no es punible, si hay ayuda de otro se reprime al participe pero no a la
mujer.
Para demostrar el delito hay que establecer que el feto estaba vivo.
1° Párrafo del Art.86:
Penas accesorias para determinados sujetos:
A los 4 profesionales que presenta el articulo la (médicos, cirujanos, parteras o
farmacéuticos) pena será acompañada de inhabilitación por el doble de la condena
sea autor primario o secundario.
Todos estos serian los abortos dolosos.
Art.87: Aborto Preterintecional:
El sujeto activo tiene dolo de lesiones, el resultado no querido es el aborto del feto.
La pena es de prisión de 6 meses a 2 años.
Elemento objetivo: El autor tiene que saber que la mujer esta embarazada, si no lo
sabe no responde por el aborto.
Art.86 inc.1° párrafo 2°: Abortos Impunes:
INC.1°: Aborto Terapéutico:
Requisitos para que no se merezca pena:
1° El sujeto activo: Medico diplomado.
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2° El consentimiento de la mujer.
3° La finalidad que tiene la practica de este aborto porque tiene que preservar la
vida o la salud de la madre.
4° El peligro que no pueda ser subsanado por otro medico.
Se ha planteado si es igual que el estado de necesidad, el articulo dice de salvar la
vida de la madre.
Si se da en estado de emergencia lo puede hacer cualquier persona no solo
diplomado.
INC.2°: Aborto Eugenésico:
Se discute si es un aborto sentimental:
Este artículo viene del código suizo que traía como fundamento el aborto eugénico
(mejoramiento de la raza).De una mujer idiota no podría nacer nada bueno, por
eso se autoriza el aborto
También hablaba del aborto en caso de incesto (entre hermanos) porque daría
lugar a deformación y además abarcaba el de las mujeres que habían sido
violadas por soldados.
Nuestro legislador toma esto y saca el incesto (no se tiene en cuenta el vínculo).
La redacción de este inciso es confuso porque se discutió si era una violación o por
idiota y llevó a que se discutiera si eran un solo supuesto o dos.
Peco: Decía que si eran dos supuestos tenia que haber una coma y al no estar
habla de un solo supuesto.
La palabra pudor no alude a un acceso carnal y de la ultima parte, si habla de el
consentimiento de un representante es porque habla de un solo supuesto.
Los contrarios a esta postura le contestaron a Peco que la coma no tiene que ver y
que si el atentado al pudor no sirve se va a los orígenes que esta mal en la
traducción por lo tanto lo tomo mal nuestro legislador.
Por ultimo en el segundo caso se refiere a dos casos, si perjuicio que “la
jurisprudencia establece que es un solo caso.”
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CAPITULO II
Delito de Lesiones:
Para la ley el delito de lesiones consiste en cualquier daño causado en el cuerpo o
en la salud.
Cuerpo: Daño anatómico.
Salud: Daño no solo físico sino también mental.
Este daño además debe ser mas o menos permanente, tiene que haber habido un
cambio aunque sea leve, con hematomas o rasguños ya es lesión. No es
necesario la emanación de sangre.
El proyecto de 1891 se inspiro en el código penal italiano 1889 para el cual el delito
de lesiones consistía en la producción de un daño en el cuerpo o en la salud o una
perturbación mental.
Cualquier medio es posible para acreditar la lesión.
La auto lesión no es punible, solamente en el código militar.
El consentimiento de la víctima no torna impune el delito. Salvo en el T.C.
(Turismo Carretera), lesiones deportivas.
Ley 24.192: Violencia en espectáculos deportivos.
Art.1 de la ley establece: Se aplica en ocasión de espectáculos deportivos o en sus
mediaciones. ( No establece las cuadras).
Nos da un ámbito temporal (Antes, Durante y Después)
Art.2 de la ley establece: Los delitos que se cometieren en circunstancias del Art.1,
en el libro Segundo, Titulo 1, Capitulo1, artículos 79 (homicidio simple), 91 inc.1
letras ay b (emoción violenta, preterintencional),84 (homicidio culposo), Capítulos 2
(delito de lesiones), 3 (homicidio y lesiones en riña) y 5 (abuso de armas) y los
previstos en el capitulo 6 (delitos contra la propiedad) los Art.162 (hurto simple) y
164 (robo simple).
Hay lesiones dolosa y culposa:
Culposa: Art.94.
Dolosa: Hay un aspecto subjetivo. Se admite cualquier tipo de dolo como en el
homicidio.
Solamente el dolo directo para la comisión de un delito más grave – homicidio -
sustrae el daño en el cuerpo o en la salud de las figuras de lesiones y lo sitúa en la
figura de tentativa de homicidio.
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La acción de tentativa de homicidio que cause lesiones, debe haber sido impulsada
por el propósito de matar y este propósito no ha de haberse logrado por causas
ajenas a la voluntad del autor. Si el autor desistió voluntariamente solo es punible
por las lesiones causadas.
Lo que no hay son lesiones preterintencionales porque es difícil de determinar, en
el caso debe ser resuelto mediante las reglas del concurso ideal de la lesión dolosa
y la culpa.
La tentativa es posible, aunque la adecuación de esta presente dificultades en la
practica. En las lesiones de cómputos por días de recuperación es imposible
determinar cuanto fueron los que se propuso ocasionar el culpable mediante su
agresión.
La clasificación se simplifica en los casos en que el propósito del autor esta
claramente dirigido a causar determinada lesión, como sacar un ojo.
Cuando la lesión es llevada a cabo con un arma, el abuso de arma previsto en el
Art.104 absorbe la tentativa de lesiones leves.
Otro tema es el contagio de enfermedad, si una persona sabe que padece una
enfermedad y mantiene relaciones sexuales con otra, con el fin de contagiarla, el
delito se consuma si la víctima se contagia de la enfermedad, de lo contrario es
autor de tentativa.
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Art.90: Lesiones Graves
La pena es de 1 a 6 años de prisión o reclusión.
“Si la lesión produjere una debilitación.”
La palabra debilitamiento nos lleva que sea grave, “de la salud,” es menos que la
enfermedad, también se puede debilitar un órgano, sentido, etc.
Concepto de:
Sentido: Nos comunica con el exterior.
Miembro: Extremidades superiores o inferiores.
Organo: Conjunto de tejidos.
Debilitamiento: Todos estos sentidos, órganos, etc. Siguen pero con dificultad.
Permanente: Porque va a perdurar por un tiempo largo determinado por el medico.
“Si hubiera puesto en peligro la vida del ofendido” se refiere a un peligro completo,
por Ej. Esta en coma.
Tiene que estar mas de un mes para que sea grave.
“Deformación permanente del rostro”:
Rostro: Es desde oreja a oreja y del pelo a la barba, el concepto jurídico es más
amplio porque esto es el cual nos identifica con los demás, tomando como base las
orejas y del pelo hasta el cuello y el escote en las mujeres.
La pieza dental no entra.
Con respecto al rostro los autores van al antecedente que es el código de Italia que
tiene dos posturas, es grave es grave si hay una cicatriz y es gravisima si hay una
deformación en el rostro.
Esta postura no es adaptada y se tiene que con una cicatriz es solo grave, no
existe en el rostro la lesión gravísima como en el código de Italia
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Con respecto al órgano del vaso los autores dicen que las funciones la contemplan
otros órganos por lo tanto es grave y otros dicen que como pierdo un órgano es
gravisima, en este caso la jurisprudencia es variada.
El legislador le dio mayor protección a los miembros que a los sentidos porque los
individualiza, no como si pierdo un ojo que es grave. El legislador a los miembros
los tutela por individual.
“Perdida de la palabra” también la perdida de la palabra es gravisima.
“O de la capacidad de engendrar o concebir” se dice que esta capacidad es
potencial para el niño.
Para este tipo de lesiones leves, graves, o gravisima hay que tener en cuenta el
parte medico.
Art.92: Agravantes
Establece la escala penal según los supuestos del Art.80:
Leves: De 6 meses a 2 años.
Graves: De 3 a 10 años.
Gravisimas: De 3 a 15 años.
Art.93: Atenuantes
Establece la escala penal en los supuestos del Art.81 inc.1° letra a:
Leves: De 15 días a 6 meses.
Graves: De 6 meses a 3años.
Gravisimas: De 1 a 4 años.
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de la pena será de 6 meses o multa de $ 3000 e inhabilitación especial por 18
meses.
CAPITULO III
Homicidio o Lesiones en Riña:
Art.95: Prevé el homicidio o lesión en riña.
Riña: Pelea entre varios personas, la característica de esta es el tumulto. En lo
jurídico no es entre dos personas sino entre varias.
En la riña existe que todos agreden, atacan y se defienden por lo tanto hay
confusión y tumulto.
Definición: Acontecimiento reciproco por vías de hecho.
Tiene una pena de prisión o reclusión de 1 a 4 años en caso de lesión y de 2 a 6
años por muerte, porque hay una confusión en esa riña de quien fue el autor
directo de la muerte o lesión del otro.
Si aplicamos los principios del C.P. el delito queda impune ahora si se puede
comprobar quien fue el autor directo se le aplicara la pena debida por la conducta
realizada a ese sujeto en particular.
En la antigüedad se le aplicaba la pena a todos los participes, luego mas adelante
sele aplicaba al que más odiaba a la víctima, para después ir avanzando.
Si se individualizan los autores nos vamos a los principios, si no se individualizan
se le aplicara a cada uno la pena del Art.96 (De 4 a 120 días)
Elementos:
1°: Que exista una riña o agresión.
Agresión: El acontecimiento por vías de hecho de unos y pasividad de otro u otros.
Soler dice que no esta de acuerdo en incluir la agresión porque establece que si
hay agresión la figura da para participación.
Los demás autores dicen que se puede establecer la coautoria pero hay que ver
las circunstancias confusas que se dan.
2°: Tiene que haber dos o más personas.
3°: Tiene que existir un resultado dañoso.
4°: Que no se conste quienes causaron la lesión grave o muerte (No se consta el
autor).
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5°: Que no sea una forma de responsabilidad objetiva. ¿De que manera aplicamos
la pena en particular? La pena se aplica a los que participaron, pero de estos los
que ejercieron violencia.
No admite tentativa, ni tampoco participación por le elemento 5°.
Las vías de hecho tiene que haber contacto físico o disparo con armas de fuego,
pero no un insulto.
ART.96: Prevé las penas para los casos de lesiones leves es de 4 a 120 días de
prisión.
CAPITULO IV
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Armas: Es todo aquello que aumente el poder ofensivo de las personas.
Clasificación de las armas:
Propias: Son aquellas que fueron creadas para el ataque y la defensa.
Impropias: Fueron creadas con otro fin pero se usan para aumentar el poder de la
persona.
En el duelo las armas tienen que ser las propias.
Para Gonzales Roura dice que las armas son la pistola, espada y lanza.
Los padrinos disiden de que manera se va a realizar, con un arbitro, puede haber
testigos y llevar un medico.
Diferentes posturas sobre el duelo:
Para Carrar es un delito contra la administración de justicia.
Para otros es un delito contra el orden publico porque el duelo altera a todos.
Nuestro legislador no toma estas posturas por eso lo ubica en delitos contra la
persona.
Art.97: Establece las penas del duelo.
INC.1: Establece la pena para cada combatiente si la lesión fuera leve, prisión de 1
a 6 meses.
INC.2: Establece la pena para cada combatiente si se causare la muerte o la lesión
fuera grave o gravisima, prisión de 1 a 4 años).
Tentativa: Hay dos posturas:
Soler dice que es un delito de peligro por eso no hay tentativa.
Otros dicen que admiten que hay por los actos de previos, cuando ya están en el
lugar seria tentativa de duelo.
Participación:
Si hay un duelo regular los participes no son punible, es decir los padrinos no son
punible, tampoco él medico y el arbitro.
Art.98: Duelo Irregular:
Si el duelo es irregular porque no se dan las condiciones se aplica la pena para la
figura que sé de, el que no cause lesión tiene una pena de prisión de 1 mes a 1
año.
Si se da entre parientes no pasa nada siempre que sea regulado. (No entra el
parricidio)
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Art.99: La Instigación al duelo:
INC.1°: La instigación en el duelo regular es reprimida, con multa de $1000 a
$15000 si no se realiza o si se realiza hay solo lesiones leves.
INC.2°: Prisión de 1 a 4 años si hay lesiones graves, gravisimas o muerte.
Instigar a otro a provocar a aceptar un duelo. (El instigador es un 3° que decide a
otro a que se rete a duelo). También esta regulada aunque no haya duelo.
Art.100: Provocación al duelo mediando un interés pecuniario u otro inmoral:
Los autores dicen que el móvil de un duelo es el del honor así lo dice el Art.
(pecuniario u otro objeto).
Sujetos: Son los propios duelistas o un tercero que es el que incita a provocar por
este motivo (pecuniario...).
Acá la escala se eleva al mínimo porque va de 10 a 25 años si hay muerte.
En la de lesiones se aplica la de lesiones gravisimas de 3 a 10 años.
Si en el duelo no hay lesiones o muertes la pena es de 1 a 4 años.
Art.101: Irregularidad en el duelo:
INC.1: El combatiente desleal que le causare lesiones a su adversario tendrá una
pena de prisión o reclusión de 3 a 10 años.
INC.2: Con prisión o reclusión de 10 a 25 años si le causare la muerte.
Para que se de esta figura no solo tiene que usa el abuso sino que también le
tiene que ocasionar un daño.
Art.102: Uso de la alevosía:
Los padrinos que utilizan la alevosía se le aplica la pena del Art.101, según fueren
las consecuencias del daño.
Art.103: Duelo conectado a muerte
Para los padrinos cuando conciertan un duelo a muerte, o que lo mas probable es
que se ocasione la muerte.
En este caso de duelo de muerte se reprime al los padrinos.
Si se ocasionara la muerte la pena es de 1 a 4 años de prisión o reclusión.
Si no se llegara a ocasionar la muerte la pena es de multa y van desde los mil
hasta quince mil pesos.
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CAPITULO V
Abuso de armas:
- Disparo de arma de fuego.
- Agresión con armas.
Dentro de las armas propias están las llamadas armas de fuego que son las mas
peligrosas.
Armas de fuego: El proyectil es impulsado por la expansión de gases de la pólvora.
No sucede lo mismo con la granada que es expulsada por la mano del hombre y
no por la pólvora.
Art.104: Armas de fuego:
Será reprimido con una pena de prisión de 1 a 3 años, la conducta de disparar con
un arma de fuego contra una persona sin herirlo.
Tiene que ser disparado contra una persona, es atípico el disparo al aire.
Soler hace una critica diciendo que si alguien dispara contra otro si herirlo puede
ser tentativa o si sé disparar y lo amenazo tirándole cerca.
El legislador dice que la intención es lo más difícil de probar y con esto sostiene
esta figura.
Aspecto subjetivo: Es dolosa y consiste en la conciencia y voluntad de disparar con
un arma de fuego a una persona.
Esta figura se toma del derecho Español en el año 1932.
2° Párrafo: “Esta pena se aplicara aunque se causare herida a que corresponda
pena menor, siempre que el hecho no importe un delito mas grave.” Por lo tanto
absorbe todas las figuras que tienen una pena menor. (Lesiones leves).
Es subsidiaria respecto de las penas mayores por lo tanto se aplica graves y
gravisimas.
3° párrafo: Agresión con toda arma:
la pena es de 15 días a 6 meses aunque no cause heridas.
“Agresión con toda arma” son armas propias e impropias que no sean de fuego.
Si bien dice “aunque” no se causare herida, los autores dicen que tendría que decir
“cuando” porque agredo a alguien y se aplica la lesión que es y si no lo agredo se
aplica esta por lo tanto no absorbe a ninguna otra.
El agravante es el uso de armas.
Art.105: Agravantes y Atenuantes:
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Agravan el hecho las circunstancias previstas en el Art.80. para el homicidio, lo
atenúa el haber obrado en un estado de emoción violenta que las circunstancias
hagan excusables (Art.81 inc.1° letra a. La pena se aumenta o disminuye en un
tercio respectivamente.
CAPITULO VI
Abandono de personas:
Art.106: Abandono:.
1° Párrafo: Es una figura de peligro efectivo.
Conducta: Poner en peligro la vida o salud de una persona, exige en esta figura
alguna actividad, es decir una conducta del sujeto activo.
Como se pone en peligro a la persona:
1° Colocándolo en una situación de desamparo (El sujeto pasivo no puede asistirse
por si misma, tampoco es necesario que tenga una relación con la persona, el
sujeto pasivo puede ser cualquiera).
2° Abandonar a su suerte a una persona incapaz de valerse y a la que el autor
deba cuidar.
Hay un vinculo entre el sujeto activo y el sujeto pasivo (habría una posición de
garante).
“Sea abandonado a su suerte a una persona incapaz de valerse.....(serian los
tutores, enfermeras, curadores, etc.).
3° De la conducta precedente, “al que el mismo autor”, hay abandono de persona
si la incapacita en un lugar donde no se la puede asistir (en el medio del campo).
Si la lesión es leve la pena será de prisión de 2 a 6 años.
2° Párrafo: Absorbe las consecuencias graves o gravisimas con una pena de
prisión o reclusión de 3 a 10 años.
3° Párrafo: Si ocurriere la muerte la pena se elevara de 5 a 15 años.
Art.107: Establece los agravantes:
El máximo y el mínimo serán aumentado en un tercio si el delito fuera cometido por
los padres contra sus hijos o estos contra sus padres o el cónyuge. No es lo mismo
que el parricidio porque la línea sanguínea termina con los padres e hijos.
Art.108: La omisión de auxilio.
La pena es de multa de $750 a $12500.
Es una figura de tipo omisivo.
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Acá hay una situación preexistente “un menor de 10años o una persona herida......”
La conducta debida es hacer algo en esa situación preexistente, el delito se
configura cuando uno no hace nada ante esa situación.
Para realizar la conducta debida lo primero que hay que hacer es prestarle auxilio
sobretodo si uno es idóneo si podemos, sino podemos hay que dar auxilio a la
autoridad mas próxima, así se da el nexo de evitacion.
LEY 13.944
PENALIDADES POR INCUMPLIMIENTO
DE LOS DEBERES DE ASISTENCIA FAMILIAR.
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No es necesario que haya sentencia civil lo que hay que demostrar es que no le
pasa alimento, aunque no haya juicio civil.
En el derecho comparado en algunas legislaciones es necesario un juicio civil
primero.
Art.1: De los Padres:
Sujeto Activo: Los Padres
Sujeto Pasivo: Los hijos menores de dieciocho años o demás si estuvieran
impedidos.
Establece una pena de prisión de un mes a 2 años o multa de $ 750 a $ 25.000.
La acción: la conducta punible consiste en “sustraerse a prestar los medios
indispensables para la subsistencia para las personas que la ley indica”.
Art. 2: Que otros sujetos incurrirán en el delito.
En este artículo nos amplia qué otros sujetos podrían incurrir en el delito:
INC. a) El hijo con respecto a los padres impedidos
INC. b) El adoptante con respecto al adoptado menor de dieciocho años o demás
si estuviera impedido, y el adoptado con respecto al adoptante impedido.
INC. c) El tutor , guardador o curador, con respecto al menor de dieciocho años o
demás si estuviera impedido, o al incapaz, que se hallare bajo su tutela, guarda o
curatela.
INC. d) El cónyuge, con respecto al otro no separado legalmente por su culpa.
Es un supuesto de separación donde hay un mutuo acuerdo, y en el caso de culpa,
el cónyuge inocente puede recibir una cuota del cónyuge culpable. Es el único
supuesto de instancia privada.
En estos supuestos se aplica la pena del articulo anterior. (Un mes a 2 años multa
de $ 750 a $ 25.000).
Art.2 bis: Finalidad de eludir la Obligación.
Se trata de una persona que tiene una obligación y inventa cualquier maniobra
para hacer desaparecer el patrimonio y no tener que cumplir la obligación en todo
o en parte porque no puede.
En este caso la pena será de 1 a 6 años de prisión.
Art.3: Responsabilidad de las personas mencionadas.
Habla de los medios indispensables y no puede exigir a la madre porque gana
bien, el padre tiene la obligación de cumplir con la cuota y no es excusable.
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Art.4: Agréguese al Art.73 del C.P. el siguiente INC.5° “Incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar, cuando la víctima fuere el cónyuge”.
Art.5: La ley se incorpora al C.P.
Art.6: De forma.
Titulo II
Capitulo único delitos Contra el Honor
En este capitulo el bien jurídico tutelado es el Honor de las personas que forma
parte de la personalidad del individuo.
Existe Honor subjetivo y objetivo:
Honor Subjetivo: Es el valor en que cada cual tiene su propia personalidad, situada
en la escala de valores formada por los distintos modos de sentir la propia
dignidad, la autovaloración que sentimos de nosotros mismos.
Honor Objetivo: Es el juicio que los demás se forman de nuestra personalidad y a
través de la cual la valoran, este juicio puede se equivocado, puede ser tanto
positivo o negativo.
Las cualidades de la persona no solo hacen al aspecto moral sino que abarca
también otros aspectos, los profesionales, familiares, físicos y síquicos, no solo se
puede injuriar a una persona corrupta que es amoral, sino aludiendo a sus defectos
físicos o síquicos.
Sujeto Activo: Puede ser cualquiera.
Sujeto Pasivo: El honor es parte inalienable de las personalidad humana.
Menores: La mayoría de la doctrina nacional acepta la posibilidad de la comisión
del delito de injuria, pero este debe esperar la mayoría de edad y si el delito no ha
prescripto se puede accionar.
Personas faltas de Razón: La ley supone un nivel de honor merecedor de
protección penal en todas las personas vivas.
Muertos: La tesis dominante es que los muertos no son titulares de bienes
jurídicos. Debe distinguirse distintas situaciones en las que el difunto es objeto de
agravio.
a) Refiriéndose a un difunto se lesiona el honor de personas vivas.
b) Una persona viva que luego muere y tubo en algún momento de su vida el
derecho de ejercer la acción ese derecho se transmite a sus herederos
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determinados por la propia ley penal en la ultima parte del Art.75 “por el cónyuge,
hijos, nietos o padres sobreviviente”.
c) En algunos códigos como el Italiano o el Alemán es punible la ofensa a la
memoria de un difunto, a través de una figura especial, en tales casos la opinión
dominante señala como victima a la familia.
Pluralidad de sujeto pasivo: Si el delito lesión el bien jurídico del que son titulares
varias personas, hay tantos delitos como víctimas y tratándose de delitos de acción
privada cada una de las personas ofendidas puede interpone por si misma la
acción correspondiente.
Art.109: La Calumnia.
“La calumnia o falsa imputación de un delito que de lugar a la acción publica, será
reprimida con prisión de uno (1) a tres (3) años”.
Calumnia: La calumnia constituye un ataque mas grave a la honra o al crédito
ajeno y radica esencialmente en la falsedad. Por consiguiente consiste en la falsa
imputación de un delito que de lugar a la acción publica.
Imputar un delito: Significa atribuir a alguien determinada conducta, hecho o
condición, la atribución dl hecho delictivo debe haberse efectuado a otro aunque no
se lo nombre, la auto calumnia no constituye este delito.
Que de lugar a la acción publica: Quiere decir que en el caso concreto, el hecho
imputado debería ser perseguible.
Falsedad de la imputación: La falsedad puede constituir como cierto un hecho
inexistente, de modo que el delito no lo ha cometido ni la persona a quien se lo
imputa.
La calumnia es un delito doloso, no requiere el animus injuriandi, ni ningún otro,
también obra con dolo quien imputa a otro un hecho en la duda de que sea cierto.
Sujeto Activo: Puede ser cualquiera.
Sujeto pasivo: Puede ser cualquiera, pero también puede existir una pluralidad, de
donde una sola y misma calumnia es resuelta con un concurso material
reconociendo tantos delitos como víctimas de la ofensa.
Consumación: La calumnia es un delito formal, que se consuma en el momento en
que la imputación falsa alcanza la etapa en que tiene aptitud para producir la
deshonra o crédito. Esto ocurre cuando sale de la esfera del autor y llega a
22
conocimiento del ofendido o tercero, no es precisó que la deshonra o el descrédito
se logre.
Tentativa: Es posible en la calumnia aunque tal posibilidad solo alcance a las
cometidas por determinados medios.
Art.110: La Injuria.
“El que deshonrare o desacreditare a otro, será reprimido con multa de pesos mil
quinientos ($1.500) a pesos noventa mil ($90.000) o prisión de un (1) mes a un (1)
año”.
Injuria: Consiste en un ataque a la confianza o al prestigio que una persona goza.
Deshonrar: La ley penal ha de entender un ataque a la honra, es decir al decoro, a
la dignidad o a la consideración del individuo.
Desacreditar: Se entiende al ataque a la reputación de una persona, es decir a la
confianza o el prestigio de que debe gozar o merecer en razón de su personalidad.
El descrédito también es llamado difamación, la publicidad no es requisito de la
injuria, bastando para configurarse que la ofensa sea conocida por una sola
persona.
Contumelia: Esta figura requiere necesariamente la presencia de la victima en el
momento de la injuria a diferencia de la difamación que en ese supuesto la victima
no se encuentra.
Sujeto Activo: Puede ser cualquiera.
Sujeto Pasivo: Puede ser cualquiera, pero también puede existir una pluralidad, de
donde una sola y misma injuria es resuelta con un concurso material reconociendo
tantos delitos como víctimas de la ofensa.
Consumación: Cuando el hecho constituya en deshonra, solo estará consumado al
llegar a conocimiento del titular del bien jurídico atacado, sea directamente o por
medio de terceros.
Tentativa: Es frecuente tener por imposible la tentativa de injuria por tratarse de un
delito formal.
La injuria es un delito doloso, todas las forma de dolo son aptas para la
configuración de la injuria, en el derecho Argentino queda excluida la culpabilidad.
El derecho Francés sostiene que debe existir el animo de injuria ósea el animus
injuriandi.
Distintas clases de animus:
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a) Animus Jocandi: Hacer una broma.
b) Animus Corrigendi: Los padres para con sus hijos, se persiguen fines de
corrección.
c) Animus Consulendi: Dar un consejo.
d) Animus Defendendi: Quien se defiende obra conforme a la ley.
e) Animus Retorquendi: Es el que mueve injuria por injuria.
f) Animus Narrandi: Se muestra en el relato o descripción de conductas
atribuidas a personas determinadas.
24
Art. 114: Injurias o calumnias propagadas por medio de la prensa.
Requisitos:
- Se debe haber propagado en la capital y territorio nacionales.
- Además de las sanciones previstas por el C.P. el tribual ordenaría, a pedido del
ofendido, la publicación de la sentencia o satisfacción a costa del culpable.
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Inc. 4: Se agrava por la calidad del sujeto activo (funcionario publico en ejercicio de
sus funciones).
Art. 118: Derogado.
Titulo III
Delitos contra la integridad sexual.
Capitulo II: Delito contra la libertad sexual.
Art. 119: Este Art. va a ir analizando en forma gradual tres tipos penales y las
agravantes correspondientes a estos que configuran ataques a la libertad sexual,
protegiendo de esta manera la libre determinación del individuo y las va a clasificar
en: Abuso Sexual Simple. Abuso Sexual Gravemente Ultrajante. Abuso Sexual
Con Acceso Carnal.
Las condiciones que se dan en el primer supuesto de abuso sexual simple, son
aplicables a los otros dos supuestos también.
Art.119: “Será reprimido con reclusión o prisión de seis meses a cuatro años el que
abusare sexualmente de persona de uno u otro sexo cuando esta fuera menor de
trece años o cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio de
una relación de dependencia, de autoridad, o de poder, o aprovechándose de que
la victima por cualquier causa no haya podido consentir libremente la acción”.
Párrafo 1°: se refiere al Abuso Sexual Simple: Aquí, la acción es abusar
sexualmente de una persona de uno u otro sexo, entendiendo por abusar quien
usa mal, impropia o indebidamente, de algo o de alguien.
En este caso el mal uso debe tener lugar con relación a la sexualidad de otra
persona. En general, el abuso se pondrá de manifiesto a través de la falta de
consentimiento de la víctima.
El delito consiste en el “tocamiento inverecundo”, es decir el manoseo.
Es requisito fundamental: Que haya contacto físico, para lo cual habrá que analizar
la intención del sujeto activo en cada caso en particular. Esta figura requiere:
a) “Victima menor de trece años”. (la razón de la criminalidad del hecho reside
en la incapacidad, por inmadurez, del sujeto pasivo. Lo que la ley penal presume
es la incapacidad para comprender el significado social y fisiológico de cualquier
tipo de acto con connotaciones sexuales. Esta presunción no admite prueba en
contrario. De esta manera, carece de significado el consentimiento que, de hecho,
26
pueda haber prestado el menor. La voluntad se considera siempre viciada en
estos casos).
b) “Violencia, amenaza, abuso coactivo o intimidatorio”. (El abuso sexual
simple también se configura cuándo se emplea violencia, esto es, cuando hace uso
de la fuerza para consumarlo.
La violencia debe haber sido empleada para llevar a cabo el abuso sexual, de
modo que la fuerza ejercida ha de recaer sobre la víctima; de otra manera, no
habría sido la fuerza física el medio directo que venció su resistencia.
Las amenazas constituyen el anuncio de un mal futuro, para de esta manera
someter al abuso sexual al sujeto pasivo produciendo o no en él un temor que
alcance a vencer su voluntad.
El abuso coactivo o intimidatorio de una relación de dependencia, autoridad o
poder comprende situaciones en las que el autor se encuentra en una situación de
jerarquía a preeminencia respecto de la víctima, lo que enerva la capacidad de
ésta para consentir libremente. La disposición no alude solamente a la relación
jerárquica o de poder, esto es al temor reverenciar que ésta pueda producir en la
víctima).
c) “Victima que no haya podido consentir libremente”. (Victima privada de
razón, de sentido, victima enferma o imposibilitada de consentir por cualquier otra
causa).
La pena será de cuatro a diez años de reclusión o prisión cuando el abuso por su
duración o circunstancias de su realización, hubiere configurado un sometimiento
sexual gravemente ultrajante para la victima.
Párrafo 2°: Se refiere al Abuso Sexual Gravemente Ultrajante: Esta figura consiste
en que el sometimiento del sujeto activo hacia la victima es más ultrajante que el
anterior por su duración y por su realización. Queda comprendido en este párrafo
la penetración a la victima con cualquier objeto, siempre y cuando no sea acceso
carnal.
La pena será de seis a quince años de reclusión o prisión cuando mediando las
circunstancias del primer párrafo hubiere acceso carnal por cualquier vía.
Párrafo 3°: Esta referido al Abuso Sexual con Acceso Carnal: esta figura requiere
que exista penetración, no importa la vía y además los requisitos que exige el
primer párrafo de abuso sexual simple.
27
Por acceso carnal se entiende: Como la penetración del órgano sexual masculino
en algún orificio natural o no de la victima.
El criterio jurídico del acceso carnal, más amplio que el biológico, ha sido
entendido como actividad directa de la libido, natural o no, en la que exista una
penetración del órgano genital, que puede representar el coito o una forma
equivalente a éste. De manera que el coito oral no se diferencia esencialmente de
otro acceso carnal contra natura.
En los supuestos de los dos párrafos anteriores, la pena será de ocho a veinte
años de reclusión o prisión si:
a) Resultare un grave daño en la salud física o mental de la victima. (Las
lesiones deben ser graves o gravísimas, ya que las leves son absorbidas por el
delito de abuso sexual).
b) El hecho fuere cometido por ascendiente, descendiente, a fin en línea recta,
hermano, tutor, curador, ministro de algún culto reconocido o no, encargado de la
educación o de la guarda. (Nombra a los sujetos activos, en este caso cuando dice
los afines se refiere a los ascendientes y descendientes del cónyuge y cuando dice
colaterales, se refiere únicamente a hermanos. Cuando menciona a los ministros
de algún culto, también incluye a las sectas, estas también están incluidas por la
relación de confianza que tienen con la victima).
c) El autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisión sexual grave, y hubiere existido peligro de contagio. (Es necesario en
este supuesto que el portador de la enfermedad tenga conocimiento de esta. Y
además tiene que haber un peligro efectivo de contagio).
d) El hecho fuere cometido por dos o más personas, o con armas. (Tiene que
haber dos o más personas. Refiriéndose a la participación en general, no
necesariamente tienen que haber acceso carnal por parte de todos los sujetos que
participan. En cuanto a las armas, quedan abarcadas tanto las armas propias
como impropias. De aquí se desprendes dos criterios: 1° si el sujeto activo utiliza
un arma de fuego, pero esta no tiene balas, no será considerada como arma de
fuego. Y 2° para otros autores bastara la sola presencia del arma, para ser
considerada arma de fuego).
e) El hecho fuere cometido por personal perteneciente a las fuerzas policiales
o de seguridad, en ocasión de sus funciones. (Aquí el sujeto activo puede ser por
Ej. policía, prefectura, gendarmería, etc.).
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f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho años, aprovechando
la situación de convivencia preexistente con en mismo. (En este caso habrá que
acreditarse la convivencia en el mismo lugar del sujeto activo que aprovecho su
situación justamente de convivencia con el sujeto pasivo.).
En el supuesto del primer párrafo, la pena será de tres a diez años de reclusión o
prisión si concurren las circunstancias de los incisos a), b), d), e) o f)”.
29
- Acción: promover o facilitar la corrupción aunque medie consentimiento.
- Es un delito doloso.
Promover la corrupción: el que dirige la corrupción del menor.
Facilitar: cuando el menor quiere y el mayor accede.
Corromper al menor: no es necesario que abuse de él o que lo lleve a practicar
sexo, sino que es necesario con mostrarle revistas.
2º párrafo: Agravante. Se agrava en caso de que la víctima fuera menor de 13
años.
3º párrafo: se agrava en los supuestos donde mediare engaño, violencia, amenaza,
abuso de autoridad o cualquier otro medio de intimidación o coacción o si el autor
fuere ascendiente, cónyuge, hermano, tutor o persona conviviente o encargada de
su educación o guarda.
Lo que se tiene que acreditar es que los actos tengan identidad corruptora, no es
necesario que el menor se corrompa, por Ej. La práctica entre homosexuales.
30
Explotar: poder obtener un beneficio económico.
- Medios: engaño, abuso de relación, tanto de dependencia como de poder,
violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidación o coacción.
- Es un delito permanente. Admite tentativa.
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Protege a los menores de 18 años que ven exhibiciones, y a los menores de 13
aunque sea involuntariamente.
Capítulo IV
Art. 130:
1º párrafo: Rapto propio.
Sujeto activo y pasivo: cualquiera.
Acción: sustraer o retener una persona.
Rapto: es una privación de la libertad de la persona, pero con una finalidad en
particular.
Sustraer: sacar a la persona del lugar en que se encontraba.
Retener: no dejarlo regresar al lugar que quería ir.
Medios: fuerza, intimidación y fraude.
Dolo: intención de menoscabar la integridad sexual.
Es contra la voluntad de la víctima. Es un delito permanente, esta privación, tiene
que tener una diferencia temporal importante, excede el tiempo necesario para un
acceso carnal; además se tiene que acreditar que quería abusar sexualmente.
2º párrafo: Rapto impropio
Es impropio porque la víctima presta consentimiento.
Sujeto pasivo: menor de 16 años.
3º párrafo: Agravante
Se agrava porque es menor de 13 años.
Art. 131: Derogado.
Capítulo V
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Titulo IV
Delito contra el estado civil
Este Titulo tiene dos capítulos:
Capitulo 1°: Matrimonios ilegales.
Estado civil: es el status que una persona tiene en la sociedad.
El estado civil se acredita a través de las partidas.
Falsedad ideológica de los delitos públicos es introducir falsamente los datos. La
mayoría de la doctrina coincide que es un concurso ideal, otros dicen que es un
concurso aparente de leyes.
Art. 134: “Será reprimido con prisión de uno a cuatro años, los que contrajeren
matrimonio sabiendo ambos que existe impedimento que cause su nulidad
absoluta”.
Este Art. Se refiere únicamente al matrimonio.
Este delito es cometido por ambos contrayentes
Es doloso, existe un dolo directo.
La conducta: es contraer matrimonio existiendo impedimento que cause su nulidad
absoluta.
Es un delito instantáneo porque el hecho no consiste en el trato sexual o en loa
infidelidad conyugal sino en celebrar un matrimonio ante el oficial publico
existiendo impedimento.
También están fuera del tipo la consumación del matrimonio y el estado posterior
de los contrayentes ilegítimos.
Elemento subjetivo: es la conciencia de que están celebrando un matrimonio y
además el conocimiento de que existe el impedimento señalado por la ley.
Es un delito formal: se consuma con la finalización de la celebración del
matrimonio.
Tentativa: Cuando estén todos reunidos para la celebración del acto, porque el
delito se comete al firmarse el acta en el Registro Civil.
Soler requiere para que haya principio de ejecución, que se llegue por lo menos a
la presencia del Oficial Publico.
Impedimentos: Se encuentran numerados en el Art.166 del C. Civil.
33
Art.166 C.C. Son impedimentos para contraer matrimonio:
1° La consaguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitación.
2° La consaguinidad entre hermanos o medio hermanos.
3° El vínculo derivado de la adopción plena, en los mismos casos de los incisos 1,
2 y 4. El derivado de la adopción simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y
descendiente o cónyuge del adoptado, adoptado y cónyuge del adoptante, hijos
adoptivos de una misma persona, entre sí, y adoptado e hijo del adoptante. Los
impedimentos derivados de la adopción simple subsistirán mientras ésta no sea
anulada o revocada.
4° La afinidad en línea recta en todos los grados.
5° Tener la mujer menos de dieciséis años y el hombre menos de dieciocho años.
6° El matrimonio anterior, mientras subsista.
7° Haber sido autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los
cónyuges.
8° La privación permanente o transitoria de la razón, por cualquier causa que fuere.
9° La sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad
en forma inequívoca por escrito o de otra manera. (Texto según ley 23.515.)
Estos son los impedimentos legales.
Cuestión civil prejudicial:
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“El que contrajere matrimonio cuando, sabiendo que existe impedimento que cause
su nulidad absoluta.”
Este es el supuesto que uno de los contrayentes ignore la existencia de
impedimento del otro que se la ha ocultado, en este caso el que fue engañado es
impune.
El silencio: el simple silencio sobre la existencia del impedimento, puede ser aquí
suficiente, pero no lo es siempre, pues el silencio puede responder a la suposición
fundad de que el otro contrayente conoce la existencia del impedimento, esa
circunstancia debe ser ocultada al otro contrayente como requisito del tipo.
Las personas que sepan la imposibilidad por parte de uno de ellos será penado de
acuerdo a su colaboración y a lo establecido por los Art. 45 y 46 del C. Penal.
2° Supuesto:
2° inc. Simulación de Matrimonio.
“El que engañando a una persona, simulare matrimonio con ella”
Lo que castiga este inciso es engañar a una persona simulando matrimonio con
ella.
La conducta: Consiste en simular un matrimonio engañando a otra persona al
hacerle cree que se casa con ella.
Queda claro que se requiere la intervención de tercero para que se lleve a delante
este delito, esta intervención resulta punible de acuerdo con los principios
generales que rigen la participación según los Art. 45 y 46 del C. Penal.
No cualquier simulación es valida, el acto a de tener los suficientes vicios de
realidad como para que pueda haberse tenido por verdadero, para lo cual es
preciso llenar una serie de requisitos mínimos, estos son:
- La intervención de alguien que simule ser Oficial Publico.
- Personas que oficien como testigos.
- La utilización de un local adecuado.
El hecho es doloso y el dolo debe abarcar el engaño a la victima.
Tentativa: No parece posible la tentativa en este supuesto.
El fin: Puede ser cualquiera tanto económico como sexual, etc.
Critica: Es que no atenta contra el estado civil, porque no se lesiona el estado civil
de nadie.
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Art. 136: 1º párrafo
Se pena como sujeto activo al oficial público.
Dolo: el oficial público los casa sabiendo que existe un impedimento de nulidad
absoluta.
Admite tentativa y participación.
2º párrafo: es una forma culposa. Es una forma de negligencia del oficial porque no
cumplió con los requisitos que exige la ley.
3º párrafo: inobservancia del las finalidades para la realización de matrimonio.
Es doloso porque no quiso observar la formalidad de la ley.
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Art. 139 bis: Sujeto activo: cualquiera.
Acción:
Promover: es iniciar, adelantar, impulsar, ascender.
Facilitar: es ayudar, poner a disposición, en este caso la oportunidad o los medios
para cometer los delitos de este capítulo.
Intermediar: es el nexo para realizar el delito.
No importa si media promesa remuneratoria, amenaza o abuso de autoridad.
2º párrafo: Agravante.
El funcionario público o profesional de la salud que cometa una de los delitos de
este capítulo.
Titulo V
Delito contra la libertad.
Este Titulo tiene seis capitulo:
Capitulo 1°: Delito contra la libertad individual.
Capitulo 2°: Violación de domicilio.
Capitulo 3°: Violación de secreto.
Capitulo 4°: Delito contra la libertad de trabajo y asociación.
Capitulo 5°: Delito contra la libertad de reunión.
Capitulo 6°: Delito contra la libertad de prensa.
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Sujeto activo: Puede ser cualquiera.
Es un delito doloso, el aspecto subjetivo se completa con el propósito de
mantenerla en la situación en que la recibió.
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(Art.170) se trata de casos característicos del llamado concurso de leyes, porque
son ley especial respecto de la figura básica privación ilegitima de la libertad.
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En el hurto se protege la simple tenencia de las cosas, el poder de hecho que tiene
la persona con respecto de una cosa.
No es necesario tener el dominio de la cosa, el damnificado va a ser el dueño de la
cosa, solo basta la simple tenencia.
Apoderare: Significa que nos va determinar el momento consumativo del delito, la
paralización quedara en tentativa.
Tenencia: Es el poder material sobre la cosa que permite la disposición de ella,
aunque sea por poco tiempo.
Es una figura dolosa.
La acción: Consiste en apoderarse ilegítimamente de una cosa mueble total o
parcialmente ajena.
Teorías:
a) Teoría de la Aprensión: Viene del derecho Romano y solo bastaba poner la
mano sobre la cosa, en este caso no se admite el grado de tentativa.
b) Teoría de la Amotio: Esta exige mas que la anterior porque había que mover
o trasladar la cosa.
c) Teoría de la Ablatio: Esta teoría sostiene que hay que poner la mano,
remover la cosa y sacarla de la esfera de custodia del legitimo tenedor.
d) Teoría de la Ilatio: A parte de desapoderar la cosa del sujeto pasivo, la
misma tiene que cumplir el destino por el cual el sujeto activo se apodero de la
cosa.
e) Teoría de la Disponibilidad: Tiene un requisito mas que la Ablatio que es
disponer por un momento de la cosa.
Cosas: Art.2311 C.C: [Se llaman cosas en este Código, los objetos materiales
susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son
aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiación.]
(Texto según ley 17.711.). El concepto de mueble en materia penal es todo lo que
se puede mover, por ejemplo la escritura de una casa.
El valor de las cosas no tiene que ser siempre pecuniario, puede ser sentimental.
Total o parcial: Hace referencia al condominio.
Ajena: La cosa no tiene que ser mía y sobretodo tiene que tener un dueño, las
cosas abandonadas si se pueden apoderar porque son Res Nulum y no configura
delito alguno.
No son cosas abandonadas las perdidas u olvidadas.
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La Ilegitimidad: Lo exigible es que el autor sepa que obra ilegítimamente, el hurto
no requiere medio comisivo en particular, ni requiere fuerza en los objetos ni en las
personas.
Hurto de Uso: Disponer significa dar destino o enajenar los bienes, por donación,
venta, etc. Y estos actos puede realizarlo el autor sin tener la propiedad de las
cosas. En cambio usar es hacer servir una cosa para algo, disfrutar uno alguna
cosa sea o no dueño de ella.
Existe diferencia entre quitar la cosa para usarla y apoderársela para disponer de
ella.
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Hallada: Si esta puesta en la cerradura no configura el agravante.
Retenida: Cuando el sujeto activo se aprovecha de la situación y no las devuelve.
d) Cuando se perpetrare con escalamiento.
Escalar: requiere de dos cosas, primero que se ingrese por una vía no destinada a
tal fin y segundo que implique un esfuerzo físico. El escalamiento también se
puede dar para abajo no siempre es para arriba.
e) Cuando el hurto fuese de mercaderías u otras cosas muebles transportadas
por cualquier medio y se cometiera entre el momento de su carga y el de su
destino o entrega, o durante las escalas que se realizaren.
Es la figura de pirata del asfalto, el agravante es la desprotección de mercaderías
que (no es necesario que sean mercaderías pueden ser cosas muebles) tienen
durante el traslado. Si la mercadería esta en deposito o ya fue descargada no
configura este agravante, además requiere que halla un transporte.
f) Cuando el hurto fuere de vehículos dejados en la vía publica o en lugares de
acceso publico”.
Es la desprotección que tiene el auto, no configura este agravante si me lo roban
de un garaje.
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Tipificación legal:
Art.164:
“Será reprimido con prisión de un (1) mes a seis (6) años el que se apoderare
ilegítimamente de una cosa mueble, total o parcialmente ajena, con fuerza en las
cosas o con violencia física en las personas, sea que la violencia tenga lugar antes
del robo para facilitarlo, en el acto de cometerlo, o después de cometido para
procurar su impunidad”
La fuerza en las cosas: La expresión fuerza en las cosas debe ser entendida como
algo distinto de lo que se necesita para mover o trasladar la cosa de un lado a otro,
cualquiera sea su peso, si fuera así, todo acto de apoderamiento seria robo. No
solamente es inepta para caracterizar el robo la fuerza usada para mover o
trasladar la cosa, sino, también la que se emplea para separarla del modo natural o
normal de aquellas a la que se encumbra adherida o unida. Por Ej. Quien arranca
un árbol de raíz para llevárselo comete robo, el daño que se produce por la fuerza
empleada queda absorbida por la pena de robo.
Violencia en las personas: Es otro medio de apoderamiento que transforma el hurto
en robo. Por violencia debe entenderse la fuerza ejercida sobre las personas,
como también queda comprendido en el concepto de violencia lo estipulado en el
Art.78 del C. Penal los medios hipnóticos y los narcóticos. La violencia se ejerce
sobre el tenedor de la cosa o de terceros, puede ser para intimidar en el momento
de consumarlo o para asegurar la impunidad después de cometido.
La ley entiende el concepto de violencia que se refiere a la bis física que
comprende tanto la bis absoluta como la bis compulsiva. La primera consiste en la
fuerza sobre la victima o terceros y la segunda en la amenaza de empleo
inmediato de violencia.
Discusión doctrinaria sobre la intimidación: Algunos autores sostienen que la
intimidación no quedaría dentro del robo y sí dentro del delito de extorsión, por Ej.
Dame la cartera o te mato.
Robo agravado: Art.165, 166, 167 y 167 bis del C. P.
Art.165:
“Se impondrá reclusión o prisión de (10) diez a (25) veinticinco años, si con motivo
u ocasión de robo resultare un homicidio”
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Las circunstancias que coexistan la figura de robo con homicidio y la del homicidio
conexa con otro delito, descripta en el Art.80 inc.7° (Homicidio crimins-causa).
La exigencia subjetiva del homicidio conexo, que en el caso del robo caracteriza la
modalidad conocida tradicionalmente como la latrocinio, excluye la figura del robo
con homicidio, previsto en el capitulo de delito contra la propiedad.
Los antecedentes de esta discusión vienen de la legislación Española y del Código
Alemán (concepto de latrocinio). Si bien esta relacionado con el Art.80 inc. 7° tiene
condenas distintas y supuestos diferentes. En general no hay discusión sobres el
Art.80 inc. 7° existiendo conexión subjetiva entre el homicidio querido y el robo;
Dolo de robo y dolo de homicidio es crimins-causa.
Soler dice: Que el homicidio en ocasión de robo es un resultado preterintencional
ósea culposo se basa en el verbo “resultare”, cuando no es querido. Ej. El hombre
que roba a una mujer, esta se atemoriza y muere.
Otra discusión sobre el Art.165 en referencia a la persona que muere, un robo
donde fállese un delincuente y otro es aprehendido, es homicidio en ocasión de
robo, el que muere puede ser cualquiera inclusive el que va a robar, a veces se le
aplica el resultado muerte; la jurisprudencia hace referencia que no puede ser
imputado al ladrón vivo la muerte de su compañero.
Tentativa: no admite.
Bienes jurídicos: Son dos la vida y la propiedad, el mas importante es la vida, si
hay muerte y el robo no se consuma se configura homicidio en ocasión de robo.
Art.166:
“Se aplicara reclusión o prisión de cinco (5) a quince (15) años:
Inc. 1° Si por la violencia ejercida para realizar el robo, se causare alguna de las
lesiones previstas en los Art.90 y 91.
Inc.2° Si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda.
Si el arma utilizada fuera de fuego, la escala penal prevista se elevara un tercio en
su mínimo y en su máximo.
Si se cometiera el robo con arma de fuego cuya aptitud para el disparo no pudiera
tenerse de ningún modo por acreditada, o con arma de utilería, la pena será de
tres (3) a diez (10) años de reclusión o prisión.”
Inc.1°: Por lesiones.
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Si por la violencia ejercida para realizar el robo, se causare alguna de la lesiones
previstas en los Arts.90 y 91 del C. P.
La acción consiste en el apoderamiento ilegitimo de una cosa mueble total o
parcialmente ajena con violencia en las personas, a resultas de la cual se causen
lesiones graves o gravísimas. Las lesiones leves están excluidas, están absorbida
por la figura del robo. De lo expuesto se deduce que tanto en lo relativo al
apoderamiento como a las lesiones que se causan el delito es doloso.
Inc.2°: Armas, despoblado y en banda.
Armas: El robo cometido con armas agrava el delito de robo, la opinión dominante
interpreta que la expresión con armas comprende tanto armas propias como
impropias; es decir las específicamente destinadas para el ataque y defensa de las
personas, y los objetos que adquieren tal carácter por razón de su empleo como
medio contundente. El uso de armas constituye un modo de violencia en la
ejecución del delito, el arma debe ser usada o blandida por el mismo autor como
amenaza, la ley requiere que el hecho sea cometido con armas, esta exigencia no
se llena con el empleo de un arma simulada o de juguete, debido a que no es un
arma aunque tenga su apariencia.
Doctrina actual: Conforme a la reforma si el arma de fuego fue acreditada la escala
penal es mayor, sino fue secuestrada es una figura intermedia. Si el arma fue de
utilería u arma que no tiene proyectiles o no funciona en consecuencia no hay
intimidación ni peligrosidad, esto constituye una figura intermedia encuadrada en el
ultimo párrafo de esta inciso. “El sujeto activo tiene que blandir el arma, si la tiene
en la cintura se encuadraría en una figura simple y no en esta figura”.
En el primer párrafo de este inciso aclara que si el arma es de fuego la escala
penal se elevara un tercio en su mínimo y en su máximo.
En despoblado y en banda: Esta agravante debe reunir juntamente una referencia
típica del lugar y a los medios comisivos. Debe cometerse el robo en despoblado y
en banda. Si se diera una sola de esas circunstancias, no se configuraría este tipo
agravado.
Despoblado: Es una apreciación circunstancial, pues un mismo lugar será o no
despoblado según el momento, la hora, etc. Ej. Un lugar de acampar lleno de
automovilista en determinados días y hora en otro momento puede ser un lugar
despoblado.
45
El sujeto pasivo o victima no consigue amparo o auxilio, en consecuencia el sujeto
activo tiene mas impunidad para cometerlo.
Banda: Se entiende por banda la asociación de dos o más individuos para cometer
delitos indeterminados, la postura histórica la asimilaba con la asociación ilícita. La
postura mas actualizada es que las dos o más personas deben ponerse de
acuerdo en planificar y organizar.
En conclusión Fontan Balestra opina que habrá banda cuando el robo sea
cometido por tres o mas personas que de común acuerdo participan en el delito.
Art.167:
“Se aplicara reclusión o prisión de tres (3) a diez (10) años:
1° Si se cometiera el robo en despoblado.
2° Si se cometiera en lugares poblados y en banda.
3° Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cerco, techo o piso,
puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas.
4° Si concurriera alguna de las circunstancias enumeradas en el Art.163”.
1°: Si se cometiera el robo en despoblado: Aquí no se necesitan las tres personas.
Idem concepto de despoblado.
2° Si se cometiera en lugares poblados y en banda: Fontan Balestra comparte el
concepto de Soler, sosteniendo el criterio de un lugar poblado como una ciudad, un
caserío y que no es una carpa u otra vivienda precaria levantada en el campo. El
concepto de banda Idem anterior.
3° Si se perpetrare el robo con perforación o fractura de pared, cerco, techo o piso,
puerta o ventana de un lugar habitado o sus dependencias inmediatas: Aquí la
acción es robo por efracción cundo se corte, rompa, fracture, perfore, demuela,
fuerce o destruya el medio ofensivo, así consista en un cerco, una pared ventana,
puerta, techo o piso, sea que la violencia recaiga sobre los tableros, vidrios,
cerradura, candados, o en cualquier otra seguridad de la puerta o ventana
destinada a ofrecer resistencia al acción del autor.
Por lugar habitado se entiende una vivienda que haya habitantes permanentes o
en sus dependencias inmediatas, la ausencia de habitantes no cualifica este delito;
Los habitantes deben estar presentes o regresar durante la comisión del delito.
4° Si concurriera alguna de las circunstancias enumeradas en el Art.163”.
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Art.167 Bis:
“En los casos enunciados en el presente capitulo, la pena se aumentara en un
tercio en su mínimo y en su máximo, cuando quien ejecutare el delito fuera
miembro integrante de la fuerza de seguridad, policiales o del servicio
penitenciario”
Aquí la figura se agrava por la calidad del sujeto activo.
Art.167 Cuater:
“ Se aplicara reclusión o prisión de cuatro (4) a diez (10) años cuando el abigeato
concurriere alguna de las siguientes circunstancias:
1° Si el apoderamiento se realizare en las condiciones previstas en el Art.164 del
C. P.
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2° Se alteraren, suprimieren o falsificaren marcas o señales utilizadas para la
identificación del animal.
3° Se falsificaren o se utilizaren certificados de adquisición, guía de transito,
boletos de marca o señal o documento equivalente, falsos.
4° Participare en el hecho una persona que se dedique a la crianza, cuidado,
faena, elaboración, comercialización o transporte de ganados o de productos o
subproductos de origen animal.
5° Participare en el hecho un funcionario publico quien, violando los deberes a su
cargo o abusando de sus funciones, facilitare directa o indirectamente su comisión.
6° Participare en el hecho tres o más personas”.
1° Por el Art.164.
2° Se altera o falsifica marcas.
3° Falsificación de certificado de adquisición y guía de ganado.
4° Cuando el sujeto esta relacionado al trabajo del campo.
5° Funcionario Publico que participa en el hecho.
6° Participan del hecho tres o mas personas.
Art.167 Quinque:
“En caso de condena previsto en este capitulo, el culpable, si fuere funcionario
publico o reuniere las condiciones personales descriptas en el A.167 Cuater inc. 5,
sufrirá, además, inhabilitación especial por el doble tiempo de la condena.
En todos los casos ante previsto se impondrá conjuntamente una multa
equivalente de dos (2) a diez (10) beses el valor del ganado sustraído”.
El Art. 237 del C. P. dice: “Será reprimido con prisión de un mes a un año el que
empleare intimidación o fuerza contra un funcionario publico o contra la persona
que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o en virtud de un deber legal
para exigirle la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones”.
Y el Art. 239 del C. P. dice: “será reprimido con prisión de quince días a un año el
que resistiere o desobedeciera a un funcionario publico en el ejercicio legitimo de
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sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a requerimiento de aquel o
en virtud de una obligación legal”.
En virtud de lo expuesto en el atentado la acción consiste en emplear intimidación
o fuerza contra un funcionario publico o contra quien le preste asistencia para
exigirle la ejecución u omisión de un acto propio de sus funciones, la acción
propiamente dicha es la acción física que se reduce a la intimidación o fuerza.
En cambio en la resistencia la acción consiste en resistir o desobedecer a un
funcionario publico en el ejercicio de sus funciones.
La diferencia entere atentado y resistencia conceptualmente radica en que la
resistencia supone una actitud de oposición al cumplimiento de un acto del
funcionario publico y en el atentado el funcionario puede o no haberse propuesto
hacer o dejar hacer algo y es el sujeto activo quien se lo propone, en la resistencia
en cambio el funcionario va a ejecutar o comienza a ejecutar algo a cuyo
cumplimiento el autor se resiste.
La opinión mas generalizada sostiene que tanto el funcionario no haya tomado la
resolución, el atentado es posible, después de tomada, solo es resistencia.
En el fallo dado por la Cámara Criminal y Correccional de la Capital en pleno del
28 de Noviembre de 1947 en la causa Pelienko B, se deja bien en claro la
diferencia entre atentado y resistencia.
El caso según lo expresa el propio damnificado que es un agente de policías, se
produce cuando el mismo se decide a interrogar a una persona que permanece
estacionada en una esquina y respecto a la cual habíase quejado un vecino y para
ello añade se dirigió a ese lugar, pero cuando aun no había llegado a dirigirle
palabras y se encontraba a unos dos metros de ella, la misma le efectuó dos
disparos con un arma que llevaba en la mano derecha, cubierta con un poncho.
Tales disparos hacen blanco en el cuerpo del policía y le produce lesiones que
ponen en peligro su vida.
Atento a la causa y al fallo colegiado quien hace una distinción entre ambos delitos
es el doctor Ure quien establece que esta distinción es confundida por la creencia
errónea de que siempre que haya mediado empleo de fuerza el hecho debe
imputarse como atentado a la autoridad, para que exista atentado es menester que
el acto dl funcionario no haya comenzado y que en la resistencia que si se haya
iniciado.
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Además agrega que la contemporaneidad entre las violencia y el acto del
funcionario es pues el rasgo mas firme que distingue ambos delitos, que se
caracteriza a su vez por la prioridad de la violencia respecto del acto.
También advierte que la finalidad del atentado es que el funcionario obre conforme
a la voluntad del culpable, quien se substituye a la libre determinación de aquel, en
realidad la voluntad que actúa en la realización o en la abstención del acto es la del
acusado y no la del funcionario a quien se impone la ejecución de un hacer futuro,
acción u omisión.
En la resistencia en cambio el obrar del culpable se endereza a impedir la libre
actuación del funcionario mientras cumple un acto propio de su competencia
funcional, el agente se opone al desarrollo del acto ya resuelto y comenzado.
Pero si el acto funcional quedo definitivamente concluido, las posteriores
amenazas o violencias constituirán atentado y no resistencia.
Y por ultimo es indiferente que la oposición violente provenga del obligado a
cumplir la disposición ejecutiva o de un tercero, siempre que, la finalidad de este
sea la de oponerse al acto que se halla en concurso de legitima ejecución y no otra
distinta que daría lugar a una imputación también diversa, citando el ejemplo de
Carrara del que ataca a los agentes que conducen a un arrestado, lleno de enojo
porque ha atravesado su campo dañando el sembrado.
A consecuencia del desarrollo realizado por el doctor Ure estableció en su fallo que
corresponde imputar atentado a la autoridad.
Con relación a tercero el doctor Beruti quien añadió su voto al del doctor Ure y
estableció que: Habrá atentado si el agente de la autoridad es objeto de violencia
antes de comenzar la acción directa coercitiva contra la persona a quien se
propone dirigirla, ya sea que la violencia se ejerza por dicha persona o bien por un
tercero. Habrá atentado también de parte del tercero, cuando este ejercita violencia
sobre el agente que ha comenzado ya su acción directa sobre otra persona para
imponerle algo y esta persona no ofrece resistencia. Además si el tercero
coadyuva a esta resistencia, incurriría en las responsabilidades de la
coparticipación en el mismo delito, y en los términos de los Art. 45 o 46 del C. P.
según el alcance de su posible intervención.
Cabe aclarar que los doctores Medina, Malbran, Soldani y Santa Colombo
adhieren sus votos al doctor Ure y en lo concerniente a los terceros a Beruti.
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En cuanto al doctor Speroni adhiere su voto al doctor Pessagno quien piensa que
en este caso solo cabe la figura que se encuadra en el Art. 90 del C. P. ( Lesiones
Graves) y considera innecesario el análisis detallado de las figuras ya descriptas y
desarrolladas en el fallo por el doctor Ure.
Caso:
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1° El que asumiere o ejerciere funciones publicas, sin titulo o nombramiento
expedido por autoridad competente;
2° El que después de haber cesado por ministerio de la ley en el desempeño de un
cargo publico o después de haber recibido de la autoridad competente
comunicación oficial de la resolución que ordeno la cesantía o suspensión de sus
funciones, continuare ejerciéndolas;
3° El funcionario publico que ejerciere funciones correspondientes a otro cargo.”
Según señala Gonzáles Roura el carácter común a los tres casos del articulo ya
mencionado es el ejercicio indebido de la función publica, sea accidental o
permanente y así se trate de funciones publicas nacionales o provinciales,
judiciales, administrativas o municipales.
En el primer supuesto la acción consiste en asumir o en ejercer funciones publicas
y la ilicitud de esta acción es que el autor carece de titulo o nombramiento
expedido por autoridad competente, que es el único nombramiento valido. El hecho
se consuma con el solo acto de asunción o del ejercicio, pero no con la mera
invocación del cargo, que en todo caso dará lugar al delito de extorsión.
En el segundo supuesto la acción consiste en continuar ejerciendo las funciones
que corresponden a un cargo que en ese momento no se desempeña y la ilicitud
esta dada en este caso por la perdida de las facultades funcionales. Acá el delito
se4 consuma con el primer acto de autoridad, sin que la pluralidad de ello
multiplique la delincuencia.
En el ultimo y tercer supuesto la acción consiste en ejercer funciones
correspondientes a otro cargo. Acá el hecho se consuma con la ejecución del acto
funcional que corresponde a otero cargo.
Cabe aclarar que en los tres supuestos el delito es doloso.
2° Abuso de autoridad:
La conducta de este delito se encuentra tipificado en el Titulo XI Capitulo IV Art.248
del C. P. que establece: “Será reprimido con prisión de un mes a dos años e
inhabilitación especial por doble tiempo, el funcionario publico que dictare
resoluciones u ordenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o
provinciales o ejecutare las ordenas o resoluciones de esta clase existente o no
ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere.”
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Esta disposición prevé tres formas típicas en las que un funcionario publico puede
cometer abuso de autoridad:
1° Dictando resoluciones u ordenes contrarias a las constituciones ( Constituciones
porque pueden ser tanto la nacional como alguna provincial) o leyes nacionales o
provinciales.
Acá como se ve el autor se trata de un funcionario publico, es una condición
subjetiva del autor, es decir tiene que tener los medios inherentes al cargo del cual
se abusa.
2° Ejecutando ordenes o resoluciones de esa clase existentes.
Es el abuso y puede resultar de dos situaciones que el acto mismo sea contrario a
la constitución o las leyes o que el acto sea legitimo en determinadas condiciones y
circunstancias que no se dan en este caso en concreto.
3° No ejecutando las leyes cuyo cumplimiento le incumbe.
Acá es la materialidad, el hecho puede consistir tanto en dictar resoluciones u
ordenes contraria a las constituciones o a las leyes nacionales o provinciales,
como en ejecutar las ordenes o resoluciones ya existentes, o en no ejecutar las
leyes cuyo cumplimiento le incumbe al actor. Las primeras se dictan, las segundas
se dan.
Este delito se consuma con la acción o la omisión, según se trate de dictar o
ejecutar resoluciones u ordenes, o de no ejecutar las leyes, sin que se requiera la
producción de daño ni la obtención de provecho alguno.
Es un delito doloso y no es admisible la tentativa.
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funcionario o de otra persona en el interés de servicio publico. Si el culpable fuere
el mismo depositario, sufrirá además inhabilitación especial por doble tiempo. Si el
hecho se cometiere por imprudencia o negligencia del depositario, este será
reprimido con multa de $750,00 a 12.500,00.”
En el Art. 173 inc. 8° a diferencia del Art.255 es indiferente que los documentos o
papeles importantes estén o no depositados en una oficina publica o en forma de
consignación al culpable. Otra diferencia es que en el primer articulo mencionado
el sujeto activo puede ser cualquier persona en cambio en el otro articulo debe ser
funcionario publico o particulares que le sean confiados a la custodia de registros o
documentos de interés del servicio publico, aquí lo que importa es la puesta en
custodia. La relación existente entre estos artículos ya mencionados es que si bien
se habla de documentos en ambos casos el fin y la conducta se diferencian en
cada caso en particular.
4° Codelincuencia necesaria:
Se encuentra tipificado en el Art. 256 del C. P. que establece: “( Según Ley n°
25.188) Será reprimido con reclusión o prisión de uno a seis años e inhabilitación
especial perpetua, el funcionario publico que por si o por persona interpuesta,
recibiere dinero o ocultare otra dadiva o aceptare una promesa directa o indirecta,
para hacer, retardar o dejar de hacer algo relativo a sus funciones.”
Es un delito que presenta un supuesto de codelincuencia necesaria, que
corresponde únicamente al cohecho pasivo, en el cohecho activo basta que el
autor ofrezca dinero u otra dadiva para que se perfeccione el delito, sin necesidad
que haya otra persona que delinque, para que se de la figura del Art. 256 debe
existir un sujeto activo que ofrezca y un sujeto pasivo que tiene que ser funcionario
publico que reciba o acepte, así se produce la codelincuencia necesaria.
Además esta estipulado en el Art. 257 que dice: “ (Según Ley 25.188) Será
reprimido con prisión o reclusión de cuatro a doce años e inhabilitación especial
perpetua, el Magistrado del Poder Judicial o del Ministerio Publico que por si o por
persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra dadiva o aceptare una
promesa directa o indirecta para emitir, dictar, retardar u omitir dictar una
resolución, fallo o dictamen, en asuntos sometidos a su competencia.” El cohecho
activo de los Magistrados y funcionarios del Ministerio Publico.
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5° Caso a resolver:
A mi entender en primer momento Marisa Malacalza comete el delito de Atentado a
la Autoridad, previsto en el Art. 237 del C. P. que establece: “Será reprimido con
prisión de un mes a un año el que empleare intimidación o fuerza contra un
funcionario publico o contra la persona que le prestare asistencia a requerimiento
de aquel o en virtud de un deber legal para exigirle la ejecución u omisión de un
acto propio de sus funciones”. Agravado por el Art. 238 inc. 1° que dice: “(Texto
vigente por Ley 23.077) La prisión será de seis meses a dos años:
1° Si el hecho se cometiere a mano armada.”
- Marisa Malacalza utiliza un tipo de arma impropia para intimidar a Emiliano Tach
que es funcionario publico.
En el segundo momento Marisa Malacalza comete el delito de Resistencia a la
Autoridad, previsto en el Art. 239 del C. P. que dice: ”Será reprimido con prisión de
quince días a un año el que resistiere o desobedeciera a un funcionario publico en
el ejercicio legitimo de sus funciones o a la persona que le prestare asistencia a
requerimiento de aquel o en virtud de una obligación legal”.
- El policía le da a Marisa Malacalza la voz de orden pero esta no la acata.
Con relación a los empleados del sector imprenta cometen el delito de Extorsión
previsto en el Art. 168 del C. P. que dice: “(según Ley 20.642) Será reprimido con
reclusión o prisión de cinco a diez años, el que con intimidación o simulando
autoridad publica o falsa orden de la misma obligue a otro a entregar, enviar,
depositar o poner a su disposición o a la de un tercero, cosas, dinero o documento
que produzcan efectos jurídicos.”
Incurrirán en la misma pena el que por los mismos medios o con violencia, obligue
a otro a suscribir o destruir documentos de obligación o de crédito.”
- Ya que hay una amenaza por parte de los empleados para que les entregue un
documento Emiliano Tach.
Con relación a Emiliano Tach el delito de cohecho pasivo estipulado en el Art. 256
del C. P. que establece: “( Según Ley n° 25.188) Será reprimido con reclusión o
prisión de uno a seis años e inhabilitación especial perpetua, el funcionario publico
que por si o por persona interpuesta, recibiere dinero o ocultare otra dadiva o
aceptare una promesa directa o indirecta, para hacer, retardar o dejar de hacer
algo relativo a sus funciones.”
- Hay un particular que ofrece dinero y hay un funcionario publico que acepta.
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Y con relación al marido de Marisa Malacalza comete el delito de cohecho pasivo
previsto en el Art.258 del C. P. que dice: “(Según Ley 25.188) Será reprimido con
prisión de uno a seis años, el que directa o indirectamente diere u ofreceré dadiva
en procura de alguna de las conductas reprimidas por los Art. 256 y 256 bis, primer
párrafo. Si la dadiva se hiciere u ofreceré con el fin de obtener alguna de las
conductas tipificadas en los Art. 256 bis, segundo párrafo y 257, la pena será de
reclusión o prisión de dos a seis años. Si el culpable fuere funcionario publico,
sufrirá además inhabilitación especial de dos a seis años en el primer caso y de
tres a diez años en el segundo caso.”
- Hay un particular que ofrece dinero a un funcionario publico para que realice una
conducta que lo favorezca.
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En el proyecto de 1941, aparece el principio de la presunción de ilicitud “salvo
prueba en contrario, se presume enriquecimiento ilícito todo aumento apreciable de
patrimonio” y con respecto a la inversión de la prueba que se observa con la
sanción de la ley del año ’64, la exposición de motivos dice que la inversión de la
prueba es un expediente arbitrado para que la habilidad de los funcionarios no
desbarate los propósitos de la ley reclamada por la opinión de la sociedad.
El proyecto de 1960 agrupa en el artículo 346 con dos supuestos de aceptación de
dádivas juntamente con las figuras que se corresponden con los artículos 268 1°
parte y 268 2° parte del C. P.
Estos delitos de enriquecimiento ilícito de los funcionarios fue introducido por el
decreto ley 4778/63 y se realizan por los artículos 2681° parte y 268 2° parte que
abarca las figuras de la utilización de informaciones o datos oficiales para lucrar y
la del enriquecimiento ilícito de los funcionarios.
2° Ley 25188.
Luego de dictada la ley 25188 artículo 268 2° parte establece:
“Será reprimido con reclusión o prisión de dos a seis años, multa de cincuenta por
ciento al cien por ciento del valor de enriquecimiento e inhabilitación absoluta
perpetua, el que al ser debidamente requerido, no justificare la procedencia de un
enriquecimiento patrimonial apreciable suyo o de persona interpuesta para
disimularlo, ocurrido con posterioridad a la asunción de un cargo o empleo público
y hasta dos años después de haber cesado su desempeño.
Se entenderá que hubo enriquecimiento no sólo cuando el patrimonio se hubiese
incrementado con dinero, cosas o bienes, sino también cuando se hubiesen
cancelado deudas o extinguido obligaciones que lo afectaban.
La persona interpuesta para disimular el enriquecimiento será reprimida con la
misma pena que el autor del hecho”
El problema más serio creado por esta figura es el de la presunción de ilicitud del
incremento del patrimonio producido durante el desempeño de la función publica y
consecuentemente la inversión de la carga de la prueba, pues es el imputado
quien debe demostrar la ilicitud del enriquecimiento.
Con respecto a su redacción algunos autores como Boumpadre y Cruse afirman
que consiste en la negativa o insuficiencia de la prueba exigida, para Núñez la
imposibilidad o insuficiencia no constituye un acto ilícito reprochable penalmente y
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solo es punible porque no se quiere otorgar los datos requeridos, ya sea en forma
total o parcial, para otros se trata de un delito complejo ya que requiere un
enriquecimiento apreciable y la no justificación del mismo. Hay otros que dicen que
no es omisivo, ya que el delito se configura con el solo enriquecimiento.
Y otros que exponen que es totalmente omisivo ya que se requiere la no
justificación de enriquecimiento.
Otra parte de la doctrina, discrepa en la prueba, ya que los hechos que conllevan
al enriquecimiento ilícito son en sí delictivos, ya que surge el inconveniente de la
inversión de la carga de la prueba.
Pero sin embargo, hay ya en el código penal diferentes delitos que aceptan este
tipo de inversión de la carga de la prueba, es decir, no habría mayor inconveniente.
Sobre la constitucionalidad la ley no crea una presunción sino que impone un
deber y lo que se reprime es su incumplimiento.
El artículo 18 de la Constitución Nacional establece que “Nadie está obligado a
declarar contra sí mismo”, se trataría de una disyuntiva propia del sujeto del
enriquecimiento y no algo emanado de la ley. El sujeto deberá elegir entre
considerarse autor de algún delito que lo llevo al enriquecimiento o no justificar
dicho enriquecimiento y recaería sobre él la pena dispuesta en el artículo. Este es
a su vez el fundamento de quienes dicen que es inconstitucional.
Sin embargo tenemos la otra postura la cual postulan de inconstitucional dicho
artículo ya que viola garantías constitucionales básicas, entre estas la garantía de
no auto incriminarse, la de defensa, el principio de inocencia y la inversión de la
carga de la prueba.
A mi entender es de suma importancia la rigurosidad y aplicación de esta figura
para el respeto hacia el ciudadano, la honestidad, la buena fe, la honra del
funcionario público y sobretodo el respeto por las instituciones democráticas.
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