DERECHO ADMINISTRATIVO EN IBEROAMERICA (2* edicién) Santiago Gonzdlez-Varas Ibaiiez (coordinador) INSTITUTO NACIONAL DE ADMINISTRACION PUBLICA MADRID, 2012PANORAMA GENERAL DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PERU Jorge Elias Danés Ordéfiez' I EVOLUCION Y MODELO REGULATIVO DE LA ADMINISTRACION PUBLICA, BASE CONSTITUCIONAL Y CONCEPTO DE DERECHO. ADMINISTRATIVO Y FUENTES: 1.1. Base constitucional del Derecho administrativo En el Perd la Constitucién de 1993 no contiene una regulacién especifica referida a los Srganos 0 entidades que conforman la Administracién Péiblica, porque al igual.que su predecesora (la Carta de 1979) se limita a establecer un Capitulo referido a la Funcién Piblica que regula a grandes trazos el régimen de los funcionarios y servidores puiblicos, es decir, del personal que presta ser- vicios a la Administracién Piblica En el proyecto que hacia el afio 2002 la Comisién de Constitucién del Con- greso elabor6 con el objeto de realizar una reforma integral de la Constitucién, sf se contemplaba un Capitulo especial dedicado a establecer el marco constitu- cional de la Administracién Piiblica en el Perti, aplicable al universo de entida- des administrativas, en los niveles nacional, regional y local, por lo que de aprobarse dicho texto se estarfa por primera vez singularizando el régimen constitucional de la Administracién Péblica en el Pert, estableciéndose de ma- nera expresa que su objetivo principal es la gestién de los intereses generales 0 colectivos que la propia Constitucién o el ordenamiento juridico le encomienda promover, gestionar, tutelar o garantizar*. ' Profesor categoria principal de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Caidlica del Peri en el curso de Derecho Administrativo, Presidente de la Asociacién Peruana de Derecho Administrativo. Miembro del Instituto Chileno de Derecho Administrativo, del Foro Iberoamericano de Derecho Adminis- {rativo, de la Asociacién Iberoamericana de Estudios de Regulacién ASIER, de la Asociacién Intemacio- nal de Derecho Admini AIDA y de la Asociacién e Instituto Tberoamericano de Derecho Piiblico y Administrativo «Prof. Jestis GonzAlez. Pérez». Socio del Estudio Echecopar abogados. datit@terra.com.pe ? La aprobacién por el Congreso de la Repiblica del referido proyecto de reforma constitucional, en cuya elaboracién tuvimos oportunidad de colaborar como asesor de la Comisién de Constitucién, 10llDERECHO ADMINISTRATIVO EN IBEROAMERICA 12. LA FUNCION PUBLICA 12.1. La Constitucién Politica de 1993 La Constituci6n Politica vigente en el Perd, al igual que su predecesora la Carta de 1979, contiene un capitulo especifico referido a la funcién publica en el cual se establece los lineamientos basicos de su régimen juridico que deberé ser materia de ulterior desarrollo legislativo. En nuestra opinién la existencia del citado capitulo dedicado a la funcidn piiblica denota una clara toma de pos- tura del constituyente por un régimen organizativo del personal al servicio del Estado ceffido a procesos técnicos de carrera administrativa y no por el régimen laboral privado que se encuentra regulado por otros preceptos constitucionales que como veremos més adelante pueden tener una aplicacién supletoria pero con matizaciones al régimen del personal pablico. La opcidn organizativa del personal al servicio del Estado por la que opta la Constitucién Politica vigente claramente definida por las caracteristicas propias de un régimen de carrera administrativa significa que su personal estara sujeto a un conjunto de procesos técnicos (concurso para ingresar, capacitacién, promocién, evaluaciones, etc.) que permiten asegurar su especializacién en el ejercicio de las funciones de caracter administrativo que se le asignan. El citado precepto constitucional no permite que en el futuro el legislador pueda disponer sin més la aplicacién a todo el personal de la Administracién Pdblica del régimen laboral ordinario propio de los trabajadores del sector privado, como en su momento lo preten- dian algunos proyectos de los proyectos de Ley General del Trabajo. EI mandato constitucional expresamente establecido en cl articulo 40 de la Constitucién de que el personal de la Administraci6n Publica esté sujeto a un régimen de carrera administrativa no impide que puedan existir varias modali- dades o regimenes especiales de carrera siempre que las especificidades propias de la actividad, las necesidades de 1a organizaciGn u otras razones lo justifi- quen, como sucede en la actualidad en nuestro pafs con la denominada carrera magisterial, el régimen de los jueces y fiscales o el régimen de los integrantes de la Fuerza Armada y de la Poliefa Nacional, entre otros casos. Consideramos que la realidad ha demostrado que tampoco prohibe que por excepcién median- te norma con rango legal se pueda disponer que el personal de algunas entida- des estatales pueda estar regido por el régimen laboral privado siempre que existan razones que justifiquen la opei6n por dicho sistema. Asi, en el articulo 39 de la Constitucién se proclama que «todos los funcio- narios y trabajadores ptiblicos estén al servicio de la Nacién», estableciéndose a continuacién un orden de jerarquia entre fos mAs altos funcionarios que co- mienza con el Presidente de la Repiiblica. Por otro lado, el articulo 40 del mismo texto constitucional es el precepto que consagra de manera expresa el régimen de carrera administrativa, estable- ciendo textualmente que «la ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y 1222