Modulo Primera de Clara C I On

Primera Declaración y Medidas de Coerción
Instituto de la Defensa Pública Penal
Primera Declaración y
Medidas de Coerción
M.Sc. Idonaldo Arevael Fuentes Fuentes

M.A. Samuel Villalta Aguilar
PRESENTACIÓN
El “Módulo Primera Declaración y Medidas de Coerción”, que se
presenta en esta oportunidad, viene a formar parte del programa de
capacitación de los Defensores Públicos del Instituto de la Defensa Pública
Penal, con el cual se busca desarrollar sus capacidades y destrezas, para
la prestación del servicio público de defensa penal en favor de los usuarios
del Instituto.
La Unidad de Formación y Capacitación del Defensor Público

UNIFOCADEP, como parte de su programa de capacitaciones constantes
y permanentes, ha producido el presente módulo con la mirada puesta en
el desarrollo de la defensa técnica, por lo que pone a disposición de los
Defensores Públicos, las instituciones procesales de: la Detención del
sindicado (a); la Entrevista; la Primera declaración; la Prisión y la Prisión
preventiva, como un apoyo en la defensa de las personas que enfrentan
su primera declaración en los diferentes órganos jurisdiccionales.
Con este módulo se pretende que los Defensores Públicos cuenten

con una herramienta útil y de fácil comprensión, para que desarrollen
estrategias de defensa en Primera declaración y argumenten contra la
detención y la prisión ilegales con buenas prácticas y criterios actualizados,
para la defensa de los altos intereses de las personas sindicadas de delitos
y faltas que les han sido confiados por el Instituto.
Se tiene la expectativa que la puesta en práctica de este módulo,

ayudará a evitar que los usuarios de la Defensa Pública Penal –sindicados
(as)- sean ligados a proceso penal con violación de sus garantías procesales
y sus derechos fundamentales; y a través de la defensa técnica e idónea
se generen los cambios que el derecho procesal penal exige en el actual
momento, ya que en muchos casos sus derechos son ignorados.
En el módulo se desarrollan los temas siguientes: la Detención del

sindicado (a), con énfasis en sus principales incidencias, como el uso de
los diferentes niveles de fuerza que ejercen los cuerpos de seguridad
encargados de la detención y de la aprehensión de las personas acusadas
de haber cometido algún delito o falta, y en algunos casos por personas
particulares; y las repercusiones en la integridad física del detenido, como
lo son los golpes, las lesiones, agresiones excesivas de que son objeto,
que en algunos casos llegan a provocar la muerte del sindicado (a); la
entrevista del sindicado -que reviste gran importancia-, por parte del abogado
(a) defensor (a) con la atención -previa a la primera declaración- e importancia

que como persona humana merece, ante las circunstancias que le toca
vivir, presentándose como abogado (a) del sindicado de manera cordial,
dándole a conocer su situación jurídica real, pero respetuosa de la misma
y con expectativas positivas, ante las reacciones psicológicas y consecuencias
jurídicas que genera la detención, escucharla pacientemente, analizar el
parte de consignación, o en algunos casos la prevención policial; y la primera
declaración, informándole en qué consiste, y asesorándolo acerca de las
incidencias que se pueden presentar, de las personas que interactúan en
la misma, como lo son el juez, el fiscal, la policía y otros, dándole a conocer
lo que le puede favorecer, y lo que le puede perjudicar en su declaración
y que si desea puede guardar silencio. Cómo debe reaccionar cuando no
comprenda alguna pregunta y si no entiende lo que está sucediendo en el
escenario judicial de la primera declaración; la presunción de inocencia, de
que se encuentra revestido (a) por imperativo constitucional y legal y que
goza de dicha presunción, hasta que una sentencia, debidamente ejecutoriada
destruya dicha presunción; la prisión a la cual sólo puede ser sometido (a)
por determinados delitos o en caso extremo, cuando se considere que
puede darse a la fuga o destruir evidencias que le podrían incriminar, si es
dejada en libertad; y el auto de prisión preventiva, que viene a ser una
limitación a su derecho de locomoción y que sólo se puede decretar en
casos excepcionales y debidamente justificados por un tiempo limitado
–plazo razonable-, el cual no equivale a pagar una pena anticipada; y
finalmente se comentan algunos ejemplos de resoluciones, emitidas en
acciones de habeas corpus, donde se pueden apreciar malas prácticas de
Salas Jurisdiccionales y Corte de Constitucionalidad.
Por lo que en mi calidad de Directora de la Defensa Pública Penal

reconozco el esfuerzo de la Unidad de Formación y Capacitación del
Defensor Público UNIFOCADEP, con la elaboración del citado módulo, el
cual está conforme a la Misión y Visión del Instituto de la Defensa Pública
Penal, dirigido a los Defensores Públicos, para que luchen por el respeto
de los derechos de las personas de escasos recursos que necesitan la
Defensa Técnica, el que también constituye un documento de consulta para
estudiantes y profesionales del derecho.
Licda. Nidia Lissete Flores de Corzantes

Directora General
ÍNDICE
Página
Introducción 11
Capítulo I
1. La Detención 13
1. Nociones de la detención 15
2. Principios mínimos limitadores del Ius puniendi 16
3. Momento de la detención 19
2. La aprehensión 21
1. Clases de fuerza utilizada por la Policía Nacional Civil 23
a) Fuerza inteligente 23
b) Fuerza Preventiva 23
c) Fuerza represiva 23
2. El uso y abuso de la fuerza por parte de funcionarios
públicos 24
3. Principios básicos de actuación de la Policía Nacional
Civil 26
a) Principio de adecuación al ordenamiento
jurídico 26
b) Principio de relaciones con la comunidad 27
4. Problemática del uso de la fuerza en la detención 27
Retroalimentación 34
Capítulo II
Primera Declaración 35
1. Entrevista al sindicado (a) 37
2. Ámbito psicológico 39
3. Ámbito jurídico 40
4. Casos concretos analizados con fundamento en la
información obtenida de la entrevista 43
Página
5. Análisis del informe policial 44
6. Presentación de argumentos de la defensa ante
el juez 50
7. Estudio de la acción u omisión presuntamente típica
inmersa en los hechos 53
8. Actos equívocos 57
9. Problemática de la detención por particulares 58
10. Teoría del caso 62
11. Las obligaciones de los Abogados con sus
patrocinados 65
Capítulo III
Presunción de inocencia y privación de libertad 69
1. El Ius puniendi y el derecho a la libertad personal 71
2. Principio constitucional de presunción de inocencia 74
3. La Situación frente al derecho está sujeta a las reglas
aplicables a todos 75
4. Medidas de coerción y estado de inocencia 77
5. Límites legales en la aplicación de medidas de coerción
procesal 79
Capítulo IV
Contol de la Medida de coerción 85
1. Auto de procesamiento 87
2. Auto de prisión 89
3. Fundamentación del auto de prisión preventiva 92
4. Apelación del auto de prisión preventiva 95
5. Audiencia de revisión de medida coerción 97
6. La Exhibición personal 98
a) Preventivo 98
b) Reparador 98
Página
c) Correctivo 99
d) Restringido 99
e) Antiformalista 99
7. Medio específico para la protección de la libertad 99
8. El Plazo razonable 106
Siglas utilizadas 110
Bibliografía 111
INTRODUCCIÓN
Velando por el respeto de los derechos desde la perspectiva del
proceso penal guatemalteco, por el debido proceso y por los derechos
humanos, tomando en consideración que la persona humana es sujeto de
derechos y no objeto de prueba; y que el Instituto de la Defensa Pública
Penal tiene a su cargo la representación de las personas de escasos
recursos económicos sindicadas de delitos o faltas; y que en su función
reconoce el carácter multiétnico, pluricultural y multilingüe, de los
guatemaltecos y demás personas que no puedan pagar los servicios
profesionales de un abogado de conformidad con su ley constitutiva.
Por lo que se puede afirmar que la detención de la persona acusada,

tanto en flagrancia como por orden de juez competente, es una institución
de suma importancia para el detenido (a), que debe ser tomada con mucha
seriedad y estudiada con detenimiento, aunque en la mayoría de ocasiones
que se hace el análisis correspondiente, el tiempo es el peor enemigo del
defensor público, pero eso no obsta a que el análisis se haga con ligereza.
La primera declaración también es de mucha importancia, ya que

en ese momento se debe evitar que se violen los derechos del sindicado
(a), porque de ello depende en gran parte su derecho de libertad.
La prisión es una medida coercitiva que imposibilita al sindicado (a)

su derecho de locomoción, y lo circunscribe a un ámbito reducido de
movimiento, lo que va en detrimento del estado natural de la persona
humana –que es la libertad- favor libertatis, por lo que con la finalidad de
realizar una defensa técnica e idónea, se ha preparado el presente módulo,
como una guía mínima, para el defensor público en el análisis de la detención,
la entrevista, la primera declaración y las medidas coercitivas. El módulo
está conformado por cuatro capítulos.
En el capítulo primero trata la detención, los principios doctrinarios

que la informan, los escenarios y los personajes que la pueden llevar a
cabo, los diferentes niveles de fuerza que puede utilizar la Policía Nacional
Civil, para su ejecución y sus diferentes formas, las cuales deben ser
11
analizadas para determinar en cada caso, si realmente se cumplen las

formalidades legales, velando porque con los procedimientos llevados a
cabo no se violen los derechos fundamentales de las personas aprehendidas.
En el capítulo segundo trata la entrevista al sindicado como algo

fundamental que reviste gran importancia, para conocer de propia voz, las
circunstancias y pormenores de la detención y la imputación, los hechos
que ha sufrido y otras circunstancias; y analiza la primera declaración del
sindicado, que es el momento que él decide si declara o no ante el juez
competente, ya que es un derecho el declarar y también el guardar silencio,
por lo que es de suma importancia la asesoría que reciba la persona
sindicada de su abogado defensor, para que conociendo los pro y contras
de su declaración, decida si declara o guarda silencio, ya que de ello
dependerá en gran parte, el desenlace del proceso penal que puede iniciarse
y ser seguido en su contra.
El capítulo tercero contiene lo relacionado con la prisión que, de

manera general, está sustentado en la Constitución Política de la República,
el Código Penal y el Código Procesal Penal, también toma en consideración
los convenios y tratados internacionales en materia de derechos humanos,
que contienen las garantías y formalidades para restringir la libertad personal
en casos estrictamente necesarios como un derecho de última ratio.
El capítulo cuarto desarrolla la prisión preventiva que se impone

a través del auto de prisión preventiva, que se encuentra fundamentada en
la legislación nacional guatemalteca, y en el derecho convencional de los
derechos humanos, la cual es decretada por el juez correspondiente y tiene
sus formalidades y límites, y también el citado capítulo contiene lo relacionado
con la impugnación de la prisión preventiva y la acción de exhibición
personal, que sirve para evitar vejámenes en contra de las personas que
sufren la prisión, ya sea legal o ilegal, con lo cual se garantiza la integridad
física de la persona y el respeto a todos sus derechos y su dignidad humana.
12
M.Sc. Idonaldo Arevael Fuentes Fuentes / M.A. Samuel Villalta Aguilar
1 La Detención Capítulo I
13
14
Capítulo I penal (fiscales, jueces, sistema

La Detención penitenciario y policía nacional
civil). Nuestra Constitución
1.1 Nociones de la detención Política de la República de
Guatemala reconoce a los
Desde que el hombre habitantes el derecho a su libertad
apareció en la faz de la tierra, ya personal de locomoción, pero ese
sea por instinto o por poder de derecho fundamental no es
someter al resto de hombres ha absoluto sino relativo, por lo tanto,
atentado sistemáticamente contra puede limitarse, entre otras
los valores: vida, dignidad, causas, por la aprehensión,
integridad y libertad entre otros. prisión preventiva y condena.
El presente trabajo El Estado-Nación,
reafirma la libertad, como valor producto de erradicar la vindicta
universal, entendida como el privada, asume totalmente el
derecho humano de locomoción control punitivo -lusPuniendi- -
o derecho ambulatorio, que hasta la presente fecha, que en
contrasta con su limitación: la ciertos casos se desborda y en
detención. Advertimos que no se otros genera impunidad. Para
trata de la libertad en general, cumplir con esa finalidad, se sirve
sino que nos limitaremos al de un instrumento de control
derecho ambulatorio, el cual es social jurídico penal conocido
coartado mediante una medida como el Derecho Penal y
de coerción posiblemente legal o Derecho Procesal Penal.
arbitraria, la temática es que tanto
la o el defensor son garantes del Francisco Muñoz Conde
cumplimiento de algunas nos dice que: "Hablar de Derecho
garantías que deben observarse Penal es hablar, de un modo u
desde la detención del o las otro, de violencia. Violentos son
personas y durante todo el generalmente los casos de los
tránsito del proceso penal, que se ocupa el Derecho Penal
actuando como agentes de (robo, asesinato, violación,
cambio e impacto intelectivo en rebelión). Violenta es también la
los otros agentes del Sistema forma en que el Derecho Penal
15
soluciona estos casos (cárcel, humanización de la justicia penal,

inhabilitaciones de derechos)”1 por ello él fue el generador del
moderno Derecho penal liberal,
Al poder punitivo Estatal que inspiró la configuración de
se le ponen límites que se ciertos principios limitadores al
traducen en principios. Al Ius puniendi estatal, con la
momento de una detención, se finalidad de frenar las
deben tener presentes esos arbitrariedades típicas de
principios contenidos en la regímenes monárquicos como
Constitución Política de la resabios en el nuevo Estado-
República de Guatemala y Nación, por ello afirmó que
Tratados internacionales, en efectivamente existe el derecho
materia de Derechos Humanos. a castigar por parte del ente del
político, sin embargo acotó que:
1.2 Principios mínimos
limitadores del Ius puniendi
“Toda pena que no se deriva de
El poder soberano del una absoluta necesidad es
Estado, por su propia naturaleza tiránica, el soberano tiene
de pertenecer al Derecho público, fundado su derecho para
ejerce el denominado castigar los delitos, sobre la
summapotestas sobre la necesidad de defender el
sociedad, de tal manera que sus depósito de la salud pública de
mandatos son de carácter las particulares usurpaciones.
imperativo y en ciertos casos La necesidad obligó a los
coercitivo, por ello desde que el hombres a ceder parte de su
Marqués Cesare Beccaria, en su libertad propia, el agregado de
obra magistral De los delitos y todas estas porciones de libertad
las Penas, advirtió la crueldad y posibles forma el derecho de
falta de razonabilidad del castigar, todo lo demás es abuso
Derecho penal, por lo que se y no justicia, es un vínculo
dedicó a analizar y proponer la necesario para mantener unidos
los intereses particulares”. 1
1 Muñoz Conde, Francisco. Derecho Penal, Parte General. Editorial Tirant Lo Blanch, España, 1993 Pág. 25.
16
Existe un determinado inherentes a la persona humana,

número de principios limitadores como atributo y como conquistas
al poder punitivo del Estado, de la evolución histórica.
conocidos en Guatemala como
garantías constitucionales, sin A continuación, se
embargo algunos de esos mencionan algunos de esos
derechos humanos individuales principios, que naturalmente no
están consagrados en nuestra excluye a otros, a saber:
Carta Magna, por ello adquieren
la características de derechos
fundamentales, otros derechos a) Principio de legalidad
no están incluidos en dicho texto,
Este principio se divide en:
pero no se excluye su aplicación;
ya sea porque los mismos
ingresan a través del artículo 44 I. Principio de legalidad
o bien por el hecho de que somos sustantivo: Que es el
parte integrante de la Carta de denominado Nullum crimen
San Francisco, por medio de la sine lege poenale, que opera
cual se fundó la Organización de en el ámbito dogmático penal,
las Naciones Unidas, signada el (Arts. 1 CP. 17 CPRG, 9
26 de Junio del año 1945 o bien CADH y 15 PIDCYP). Este
por qué somos parte de la principio a su vez tiene los
O r g a n i z a c i ó n d e E s ta d o s siguientes componentes, que
Americanos, fundada en 1948. lo nutren:
Estos principios son 1) Lex praevia o ley previa;
directrices de carácter universal 2) Lex scripta o ley escrita;
que han sido incluidos en los 3) Lex stricta o en la ley
diferentes textos constitucionales, penal se prohíbe la
en países occidentales, analogía;
privilegiando el respeto de la vida, 4) Lex certa o ley certera,
la integridad, la dignidad de la por medio de la cual se
persona humana –hombre- prohíbe ambigüedades en
mujer-, la libertad en todas sus sus verbos rectores y
facetas y demás derechos t i p i c i d a d e s a b i e r ta s .
17
II. Principio de legalidad Existen libertades públicas

adjetivo: Consistente en el que corresponden a toda persona
juicio previo que involucra las humana, entendidas como
formas del debido proceso - aquellas actividades que no están
Nullum crimen, nulla poena prohibidas por la ley y que
sine ludicio- (Arts 2 CPP y 12 imponen al Estado un deber de
CPRG) omisión a interferir las mismas y
en caso afectarse ese radio de
III. Principio de ejecución acción debe ser justificada esa
penal intromisión y que sea
estrictamente necesaria y para el
caso de la presunta comisión de
b)Principio de inter- un hecho delictivo deberán existir
vención mínima o de motivos racionales suficientes
ultima ratio para creer que la persona
c) Subsidiaridad detenida lo cometió o participó
en el mismo.
d) Proporcionalidad
En este sentido, el Estado,
e) Presunción de inocen- en ejercicio del lusPuniendi,
cia estará legitimado para detener a
un ciudadano, sólo si la acción u
f) Prohibición de la omisión son constitutivas de delito
doble persecución o falta. Debido al exceso de leyes
–non bis in idem- penales especiales que han
g) Principio de culpa- generado una inflación penal,
bilidad aquellas libertades públicas se
han reducido, pues lo que antes
h) Irretroactividad de la era permitido hoy está prohibido,
ley penal debido a que el Derecho penal
tiene la característica de prima
i) El Derecho de defen- ratio por ello ha ingresado en
sa ámbitos que anteriormente no lo
hacía, como un verdadero control
j) El debido proceso formal.
18
1.3 Momento de la detención Defensor público no genera

impunidad como falsamente se
En relación a la expone por algún sector de la
aprehensión expone Alberto sociedad. Estamos conscientes
Binder Barzizza: "La política es de los alarmantes niveles de
una actividad compleja. Se delincuencia e inseguridad que
manifiesta de múltiples y diversas afectan a nuestro país, pero
maneras. A veces utiliza la fuerza. también estamos comprometidos
Cuando esa fuerza se aplica con fiscalizar cada una de las
desde el Estado se suele llamar garantías que deben operar en
coerción estatal”.2 Entonces la el debido proceso, máxime que
aprehensión conlleva, en ciertos la teoría del etiquetamiento es la
casos, la utilización de violencia, que impera en algunas
uso de fuerza, por ejemplo en un detenciones, por lo que es el
allanamiento o cuando se da respetable Defensor o Defensora
persecución a uno o varios la única contención ante el actual
sospechosos, incluso cuando se Derecho penal inspirado en el
ejecuta la orden de detención denominado Derecho penal del
librada por juez competente al enemigo.
existir resistencia de la persona
imputada. El profesor Cancio Meliá,
nos indica que: “El Derecho Penal
En todo caso la del enemigo se caracteriza por
aprehensión no debe cumplir un tres elementos: En primer lugar,
fin en sí misma, es un medio que se constata un amplio
se utiliza para la consecución de adelantamiento de la punibilidad,
otro fin, tal y como lo plantea es decir, que, en este ámbito, la
Godofredo Salazar Torres3, en la perspectiva del ordenamiento
selección de ensayos jurídico-penal es prospectiva
doctrinarios. (punto de referencia: el hecho
futuro) en lugar de ser
Advertimos que la o el retrospectivo (el punto de
2 Binder, Barzizza, Alberto. EI Proceso Penal. ILANUD, Guatemala 1992. Página 6.
3 Salazar Torres, Godofredo. Selección de Ensayos Doctrinarios UTE/UPARSJ. El Salvador. Pág.

228.
19
referencia: el hecho cometido). penales o ampliándose los ya

En segundo lugar, las penas existentes; segundo, se están
p r e v i s t a s s o n endureciendo las penas clásicas
desproporcionadamente altas: o se plantea la introducción de
especialmente, la anticipación de nuevas sanciones; y tercero,
la barrera de punición no es están empezando a aparecer
tenida en cuenta para reducir en nuevas instancias de creación y
correspondencia la pena aplicación del Derecho Penal. Se
amenazada. En tercer lugar, advierte una tendencia general a
determinadas garantías la reducción de garantías en aras
procesales son relativizadas o de una mayor eficacia global en
incluso suprimidas” la persecución del delito”
Por su parte, Carlos Julio Tampoco se trata de

Lascaso, citando a Ramón brindar recetarios aplicables a
Raguas, expone que “(...) en los cada caso concreto, por el
últimos años el Derecho Penal contrario constituyen verdaderos
está experimentando un espacios de análisis con
fenómeno de crecimiento y dosificaciones de doctrina,
endurecimiento que esta vez no legislación y traslación de
es consecuencia de los conocimientos desde la praxis,
desmanes de regímenes por lo que se deja en plena
totalitarios, sino que, por el libertad al Defensor o Defensora
contrario, surge en muchas en la construcción de su
ocasiones de la voluntad política estrategia de defensa a lo interno
de dar respuesta a las de la teoría del caso, pues los
reivindicaciones de la ciudadanía. aportes de este trabajo están
dirigidos al fortalecimiento del
En la actualidad, el nivel intelectivo y no pretenden
Derecho Penal sustantivo está ser imposiciones de la Unidad de
creciendo en los siguientes tres Formación y Capacitación.
sentidos: primero, se está
ampliando en general el ámbito A continuación, se
de lo penalmente prohibido, analizarán ciertos momentos o
introduciéndose nuevos tipos escenarios que inician desde la
20
detención hasta la resolución 2. La aprehensión

judicial, y que por razones
didácticas se han dividido, sin El autor García Morales,
embargo, en la praxis no operan en la obra La Prisión Preventiva,
químicamente puras, pues todas afirma que: "...la aprehensión es
estas facetas actúan un acto violento por medio del
interrelacionadas, formando un cual se limita la libertad de
todo, como una unidad y lucha locomoción de una persona a
de contrarios dialécticamente, a quien se le vincula con la
saber: comisión de un ilícito penal"4 .
ESCENARIOS O MOMENTOS Nos auxiliamos del

DE LA DETENCIÓN Conjunto de principios para la
protección de todas las
APREHENSIÓN O DETENCIÓN personas sometidas a
cualquier forma de detención
ENTREVISTA CON SINDICADO/A
o prisión5 para comprender el
contenido del concepto detención,
exponiendo que:
ANÁLISIS DEL INFORME POLICIAL
“Por "arresto" se entiende
ARGUMENTOS DE DEFENSA TÉCNICA
el acto de aprehender a una
persona con motivo de la
supuesta comisión de un delito o
RESOLUCIÓN JUDICIAL por acto de autoridad; b) Por
"persona detenida" se entiende
toda persona privada de la
libertad personal, salvo cuando
ello haya resultado de una
condena por razón de un delito;
c) Por "persona presa" se
4 García Morales, Fanuel. La Prisión Preventiva. Cromo Gráfica, Guatemala, 2000 Pág. 27.
5 Adoptada por la Asamblea General de la ONU en Resolución 43/173, 09 de diciembre de 1988.
21
entiende toda persona privada Continuando con la

de la libertad personal como temática del fenómeno de la
resultado de la condena por razón detención, interesa lo establecido
de un delito; d) Por "detención" por el artículo 3 del Código de
se entiende la condición de las Conducta para funcionarios
personas detenidas tal como se encargados de hacer cumplir la
define supra; e) Por "prisión" se Ley, que prescribe al respecto de
entiende la condición de las ese acto violento que, "Los
personas presas tal como se funcionarios encargados de hacer
define supra; f) Por "un juez u cumplir la ley podrán usar la
otra autoridad" se entiende una fuerza sólo cuando sea
autoridad judicial u otra autoridad estrictamente necesario y en la
establecida por ley cuya condición medida que lo requiera el
y mandato ofrezcan las mayores desempeño de sus tareas". Este
garantías posibles de uso de la fuerza al neutralizar al
competencia, imparcialidad e presunto implicado ha
independencia”. Este Conjunto desencadenado debates en
de principios utiliza el concepto cuanto al exceso de la misma,
detención y arresto como por parte de las agencias de
sinónimos, en tanto que, en el seguridad que incurren en abuso
léxico guatemalteco, el arresto de autoridad, so pretexto del
hace referencia a las faltas o combate al crimen organizado,
contravenciones, sin embargo, por ejemplo.
es ilustrativo para los efectos de
este trabajo, que el principio 2, En infinidad de casos
se establece que: “El arresto, la concretos los detenidos se quejan
detención o la prisión sólo se del exceso de fuerza utilizada en
llevarán a cabo en estricto contra de ellos al momento de la
cumplimiento de la ley y por detención o aprehensión, por ello
funcionarios competentes o el o la Defensora debe tener
personas autorizadas para ese presente que existen tres niveles
fin”. de fuerza ejercida por la PNC y
a ellas nos referimos brevemente.
22
2.1 Clases de fuerza b. Fuerza Preventiva:

utilizada por la Policía Nacional la misma está plasmada
Civil en el artículo 10, literal d)
de la Ley precitada que
La Policía Nacional Civil prescribe que la PNC tiene
en su actuar desarrolla tres la obligación de: “Prevenir
niveles de fuerza, que están la comisión de hechos
presentes en toda detención, ya delictivos e impedir que
sea por orden de Juez estos sean llevados a
competente, flagrancia o cuasi- consecuencias ulteriores",
flagrancia, atendiendo a las por ejemplo, los puestos
circunstancias: de registro colocados en
carreteras o el registro de
a. Fuerza inteligente: pasajeros en buses o
La sola presencia de vehículos particulares, es
agentes de la PNC se expresión de este tipo de
considera como disuasivo fuerza;
ante la sociedad, de
conformidad con el artículo c. Fuerza represiva:
10, literal c) Ley de la que consiste en el uso de
Policía Nacional Civil, la violencia física, para
d e c r e t o 11 - 9 7 d e l repeler actos delictivos.
Congreso de la República Este es el nivel más alto
de Guatemala, pues es que se permite a los
obligación de la policía agentes de policía, la cual
mantener el orden y debe ser:
seguridad de la
ciudadanía, con presencia · Excepcional
efectiva en calles y · Racional
avenidas, por lo que · Proporcional
aquellas personas que · Razonablemente
pretendían delinquir se necesaria.
abstienen de hacerlo,
lográndose una
prevención general;
23
2.2 El uso y abuso de razonablemente sea

l a f u e r z a p o r pa r t e d e necesario, según las
funcionarios públicos circunstancias para la
prevención de un delito,
Citando el artículo 3 del para efectuar la detención
Código de conducta para legal de delincuentes o de
funcionarios encargados de presuntos delincuentes o
hacer cumplir la ley6 establece para ayudar a efectuarla,
que: “Los funcionarios no podrá usarse la fuerza
encargados de hacer cumplir la en la medida en que
ley podrán usar la fuerza sólo exceda estos límites.
cuando sea estrictamente
necesario y en la medida que lo b) El derecho nacional
requiera el desempeño de sus restringe ordinariamente
tareas”. el uso de la fuerza por los
funcionarios encargados
En dicho texto de hacer cumplir la ley, de
internacional se hacen los conformidad con un
siguientes comentarios de p r i n c i p i o d e
expertos de ONU, que proporcionalidad. Debe
literalmente indican “Comentario: entenderse que esos
principios nacionales de
a) En esta disposición proporcionalidad han de
se subraya que el uso de ser respetados en la
la fuerza por los interpretación de esta
funcionarios encargados disposición. En ningún
de hacer cumplir la ley caso debe interpretarse
debe ser excepcional; si que esta disposición
bien implica que los autoriza el uso de un
funcionarios encargados grado de fuerza
de hacer cumplir la ley desproporcionado al
pueden ser autorizados a objeto legítimo que se ha
usar la fuerza en la de lograr.
medida en que
6 Adoptada en Asamblea General de la ONU Resolución 34/169, del 17 de diciembre de 1979.
24
c) El uso de armas de momento de la captura de

fuego se considera una personas, máxime en operativos
medida extrema. Deberá contra el crimen organizado la
hacerse todo lo posible por fuerza se usa en igual forma para
excluir el uso de armas de todos y en muchos casos es
fuego, especialmente excesiva y arbitraria por parte de
contra niños. En general, algunos agentes de la policía
no deberán emplearse nacional civil.
armas de fuego excepto
cuando un presunto Si el detenido fue reducido
delincuente ofrezca al orden, ya no se justifica el uso
resistencia armada o irracional de la violencia física y
ponga en peligro, de algún menos la tortura.
otro modo, la vida de otras Independientemente si la
personas y no pueda detención es por flagrancia u
reducirse o detenerse al orden de Juez, se debe respetar
presunto delincuente la vida, dignidad e integridad del
aplicando medidas menos detenido y es que el agente
extremas. En todo caso en captor debe respetar
que se dispare un arma determinados principios rectores
de fuego, deberá en su actuación, y con mayor
i n f o r m a r s e razón si ha de utilizar la fuerza
inmediatamente a las represiva en una detención.
autoridades competentes”.
Actualmente es la
Este tipo de fuerza población o comunidad la que se
represiva es violenta físicamente encarga de la detención de
cuyos niveles se cuantifican presuntos comisores de delitos,
subjetivamente, por tanto es en ausencia de la policía, una
tremendamente discrecional, vez aprehendidos les propinan
pues para una persona robusta tremenda golpiza para que
la intensidad de la violencia no delaten a sus otros compañeros.
es la misma que para una Técnicamente estos pobladores
persona de complexión delgada, no han cometido tortura tal como
pero eso es solo teoría pues al lo describe el artículo 1 de la
25
Convención contra la tortura y

otros tratos o penas crueles, a) Principio de
inhumanas o degradantes ni el adecuación al
referido delito, tal como lo ordenamiento jurídico:
prescribe el artículo 201 bis del Consiste en el
CP, en todo caso habrán cumplimiento que deben
cometido tentativa de homicidio los policías en su actuar
o lesiones. Es condenable esta que ha de estar adecuado
práctica de ciertas comunidades, a la Constitución Política
pero los niveles de fuerza que de la República de
hemos analizado es exigible solo Guatemala y Tratados
a las agencias de seguridad del Internacionales en materia
Estado. de Derechos Humanos.
(Artículo 12.1. de la ley
2.3 Principios Orgánica de PNC) Lo
básicos de actuación de la criticable es que muchos
Policía Nacional Civil de nuestros agentes
desconocen la parte
El actuar del agente de la dogmática de la Carta
PNC está regulado por ciertos Magna y menos de los
principios, siendo directrices de Tratados, que es una
actuación que debe respetar falencia en su
frente a la sociedad y que están profesionalización. Es
contenidos en la Ley de la Policía recurrente que en los
Nacional Civil. Él no es superior informes de policía se
a la ley, por lo tanto, aún en procedan a citar ciertos
situaciones extremas debe artículos de la
respetar los siguientes principios: Constitución, y al
interrogar al policía en
debate no conozca el
contenido, sin embargo,
se procede a indicar en
las prevenciones policiales
lo siguiente:
26
e irrespeto de los principios

Dirección General. Policía relacionados al momento de una
Nacional Civil de Guatemala. detención y en su caso, pedir se
Sección de Coordinación de certifique lo conducente contra el
turno. Parte policial número: o los agentes captores.
“…A la aprehendida se le hizo
saber por escrito y Ese fenómeno represivo
verbalmente, sus derechos en contra de ciudadanos al
contemplados en los artículos momento de una detención,
7 y 8 de la Constitución enfrenta al defensor ante a
Política de la República de siguiente: problemática:
Guatemala. Del señor juez
deferentemente,…” 2.4 Problemática del
uso de la fuerza en la detención
b) Principio de En su quehacer diario el

relaciones con la defensor se encuentra ante casos
comunidad: en los cuales el detenido afirma
que ha sido golpeado
Postula esta directriz una injustificadamente por agentes
exigencia al policía captores, es decir, fue objeto de
consistente en evitar en maltrato físico al momento de la
su actuación, cualquier detención. Esto lo expone el
práctica abusiva, arbitraria sindicado al defensor.
o discriminatoria. Artículo
12.2. Literal a) Decreto 11- Con el objeto de ilustrar
97 del Congreso de la esta problemática, nos
República de Guatemala. permitimos citar un caso:
Policía Nacional Civil.

El Defensor deberá APREHENDIDO: el día de hoy
cuestionar ante el fiscal o juez en a las 18:35 horas, en la plazuela
todo caso concreto, el uso de esta jurisdicción, por el
excesivo de la fuerza represiva suscrito y los agentes de
PNC…MOTIVO: Cuando
27
efectuábamos un recorrido de por lo que nos permitimos

rutina en el lugar y hora recomendar lo siguiente:
descrita, sorprendimos
flagrantemente al hoy • Si los golpes son
detenido…Se hace de su visibles, tomar fotografías
conocimiento señor juez que y/o filmar. En el caso
el hoy detenido, presenta concreto, efectivamente
varios raspones en el se tomaron fotografías de
cuerpo…” los golpes propinados al
detenido. El artículo 72 del
La defensa deberá inquirir CPP permite la toma de
sobre el modo, tiempo y lugar en fotografías, para
que ocurrió el acometimiento al establecer la identidad del
o los detenidos y qué agente o sindicado, y para estos
agentes son los responsables, ya efectos es válido
sea identificando el nombre del justificarse en el referido
PNC que le aparece en la camisa precepto.
o reconocimiento físico de los
agresores si es posible. Además, • En todo caso, si se
interesa averiguar cuál fue la carece de cámara
finalidad de esos golpes. filmadora, fotográfica o
celular, se le pedirá al
Podría darse el caso de Juzgador hacer un
que el actuar de la policía haya reconocimiento corporal al
sido sólo golpear sin más detenido, por razones de
finalidad, sin justificación o bien urgencia, para que aplique
la agresión física fue ejecutar el la inmediación procesal y
elemento teleológico consignarse en el acta de
contemplado en la tortura que declaración esa situación,
sería más grave la pidiendo al juez que se
responsabilidad de los captores, describa lo que se
sin embargo, se debe el o la observa. Consultar los
defensora debe asumir la artículos 78 y 194 CPP.
estrategia de asistir a la imputada
víctima de ese acometimiento,
28
• En casos extremos • Simultáneamente

no se excluye el auxilio de informar al sindicado o
un Notario, que redactará familiares de éste, la
el acta respectiva, existencia de la Oficina de
haciendo constar esos Responsabilidad
extremos. Profesional O.R.P. de la
Policía Nacional Civil, a
• Tómese en efecto de que presenten
consideración que, bajo denuncia en contra de los
estas condiciones, el agentes captores, en su
detenido está afectado caso al MP o Procuraduría
psicológicamente, lo que de los Derechos
pude perjudicar su Humanos, incluso en la
declaración. Se puede propia institución policiaca,
recomendar al detenido para iniciar la investigación
abstenerse a declarar interna.
hasta que esté en óptimas
condiciones físicas y • También pueden
mentales para declarar. considerarse vulneradas
disposiciones de carácter
• Solicitar atención internacional que tienen
médica al INACIF para la preeminencia sobre el
evaluación forense y derecho interno: a) Los
lograr establecer las principios para la
lesiones. El artículo 1 de protección de todas las
l a C P R G. p u e d e personas sometidas a
invocarse, pues consagra cualquier forma de
la Teoría Personalista que detención o prisión,
postula que el Estado se aprobados por la
encuentra al servicio de la Asamblea General de la
persona. Además, aplican ONU en Diciembre de
los preceptos 1988; b) La Convención
Constitucionales 3,4, 94 y C o n t r a l a To r t u r a ,
95; 4 y 5 CADH; 6 1 especialmente el artículo
PDCYP. primero párrafo primero
29
que considera tortura: descargar el formulario

“todo acto por el cual se electrónico en el portal de
inflija intencionalmente a la CIDH:
una persona dolores o http://www.cidh.org/denu
sufrimientos graves, ya ncia.esp.htm
sea físicos o mentales, con
el fin de obtener de ella o
de un tercero, La Comisión Intera-
informaciones o una mericana de Derechos Humanos,
confesión, de castigarla es un órgano autónomo de la
por un acto que haya Organización de los Estados
cometido o se sospeche Americanos, que tiene como
que ha cometido, o de función principal, la de promover
intimidar a esa persona o la observancia y la defensa de
a otras, o por cualquier los Derechos Humanos y de
razón basada en cualquier servir como órgano consultivo de
tipo de discriminación, la OEA. La Comisión es amigable
cuando dichos dolores o componedora entre el Estado
sufrimientos sean infligidos denunciado y el peticionario. Allí
por un funcionario público se puede solventar el conflicto.
u otra persona en ejercicio En caso de no haber arreglo, la
de funciones públicas, a Comisión remitirá el expediente
instigación suya o con su a la Corte Interamericana de
consentimiento o Derechos Humanos (Artículos:
aquiescencia.” 61.1. 63 y 66 de la CADH). En
caso de presentarse esa situación
• En casos extre- se debe invocar la Convención
mos, y como producto de Americana para prevenir y
que el derecho interno no sancionar la tortura aprobada por
respondió, el o la la OEA, que corresponde al
defensora podría Sistema Interamericano de
presentar queja ante la Derechos Humanos.
Comisión interamericana
Por otra parte, existe la
de Derechos Humanos,
Convención contra la Tortura y
para lo cual podrá
30
otros Tratos o Penas Crueles, Culturales (Protocolo de San

Inhumanos o Degradantes, que Salvador) y el relativo a la
pertenece al denominado abolición de la pena de muerte
Sistema Universal de Derechos y las tres convenciones
Humanos, aprobada por la ONU. interamericanas sectoriales
sobre prevención y sanción de
Criterio imperante es que la tortura, desaparición forzada
para efectos de la queja ante la de personas y prevención,
Comisión; deberá invocarse los sanción y erradicación de la
instrumentos pertenecientes al violencia contra la mujer.
Sistema Interamericano,
excluyéndose los del sistema Por la importancia del
universal, por inidóneos. tema se transcribe el motivo de
preocupación, contenido en el
Si en el proceso penal se apartado IV de las conclusiones
establece que fue torturado el y recomendaciones del Comité
detenido, toda la evidencia y contra la Tortura, al examinar el
prueba recabada, por el MP, en tercer informe periódico de
contra del o los imputados no Guatemala, de fecha 24 de
tendrá valor probatorio con noviembre del 2000, inclusive en
fundamento en la teoría del fruto el informe del año 2005, se
del árbol envenenado, por ende, menciona que la situación no ha
es prueba inadmisible de variado:
conformidad con el artículo 183
CPP. " I V. M o t i v o s d e
preocupación. El deterioro de
El Sistema Interame- la situación de los Derechos
ricano de Protección de Humanos en Guatemala, en
Derechos Humanos, se especial el incremento de los
encuentra conformado por la casos verificados de torturas
Convención Americana sobre y de tratos crueles, inhumanos
Derechos Humanos, y degradantes, en relación con
principalmente junto con sus la situación que se observa
protocolos sobre Derechos cuando el Comité examinó el
Económicos, Sociales y segundo informe periódico.
31
La circunstancia que los crueles, inhumanos o

principales responsables de degradantes.
esas violaciones sean agentes
de la Policía Nacional Civil, en 77. Los principios que a
especial de su Servicio de continuación se exponen
Investigación Criminal, ha representan un consenso entre
frustrado las expectativas de individuos y organizaciones
contar con una renovada con experiencia en
institución policial única, investigación de la tortura.
subordinada al mando civil y Entre los objetivos de la
depurada de los vicios que investigación y documentación
caracterizaron a las eficaces de la tortura y otros
instituciones policiales del tratos o penas crueles,
pasado". inhumanos o degradantes (en
lo sucesivo torturas u otros
El Defensor/a podría malos tratos) se encuentran
apoyarse en el Protocolo de los siguientes:
Estambul, que es un manual para
la investigación y documentación a) Aclarar los
eficaces de la tortura y otros hechos y establecer
tratos o penas crueles, y reconocer la
inhumanas o degradantes responsabilidad de
elaborado por expertos y las personas o los
presentado a Naciones Unidas, Estados ante las
y nos permitimos trascribir un víctimas y sus
extracto de ese protocolo y que familias;
puede ser consultado en:
http://www.ohchr.org/Document b) Determinar las
s/Publications/training8Rev1sp. medidas necesarias
pdf para impedir que se
repitan estos actos;
“B. Principios relativos
c) Facilitar el
a la investigación y
procesamiento y,
documentación eficaces de la
cuando convenga, el
tortura y otros tratos o penas
32
castigo mediante En el escenario de la

s a n c i o n e s aprehensión del o los sindicados,
disciplinarias de las es obvio que la o el Defensor
personas cuya no están presentes, por lo que
responsabilidad se esa verdad histórica la sabrán
haya determinado en exclusivamente los procesados,
la investigación, y y ante una denuncia de maltrato
demostrar la físico o tortura, el rol del
necesidad de que el Defensor/a será el de darlo a
Estado ofrezca plena conocer al juez y fiscal, para que
reparación, incluida se inicie la investigación por el
una indemnización MP, hasta allí llegaría su
financiera justa y intervención, por lo que
adecuada, así como estaríamos ante dos vías
los medios para paralelas: una es la defensa de
obtener atención los procesados en el proceso
m é d i c a y penal y otra investigativa de la
rehabilitación”. tortura, por ejemplo, a cargo del
MP.
Interesante resulta el tercer
párrafo del artículo 201 bis CP,
con el cual se justifican las
agresiones físicas excesivas
provocadas por la PNC en contra
de los detenidos, el cual
prescribe: “No se consideran
torturas las consecuencias de los
actos realizados por autoridad
competente en el ejercicio
legítimo de su deber y en el
resguardo del orden público”, con
lo cual se permiten esas viejas
prácticas de regímenes
dictatoriales.
33
Retroalimentación
A continuación, se presenta una serie de preguntas de

falso y verdadero
1. ¿El poder soberano del Estado corresponde por su

propia naturaleza al Derecho público?
Falso Verdadero
2. ¿Una de las formas en que se permite la fuerza represiva
policial es la coacción?
Falso Verdadero
3. ¿Es característica del derecho penal del enemigo
suprimir garantías procesales?
Falso Verdadero
4. ¿El principio nullum crimen sine lege poenale, se refiere

a prohibir la analogía?
Falso Verdadero
34
1 Capítulo II
Primera Declaración
35
36
Capítulo II Para que tenga confianza

Primera Declaración en el defensor, éste le debe hacer
saber que lo que diga es sólo
1. Entrevista al sindicado (a) entre ellos, que nadie más aparte
de él como defensor
La entrevista al sindicado –entrevistador- se enterará de su
reviste gran importancia para dicho; y que le cuente los hechos
conocer de primera mano lo como sucedieron, que usted
sucedido en su caso, por ser el tendrá cuidado de no dar a
protagonista del drama penal, y conocer al juez hechos que le
por ende interesado en que su puedan perjudicar.
situación se aclare, ya que de ello
depende su libertad o su prisión. Un aspecto muy
importante es el tiempo, que es
A través de la entrevista el sumamente limitado y se debe
abogado (a) defensor (a) conoce aprovechar al máximo, le debe
a su patrocinado (a) y éste a él o informar que usted como su
ella, por lo que es muy importante abogado tiene muy poco tiempo
tener un buen acercamiento, en al igual que él como sindicado, y
virtud que el sindicado que es el tribunal el que les
posiblemente se encuentra concede tan poco tiempo, debido
preocupado por la situación a las audiencias que debe
jurídica que enfrenta -un posible atender. Por lo que ambos deben
proceso penal-. aprovechar el tiempo para
comunicarse antes de entrar a la
La entrevista se debe audiencia, que después tendrán
realizar en privado, siempre que más tiempo para conversar
las circunstancias lo permitan. Si acerca del delito que se le imputa,
el sindicado se encuentra –en conseguir pruebas y hablar con
carceleta- con otros detenidos, familiares o conocidos de él para
se debe tratar en lo posible que ayudarlo.
los demás no se enteren de lo
que está narrando. El Abogado Defensor le
debe prodigar un trato digno a la
persona sindicada, hablar con
37
gentileza y cortesía, ya que es si son de aprobación o de

muy probable que haya recibido desaprobación, debe transmitir
malos tratos de agentes de confianza y seguridad como su
policía, de personas que lo abogado defensor,
aprehendieron, si fuera el caso, presentándose como tal y
o de personas que lo acusan, no haciéndole saber que está con él
obstante existe la posibilidad, que que no para juzgarlo, sino para
se haya presentado por sus defenderlo, que él puede hablar
propios medios al tribunal sin que con usted con toda confianza,
nadie lo haya conducido; el que usted como profesional del
respeto es muy importante, le derecho tiene obligación de
debe poner atención y guardar silencio y
demostrarle que su caso le confidencialidad de todo lo que
interesa como defensor, que le él le diga y que así lo hará. Dicha
tiene consideración, ya que la comunicación le hará mucho bien
persona espera que su abogado al sindicado (a).
se interese por su caso; debe
existir sinceridad y hacerle saber El defensor (a) obtiene
la realidad y su situación jurídica, todos los datos e información de
si se va quedar preso o si va a lo que ocurrió, versión de la
salir libre, la magnitud de la verdad proporcionada por el
imputación que se le hace, las sindicado o sindicados, además
evidencias que existen en su él o la defensora percibirá el
contra, hacerle saber que va ámbito psicológico, aplicando los
apelar la prisión preventiva en ejes transversales de género,
caso que se quede preso, multiculturalidad o en su caso, el
siempre que el delito permita la de niñez y adolescencia en
apelación. conflicto con la ley penal.
El Abogado Defensor debe El primer contacto que

estar consiente que todo en su tiene el sindicado/a con su
persona comunica algo al defensor/a es precisamente la
sindicado, como la forma de primera entrevista, sin olvidar que
presentarse, la forma de hablar, es obligación, la visita carcelaria
de pararse, de vestir, sus gestos, en forma permanente y continua,
38
en aquellos casos en que el A continuación,

detenido quede en formal prisión. analizaremos algunos ámbitos
que han de ser explorados por la
En la entrevista se le o el defensor, cuya información
deberán indicar sus derechos servirá para la construcción de la
constitucionales, se le explicará estrategia de defensa, en la teoría
las consecuencias jurídicas si del caso:
desea declarar o si se abstiene,
y en caso de pertenecer a un
grupo étnico podrá solicitarse un 2. Ámbito psicológico
intérprete. Se deberá averiguar
si fue expuesto a los medios de
comunicación antes de declarar a) El sindicado debe
ante juez e importante es estar en el pleno uso de
establecer la edad, pues si es sus facultades mentales y
adolescente, deberá ser volitivas al momento de
escuchado por juez prestar declaración. Podría
especializado, con ello percibirse en algunos
conoceremos sus factores bio- c a s o s l a a f e c ta c i ó n
psico-sociales y eventuales emocional del detenido,
pruebas que podrían favorecerle. en cuyo caso se debe
aconsejar que se
Actualmente las personas abstenga de declarar por
detenidas, implicadas estar alterado y
presuntamente en el crimen posteriormente prestar la
organizado no brindan ninguna misma. Si decide declarar,
información y se abstienen a bajo esas circunstancias,
declarar, por lo que no colaboran por presiones de tiempo
con la o el defensor, construyendo del juez, por ejemplo, el
una barrera desde el inicio de la defensor/a deberá dejar
entrevista, lo cual no será ningún constancia de esa
impedimento en el ejercicio de la alteración y reclamar por
defensa técnica. un defecto absoluto, de
conformidad con el artículo
283 CPP, por estar en
indefensión;
39
b) Además, podrá determinado delito en

establecer si es notorio contra de su conviviente o
que el detenido padece de cónyuge;
enfermedad mental o
desarrollo psíquico
incompleto. En este caso 3. Ámbito jurídico
concreto, el defensor debe
Consiste en verificar por
exigir la peritación
parte del defensor/a, si se han
respectiva y no permitir
respetado los Derechos Humanos
que declare, para
y Garantías Constitucionales del
suspender el proceso
detenido prescritos en Tratados
penal, en su caso.
Internacionales en materia de
Fundamento Legal:
Derechos Humanos y
Artículos 76, 77 y 78 del
Constitución Política de la
CPP;
República de Guatemala. Algunos
c) De la información de esos derechos a verificar,
obtenida, la defensa podrá serían:
advertir en caso de ser
mujer, si la detenida fue a) El derecho del
objeto de violencia cíclica sindicado a ser presentado
por parte de su pareja, con ante Juez competente
la finalidad de constatar dentro del plazo
las categorías de género: Constitucional, contenidos
androcentrismo, familismo, en los artículos 6 y 8 de la
sobre generalización, Carta Magna. Ese plazo
doble parámetro entre se puede verificar con el
otras, así mismo detectar sello de recepción que el
algunos síndromes como Juzgado coloca en el
el de indefensión informe policial:
aprehendida, de mujer
b) El Derecho a un
maltratada o de
defensor e intérprete.
Estocolmo, por ejemplo,
Artículos: 90 CPP; 14.3
que afectaron su psiquis y
literal a) del PIDCP y 2
por ello cometió
literal a) CADH y 142,
40
párrafo final, del CPP. En expresamente. Esta

este tema se le advertirá doctrina postula que el
al o los imputados que detenido debió estar en el
podrán ser asistidos por pleno goce de sus
un defensor (a) de su facultades mentales y
entera confianza si lo volitivas al momento de
desean. En cuanto al realizar la acción u omisión
derecho al intérprete que delictiva y tener pleno
tiene el detenido que conocimiento de que su
pertenece a un grupo actuar es delictivo. Este
étnico, nos apoyamos en conocimiento se adquiere
el artículo 8 del Convenio por el hecho de que el
169 de la OIT, el cual Estado anunció al
prescribe que, al aplicar la ciudadano, las conductas
legislación nacional a los prohibidas objeto de
pueblos indígenas, deberá sanción penal (prevención
tomarse en consideración, general). Entonces, si no
las costumbres o derecho se hizo esa labor de
consuetudinario, siempre divulgación, al sujeto
q u e é s ta s n o s e a n activo no se le puede exigir
incompatibles con los determinado actuar que
derechos fundamentales desconocía, ignoraba la
del Sistema Jurídico existencia de la norma
Nacional ni con los jurídico penal. Podría
Derechos Humanos aplicarse esta tesis en el
internacionalmente caso de extranjeros o de
reconocidos. algún detenido que
pertenece a un grupo
c) En ciertos casos étnico;
podrá apoyarse la
estrategia de defensa en d) El Derecho a no ser
la teoría del error de objeto de prueba. Aun
prohibición. Aunque en cuando la Corte de
nuestro sistema penal, no Constitucionalidad en los
se encuentra regulada expedientes 1748-2007,
41
3266-2007 y 2562-2011, cuerpo. En la praxis

se ha pronunciado algunos juzgadores
afirmativamente sobre ordenan estos peritajes, y
dicho extremo, debemos en contra de la voluntad
considerar que la del procesado proceden
voluntariedad del los médicos forenses. Si
sindicado no ofrece ningún ese fuere el caso, el o la
problema; el problema defensora deberá
surgiría si se pretendiese presentar una actividad
obligarlo, pues, conforme procesal defectuosa
a nuestro criterio, no debe (artículo 283 CPP) y
invadirse la esfera de la apoyado por la teoría del
Dignidad Humana y por fruto del árbol
consiguiente la Integridad envenenado, esas
Personal, ello puede hacer pruebas serán nulas ipso
concurrir una causal de jure.
tortura o un trato cruel,
inhumano o degradante, e) Podrá verificarse si
según instrumentos se ha incumplido con el
internacionales de principio de la debida
protección de derechos diligencia, contenido en el
humanos, que guardan artículo 7, literal b) de la
cierta correspondencia C o n v e n c i ó n
con derechos I n t e r a m e r i c a n a pa r a
fundamentales prevenir, sancionar y
resguardados por nuestra erradicar la violencia
Constitución. Esto contra la mujer conocida
significa que, con como Convención Belén
fundamento a una do Pará. Sucede que en
interpretación extensiva, ciertos casos la fémina
del artículo 16 de la que fue objeto de violencia
Constitución, no debe ser contra la mujer por parte
obligado a someterse a de su pareja, denunció esa
ciertos exámenes médicos violencia cíclica a la PNC
o toma de muestras de su o MP, que no actuaron a
tiempo y con
42
profesionalismo, por lo que algún eximente de

a la mujer no le quedó otra responsabilidad penal o
alternativa que defenderse excusa absolutoria,
de su cónyuge o pareja. inclusive, si existe
En estos casos el Estado detención ilegal.
es responsable de no
prevenir, investigar y Se advierte que en
sancionar la violencia algunos casos el defensor
c o n t r a l a m u j e r, primero leerá el informe policial
vulnerando el principio de y luego procederá a realizar la
la debida diligencia, por entrevista, o bien ocurrirá
ende, no tiene legitimidad previamente la entrevista y
para acusar a la fémina, luego la lectura del informe,
si éste fallo en tutelar al pa r a c o n s t r u i r l a o l a s
segmento mujer; estrategias de defensa, sin
embargo, se aconseja conocer
f) Podrá argumen- l a i m p u ta c i ó n a n t e s d e
tarse la autoría mediata conversar con o los imputados
que consiste en que el para contrastar la notitia
autor intelectual de un criminis con la versión de los
determinado delito, utiliza procesados.
como medio o instrumento
a otra persona que
desconoce que está 4. Casos concretos
cometiendo un delito. analizados con fundamento en
la información obtenida de la
g) Con la información entrevista
obtenida en la entrevista,
el o la defensora estará en La fémina fue detenida
la posibilidad de encuadrar el 18 de febrero del
la conducta del o los año…sindicada del delito de
procesados en parricidio, pues dio muerte a
determinado tipo penal, su cónyuge con machete, en
que más le beneficie, ya su casa de habitación, ubicada
sea con atenuantes o no en aldea…. Es presentada ante
y podrá verificarse si existe juez competente y asistida por
43
Defensor público. Se extorsión, debido a que ella fue

acompañó la evidencia del a traer el dinero producto de la
machete. El fiscal imputó el extorsión, pues el marido le pidió
delito de parricidio. que fuera ella, explicándole que
se lo estaban prestando. Al
La defensa logró detectar momento de la supuesta entrega,
sesgos de género y que ella actúo es detenida y presentada ante
como producto de haber padecido juez penal. Al aplicar la tesis de
de violencia cíclica, por lo que la autoría mediata, se expuso por
pidió participar en una mesa parte de la defensora, que ella
técnica multidisciplinaria integrada fue utilizada por su cónyuge al
por la Coordinadora de Género, pedirle que fuera traer el dinero
un psicólogo, trabajadora social que le estaban prestando, por
y el propio defensor. Se concluyó tanto, ella no sabía nada de la
que ella actúo así, debido al extorsión, fue usada como
exceso de violencia tanto física instrumento, por lo que quedó en
como psicológica por parte del libertad.
cónyuge, que constantemente la
agredía, información obtenida de 5. Análisis del informe
entrevistas realizadas en centro policial
carcelario por los referidos
especialistas. Se afinó la Advertimos que la Policía
estrategia con el peritaje de Nacional Civil al momento de una
género y se invocó el miedo detención en flagrancia, se limita
invencible como eximente de a rendir un simple informe policial
responsabilidad penal y la a l J u z g a d o r. N o e s u n a
Convención Belén Do Pará, prevención policial, por tanto,
artículo 3: “Toda mujer tiene podemos afirmar
derecho a una vida libre de categóricamente, que la policía
violencia, tanto en el ámbito y fiscales incumplen
público como en el privado”, por sistemáticamente el contenido
ello fue absuelta. del artículo 304 del CPP,
relacionado con la "prevención
En otro caso concreto, la policial".
fémina fue acusada del delito de
44
Desde el aula universitaria, ilegal, en todo caso, la PNC podrá

se no enseñó en el curso de conocer hechos delictivos ya sea
Derecho procesal penal, que los por denuncia, por el conocimiento
actos introductorios al proceso de oficio o prevención policial.
penal son:
Del artículo 304 del Código
• La denuncia Procesal Penal, se desprenden
• La querella varios componentes de la
• El conocimiento de oficio prevención policial que el
defensor debe tener presentes:
En nuestro código
procesal penal se hace referencia a) Serán los funcio-
como actos introductorios la vía narios y agentes policiales
fehaciente y la prevención policial. lo que conocerán la notitia
criminis en delitos
En el artículo 289 del CPP perseguibles de oficio. El
se establece la finalidad y alcance término funcionario público
de la persecución penal, al será aplicado a todos los
prescribir que: “Tan pronto el servidores de la
Ministerio Público tome administración pública,
conocimiento de un hecho excepto los del MP.
punible, por denuncia o por
cualquier otra vía fehaciente…” b) Estos funcionarios
Se podrá analizar que esa frase o policía deben informar
“por cualquier otra vía fehaciente” inmediatamente al M. P.
es el asidero legal para las de ese hecho punible.
denuncias anónimas. En este Actualmente la policía
precepto se enfatiza que la notitia cumple únicamente con
criminis será del conocimiento este requisito, descuidan-
e x c l u s i v a m e n t e d e l M P, do los otros requisitos de
atendiendo a la escrita legalidad la prevención.
y con un criterio restrictivo, por
c) Deberán practicar
ende, se considera que no podría
i n m e d i a ta m e n t e u n a
la policía conocer hechos por la
investigación preliminar.
vía fehaciente y si lo hace sería
45
En la práctica detectamos d) El defensor debe

que en ciertos casos no dejar constancia de ese
se realiza esa incumplimiento en la
investigación. Esta diligencia de declaración
investigación podría del detenido en aquellos
involucrar el casos en que debió
procesamiento de la investigarse más. No
escena del crimen. Es generalizamos esta
indiscutible la investigación a todos los
trascendencia de delitos, pues los graves y
inspeccionar in situ la de mayor riesgo que son
escena por parte del de alto impacto
defensor (visita post efectivamente son objeto
delictum) para obtener de una profunda
mayor información y investigación, pero en
claridad en la defensa. aquellos de bagatela debe
Además del ejercicio exigirse la investigación
intelectivo, del análisis de preliminar.
la prevención, debe
realizarse un ejercicio e) Implica reunir o
práctico: en lo posible asegurar elementos de
constituirse las veces que convicción. En otras
sea necesario en la palabras, se refiere a la
escena del crimen. Ha evidencia que a su vez
habido casos en que el está relacionada con
defensor regresó a la cadena de custodia. En
escena, midió las algunos delitos existe
distancias, comprobó evidencia, por lo que el
existencia de lugares, etc. defensor debe estar atento
y en general, estuvo en a cuestionar quién y cómo
mejores condiciones para se recolectó y manipuló la
ejercer su defensa con un evidencia, de su embalaje
mejor conocimiento del e identificación por número
caso. de caso, del traslado y
custodia de la misma al
almacén respectivo.
46
El artículo 150 del CPP días, de conformidad con

faculta solo a las partes, el artículo 307 CPP.
inclusive el defensor a
poder examinar la Una mala praxis, de
evidencia en cualquier algunos juzgadores, es resolver
instancia del proceso por mecánicamente y sin prueba
sí o por medio de peritos. aportadas por el MP, utilizando
para ello el silogismo jurídico:
En el Acuerdo Marco
Interinstitucional • Premisa mayor constituida
implementado por el MP, por la o las normas
CSJ y Defensa, se acordó jurídicas que contienen los
en el artículo romanos I, delitos imputados;
literal n) que las evidencias • Premisa menor
podrán ser fiscalizadas por conformada por la
el defensor en el lugar que imputación de los hechos
se encuentren, realizada por el fiscal;
solicitándole al juez • El por tanto o parte
contralor autorización para resolutiva de la decisión
dicho extremo. judicial, consistente en
prisión preventiva.
f) Otra finalidad de la
prevención es evitar la Por ejemplo, en la
fuga u ocultación de los detención de tres o más
sospechosos. personas, el fiscal imputa los
delitos de conspiración,
g) Aplican algunas asociación ilícita y exacciones
reglas del procedimiento intimidatorias, afirmando ante el
preparatorio a cargo del juez, que son miembros de una
Ministerio público. estructura criminal sin aportar
h) De todo lo actuado prueba alguna que demuestre
se redactará el acta que efectivamente pertenecen al
respectiva que será crimen organizado, sin embargo,
remitida al Ministerio el juzgador los liga a proceso y
Público en el plazo de tres dicta prisión preventiva por esos
47
delitos. Resulta que el juzgador el caso al tribunal se dicta la

resuelve oralmente el silogismo sentencia absolutoria, por falta
aceptando los argumentos de los de pruebas.
fiscales, dejando en prisión a los
supuestos miembros de la Por esa razón, es
criminalidad organizada. Lo imperativo que la o el Defensor,
alarmante de este tipo de casos, expongan esa falencia
es que el MP nunca utilizó los investigativa, y que por lo tanto
métodos especiales de la prevención policial es
investigación como lo sería inoperante, afectando al o los
escuchas telefónicas o agentes imputados en su derecho
encubiertos, tal como están ambulatorio sin contar con las
regulados en la Ley contra la pruebas idóneas. Algunos
delincuencia organizada y en los fiscales afirman que durante la
Acuerdos gubernativos 187, 188 etapa de investigación se probará
y 189, todos del año dos mil siete, la estructura criminal, pero a
por ende, no existe prueba través de la investigación
alguna. Esa resolución es más preliminar se debió recolectar
presuntiva y de pronóstico, pues alguna prueba sobre esa
a futuro se probará la estructura organización, pero como no se
criminal, tal como lo preceptúa el realizó, se espera a futuro esas
artículo 2 de la LCDO lo cual pruebas.
vulnera el principio de certeza
jurídica establecido en el artículo Su cumplimiento
2 de nuestra Carta Magna, se provocará estas consecuencias
manda seguridad jurídica en jurídicas a favor del detenido:
todos los actos y resoluciones
judiciales, y en este caso lo que § De esa investigación
se está generando es depende la pronta libertad del
incertidumbre, pues en ciertos detenido y no será necesario
casos concretos no se realizó la esperar a que transcurra todo el
investigación preliminar de la plazo de investigación, pues el
prevención policial y tampoco en Juzgador contará con mayores
la etapa preparatoria se logra elementos de juicio que podrían
probar nada, por lo que al llegar beneficiar al detenido en obtener
48
una falta de mérito o medida policial más otros documentos,

sustitutiva; lo cual es anti técnico, pues ese
§ La investigación preliminar informe de policía es un acto
erradicaría el silogismo mecánico introductorio del proceso penal y
tipificado, utilizado por el Juez no un medio de prueba con lo
actualmente, pues fundamentará cual se tergiversa su naturaleza.
su resolución judicial en pruebas Esta mala práctica es utilizada
mínimas y no sólo se basará en para dar a conocer al juzgador
el informe policial; cierta información que aún no se
§ El defensor, desde las tiene en acta ministerial, tal el
primeras instancias del proceso caso de que no se han escuchado
penal, tomará dominio de la a los agentes de policía, que
escena del crimen y evidencia; y procedieron a la detención cuyos
§ Si la investigación nombres de los captores
preliminar es efectiva provocará aparecen en la prevención o bien
el juzgamiento en un plazo ciertas direcciones, por ello se
razonable. ofrece como prueba. Frente a ese
§ Existe la mala praxis de anti tecnicismo el defensor/a debe
algunos fiscales de que al intimar refutar ese ofrecimiento
al o los imputados se dedican a argumentando que en el capítulo
la lectura del informe de policía, III, del libro segundo del CPP,
ante lo cual el defensor/a deben están los “Actos introductorios” y
protestar de conformidad con el allí está la prevención policial
artículo 282 CPP, debido a que (artículo 304) y si bien es cierto
se está vulnerando el principio que existe la libertad de prueba
de oralidad, pues el exceso de regulada en el artículo 182 CPP,
lectura denota que no existió no significa tergiversar institutos
preparación del caso por parte procesales, por tanto, ese
del MP y se recurre a la cultura ofrecimiento debe ser rechazado
del expediente, sustituyéndose por el o la juez penal por
la oralidad. impertinente. Se insiste que el
MP con fundamento en la
Otra mala praxis fiscal, es investigación preliminar debió
que al final de la intervención recabar la prueba mínima, con el
ofrece como prueba la prevención hecho de escuchar a los agentes
49
de la PNC, y no sustituir esa los imputados, pues en la

diligencia con lo indicado en la audiencia de primera declaración
prevención policial. se ofrecen escuchas telefónicas
y videos de seguimiento y un sin
número de diligencias practicadas
6. Presentación de durante la investigación del grupo
argumentos de la defensa ante criminal.
el juez
La primera limitante es la
De conformidad con el entrevista con los imputados,
artículo 82 del CPP en la sala de pues los mismos permanecen
audiencias el juzgador le otorga con los grilletes en la carceleta
la palabra al fiscal para que intime ya sea del sótano de la torre de
los hechos, en tiempo, modo y tribunales o las construidas en
lugar, además la exposición de ciertos juzgados y no es posible
los elementos de convicción que hablar en un espacio privado y
tienen en ese momento para cómodo, máxime si es un juzgado
lograr la subsunción de uno o de mayor riesgo y los agentes del
varios delitos. Este artículo es sistema penitenciario tienen
exigente en cuanto a que el fiscal órdenes de no quitárselos,
debe presentar los medios de inclusive, así declaran, por
investigación y que en la praxis razones de seguridad. Aquí se
es vulnerado el numeral 1, del está vulnerando el artículo 8.1.b)
citado artículo, pues al intimar por de la Convención Americana de
ejemplo los delitos de Derechos Humanos, pues el lugar
conspiración y asociación ilícita, no se presta para una efectiva
no se prueba que los detenidos comunicación con el imputado.
pertenezcan al crimen
organizado, sin embargo, el Una vez leída la
juzgador acepta dichos imputación que obra en el informe
argumentos y los tipifica. de policía y lograda la cuasi
entrevista y llenados los
Existen ciertos casos que formularios respectivos, el o la
por su grado de complejidad de Defensora deberá afinar la
por si generan indefensión para estrategia de defensa en la teoría
50
del caso antes de esbozar sus en la temática de la teoría del

argumentos jurídicos ante el juez caso.
penal. De conformidad con el
instructivo 03- 2009 de Dirección La teoría del caso es el
General del Instituto de la planteamiento metodológico que
Defensa Pública Penal, en su cada una de las partes debe
artículo 11 prescribe literalmente: realizar desde el primer momento
“Ajustada a cada caso y en que han tomado conocimiento
contemplando los elementos de los hechos, con la finalidad de
técnicos componentes y dotar de un solo sentido,
complementarios entre sí, que en significado u orientación a los
principio deben coincidir, en hechos, normas jurídicas –
cuanto a la plataforma fáctica, sustantivas y procesales -, así
plataforma jurídica y plataforma como el material probatorio
probatoria, la estructura de la – ta m b i é n c o n o c i d o c o m o
estrategia de defensa, debe evidencias-. Esta teoría está
contener: nutrida por la teoría de la norma,
la teoría del delito, la teoría de la
a) Síntesis de los hechos y prueba y teoría del proceso. Es
análisis jurídico penal; una técnica de litigación
b) Acciones procesales del estratégica cuyo dominio es
defensor público; imperativo para una efectiva
c) Diligencias de apoyo a la acusación y defensa
Coordinación técnico naturalmente.
profesional;
d) Objetivo final. Esta herramienta permite
sistematizar la información del
No es técnico presentarse caso, obtenida en la entrevista y
ante el juez sin una clara datos del informe policial con lo
estrategia de defensa, cuya mala cual se logrará:
praxis sería solo refutar el delito
sin un análisis de la teoría del • Realizar un análisis
delito y en su caso si las pruebas estratégico del caso
son pertinentes y licitas. Por ello • Ordenar y clasificar la
el defensor/a debe estar habido información del caso
51
• Adecuar los hechos al tipo Es de suma importancia

penal, lo cual servirá para estudiar en la teoría del caso:
defender la tesis
• Determinar qué es lo que • Teoría fáctica: modo,
esperamos de la tiempo y lugar en que
investigación ocurrieron los hechos;
• Seleccionar la evidencia • Te o r í a p r o b a t o r i a :
relevante evaluar los medios de
• Detectar debilidades prueba a favor de los
propias procesados;
• Identificar las debilidades • Teoría jurídica: estudio
de la parte contraria del elemento descriptivo,
valorativo y subjetivo del
El o la defensora deberá t i p o p e n a l
estudiar las fortalezas, provisionalmente
oportunidades, debilidades y imputado y alternativas de
amenazas del caso, facilitando la otros tipos que beneficien
organización de los medios de al imputado/a, inclusive
prueba a favor del o los principios o teorías
imputados, lo cual implica que el aplicables al caso
análisis del caso sea dialectico y concreto.
nunca estático, entre la tesis
oficial y la antítesis de la defensa. El informe policial por sí
solo, brinda información parcial
que debe complementarse con
SÍNTESIS O PARTE RESOLUTIVA lo expuesto por el o los detenidos,
y con la finalidad pedagógica se
procede al análisis de algunos
informes de policía, para lo cual
aplicaremos en forma dosificada
algunos elementos doctrinarios,
TESIS OFICIAL MP ANTÍTESIS DE LA DEFENSA legislación y praxis, a saber:
52
7. Estudio de la acción u (garantía de legalidad sustantiva)

omisión presuntamente típica que prescribe que solo las
inmersa en los hechos acciones u omisiones calificadas
como delito o falta por ley penal
Tal como se expuso anterior, podrán ser penadas.
anteriormente, al Juzgador llega
el informe Policial -Notitia criminis- Esa misma doctrina la
que contiene los hechos encontramos en los artículos 9
imputables al detenido, único de CADH y 15 de PIDCYP y el
documento que se tiene para artículo 10 del CP (Relación de
tipificar determinado delito. Causalidad) reafirma la referida
tesis, pues hace referencia a que
EL Defensor debe hacer un delito será atribuible al
un ejercicio intelectivo de localizar imputado, si la acción u omisión
en esos hechos la acción u es idónea para producirlo.
omisión de su defendido, en Entonces la ACCION (omisión)
tiempo y lugar, por ser el primer es eje transversal de toda
nivel de la Teoría del Delito. estrategia de defensa.
Hablar de "HECHOS" implica
escena del crimen, evidencia, Se ejemplifica con el
cadena de custodia, presuntos siguiente caso concreto:
implicados, autoría, etc. (es un
universo) por ello es aconsejable OFICIO No 1033.
no olvidar que la estrategia de Guatemala, 23 de enero del
defensa deberá versar, sobre la año… Señor Juez 2do de Paz
acción u omisión del defendido y Penal de turno…
no referirse vagamente a APREHENDIDO: Hoy a las 6:00
"hechos". En todo caso, acción y horas en Avenida Elena... por
hechos son complementarios. los agentes de la PNC XXXX.
Elementos en referencia,
Se debe tener presente la rindieron parte por escrito,
teoría del Derecho Penal de acto, informando que a la hora y
contenida en el artículo 17 de la lugar en referencia procedieron
Constitución Política de la a la detención del hoy
República de Guatemala consignado en virtud de
53
haberlo sorprendido del PIDCYP. Finalmente se tiene

flagrantemente en los precisos la certeza jurídica de que es una
momentos cuando escalaba el detención ilegal, ante lo cual
domicilio marcado con procedería interponer una
número...zona 1, con exhibición personal, de
intenciones de apoderarse de conformidad con el artículo 82
objetos de valor, no logrando Ley de Amparo, exhibición
su objetivo, por la pronta personal y de constitucionalidad.
intervención policial... El juez resolvió la falta de mérito.
Se puede reparar de que “Dirección General.

no existe una acción penalmente Policía Nacional Civil de
relevante, que afecte un bien Guatemala. Parte policial
jurídico, por el hecho de escalar número P 9990-2012-857. Señor
en el balcón de la referida juez de primera instancia
residencia, por lo que estamos a penal…Para efectos de ley
presencia de una atipicidad pues correspondiente, a disposición
esa conducta no encuadra en de su despacho es puesto el
ningún tipo penal, con lo cual se señor RIGAN…MOTIVO:
está vulnerando el Principio de detenido en el Aeropuerto
Legalidad sustantivo, al detener Internacional la Aurora, por los
sin haberse cometido delito agentes de la PNC de la
alguno (leer los artículos: 17 División de protección de
CPRG; 9 CADH y 15 CIDCYP; 1 puertos y aeropuertos y
CP) y con ese actuar los agentes puestos fronterizos DIPA-PF
de la policía conculcaron los aproximadamente a las 12:45
principios básicos de actuación …se mostró demasiado
de la PNC contenidos en el nerviosismo e incoherencia en
artículo 12, además el artículo 34 sus respuestas, por lo que se
literal b), ambos, de la ley de la le invito a ir a las oficinas
Policía Nacional Civil y artículo 1 policiales de esta delegación,
del Código de conducta para con la finalidad de chequear su
funcionarios encargados de hacer equipaje…posteriormente
cumplir la ley. Aplican también los personal de seguridad de la
artículos: 9 de la CADH, 9.5 y 15 DGAC traslado a las oficinas
54
policiales un equipaje realidad es que su detención fue

consistente en una maleta de a las 12:45, vulnerándose el
viaje a nombre del artículo 6 de nuestra Carta
detenido…se encontró en la Magna, pues el detenido debió
maleta un bolso de mano tipo haber sido presentado ante juez
maletín, que tenía doble fondo durante un plazo que no exceda
por lo que se procedió hacerle de seis horas, por lo que fue
un agujero observando que objeto de una detención ilegal,
tenía un polvo color blanco, incluso fue objeto de
siendo las 15:05 hicieron acto interrogatorio extrajudicial por
de presencia los auxiliares parte de los policías, vulnerando
fiscales, que hicieron la prueba el artículo 9 de la Constitución
de campo que dio positivo de Política de la República de
cocaína…se le incauto mil Guatemala.
doscientos dólares en su
billetera y quinientos quetzales. Otra inconsistencia en esa
En virtud de lo antes descrito, anómala detención es que el
y por la flagrancia del hecho, equipaje ya estaba en el avión y
siendo las 22:00 horas del día no lo portaba el imputado, el cual
de hoy, el agente captor fue llevado por personal de la
procedió a la aprehensión y Dirección General de Aeronáutica
remitido al sótano de la torre Civil a las oficinas de policía, por
de tribunales…se le imputo el lo que a los agentes captores no
delito de tránsito internacional les consta si esa maleta fue
y lavado de dinero” manipulada por otras personas.
Lo aconsejable fue que un agente
En esta prevención, objeto de policía acompañara a traer la
de análisis, se evidencia la maleta, por lo que surge la duda
arbitrariedad de los elementos de razonable, de conformidad con
la PNC al justificar que por nervios el artículo 14 del CPP, si esa
se procedió a invitar al detenido maleta era efectivamente del
a las oficinas policiacas, a eso detenido, tampoco se describió
de las 12:45 y fue hasta las 22 en el acta del MP si estaba
horas en que se le informó que cerrada con candados, quién
estaba detenido, cuando la procedió a abrirla o si estaba
55
envuelta en plástico. El imputado El MP se limitó a presentar

pasó el escáner de rayos X sin actas administrativas de todo lo
droga, su actuar fue lícito y es actuado: del embalaje de la
hasta que la maleta aparece que supuesta droga, de la prueba de
se le imputa el delito. No existe campo, boleto de viaje a Panamá,
una relación de causalidad entre embalaje de la maleta de viajero,
la acción del detenido y el cuerpo pero no presentó evidencias
del delito que estaba en la maleta materiales, tal como se establece
respectiva. en el artículo 150 CPP.
Debido a que se le incauto Por todo lo expuesto

la cantidad de un mil doscientos anteriormente no existió la
dólares, se le imputó por el MP supuesta flagrancia en cuanto al
el delito de lavado de dinero, sin delito de lavado de dinero y del
embargo existe obligación a tránsito internacional, por todo
declarar a la SAT en el ello el juez en una postura
Aeropuerto, si esas divisas garantista hizo caso omiso al
exceden de los diez mil dólares, numeral romanos I, literal n) del
de conformidad con el artículo 25 Acuerdo marco Interinstitucional
de la Ley contra el lavado de suscrito entre el Ministerio
dinero u otros activos, por lo que Público, Corte Suprema de
no existe delito. Justicia e Instituto de la Defensa
pública penal, y declaro la falta
En cuanto al delito de de mérito. Es plausible la postura
tránsito internacional, contenido de la defensa pública que
en el artículo 35 de la Ley contra argumentó la detención ilegal.
la narcoactividad, el mismo
tampoco queda subsumido en la
supuesta acción delictiva del
detenido, pues nunca abordó el
avión por ende no salió del
territorio nacional y tampoco se
encontraba de paso por nuestro
país.
56
8. Actos equívocos del iter criminis, veamos por qué:
Definitivamente los actos Primero: nace la idea

de toda persona son interpretados delictiva que gravita en el fuero
de diferentes formas por otras interno del sujeto activo.
personas que nos observan. El Segundo: inicia los actos
agente de la PNC y captor preparatorios para cometer el
también interpreta los diferentes delito. Estos actos se confunden
actos del ciudadano para con otros actos ajenos a la
proceder a la detención presunta idea delictiva por lo que
respectiva en caso de flagrancia es imposible detectar aquella
o cuasi flagrancia. El problema intención delictuosa. Ejemplo: El
surge cuando se interpretan esos comprar un arma de fuego no
actos erradamente revela el animus necandi del
considerándolos delito. sujeto activo.
Aquí estamos en Derivado del Principio de

presencia de los denominados Legalidad el Juzgador debe
actos equívocos, que son tipificar la conducta del detenido
aquellos que, al interpretarse por con fundamento en acciones
terceras personas, no brindan unívocas penalmente relevantes,
certeza jurídica de ser entendidas como aquellas en que
constitutivos de delitos, no revelan no se duda de la intención
la intención delictiva (el dolo); delictiva del sujeto activo, al ser
surgen muchas apreciaciones observado por terceras personas,
subjetivas que conducen a conllevan certeza. Caso contrario,
equivocaciones generando duda. si existe duda en esos actos, el
Un ejemplo es cuando el agente defensor puede argumentar que
captor observa a una persona la acción aparentemente delictiva
con las manos adentro del suéter corresponde a la teoría de los
que porta. actos equívocos.
Esta teoría de los actos El siguiente caso es un

equívocos tiene íntima relación ejemplo que refleja está
con la primera y segunda fase problemática:
57
“Señor Juez de CADH; 15 del PIDCYP y 82 de

turno…Aprehendido: el día de la Ley de Amparo.
hoy por los agentes de PNC:
XXX, quienes informaron que, 9. Problemática de la
a eso de las diecinueve horas, detención por particulares
el detenido se encontraba
parado en la puerta de la casa El artículo 257 del CPP
ubicada en la primera calle faculta al ciudadano a poder
número…propiedad del señor detener a cualquier persona que
YYY con intenciones de haya cometido un delito o falta
apoderarse de objetos de valor con la obligación de entregarla
de la referida casa. Se pone a inmediatamente a la Policía o
su disposición…El MP imputó Ministerio Público. Para los
el delito de robo en grado de agentes captores de conformidad
tentativa” con el artículo 10 literal e) de la
Ley de PNC es una obligación.
El estar parado en una La detención por particulares,
puerta se puede interpretar de genera actualmente varias
diferentes formas, es más, esa problemáticas, que procedemos
acción no encuadra en tipo penal a analizar:
alguno, es atípica, por tanto, se
vulnera el principio de legalidad a) El clamor popular o una
consagrado en los artículos 17 sospecha no justifican la
de la CPRG; 9 CADH; 15 detención. De ser así
PIDCYP y 1 CP y así resolvió el estamos en presencia de
juez otorgando la falta de mérito. una detención ilegal. Se
No existe duda de que fue una presentará una exhibición
detención ilegal, por lo que personal por no existir
hubiera procedido una exhibición delito alguno. Aplican los
personal por violar la garantía artículos 6 de la CPRG y
constitucional contenida en los 82 de Ley de amparo,
artículos 6 y por no existir acción Exhibición Personal y de
penalmente relevante tal como Constitucionalidad.
se preceptúa en el 17 CPRG; 9 b) D e b e i d e n t i f i c a r s e
plenamente a las
58
personas que intervinieron impunidad al dar muerte

en la detención, a los a los supuestos mareros
agraviados y testigos en o delincuentes;
su caso. La explicación de d) El agente captor se
los hechos por estas equipará a un testigo
personas a los agentes referencial, a él no le
captores es una denuncia. consta nada de los
Consúltense los artículos hechos. Su intervención
297 y 299 del CPP. debe limitarse a impedir
c) Si el caso concreto consecuencias ulteriores
involucra evidencia, la y realizar la prevención
misma deberá policial. El policía no debe
cuestionarse por el hacer suya la versión
Defensor/a, pues el particular de los hechos.
particular ignora aspectos Aplican los artículos 10
de su protección y la literal a) numerales 1 y 2
cadena de custodia. Podrá de la ley de la PNC.
argumentar la e) Protestar ante el Juez el
contaminación de la incumplimiento de la
evidencia o bien la investigación preliminar
suplantación de la misma, por parte de los elementos
en su caso. Consultar los de la Policía, debido a que
artículos 150 último no se realiza. Aplica el
párrafo y 181 del CPP. artículo 282 del CPP.
Actualmente los f) Pedir la falta de mérito,
comunitarios toman la pues la detención podría
justicia por su propia mano ser por factores
al extremo de golpear revanchistas, clamor
fuertemente al o los popular o bien malos
detenidos, inclusive, entendidos, además la
lincharlos, por lo que la regla general es que no
escena del crimen y existe evidencia alguna
evidencias se pierden por sino que solo
la trifulca, quedando especulaciones, inclusive,
muchos casos en la procedería una exhibición
59
personal por detención conviviente en contra de la pareja

ilegal, ya que la e hija, permitiéndonos transcribir
comunidad procedió a la los párrafos más importantes de
detención por una prevención policial:
especulaciones y a los
agentes captores no les “Dirección General.
consta nada de las Policía Nacional Civil de
imputaciones y si actuaron Guatemala. Parte policial
aprehendiendo al o los número P 99902012 503.
detenidos, fue por presión Aprehendido: Hoy 14 de
de la comunidad, caso febrero del año…siendo las
contrario los linchan. 13:00 horas en la 2 calle...zona
g) En algunos casos los 6, ciudad, por los
pobladores detienen y agentes…Motivo: Manifiestan
golpean al sindicado, los agentes captores que
para que indique en siendo las 12:55 horas,
donde están los otros haciendo un recorrido de
coautores, caso contrario seguridad ciudadana, la
lo amenazan con Operadora de Radio de
lincharlo, ante lo cual éste Transmisiones del Sistema 110,
indica nombres y lugares les ordenó que se
en que aquellos se constituyeran a la dirección
encuentran. Aquí opera antes indicada a verificar una
la teoría del fruto del agresión. Al llegar al lugar
árbol envenenado, pues observaron cuando un
el sindicado actúo bajo individuo de sexo masculino,
violencia física y a g r e d i d a a b o f e ta d a s y
psicológica, por ende, la puntapiés a 2 personas de sexo
detención de todos los femenino, siendo reducido al
imputados es nula ipso orden por el agente…quien se
jure. encuentra oloroso a licor o bajo
efectos de alguna droga. En el
Resulta interesante lugar se encontraba la señora
analizar el caso de violencia XXXX de 33 años y su hija YYY
contra la mujer, ejercida por el de 13 años, indicándole a los
60
captores que es conviviente prueba, como un componente de

del hoy aprehendido, la señora la teoría del caso, estableciendo
XXX no presenta ningún golpe la omisión de peritaje médico
visible y la menor indicó que f o r e n s e pa r a r e f o r z a r e l
tiene un golpe en la cadera lado argumento de la violencia física
derecho, fueron remitidas al y menos algún examen de
médico forense para su alcoholemia, por lo que el fiscal
respectiva evaluación”. se basó para la imputación
exclusivamente con los datos de
El mismo día en que fue la prevención policial y las
escuchado el detenido, el fiscal declaraciones de las víctimas, por
intimo los hechos y pidió al lo que existieron falencias
juzgador dejar en prisión probatorias, incumpliendo el
preventiva por el delito de artículo 181 del CPP que
violencia contra la mujer, contempla en principio de
contenido en el artículo 7 de la objetividad, pues el MP con la
ley contra el femicidio y otras finalidad de averiguar la verdad
formas de violencia contra la debió recolectar los medios de
mujer. prueba idóneos.
El fiscal argumentó que la Además, en la estrategia

señora XXX sufrió golpes no de la defensa se aplicó la teoría
visibles tal como lo declaró ante jurídica, como otro elemento de
el MP en tanto a la adolescente, la teoría del caso, al refutar la
al escucharla en sede fiscal indicó subsunción efectuada por el
tener un golpe en la cadera, con fiscal, pues ese delito tiene varios
esas afirmaciones está tipos de violencia y diferentes
demostrado que existió violencia literales que contienen supuestos
física extrema por parte del de hecho distintos, por ende, la
detenido, que se encontraba en imputación es defectuosa. Esa
estado de ebriedad, por tanto, es mala praxis fiscal debe
autor del delito de violencia contra evidenciarse por el Defensor/a,
la mujer. vulnerándose el principio de
legalidad sustantiva (artículo 17
El defensor/a aplicó a la de la CPRG y 1 CP)
base fáctica la teoría de la puntualmente al generarse
61
incertidumbre jurídica al pretender lógica en cada

tipificar todo el universo de proposición que se
escenarios y supuestos jurídicos presente, en
contenidos en ese delito, sin consonancia con las
pruebas. normas aplicables.
c) Ve r o s í m i l o
El juez con un excelente creíble: Debe ser
criterio garantista dictó la falta de presentado como un
mérito, acogiendo el argumento acontecimiento real.
de la falta de prueba pertinente La credibilidad se
de la imputación. muestra en la medida
que logre persuadir al
Por ello se aconseja al o juzgador.
la Defensora pública tener d) Debe estar
presente las características de la sustentada en el
teoría del caso, en cuanto a la Principio de
presentación de sus argumentos Legalidad. La Teoría
jurídicos, previo análisis de la del caso al ser un
teoría fáctica, teoría probatoria y instrumento destinado
teoría jurídica, para una eficaz a la organización de
construcción de la estrategia de nuestro plan dentro
defensa, la cual debe ser: del proceso, debe
estar basada en el
a) Sencilla: Debemos derecho aplicable al
presentarla con caso concreto.
elementos claros, no
debemos tratar de 10. Teoría del caso
sorprender al
Juzgador con palabras Teoría de las normas
rebuscadas, ya que
corremos el riesgo de
que el mensaje no
llegue correctamente.
b) Lógica: Se debe
guardar coherencia Teoría de los hechos Teoría de las pruebas
62
En esta audiencia de Este precepto debe ser

primera declaración, tal como está invocado por el Defensor/a ante
regulada en el artículo 82 del el fiscal que sustituye la oralidad
CPP, el juzgador deberá observar de la intimación por la cultura del
lo establecido en el Reglamento expediente al limitarse a leer la
Interior de Juzgados y Tribunales prevención policial.
penales, Acuerdo número 24- Si el imputado/a deciden
2005 de la Corte Suprema de declarar, será sometido a
Justicia, en su artículo 20, el cual interrogatorio por parte del fiscal,
prescribe que: ante lo cual se recomienda utilizar
la herramienta de la objeción si
“20. Definición. La se formulan preguntas capciosas
audiencia es el acto procesal o sugestivas, de conformidad con
por medio del cual, el juez o el artículo 86 del CPP. Este
tribunal recibe información artículo no menciona lo relativo
relevante directamente de los a preguntas impertinentes, que
sujetos procesales, para la podría formularse por el fiscal,
toma de decisiones de sin embargo, en una
naturaleza jurisdiccional. Su interpretación restrictiva de
realización será oral, continua, conformidad con el artículo 14
contradictoria, pública y CPP deberá objetarse por la
concentrada. Será presidida defensa.
por el juez o presidente del
tribunal, desde su inicio hasta Como es una audiencia
el final y requiere de su oral podría el juzgador declarar
comparecencia ininterrumpida sin lugar esa objeción, por lo que
y de las personas necesarias podría interponerse el recurso de
para el acto procesal que reposición regulado en el artículo
motiva su realización. La 403 CPP, en analogía in bonam
publicidad podrá ser partem, de conformidad con el
restringida en los términos artículo 14 CPP, pues la misma
establecidos por la ley. La favorece al o los procesados, con
suspensión de una audiencia la finalidad de revertir la decisión
es excepcional y por causa judicial. La praxis es rectora en
expresamente justificada”. todo momento de la estrategia
63
de defensa y en ciertos juzgados Academia Española, significa

se permite ese tipo de “Dictamen o juicio que se forma
impugnación y en otros, con un de algo cuestionable”, por lo que
criterio restrictivo en perjuicio del excluimos que se presente a
detenido (in malam partem) declarar en calidad de víctima, lo
indican que es impertinente ese cual debió hacerlo en sede fiscal,
recurso pues el mismo es no descartándose un eventual
exclusivo del debate. arreglo con fines de aplicar un
criterio de oportunidad, por
Nota curiosa es que en el ejemplo.
artículo 378 CPP están prohibidas
las preguntas impertinentes y En este escenario la
capciosas dirigidas a peritos o Defensora o Defensor público
testigos en el debate público y deberán tener presente, en su
oral. teoría de la argumentación,
ciertos instrumentos
Como consecuencia del internacionales en materia de
movimiento del redescubrimiento Derechos Humanos,
de la víctima, está podrá estar invocándolos que equivale a
presente en la audiencia de judicializarlos, entre otros:
primera declaración, tal como lo
preceptúa el artículo 117 CPP,
literal d), que será invitado por el • Conjunto de
fiscal a que emita su opinión. ¿No Principios para la
sabemos sobre qué opinará? Si protección de todas las
es sobre la posibilidad de ligar a personas sometidas a
proceso o medida de coerción cualquier forma de
dictada en contra del procesado detención o prisión de
o bien objetar la falta de mérito Naciones Unidas:
al no estar de acuerdo con la
“ P r i n c i p i o 1 : To d a
misma. Atendiendo a la estricta
persona sometida a
legalidad adjetiva, el defensor/a
cualquier forma de
debe tener presente que es una
detención o prisión será
opinión y que, de conformidad
tratada humanamente y
con el Diccionario de la Real
con el respeto debido a
64
la dignidad inherente al Podemos afirmar que la

ser humano”. Defensora o Defensor deberán
ser diligentes en la preparación
• Reglas mínimas de de su teoría del caso tal como se
las Naciones Unidas sobre preceptúa en los Principios
las medidas no privativas Básicos sobre la Función de los
de libertad o Reglas de Abogados, Octavo Congreso de
Tokio: las Naciones Unidas sobre
Prevención del Delito y
“3.6. El delincuente Tratamiento del Delincuente,
estará facultado para presentar celebrado en La Habana (Cuba),
peticiones o reclamaciones del 27 de agosto al 7 de
ante la autoridad judicial u otra septiembre de 1990, ONU Doc.
autoridad competente e A/CONF.144/28/Rev.1 p. 118
independiente sobre (1990), en su apartado de las
cuestiones que afecten a sus obligaciones y responsabilidades,
derechos individuales en la artículo 13:
aplicación de las medidas no
privativas de la libertad.
La prisión preventiva 11. Las obligaciones de los

como último recurso” abogados con sus
patrocinados
• Convención sobre la
eliminación de todas las “13. Las obligaciones de los
formas de discriminación abogados para con sus clientes
contra la mujer son las siguientes:
• Convención Interamericana b) Prestarles asistencia en
para Prevenir, Sancionar y todas las formas adecuadas, y
Erradicar la violencia contra adoptar medidas jurídicas para
la mujer o Convención de protegerlos o defender sus
Belén Do Pará intereses;”.
• Las 100 Reglas de Brasilia Ese actuar implica que se
deberá refutar la omisión de
65
medios de investigación y
evidencia, inclusive la falta de
investigación suplementaria
realizada por parte del fiscal, pues
se podría estar generando una
detención ilegal.
Posteriormente el juez
concederá la palabra al fiscal y
defensor para que se pronuncien
sobre ligar a proceso al o los
imputados/as, debiendo cumplir
con el contenido del auto de
procesamiento, estipulado en el
artículo 320 CPP, luego se
pronunciarán en una segunda
intervención sobre la medida de
coerción. Finalmente se
señalarán los plazos del acto
conclusivo y el día y hora para la
audiencia intermedia.
66
Retroalimentación
Con el propósito que desarrolle sus conocimientos se le

presentan las interrogantes siguientes
a. ¿Por qué medio el abogado defensor obtiene todos los

datos e información de lo ocurrido?
b. ¿Qué debe de hacer usted en el caso de establecer

notoriamente que su defendido padece enfermedad mental?
c. ¿En qué consiste el derecho a no ser objeto de prueba?
d. ¿En qué plazo debe ser presentado el sindicado ante

el juez para su primera declaración?
e. El fiscal al final de su intervención en la primera

declaración del sindicado, ¿puede ofrecer como prueba
la prevención policial?
67
68
Capítulo III
Presunción de
1
inocencia y privación
de libertad
69
70
Capítulo III otra cosa es la discusión de si

Presunción de inocencia y puede haber o no, una voluntad
privación de libertad enteramente libre.
1. El Ius puniendi y el La prisión se dice, afecta

derecho a la libertad personal la libertad física o libertad de
locomoción, ello es cierto. No
El vocablo es equívoco, obstante, hay que considerar
en el lenguaje científico como en también en qué medida puede
el filosófico. Hay que distinguir la llegar a afectar la voluntad de las
libertad física, la libertad como personas que la sufren, por
atributo de la voluntad del cuanto los obstáculos al
hombre, y la libertad como desplazamiento propiamente
derecho. físico, reduce la esfera de libertad
en que se mueve la voluntad.
"La libertad es un tema Piénsese por ejemplo en las
complejo. Es un asunto tan relaciones familiares y de trabajo.
importante, tan serio y tan difícil Puede asimismo operarse un
que forma parte del problema debilitamiento de la voluntad, con
capital de la filosofía moderna, incidencia en la libertad moral de
dice Schopenhauer7" las personas.
La libertad viene siendo La cárcel en
sinónimo de libre albedrío; es la consecuencia, no afecta
posibilidad de obrar por sí, sin solamente el ámbito del
sujeción a otra voluntad o fuerza desplazamiento físico, tiene
determinante; es pues la efectos sobre la voluntad de quien
posibilidad de autodeterminación, la sufre, más efectos extra
ésta es la libertad en el sentido penales sobre la familia y
moral. El concepto que relaciones laborales.
comprende cabalmente este
sentido, es el de voluntad libre,
7 Schopenhauer, Arthur. El Amor y Otras Pasiones La Libertad. Editorial Diana.
71
¿Cómo entonces acusado carece de garantías

reconocer al Estado el poder para de defensa.
afectar la situación de libertad de • Es el largo período del
que debe disfrutar toda persona? Estado autoritario, monárquico
o no, en que un mismo
La respuesta conocida funcionario investiga y juzga,
está contenida en El Contrato sin frenos o límites
Social de Rousseau. El supuesto constitucionales.
consiste en admitir que el hombre • Frente a tal situación, se
en estado de naturaleza, libre y desarrolla el movimiento
sin trabas, renuncia a ciertos racionalista, comúnmente
espacios de sus derechos con el conocido como iluminismo,
fin de garantizar otros. El garante que en rigor no fue otra cosa
sería el Estado. que la expresión ideológica
de los intereses económicos
Desde el punto de vista y políticos de la burguesía en
histórico, el recorrido conocido ascenso.
sería el siguiente: • Con el triunfo
revolucionario en la Francia
• El surgimiento del estado- del siglo XVIII, se inicia la
nación, implica la expansión universal del
concentración del poder constitucionalismo.
político antes disperso en
señoríos jerarquizados, y a la La Declaración de los
vez, la expropiación a los Derechos del Hombre y del
particulares del poder de Ciudadano, redactada casi en los
resolver sus propios conflictos. mismos términos de El Contrato
• El carácter dispositivo de Social, constituye la consagración
la acción fue sustituido por la al nivel de la nueva clase
acción pública, monopolizada victoriosa, de los derechos
por el Estado. individuales del hombre. Los
• Así surge el sistema hombres nacen libres e iguales
inquisitivo en el procedimiento en dignidad y derechos, y por
penal, en cuya práctica ello, el legislador no crea, sino
extrema, el imputado o solo reconoce estos derechos.
72
Los derechos procla- pasado reciente y mueve la

mados como naturales, van a ser sensibilidad humana y política.
incorporados sucesivamente en
las constituciones de todos los Para que el Estado pueda
países. En lo que nos interesa, afectar legítimamente el derecho
este es el punto de arranque del a la libertad consagrado en los
garantismo constitucional y del artículos 4 y 5 constitucionales,
nacimiento del derecho de debe respetar el debido proceso
defensa del acusado. En y de ese modo el derecho de
adelante, el poder de castigar del defensa, ambos contenidos en el
Estado va a estar limitado por precepto 12 de la misma. Pero
reglas precisas, leyes sustantivas no hay que olvidar que, en
y de procedimiento que precaven nuestra tradición histórica, la
la arbitrariedad de los funcionarios violencia estatal se realizó por
y tratan de garantizar la vida, la muchos años con irrespeto de los
libertad e integridad de las límites legales vigentes y con
personas. menosprecio de la legitimidad.
Solo si se respetan estos El problema radica

límites legales, el poder de precisamente en que el sistema
castigar se legitima. Por ello la de justicia atropella
definición del Estado, como aquel continuamente los derechos
poder que reclama para sí con constitucionales, y un momento
éxito el monopolio en el ejercicio procesal recurrente en que se
legítimo de la fuerza8, solo es dan tales violaciones, es cuando
válida referida al Estado de se decreta la prisión preventiva.
Derecho.
El juez no repara si existe
Por ello, para los una simulación de flagrancia, ni
guatemaltecos cualquier atropello muestra mayor preocupación por
a la libertad e integridad de las el aporte de medios de
personas recuerda fácilmente el investigación que justifiquen tal
8 Paráfrasis de la conocida definición de Max Weber.
73
medida. En algunos casos, en que se colocan los

llevados en la defensoría, la ciudadanos, celosos de que no
policía coloca al imputado un se violen sus derechos.
sobre con la droga denominada
marihuana con la finalidad de La perspectiva del
detenerlo y una vez en el juzgado gobernante en cambio, es la
se le imputa un delito mayor, por legitimidad por cuanto solo si su
ende, se ahorran la petición de gestión tiene el consenso
la orden de captura por este ciudadano, renueva o refuerza
delito, por ejemplo, de secuestro. su derecho a mandar. En
resumen, la legalidad es la
En otros casos, la persona sujeción del gobernante a la ley,
es detenida días después de la legitimidad la aceptación social
haber cometido el supuesto delito, de la gestión gubernamental.
sin embargo, en el informe de
policía se indica que fue detenido Legalidad y legitimidad son
en flagrancia. Ante estas dos conceptos próximos pero
ilegalidades el o la defensora, diferentes. Es importante
debe inquirir sobre testigos que considerar sus diferencias, para
corroboren esa simulación de comprender que la legalidad no
flagrancia, para la construcción implica siempre la legitimidad.
de la estrategia de defensa, ya Pueden existir leyes, creadas por
sea a través de una exhibición el Congreso de imposición y
personal, por ejemplo. rechazadas por la sociedad, por
ello no serían legítimas.
La legalidad no es otra
cosa que la sujeción de los
funcionarios públicos a la 2. Principio constitucional
constitución y a las leyes de presunción de inocencia
ordinarias. Ellos solo pueden
hacer lo que la ley manda. La En la discusión sobre la
libertad de acción (Art. 5 fundamentación legal de la prisión
constitucional) es un derecho de preventiva y otras medidas de
los particulares, no de los coerción, ha estado en el centro
funcionarios en cuanto tales, por el principio de inocencia.
ello la legalidad es la perspectiva
74
La primera cuestión se no realmente depende de lo que

refiere a la consistencia legal y él hizo o dejó de hacer.
consecuencias jurídicas del
principio. Este se desprende Si esto es así, ¿cuál es el
directamente de la garantía del contenido verdadero del
debido proceso. En efecto, se principio? Simplemente quiere
violenta el proceso legal cuando decir que, frente a cualquier
no se asumen cabalmente las sindicación delictiva, toda persona
consecuencias del artículo 14 debe ser tratada como inocente
constitucional. hasta que una sentencia
debidamente ejecutoriada lo
declare culpable. Y de aquí, que
no le puede ser aplicada ninguna
La presunción de inocencia es consecuencia penal.
una presunción “iuris tantum”,
dirigida a garantizar al sindicado
que no podrá sufrir pena o 3. La Situación frente al
sanción que no tenga derecho está sujeta a las reglas
fundamento en prueba aplicables a todos
pertinente, valorada por un
tribunal con eficacia suficiente A la luz de la consideración
para destruir la presunción y anterior es que debe entenderse
basar un fallo razonable de el cuestionamiento del principio
responsabilidad, porque en caso por la corriente positivista del
contrario, el principio derecho.
constitucional enunciado
prevalecerá en su favor Manzini, famoso penalista
(Sentencia de la CC del 02-05- italiano, ligado al fascismo, se
01 en expediente 288-00). ubica en la misma lógica. Si se
somete a proceso a una persona
-cuestionan-es porque se
presume su culpabilidad, no su
El respeto del principio no inocencia, y si el principio se
significa en rigor, que el sindicado afirmara con seriedad, haría
sea inocente. Su culpabilidad o imposible toda persecución penal.
75
En esta forma de En este nivel, claro está,

razonamiento el término el sindicado aparece como
presunción, no se asume como probable autor del hecho, y por
una determinación normativa, que tanto, si alguna presunción
es como la utiliza el pensamiento cupiera sería la de culpabilidad.
liberal, sino como una
determinación fáctica, esto es, Sobre el confeso, que es
como indicio o elemento de el ejemplo que dan los positivistas
prueba. como Ferri10, recae la
probabilidad de que la imputación
Por ello, lógicamente la sea cierta, nada más que en el
presunción de inocencia haría plano normativo se le debe seguir
imposible toda medida de dando el trato de inocente.
coerción personal e incluso, como
ya se adelantó, cualquier Aclarémonos, ¿Cuáles
persecución penal. son por fin las consecuencias
prácticas de este trato como
La posición liberal inocente? Ya se dijo, no puede
democrática en cambio, pone aplicársele ninguna consecuencia
este principio en el centro de penal.
comprensión del proceso penal9.
¿Cómo distinguir el
Al distinguir la carácter penal sustantivo de una
determinación normativa, de la medida de coerción, de aquélla
determinación fáctica, este que es de naturaleza procesal?
pensamiento no encuentra en A ello nos abocamos en el
absoluto contradicción entre la siguiente apartado.
vigencia del principio y la
posibilidad de decretar una
medida de coerción, incluso la
prisión preventiva.
9 Para mayor desarrollo del principio, puede consultarse a Maier, Julio Derecho Procesal Argentino Tomo 1b.
Editorial Hammurabi S R I. Buenos Aires 1989.
10 Las opiniones de Garofalo y Ferri, se toma de las citas de Velez Mariconde Derecho Procesal Penal Tomo
II. Pág. 33 y siguientes.
76
4. Medidas de coerción y contradicción con el principio

estado de inocencia constitucional de inocencia.
De lo dicho anteriormente Esta imposibilidad es
se desprende que el principio de normativa, a partir de lo que
inocencia no ampara y no puede prescribe la Constitución y la ley,
amparar a un sindicado, hasta el respecto del derecho de defensa.
punto de impedir que se decreten
contra él, medidas de coerción, En efecto, nadie puede ser
personales o reales. privado de sus derechos, sin
antes ser citado, oído y vencido
Sería una desnaturaliza- en proceso legal. De conformidad
ción del principio sostener lo con nuestro ordenamiento
contrario, y por otra parte, jurídico, solo es defendible una
significaría una concesión al medida tal, si cumple
positivismo en esta materia, a estrictamente con fines
partir de posiciones extremas. procesales, a saber:
Desde luego que una posición
tal, coincidiría básicamente con • Averiguar los hechos
las premisas metodológicas del • Descubrir la verdad de lo
positivismo en este campo ello sucedido, a efecto de aplicar la
significa confundir dos planos ley penal sustantiva en lo que
diversos de lo real: el de los corresponda.
hechos y el de las normas.
Es justamente la finalidad
Hay que insistir en que el de las medidas, la que las
encauzamiento criminal, implica distingue. Las medidas coercitivas
una cierta probabilidad de que la de naturaleza penal sustantiva o
imputación sea cierta, presunción material, tienen un fin retributivo
que se ampara en los hechos. y preventivo, general o especial.
No obstante, toda y cualesquiera
medidas de coerción personal no La medida de coerción
deben considerarse como una personal no debe considerarse
pena o sanción, toda vez que como una pena o sanción. Esta
puede implicar alguna imposibilidad es normativa, a
77
partir de lo que prescribe la 1) Excepcionalidad

Constitución y la ley, respecto del 2) No ha de ser pena anti-
derecho de defensa. cipada
3) No es obligatoria para el
En esa lógica de la pena juez
interviene la prevención general, 4) Debe durar lo menos
para desmotivar a los potenciales posible.
delincuentes, y en sentido
positivo, afirmando valores
socialmente aceptados. La Destaca a nuestro entender la
prevención especial, orientada a característica de la
precaver la reincidencia en el excepcionalidad de la prisión
delito. preventiva que debe ser en
nuestro sistema procesal, la
Estos son los fines regla general. Debe insistirse,
generalmente aceptados de la con base en la interpretación
pena, otra cosa es si se cumplen que la Corte de
o no. El defensor solo puede Constitucionalidad ha realizado
objetar con fundamento legal una sobre el artículo 13 de la
medida de coerción, si demuestra Constitución Política, que la
que no atiende a una finalidad regla general es la libertad de
procesal. la persona y solo como
excepción, en aquellos casos
La comprensión de la ley específicamente previstos
penal, sustantiva y procesal, es puede justificarse por su
muy importante para que los finalidad asegurativa o cautelar,
jueces no desnaturalicen las es decir cuando se encuentren
medidas de coerción, orientadas en juego los valores seguridad
a garantizar los fines del proceso. y bien común que gozan
Ya sabemos que es aquí igualmente de protección
justamente en donde se ubica el Constitucional. (Sentencia de la
problema. CC del 21-05-87 en los
Características de la expedientes 69-87 y 70-87).
prisión preventiva:
78
Entran en juego otros Administración de Justicia actuar

aspectos, como la aplicación del sin dilaciones indebidas. Está
principio de proporcionalidad el medida de coerción implica el
cual reclama que las normas auto de procesamiento. Debe
restrictivas de derechos observarse que el procesamiento
fundamentales deban tener un debe constar en una resolución
contenido tal que la limitación de motivada, por tratarse de un auto,
ta l e s d e r e c h o s d e b e s e r conforme lo dispone el artículo
proporcionada a los fines que con 141 b) de la Ley del Organismo
tal limitación se pretenda alcanzar. Judicial. Es también una
También es importante el principio resolución de carácter provisional.
de legalidad, mediante el cual se El procesamiento es requisito
pretende que la prisión provisional previo de la acusación, pues
está excluida en el caso de los nadie puede ser acusado sin estar
delitos menos graves, y aun debidamente procesado, con ello
tratándose de hechos graves el procesamiento también
puede evitarse si es posible contribuye a evitar acusaciones
detectar que el imputado no se sorpresivas y robustece el
sustraerá a la acción de la justicia derecho al conocimiento previo
o que ocultará, alterará o destruirá de la acusación. Su presupuesto
medios de investigación o de es que existan motivos racionales
prueba. En cuanto a la suficientes, no cualquier motivo,
característica de la duración, que ni que simplemente sea racional,
debe ser lo menos posible, es se exige que los motivos sean
necesario tratar el aspecto de la suficientes.
prórroga de la prisión preventiva
de la cual se ha abusado en la
práctica, haciendo que la prisión 5. Límites legales en la
preventiva tenga en realidad una aplicación de medidas de
duración indefinida lo cual coerción procesal
contraviene el precepto
constitucional; haciendo uso de Afirmado que ha sido el
los recursos ordinarios y poder del Estado, fundado en ley,
extraordinarios que provee la ley para aplicar medidas de coerción
nacional, puede solicitarse a la de carácter procesal, sin que se
79
violente el principio de presunción aspiración o programa para

de inocencia, hay que ser quienes nos suscribimos al
cuidadosos para impedir su derecho penal democrático.
desnaturalización.
La existencia de un hecho
El Arto. 14 CPP declara el delictivo y la probabilidad de que
carácter excepcional de las el sindicado sea responsable del
medidas de coerción de carácter mismo, no es suficiente, aunque
procesal. Este mandato legal no sí necesario, para decretar la
lo cumplen los jueces y en prisión preventiva.
realidad no pueden cumplirlo,
referido a la prisión preventiva, En aquellos delitos en que
porque por ley, hay delitos in el juez tiene potestad de decisión,
excarcelables se hace necesario que se
prueben uno de dos extremos o
Lo cierto es que la reforma ambos; que haya peligro de fuga
violentó la independencia de los o de obstaculización de la verdad,
jueces, por cuanto los privó de porque como ya se ha dicho, se
una facultad importantísima para trata de garantizar que se
que funcione nuestro sistema cumplan los fines del proceso
penal, a saber, decidir sobre la penal. Caso contrario, el juez
necesidad o no de la prisión debería aplicar una medida
preventiva, o de cualquier otra sustitutiva de la prisión, si con
medida de coerción, con ella se logran las mismas
fundamento en los criterios garantías.
establecidos en el CPP.
La práctica de los jueces
De lo dicho se desprende indica que, siempre dan por
que el carácter de medida general supuestos ambos peligros,
que mantiene la prisión cuando lo legal es que traten de
preventiva, tiene su sustento en fundamentar en evidencias, la
la ley procesal, y que lo presunción a que se refiere el
preceptuado en el artículo 14 Arto. 261 CPP. Solo así puede
CPPP quedó como mera adquirir el rango de presunción
80
razonable, la posibilidad de fuga también a la cantidad. Por ello no

o de obstaculización de la se debe encarcelar
investigación. Resulta que preventivamente por un tiempo
algunos fiscales, valiéndose de mayor al que se señala como
falacias y simples argumentos se pena máxima.
limitan a argumentar que existe
el peligro de fuga o de Un ejemplo es el caso
obstaculización de la paradigmático Siekavizza, la
investigación sin pruebas, solo madre del imputado quedó en
es presuntiva su apreciación y en prisión preventiva por el delito
otros casos es el juez quien obstrucción a la justicia sin
maquina esos peligros. La prisión embargo, la defensa logró a
preventiva es la regla general en través de la Corte de
delitos contra la delincuencia Constitucionalidad el cambio de
organizada, por ejemplo: lavado calificación jurídica al delito de
de dinero, trata de personas o amenazas, cuya pena de prisión
exacciones intimidatorias. es de seis meses a tres años, lo
cual le beneficio pues ya había
Otro tema importante transcurrido más de la mitad de
relacionado con los límites legales la pena de este delito al estar
de la institución en estudio, se diecisiete meses en prisión, por
refiere a la proporcionalidad entre lo que se le otorgó la libertad
la prisión y la pena que se espera mediante el pago de una caución
de resultar culpable el sindicado. de diez mil quetzales.
En este sentido, la ley Respecto del plazo

procesal es muy clara referida a razonable del enjuiciamiento
la prohibición de ordenar prisión como manda la Convención
preventiva en aquellos delitos que Americana sobre Derechos
no tienen señalada pena de Humanos, nuestra legislación
prisión (artículo 261, párrafo procesal intentó poner plazos que
segundo, CPP). Pero la fueron rápidamente
proporcionalidad no se refiere desnaturalizados, por la
solamente a la calidad, o posibilidad de prórrogas de la
naturaleza de la pena, sino prisión preventiva, cuantas veces
81
sea necesario, tal como lo

preceptúa el párrafo final del
artículo 268 CPP.
Para finalizar este capítulo

es importante indicar que debe
evitarse y combatirse toda
restricción o sanción anexa a la
privación de libertad que no se
desprenda directamente de la
finalidad procesal de la prisión
preventiva, o de las exigencias
propias de la disciplina carcelaria.
82
Retroalimentación
Con el fin que desarrolle sus conocimientos se le presentan

las interrogantes siguientes
1. Defina ¿qué entiende por prisión?
2. Explique dos características de la prisión preventiva.
3. Explique ¿qué entiende por límites a la aplicación de

medidas de coerción?
4. Explique ¿qué entiende por peligros procesales?
5. Defina ¿qué es plazo razonable?
83
84
Capítulo IV
Control de la medida
de coerción
85
86
Capítulo IV en virtud que la mayoría de veces,

Control de la medida lo hace sin suficientes elementos
de coerción de convicción, con el afán que el
juez dicte auto de procesamiento
1. El Auto de Procesamiento en contra del sindicado.
Íntimamente ligado con la Si no concurren los
primera declaración del sindicado presupuestos suficientes para
se encuentra el auto de dictar el auto de procesamiento,
procesamiento, ya que después el defensor le debe solicitar al
de escuchar la petición del fiscal juez que dicte la falta de mérito,
del MP y de la defensa, el de conformidad con el artículo
sindicado podría ser ligado a 272 del CPP; y en caso acceda
proceso penal por los delitos que a dictar falta de mérito, que no le
el fiscal le imputa. imponga ninguna medida de
coerción a su patrocinado, ya que
El procedimiento para no existe el peligro de fuga ni de
dictar el auto de procesamiento obstaculización a la averiguación
de conformidad con el artículo de la verdad.
82.4 CPP, consiste en que el juez
le concede la palabra al fiscal, Pero si el juez dicta auto
para que argumente y demuestre de procesamiento de conformidad
la necesidad de ligar a proceso con el Art. 320 CPP, se podrá
al sindicado; y luego le concede solicitar la reforma del auto de
la palabra al abogado defensor, procesamiento, ya que no
para que se pronuncie con procede el recurso de apelación
relación a ligar a proceso a su en contra del citado auto; y ello
patrocinado. se debe a que si fuera apelable,
y se presentara apelación, el juez
Como Defensor Público es no podría seguir conociendo y
muy importante argumentar tendría que elevar las actuaciones
eficazmente cuando el juez le a otro órgano jurisdiccional, lo
otorga la palabra, con el fin de que no permitiría concluir la
evitar que su patrocinado sea audiencia de primera declaración
ligado a proceso penal, por el o del sindicado.
los delitos que lo acusa el fiscal,
87
El Defensor Público debe procediéndose con la celeridad

verificar que el auto de que amerita Art. 323 CPP, ya que
procesamiento cumpla con los de no ser así, ello iría en
requisitos que exige el artículo detrimento de los derechos de su
321.3 CPP, ya que de no ser así, patrocinado.
debe presentar una petición para
la reforma del auto de El Abogado Defensor debe
procesamiento, argumentando ser cauteloso y no permitir que
que el delito por el que se dictó el tiempo transcurra en demasía,
no es el adecuado, y que la para solicitar la reforma del auto
conducta encuadra mejor en otro, de procesamiento, ya que, si pasa
ejemplo sí se dictó por extorsión mucho tiempo, corre riesgo que
solicitar la reforma a coacción y no se otorgue la reforma del auto,
amenazas. porque la reforma solo es posible
en la fase preparatoria de
Entre las consecuencias conformidad con el Art. 320 CPP.
que conlleva el auto de Pero también debe tomar en
procesamiento para la persona cuenta que debe proponer la
contra la que se dictó se prueba pertinente, decir donde
encuentran: quedar ligada a se encuentra y en caso sea
proceso –Art. 322; defenderse necesario pedir al MP que la
de la sindicación del MP, porque solicite, ya que ese plazo es para
de ese auto se podría generar investigar y con base en los
una acusación fiscal, por lo que elementos de convicción
el sindicado debe contar con el argumentar la reforma del auto.
auxilio de su abogado
defensor-, hacer uso de los Pero como el auto de
recursos y derechos que la ley le procesamiento es reformable de
concede, como son solicitar la oficio o a instancia de parte, la
reforma del auto de defensa del sindicado, también
procesamiento y velar porque el puede solicitarle al juez de la
plazo no se extienda más allá del causa que de oficio reforme el
término fijado para la auto de procesamiento, y así,
investigación, el cual debe evitar que se señale audiencia
concluir lo antes posible, para argumentar la reforma, lo
88
que favorece al proceso penal, materiales que revisten dicha

ya que se privilegian los principios decisión judicial, que no solo
de celeridad, economía procesal debe cumplir con las formas que
y concentración. indica el proceso, sino también,
todos aquellos elementos de
2. Auto de prisión conocimiento, que orientarán al
juez a resolver la situación
En la audiencia jurídica del imputado.
concentrada y oral de la primera
declaración el juzgador resolverá Para la dogmática penal,
la situación jurídica del o los el derecho de fundamentación
procesados, ya sea con falta de de las resoluciones judiciales,
mérito, otorgar una medida se desprende del mismo
sustitutiva o dictar el auto de principio de legalidad, que debe
prisión preventiva, como medida regir las formas del proceso
de coerción personal, por penal. En efecto, éste principio
haberse cometido un hecho se basa, en materia de derecho
punible y existir suficientes penal, en la máxima que nadie
indicios racionales de puede ser penado por hechos
criminalidad de que cometió un que no estén expresados en ley,
delito o participó en el mismo, como constitutivos de delitos o
estos son requisitos materiales faltas (nullum crimen, nulla
del referido auto, en tanto que poena sine lege).
los requisitos de forma serían el
regulado en el artículo 260 CPP, Los hechos a los que se
más lo preceptuado en los refiere este principio, son
artículos 262 y 263 CPP, aquellos que se someterán, al
referidos al peligro de fuga o proceso de averiguación de la
bien de obstaculización de la verdad. De la veracidad de esos
investigación. hechos, derivará un ejercicio
posterior, para encuadrarlos en
Superado el requisito un tipo penal determinado. Por
formal para justificar el auto de ese motivo, la importancia de
prisión preventiva, es necesario determinar la existencia de un
ahondar en los requisitos delito, no deviene que exista una
89
norma sustantiva, en donde consecuencia del principio de

prohíba una determinada intervención legalizada del poder
conducta, sino de la punitivo estatal, e igualmente
averiguación histórica de un como una conquista irreversible
hecho, sometido a reglas de del pensamiento democrático.
comprobación, y la participación Es importante entonces para
del sindicado en tal hecho. Solo garantizar el debido proceso y
después de ese proceso de el derecho de defensa, que la
cognición del Juez Penal, podrá defensa no solo conozca muy
imponerse una pena y bien las normas del proceso
fundamentar el porqué de su penal, sino también la
imposición. Dogmática Jurídico Penal,
incluso para efectos de la
La importancia de la aplicación al caso concreto,
Dogmática Penal y la necesidad implica la utilización de la Teoría
de la utilización de ésta, por General del Delito.
parte de los defensores/as en el
acto procesal de escuchar al Para las primeras
imputado, para garantizar el instancias del proceso penal, el
debido proceso y el derecho de Juez Penal lo que tiene en su
defensa, estriba en la función poder, es la información policial
que cumple ésta. Para Muñoz de un hecho, solamente para
Conde, la Dogmática Jurídico imponer una medida de coerción
Penal en este sentido, "cumple y primordialmente un auto de
una de las más importantes procesamiento. Pero el juez,
funciones que tiene para determinar ese hecho y
encomendada a la actividad encuadrado en el tipo penal,
jurídica en general, en un Estado fundamentando en su decisión
de Derecho: de garantizar los esa tipificación provisional,
derechos fundamentales del tendrá como mínimo, que
individuo frente al poder justificar dentro de su ejercicio
arbitrario del Estado". intelectivo, la acción, si es que
la hay; la relación de causalidad,
La Dogmática Jurídica la imputación objetiva, si es delito
Penal se presenta así, como una de omisión o de comisión y por
90
qué, si es típico y antijurídico pide prisión preventiva, al existir

desde la perspectiva del peligro de obstaculizar la
imputado, si es doloso o culposo investigación pues si queda en
el acto. libertad podría regresar al hogar
conyugal y amenazar a la fémina
Para el caso de imponer con que retire los cargos o se
esta medida de coerción de retracte. Ese es un pronóstico
prisión preventiva, ya sea por del fiscal, una predicción
existir peligro de fuga o de futurista, que podría darse o no,
obstaculización, el juez está es más un criterio estadístico y
impedido de razonar por si el Derecho penal juzga hechos
mismos esos presupuestos, por del pasado no del futuro, por lo
lo que debe existir el que el defensor/a debe refutar
requerimiento de quien investiga, esas argumentaciones del fiscal
el Fiscal del Ministerio Público. por ser conjeturas o de un
Este requerimiento se basa en Derecho penal de profecía.
solicitar la restricción de la
libertad del imputado, porque Por ser la prisión
éste, frente al proceso, puede preventiva una restricción al
ausentarse físicamente con el derecho constitucional de
fin de evadir el proceso en total libertad, es de suma importancia
perjuicio de la justicia penal, por que la prisión preventiva sea
ejemplo, por lo que esta sería proporcional y racional.
una postura estrictamente
garantista, pues el juez no podrá La proporcionalidad de la
razonar sobre esos peligros si aplicación de la prisión
no es pedido por el fiscal. preventiva se sustenta en el
artículo 14 del C.P.P., puesto
En la práctica el fiscal que las medidas de coerción
expone que existe uno o los dos deben de ser excepcionales
peligros, pero no prueba (extrema ratio) y proporcionales
absolutamente nada limitándose a la pena o medida de seguridad
a argumentarlos. Por ejemplo, que se esperan sean impuestas
al varón le intimaron el delito de como efecto del proceso penal.
violencia contra la mujer y se
91
Con relación al principio sindicado pudo haber cometido

de racionalidad nos referimos a la acción delictual, que se le
que la aplicación de la prisión imputa.
preventiva debe ser la última
medida de coerción que debe En un modelo de justicia
de aplicar el juez penal. Esto democrática y transparente, el
implica la aplicación del principio juez debe explicar el porqué de
dogmático penal denominado lo resuelto máxime si dictó la
"Ultima ratio". Su aplicación debe prisión preventiva, pues de
de ser dentro de los límites conformidad con el artículo 11Bis
absolutamente indispensables. del CPP “Los autos y las
Para efectos del proceso penal, sentencias contendrán una clara
se entiende entonces, que la y precisa fundamentación de la
racionalidad va íntimamente decisión, su ausencia constituye
ligada a la necesidad que tiene un defecto absoluto de forma”,
el Estado de garantizar las esto implica que el juzgador
resultas del proceso. deberá razonar con lógica y
coherencia su decisión,
motivando los puntos de hecho
3. Fundamentación del auto y de derecho, la falta de
de prisión fundamentación provoca
indefensión, por lo que podría
Para que una persona existir una prisión ilegal,
pueda ser ligada a proceso penal accionándose la acción
debe haberse cometido un delito constitucional de la exhibición
y existir motivos racionales personal.
suficientes de que la persona
sindicada lo cometió o participó Tampoco se respeta la
en él, de conformidad con el norma procesal que establece la
artículo 13 CPRG. En tal sentido naturaleza precautoria de la
deben existir evidencias que prisión preventiva, Art. 264. CPP.
relacionen a la persona como Incluso se descuida el examen
posible autor o participe de la de legalidad, cuando se califican
comisión u omisión del delito, como delictivos hechos que no
motivos que al ser evaluados lo son, y se contradice la
conduzcan a pensar que el naturaleza acusatoria de nuestro
92
sistema penal, cuando el juez ¿Qué sucede cuando un

decreta de oficio la prisión juez cumple con los requisitos
preventiva, sin que exista una formales del proceso, pero no
norma que lo faculte cumple con los requisitos
expresamente para ello. materiales, como sucede con la
falta de fundamentación de sus
Entre los requisitos que resoluciones?
plantea el Art 13 constitucional
para decretar la prisión Los Defensores Públicos
preventiva, ciertamente se incluye se encuentran a diario, con
el de los motivos racionales resoluciones judiciales que van
suficientes para creer que la desde los autos de prisión
persona detenida ha cometido un preventiva hasta las
delito o participado en él. Pero resoluciones de sentencia
esta previsión constitucional se dictadas por tribunales y de
ubica en el plano de los hechos. casación, proferidas por la Corte
Suprema de Justicia y
Los artículos 13 sentencias de amparo, dictadas
Constitucional y 259 del CPP, por la Corte de
señalan los motivos que Constitucionalidad, en donde los
fundamentan el auto de prisión jueces no cumplen con la
preventiva, y el Art. 6 de la fundamentación.
Constitución regula los requisitos
de la detención legal. Este es un Estos actos de poder
tema ampliamente estudiado y público, si no se indican en un
trabajado por los Defensores y lenguaje sencillo, preciso y claro,
por ello no nos detendremos en porqué, cómo y en qué basaron
él, advirtiendo que actualmente una decisión, y en especial
muchas leyes penales especiales, aquellas resoluciones que se
contemplan la prohibición de la refieran a la restricción de
libertad provisional producto del garantías constitucionales, se
movimiento de un Derecho penal convertirá en una arbitrariedad
del Enemigo. estatal, pues “La simple relación
de los documentos del proceso
o la mención de los
93
requerimientos de las partes, no perfectas, pues por derecho

reemplazarán en ningún caso a natural el hombre no lo es, en tal
la fundamentación”, artículo sentido el sujeto procesal
11bis CPP. inconforme invocará la falta de
fundamentación fáctica,
En esa fundamentación probatoria o jurídica de la
el juzgador deberá aplicar las resolución, a través de la
reglas de coherencia, de la apelación respetiva.
lógica jurídica que, en caso de
vulnerarse, también devendrían La falta, insuficiente
en falta de fundamentación y motivación o contradicción en la
que son: motivación de la resolución es un
vicio in cogitando que es un
• Principio de identidad requisito esencial de validez de
• Principio de no contradic- lo resuelto, por lo tanto, no existe
ción control de la actividad
jurisdiccional.
• Principio del tercero
excluido La tutela judicial, implica
el libre acceso a la justicia
• Principio de razón sufi- (artículo 29 de la Carta Magna)
ciente la tramitación del proceso y su
resolución efectiva a través de la
Claro está que, en una sentencia de condena o
resolución judicial, la misma no absolutoria, en el caso del
debe contener datos proceso penal. Por lo tanto, todas
contradictorios, y estar resoluciones judiciales deben
debidamente razonada en sus estar fundamentadas, para que
considerandos, a mayor exista la tutela judicial efectiva,
complejidad de la intimación sino no lo está se estará
mayor deberá ser el rigor conculcando esa garantía
intelectivo de ese razonamiento. constitucional.
Advertimos que en el mundo del
Derecho, es utópico la existencia
de resoluciones judiciales
94
4. Apelación del auto de imputados la medida de coerción,

prisión preventiva inclusive si es proporcional y
racional la prisión preventiva.
Esta medida de coerción
personal, causa el agravio de Ese agravio podría ser in
limitar el derecho de locomoción procediendo o de procedimiento
del o los procesados, por lo que como sería la falta de
es factible presentar el recurso fundamentación o bien in
de apelación regulado en el iudicando o material, como lo
artículo 404, numeral 9 del CPP, sería la ausencia de motivos
esa es la impugnabilidad objetiva: racionales suficientes para creer
“Son apelables los autos dictados que el o los imputados cometieron
por los jueces de primera o participaron en la comisión de
instancia que resuelven: 9. Los hechos delictivos. Adviértase que
que declaren la prisión o el agravio es un requisito de
imposición de medidas admisibilidad, si el mismo no se
sustitutivas y sus modificaciones”, explica con claridad o si falta el
el cual se interpone ante el juez mismo, la apelación no
a quo, el cual será resuelto por prosperará, tal como lo indica el
el juez de alzada (juez ad quem), artículo precitado. No basta con
sin efecto suspensivo, el cual será enumerar inconformidades, se
resuelto por la Sala en un plazo debe ser preciso, en el agravio.
de tres días, en teoría.
El legítimamente
Es requisito sine qua non interesado en esa impugnación
exponiéndose el motivo que la sería el procesado (el interesado
funda, es decir, expresar el en recurrir conocida como
agravio (perjuicio jurídico) impugnabilidad subjetiva) y para
causado por parte del tener esa cualidad ad procesum
legítimamente interesado. Esto o procesal se requiere:
significa que no es una simple
explicación, sino que deberá • Invocación del agravio
indicarse que norma procesal es
la vulnerada y que perjuicios • Que el recurso sea capaz
materiales está causando al o los de neutralizar el agravio
95
Al momento en que el juez forma o in procediendo, que está

resuelve oralmente la prisión desencadenando un efecto
preventiva, deberá explicar la negativo en la estrategia de
existencia de los hechos defensa, por ende, una prisión
delictivos, el por qué existen ilegal, por lo que el juez de alzada
motivos suficientes racionales de deberá reparar el agravio,
criminalidad, el modo, tiempo y dictando la falta de mérito.
lugar de los hechos (requisitos
materiales) que deberán Es importante que el
explicarse con la fundamentación agravio se encuentre en los
probatoria y finalmente con la considerandos o razonamientos
fundamentación jurídica, que de la resolución y que sus efectos
implica que vía la subsunción los se extiendan a la parte resolutiva,
hechos encuadran en el tipo de lo contrario, no sería
penal. Este último agravio, el técnicamente agravio y no sería
jurídico, es un punto de derecho susceptible de impugnación.
que podría consistir en una Además, si un punto ya sea de
errónea interpretación o hecho o derecho no se expuso
aplicación de un tipo penal, por en la parte expositiva de la
ejemplo, que es un agravio in apelación no se podrá pretender
iudicando o de fondo. que el juez ad quem emita una
resolución ultra petita
El o la defensora, deberá .
invocar el agravio que tenga más Por aspectos
eficacia y no necesariamente los pedagógicos se separan esos
tres: factico, probatorio o jurídico. tres ámbitos, pero en la praxis es
De igual forma se explicará la difícil separarlos químicamente
norma constitucional lesionada, puros, pues están
por ejemplo: la falta de motivación interrelacionados, sin embargo,
del auto conlleva indefensión por en la exposición del agravio
lo tanto es el Derecho de deberá enfatizarse el más
Defensa, artículo 12 de la relevante.
Constitución Política de
Guatemala, el vulnerado, que Si se vulneró alguna
está generando es un agravio de garantía constitucional, esa
96
vulneración está lesionando esa revisión, y llegado el día de

materialmente al procesado, la misma no se aportan los
puntualmente en su derecho de medios de investigación para
locomoción y es a través de la demostrar que han variado las
apelación, que se pretende circunstancias, por lo que ante
examinar el agravio y lograr esa omisión el fiscal reitera la
revocar la medida de coerción petición de la prisión y el juzgador
personal de la prisión preventiva, confirma la misma. Esa variación
con la finalidad de obtener una de las circunstancias podría darse
medida sustitutiva o en el mejor en la fase fáctica, en algún medio
de los casos la falta de mérito. de prueba a favor del procesado
o en el peligro de fuga o de
obstaculización.
5. Audiencia de revisión de
medida de coerción Una litigación estratégica,
sería en aquellos casos en que
Toda medida de coerción transcurrido cierto tiempo de
es motivo de revisión revocable haberse dictado la prisión
o reformable de oficio o a petición preventiva y al examinar el
de parte, de conformidad con el proceso penal, se evidencia que
artículo 276 del CPP. Una el MP no ha incorporado ningún
estrategia que podría utilizar la medio de prueba y solo está la
Defensora o Defensor, es pedir prevención policial, no obstante
que el juzgador “de oficio” revise que está en tránsito la fase de
la medida, acompañándose al investigación será motivo para
escrito ciertos medios de prueba, que la defensa pida la revisión
que revelen que las de la medida de coerción,
circunstancias primitivas se han pidiendo al juez en audiencia
modificado, por lo que el juez unilateral, que intime al fiscal a
deberá examinar esa medida de presentar la prueba que incrimine
coerción sin brindar audiencia los delitos intimados el día y hora
alguna a los sujetos procesales. de la audiencia respectiva. El día
de la audiencia la defensa deberá
Una mala praxis de la llegar con algún medio de prueba
defensa es pedir la audiencia para a favor del sindicado/a y si el fiscal
97
no lleva ese día los medios de estrategia de defensa, lo cual

prueba, podremos argumentar significa que la defensa es pro
que existe omisión de activa en su actuar.
investigación que avale la
imputación de delitos, por lo que 6. La exhibición personal
procede, revocar la prisión
preventiva y dictar la falta de El Tribunal Constitucional
mérito; además como estrategia español la ha calificado como un
preventiva se deberá exponer proceso especial de cognición
que esa omisión genera limitada, entendido como un
incertidumbre jurídica para la instrumento de control judicial
defensa, al no contar con el que versa no sobre todos los
examen de esas pruebas de aspectos o modalidades de la
cargo, pues no se trata de un detención, sino solo sobre su
procedimiento inquisitivo, para regularidad o legalidad en el
no poder examinar los medios sentido de lo regulado en la
de investigación además de que Constitución y leyes.
el proceso no está bajo reserva,
por lo que el fiscal está Sus principales
incumpliendo el artículo 48 de la características son:
Ley Orgánica del Ministerio
Público y el artículo 309 del CPP a) Preventivo:
y no es aceptable que hasta el
acto conclusivo se incorporen Radica en que ante la
esas pruebas, por tanto se crea amenaza de coartar la
indefensión durante toda la fase libertad ambulatoria podrá
de investigación. utilizarse este instrumento
b) Reparador:
Podría darse el caso, que
el MP, efectivamente incorpore Si el agravio ya está
algunos medios de investigación, consumado afectándose
los que en su momento serán el Derecho de locomoción,
analizados por el o la Defensora la finalidad es volver las
para construir eficazmente la cosas a como se
98
encontraban antes del De conformidad con el

a g r a v i o , e s d e c i r, artículo 263 de la Constitución
recuperar la libertad; Política de la República de
Guatemala y el 82 de la Ley de
c) Correctivo: Amparo, Exhibición Personal y
de Constitucionalidad, los casos
Pretende corregir la de procedencia de la exhibición
ilegalidad de la detención personal o Habeas Corpus, son:
d) Restringido:
• Ilegalmente detenido
La finalidad es terminar
todas las limitaciones • Ilegalmente preso
impuestas al Derecho de • Cohibido de cualquier otro
locomoción. modo en el goce de la
e) A n t i f o r m a l i s ta libertad individual
Por lo que no necesita • Amenazado de pérdida de

mayores formalidades la libertad (Habeas Corpus
legales para su preventivo)
procedencia. • Sufriere vejámenes, aun
cuando su prisión o
7. Medio específico para la detención fuere fundada
protección de la libertad en ley
El artículo 7.6 de la Para efectos de la

Convención Americana sobre presente temática, nos
Derechos Humanos consagra el limitaremos a la detención ilegal
derecho de recurrir como garantía producto de no existir motivos
de la libertad ambulatoria, cuyas racionales suficientes para creer
raíces remotas se hallan en el que la persona detenida cometió
derecho romano, adquiriendo una el delito o no participo en él y sin
identidad propia en el derecho la prueba y evidencia que debió
inglés, de donde se traslada a ponerse a la vista del juzgador/a
América el Habeas Corpus. por parte del fiscal.
99
La exhibición personal por femicidio y otras formas de

detención ilegal, es un Habeas violencia contra la mujer. Resulta
Corpus reparador, que restablece que el fiscal intima la acción
el estado de cosas a como se presente del varón, es decir, el
encontraban antes del agravio, durante de la violencia física, pero
de vulnerar la libertad de no le prueba al juez la agresión
locomoción. ex ante, consistente en la
violencia cíclica que padeció ella,
Recurrente es la por lo tanto la intimación se limita
intimación en delitos contra la solo al hecho de la flagrancia de
delincuencia organizada, pues agredir a su pareja sin informe
algunos fiscales etiquetan a los médico forense, inclusive, se
detenidos de pertenecer a atreven a intimar la otra violencia
estructuras criminales, sin aportar psicológica la cual, según ellos,
prueba alguna, por lo tanto, el está implícita en la psicológica,
Derecho penal se convierte de no presentando el peritaje
pronóstico, es decir, un derecho psicológico, sin embargo el fiscal
penal de profecía, pues durante ofrece que esas violencias serán
l a e ta pa p r e pa r a t o r i a s e investigadas, pidiendo se tipifique
demostrará que pertenecen al el delito de violencia contra la
crimen organizado, que mujer por las dos violencias: física
conspiraron, que son una y psicológica. Lo lamentable es
asociación ilícita, y al final del que las posibles heridas
acto conclusivo no prueban nada desaparecerán con el tiempo si
de las imputaciones. Se está a no son evaluadas
presencia de detenciones ilegales inmediatamente. Ese peritaje se
sin pruebas de existir motivos pretende sustituir por fotografías
racionales de criminalidad, sin en las cuales se aprecia a la
embargo, el juzgador, dicta víctima golpeada, medio que no
prisión preventiva. es el idóneo para apreciar la
intensidad de las mismas, tiempo
Lo mismo sucede en el de curación y tratamiento, sin
denominado delito de violencia embargo, para el juzgador es
contra la mujer, tipificado en el suficiente. Si no existen los
artículo 7 de la Ley contra el peritajes respectivos y la
100
argumentación del fiscal sólo se “Expediente 1103-2011.

apoya en el acto introductorio de La Sala, en ejercicio de sus
denuncia o prevención policial, facultades legales, la admitió
prácticamente no existe soporte para su trámite, se constituyó
probatorio, deviniendo una como debía al lugar donde el
detención ilegal técnicamente por sindicado – el postulante- se
ausencia de base probatoria. encuentra recluido, y habiendo
constatado que su detención
Desde la praxis, podemos no era ilegal y que no estaba
afirmar que esta institución está sufriendo vejámenes, concluyó
quedando en desuso, pues la que las misma eran
política criminal del Estado, está improcedentes”
p r e s i o n a d o pa r a q u e l a s
exhibiciones sean declaradas sin La acción de exhibición es
lugar. Por ejemplo, si no existe antiformalista y por ello en el
prueba que soporte la detención escrito se expone lo mínimo en
y se alega que la aprehensión es cuanto a la detención ilegal, pues
ilegal, la Sala que conoce de esa el juez a quo (iudex a quo) deberá
acción argumenta que ya se dictó rendir informe al juez ad quem
el auto de prisión por lo tanto la (iudex ad quem), sin embargo, el
detención ya se legitimó. juez pesquisidor tal como se lee
en el extracto de la anterior
A continuación, se resolución se limita a verificar la
presentan algunas resoluciones presencia física del supuesto
como ejemplos de negación de agraviado y declara sin lugar la
la exhibición ante detención ilegal, exhibición. En este orden de
es el hecho de que el juez ideas es recomendable para
ejecutor comparece al centro mejores efectos de la exhibición
carcelario y constata que allí está hacer una explicación
el exhibido, por lo que no existe pormenorizada del por qué se
detención ilegal, sin entrar al considera que la detención es
análisis del informe recibido por ilegal, sin perjuicio del informe
el juez a quo. rendido por el juez impugnado
para brindar más elementos de
juicio al juez ejecutor.
101
“Expediente 1389-2010. De conformidad con el

Apelación de sentencia de artículo 268 del CPP, la Corte
amparo. corte de Suprema de Justicia podrá de
constitucionalidad. …la Sala oficio prorrogar la prisión
de la Corte de Apelaciones al preventiva en tanto que las Salas
declarar con lugar la exhibición de las Cortes de Apelación y MP
personal planteada por deberán solicitarlo a la CSJ, sin
Jorge…y ordenar su inmediata embargo, la Corte de
libertad, no tomo en cuenta que Constitucionalidad no es del
dicha persona se encontraba criterio que algún olvido de esa
legalmente detenida en virtud prórroga sea detención ilegal.
del auto de prisión preventiva,
decretado en su contra en el “Expediente 1103-2011.
proceso penal que por los La Sala, en ejercicio de sus
hechos ilícitos que el facultades legales, la admitió
accionante indica, se le para su trámite, se constituyó
instruyó. Aceptar la tesis de la como debía al lugar donde el
autoridad impugnada, en el sindicado – el postulante- se
sentido que la solicitud de encuentra recluido, y habiendo
prórroga de privación de constatado que su detención
libertad relacionada fue no era ilegal y que no estaba
formulada extemporáneamente sufriendo vejámenes, concluyó
y que por ello procedía decretar que las misma eran
la libertad inmediata del improcedentes”
exhibido, sería aceptar un
estado de impunidad en el que Una mala práctica es que
cualquier persona sindicada la defensa invoca la detención
de hechos delictivos podría ilegal por falta de pruebas, ante
eventualmente recurrir a un lo cual el fiscal argumenta que
proceso constitucional como durante el plazo de la
el hábeas corpus para lograr investigación se recabarán las
su libertad y de esa manera mismas y que existen de
burlar la justicia”. momento motivos racionales
suficientes para creer que el
detenido cometió determinado
102
delito, lo cual es aceptado por el juzgador para escuchar al

juzgador que al final de la detenido;
audiencia de primera declaración
dicta el auto de prisión. La mala • Detención por
praxis, consiste en limitarse a medio de allanamiento
argumentar sobre la detención realizado fuera del horario
ilegal, que no es lo mismo legal establecido en el
presentar la acción constitucional artículo 189 del CPP
de la exhibición personal, de
• En caso de
conformidad con el artículo 82 de
migrantes irregulares, por
la Ley de Amparo, Exhibición
incumplimiento del artículo
personal y de Constitucionalidad.
11 3 d e l a L e y d e
Migración, que establece
Lo que está sucediendo
que la deportación será en
actualmente es que al juzgador
un plazo de 18 días, y en
le bastan los motivos racionales
muchos casos, pasan en
suficientes para decretar prisión
encierro administrativo en
sin pruebas, aduciendo que en
un albergue más tiempo
la fase de la investigación es
del referido plazo;
obligación del fiscal recolectar las
mismas, por ello las exhibiciones • En materia de
ya no generan los efectos que ejecución, si ya se
tenían en los años 90, salvo que otorgaron beneficios al
esa detención sea notoriamente condenado para obtener
ilegal, verbigracia: su libertad y está no se
otorga, procede la
• Incumplimiento del exhibición;
plazo, constitucional, de
las 6 horas que tiene la El auto que declara sin
PNC para presentar al lugar la exhibición personal,
detenido ante juez penal; dictado por la Sala de apelaciones
respectiva no es impugnable
• Incumplimiento del mediante recursos ordinarios, por
plazo, constitucional, de lo que lo procedente sería
las 24 horas que tiene el
103
interponer la acción de amparo recurso en el caso de la

ante la Sala correspondiente, exhibición, pues un recurso,
cuya sentencia en caso declarar desde la óptica procesal es un
sin lugar el habeas corpus, es medio de impugnación que tiene
apelable y conocerá la Corte de la finalidad la revisión de la
Constitucionalidad. resolución judicial por un juez
superior. El Habeas Corpus, es
No se excluye el una garantía constitucional de
procedimiento especial de cognición que tiene como
averiguación, regulado en el finalidad evaluar si existo o no
artículo 467 del CPP, en un detención ilegal o bien estar
contexto muy particular pues una ilegalmente preso, de sufrir
vez presentada una exhibición vejámenes o estar cohibido de
que se declaró sin lugar, pero se su libertad.
sospecha que la persona está
ilegalmente detenida, podrá A continuación, se comentan dos
pedirse a la Corte Suprema de casos reales acaecidos
Justicia para que intime al MP en recientemente –en los primeros
su investigación y otras entidades. meses del año 2017- en el
departamento de
Podría darse el caso de Quetzaltenango, procesos que
que una persona esté detenida son dignos de mención, debido
ilegalmente, en un centro a que las Defensoras Públicas
carcelario y que el juez ejecutor de Turno ejercieron una defensa
no la haya localizado, pero existe técnica e idónea y como
suficientes sospechas de los consecuencia lograron beneficios
familiares de que está en ese en favor de sus patrocinados,
lugar y que no fue exhibida al siendo los siguientes:
juez, entonces será el MP el
encargado de investigar y
determinar responsabilidades
penales.
Otra reflexión es que no

estamos a presencia de un
104
1.- Proceso Penal # 09011- 2.- Proceso Penal # 9012-

2017-0031. homónimo: Donde 2015-0338. Negación del
el juzgador escuchó a una Ministerio Público de
persona en calidad de sindicado escuchar a un testigo de
por el delito de Apropiación y descargo antes de la primera
retención indebida, pero el declaración. En violación al
Ministerio Público no realizó una derecho de defensa, se negó a
investigación exhaustiva y escuchar a un testigo de la
tampoco individualizó a la Defensa Pública antes de la
persona detenida, y sólo la primera declaración de la
presentó en calidad de persona sindicada por el delito
sindicado, siendo que dicha de extorsión; y la abogada
persona tenía el mismo nombre defensora hizo ver en la
del sindicado de Apropiación y audiencia de primera
retención indebida. Pero la declaración al juzgador la actitud
persona presentada no había del Ministerio Público, por lo que
cometido el delito que se le el juez correspondiente decidió
imputó ante el juzgador, quien escuchar en la audiencia de
le negó la falta de mérito y lo primera declaración al testigo
ligó a proceso y dictó prisión antes de imputarle el hecho al
preventiva; por lo que la acusado; y como consecuencia
defensora pública presentó el sindicado quedó ligado a
acción de Exhibición personal proceso por el delito de
en otro órgano jurisdiccional, extorsión en grado de
logrando que la persona ligada complicidad, obteniendo una
a proceso por el delito de medida sustitutiva. (Caso
Apropiación y retención indebida resuelto en la audiencia de
y privada de libertad a quien se Primera declaración, atendido
le había decretado auto de por Abogada de turno Ruth Del
prisión preventiva, se le otorgará Águila en la ciudad de
su libertad inmediata mediante Quetzaltenango el 2 de marzo
la acción de Exhibición personal. de 2017).
(Proceso atendido por Abogada
de turno Ana Ávila en la ciudad
de Quetzaltenango en el mes
de marzo de 2017).
105
8. El Plazo razonable poder; que deba conseguirlos;

que deban ser solicitados por el
El plazo razonable en el MP, que éste los recabe en algún
proceso jurisdiccional debe ser escenario criminal; o tenga que
lo más expedito posible, ya que realizar alguna pericia a través
los plazos legales se deben del INACIF, en el caso de pruebas
entender como máximos y no o peritajes genéticos; o como
deben ser prorrogados. El Art. 12 podría suceder en un homónimo,
CPRG incluye el plazo razonable donde tendría que solicitar
dentro del derecho de defensa, certificaciones del RENAP o de
por lo que es imperativo cumplir otras instituciones o registros.
con el plazo para la investigación
y la presentación del acto Por lo que es de
conclusivo de conformidad con considerar el plazo razonable
la norma constitucional y por ende solicitado por el MP, ya que si el
con el juzgamiento de la causa. defensor público no toma en
consideración los supuestos
El abogado defensor debe arriba citados, podría suceder que
argumentar tenazmente cuando no le dé tiempo a incorporar
el juez le otorga la palabra para dichos elementos de convicción;
que se manifieste, si está de ahora bien, cambia la situación
acuerdo con el plazo razonable cuando la defensa técnica, no
que solicita el fiscal para la tiene elementos de convicción
investigación, Art. 82.6 CPP. q u e o f r e c e r, a n t e t a l e s
circunstancias se debe oponer a
El defensor público antes plazos prolongados solicitados
de pronunciarse acerca del plazo por el MP, ya que por celeridad
para la investigación, debe tomar procesal conviene que el plazo
en consideración, si su para la investigación concluya lo
patrocinado pretende ofrecer e antes posible.
incorporar elementos de
convicción, y en su caso, calcular Con relación a malas
cuánto tiempo necesita, ya sea, prácticas fiscales, sucede que en
que el sindicado los tenga en su ocasiones el fiscal solicita
106
audiencia unilateral al juez, Art. contenido en una ley especial

109 CPP, para que le conceda –CPP-, que prevalece sobre las
prórroga del plazo para la disposiciones de la ley general, -
investigación, y el juez se lo Ley del Organismo Judicial, que
autoriza por medio de un decreto, es anterior al CPP-.
que en muchas ocasiones no le
notifica al Defensor, y cuando Por lo que el defensor
éste se presenta al órgano público cuando convenga a los
jurisdiccional por copia del acto intereses de su patrocinado
conclusivo, se encuentra con la puede renunciar a los plazos
sorpresa que el juez prorrogó el legales; o pedir su abreviación,
plazo para la presentación del verbigracia, en caso que la
acto conclusivo o para la persona sindicada sea detenida
investigación, lo cual es a todas por orden de aprehensión, es de
luces ilegal, ya que no existe suponer que el MP cuenta con
fundamento para tales prorrogas, todos los elementos de convicción
por lo que la defensa técnica debe y no necesita tiempo para
estar alerta y pedir al juez que investigar.
emplace al MP, para que
presente el acto conclusivo en el El CPP regula en el
tiempo fijado para el efecto. artículo 14, que las disposiciones
de la ley que restringen libertades
El Art. 153 CPP regula que del sindicado se deben interpretar
el MP, el sindicado y las demás restrictivamente, y que la
partes pueden renunciar a los interpretación extensiva y la
plazos o consentir su abreviación analogía quedan prohibidas
de manera expresa. Pero la ley mientras no favorezcan la libertad
procesal no regula la ampliación o ejercicio de sus facultades.
del plazo para la investigación Deviene entonces que la prórroga
y/o la presentación del acto del plazo para la investigación y
conclusivo, por lo que deviene por supuesto presentación
ilegal que el juez en audiencia posterior del acto conclusivo
unilateral acceda a la prórroga, perjudica al sindicado y son
a solicitud del MP, ya que el plazo ilegales, por lo que el defensor
para la investigación se encuentra público debe presentar reclamo
107
de subsanación con base en el En Guatemala los órganos

Art. 282 CPP, pidiendo que se jurisdiccionales y el ente
corrija el error y en caso de encargado de la persecución
negativa dejar sentada protesta, penal, en muchos casos
porque al no haber estado incumplen con el plazo razonable,
presente en la audiencia tanto en delitos comunes como
–unilateral-, le fue materialmente en delitos de delincuencia
imposible enterarse de la organizada, por lo que la prisión
ilegalidad procesal. preventiva y la investigación se
prolongan en ocasiones
No obstante, la ley superando el año, y en otros
procesal regula que los jueces casos el debate se inicia después
pueden fijar plazo cuando la ley de transcurrido un año o más de
no lo establezca “o la extensión que se abrió a juicio. También es
del mismo quede a criterio de la vulnerado el plazo razonable
autoridad…”. Art. 152 CPP. Pero cuando el MP apela la sentencia
es de tomar en consideración que absolutoria y el tribunal ordena
el citado Art. no es aplicable al el reenvío del proceso; y luego la
plazo razonable. Tampoco Cámara Penal de la CSJ autoriza
procede el Art. 49 LOJ, que se la prórroga de la prisión
refiere a que el juez debe señalar preventiva en violación de los
plazo cuando la ley no lo derechos del sindicado (a) que
disponga expresamente, porque ha sido absuelto (a).
es claro el Art. 324 Bis CPP que
establece un plazo para la La persona detenida o
investigación de 3 meses cuando presa a causa de infracción penal
la persona se encuentra detenida, será llevada sin demora ante juez
de 6 meses cuando exista medida o funcionario autorizado por la
sustitutiva. Pero se debe tomar ley, y tendrá derecho a ser
en consideración que los 3 y 6 juzgada dentro de un plazo
meses son plazos máximos; y razonable o a ser puesta en
que mientras no exista vinculación libertad. Art. 9.3 del Pacto
procesal la investigación no Internacional de Derechos Civiles
estará sujeta a plazos. y Políticos.
108
Durante todo el proceso dentro de un plazo razonable, por

la persona acusada de delito un juez o tribunal competente,
tendrá derecho, en plena igualdad independiente e imparcial,
a ser informada sin demora, en establecido con anterioridad por
un idioma que comprenda y en la ley, en la sustanciación de
forma detallada, de la naturaleza cualquier acusación penal
y causas de la acusación; a formulada contra ella. Con lo cual
disponer del tiempo y de los queda blindado y debidamente
medios adecuados para la remachado el plazo razonable,
preparación de su defensa; y a de conformidad con el PIDCYP
ser juzgada sin dilaciones y la CADH.
indebidas. Art. 14.3 a, b, y c del
PIDCYP. Obviamente no pueden
quedar fuera del plazo razonable
De igual manera que el los derechos del niño de quien
PIDCYP, la CADH, regula, en el se alegue que ha infringido las
artículo 7.5 que: toda persona leyes penales o a quien se acuse
detenida o retenida debe ser o se declare culpable de haber
llevada, sin demora, ante un juez infringido esas leyes, ya que tiene
u otro funcionario autorizado por derecho a que la causa sea
ley para ejercer funciones dirimida sin demora por autoridad
judiciales; y tendrá derecho a ser u órgano judicial competente. Art.
juzgada dentro de un plazo 40.2 iii Convención sobre los
razonable o a ser puesta en Derechos del Niño.
libertad, sin perjuicio que continué
el proceso. Su libertad podrá ser Pero como existen casos
condicionada a garantías que en que los órganos
aseguren su comparecencia en jurisdiccionales –los jueces- son
el juicio. quienes retardan el proceso, lo
que obviamente influye en el
Continúa la CADH, incumplimiento del plazo
garantizando el plazo razonable razonable, la Corte
cuando el Art. 8.1 que se refiere Interamericana de Derechos
a las garantías judiciales, regula: Humanos se ha pronunciado de
toda persona tiene derecho a ser la manera siguiente:
oída con las debidas garantías
109
“70. El principio de “plazo En otro caso la Corte

razonable” al que hacen Interamericana de Derechos
referencia los artículos 7.5 y 8.1 Humanos, refiriéndose a la
de la Convención Americana tiene imparcialidad del juez, se
como finalidad impedir que los pronuncia de la manera siguiente:
acusados permanezcan largo “El juez que interviene en una
tiempo bajo acusación y asegurar contienda particular debe
que ésta se decida prontamente. aproximarse a los hechos de la
En el presente caso, el primer causa de modo imparcial, es
acto del procedimiento lo decir, careciendo de manera
constituye la aprehensión del subjetiva de todo prejuicio
señor Suárez Rosero el 23 de personal y, asimismo ofreciendo
junio de 1992 y, por tanto, a partir garantías suficientes de índole
de ese momento debe empezar objetiva que permitan desterrar
a apreciarse el plazo.” toda duda que el justiciable o la
comunidad puedan albergar
Por lo que queda respecto de la ausencia de
comprendido desde la imparcialidad.” Caso Apitz
perspectiva del Derecho Barbera y otros Vs. Venezuela,
Convencional de los Derechos 2009. Párr. 56.
Humanos, que el plazo razonable
tiene por finalidad impedir que los De donde puede devenir
acusados permanezcan largo que si el juez está parcializado a
tiempo bajo una acusación y favor del Estado o de una de las
asegura que ésta se decida partes podría suceder que
pronto, de conformidad con el incumpliera con el plazo
párrafo arriba citado. razonable, retardando sus
resoluciones. Pero también,
Verbigracia el caso Suárez cuando alguna de las partes
Rosero, donde un recurso de interpone impugnaciones
hábeas corpus fue resuelto en 14 injustificadamente con la sola
meses y medio. Párrafo 61, finalidad de entorpecer el
sentencia Corte IDH, lo que viola proceso, no puede ser
a todas luces el plazo razonable considerado como un atraso o
para resolver. incumplimiento al plazo razonable
110
por la parte que los interpone, ni

del órgano jurisdiccional.
La Defensa Técnica del

sindicado, cuando haya vencido
el plazo para la investigación,
para la presentación del acto
conclusivo, o para el juzgamiento
de la causa, sin que ésta haya
concluido, puede argumentar al
juez correspondiente, que el plazo
razonable ha transcurrido en
demasía, y que ya no puede tener
preso a su patrocinado, ya que
ello constituye violación a sus
derechos fundamentales, a las
leyes nacionales y a las
convenciones y pactos
internacionales de derechos
humanos ratificados por el Estado
de Guatemala -principios: jus
congens, pacta sunt servanda y
principio pro homine-. Por lo que
el juez correspondiente debe
ordenar la libertad inmediata de
su patrocinado, otorgando
medidas sustitutivas y
clausurando provisional el
proceso; o sobreseyéndolo, si no
existen suficientes elementos de
convicción para juzgarlo, ya que
ha concluido del plazo razonable
que la ley concede.
111
112
Retroalimentación
A continuación, se le presenta una serie de preguntas con
la finalidad de que desarrolle su conocimiento
1. Defina con sus propias palabras ¿qué entiende por auto
de prisión preventiva?
2. Analice el artículo 13 constitucional y luego el 259 del

Código Procesal Penal y explique las diferencias entre
ambos con relación al sentido de cada uno de ellos.
3. Explique ¿qué considera usted como fundamentación

de conformidad con el artículo 11Bis del Código Procesal
Penal?
4. Razone y explique por qué no procede el recurso de

apelación en contra del auto de prisión preventiva.
5. Explique ¿qué acción interpondría en caso que su

patrocinado se encuentre ilegalmente detenido?
6. Explique ¿qué entiende por plazo razonable?
7. En calidad de defensor público ¿Cómo se opondría a

la ampliación del plazo para la investigación?
113
Siglas utilizadas en el presente módulo
CC Corte de Constitucionalidad
CSJ Corte Suprema de Justicia
CPP Código Procesal Penal
CP Código Penal
LCDO Ley contra la delincuencia organizada
LOJ Ley del Organismo Judicial
MP Ministerio Público
INACIF Instituto Nacional de Ciencias Forenses
PNC Policía Nacional Civil
ORP Oficina de Responsabilidad Profesional
CPRG Constitución Política de la República de Guatemala
ONU Organización de Naciones Unidas
OEA Organización de Estados Americanos
OIT Organización Internacional del Trabajo
CADH Convención Americana sobre Derechos Humanos
Corte IDH Corte Interamericana de Derechos Humanos
CIDH Comisión Interamericana de Derechos Humanos
PIDCYP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
114
Bibliografía
Binder Barziza, Alberto. 1992, El Proceso Penal. Editorial
ILANUD, Guatemala.
Fuentes, Idonaldo. Derecho y Lógica, 2da. Edición 2013,

Guatemala.
García Morales, Fanuel. 2000, La Prisión Preventiva. Editorial

Cromo Gráfica, Guatemala.
Maier, Julio. 1989, Derecho Procesal Argentino. Tomo I

Editorial Hammurabi SRI. Buenos Aires, Argentina.
Muñoz Conde, Francisco. 1993, Derecho Penal, Editorial

Tirant Lo Blanch, España.
Vélez Mariconde, Alfredo, 1969, Derecho Procesal Penal,

Tomo II. Ediciones Lernes, Universidad de Michigan.
Salazar Torres, Godofredo. Selección de Ensayos

Doctrinarios. UTE/UPSJ, El Salvador.
Schopenhauer, Arthur. 2001, El Amor y Otras Pasiones. La

Libertad. Editorial Diana. Buenos Aires, Argentina.
115
Este módulo se terminó

de imprimir en abril de 2017
116

Modulo Primera de Clara C I On

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Primera Declaración y Medidas de Coerción

Instituto de la Defensa Pública Penal

M.Sc. Idonaldo Arevael Fuentes Fuentes

La Unidad de Formación y Capacitación del Defensor Público

Con este módulo se pretende que los Defensores Públicos cuenten

Se tiene la expectativa que la puesta en práctica de este módulo,

En el módulo se desarrollan los temas siguientes: la Detención del

(a) defensor (a) con la atención -previa a la primera declaración- e importancia

Por lo que en mi calidad de Directora de la Defensa Pública Penal

Licda. Nidia Lissete Flores de Corzantes

Por lo que se puede afirmar que la detención de la persona acusada,

La primera declaración también es de mucha importancia, ya que

La prisión es una medida coercitiva que imposibilita al sindicado (a)

En el capítulo primero trata la detención, los principios doctrinarios

analizadas para determinar en cada caso, si realmente se cumplen las

En el capítulo segundo trata la entrevista al sindicado como algo

El capítulo tercero contiene lo relacionado con la prisión que, de

El capítulo cuarto desarrolla la prisión preventiva que se impone

Capítulo I penal (fiscales, jueces, sistema

soluciona estos casos (cárcel, humanización de la justicia penal,

Existe un determinado inherentes a la persona humana,

II. Principio de legalidad Existen libertades públicas

1.3 Momento de la detención Defensor público no genera

2 Binder, Barzizza, Alberto. EI Proceso Penal. ILANUD, Guatemala 1992. Página 6.

3 Salazar Torres, Godofredo. Selección de Ensayos Doctrinarios UTE/UPARSJ. El Salvador. Pág.

referencia: el hecho cometido). penales o ampliándose los ya

Por su parte, Carlos Julio Tampoco se trata de

detención hasta la resolución 2. La aprehensión

ESCENARIOS O MOMENTOS Nos auxiliamos del

5 Adoptada por la Asamblea General de la ONU en Resolución 43/173, 09 de diciembre de 1988.

entiende toda persona privada Continuando con la

2.1 Clases de fuerza b. Fuerza Preventiva:

2.2 El uso y abuso de razonablemente sea

6 Adoptada en Asamblea General de la ONU Resolución 34/169, del 17 de diciembre de 1979.

c) El uso de armas de momento de la captura de

Convención contra la tortura y

e irrespeto de los principios

b) Principio de En su quehacer diario el

Policía Nacional Civil.

efectuábamos un recorrido de por lo que nos permitimos

• En casos extremos • Simultáneamente

que considera tortura: descargar el formulario

otros Tratos o Penas Crueles, Culturales (Protocolo de San

La circunstancia que los crueles, inhumanos o

castigo mediante En el escenario de la

A continuación, se presenta una serie de preguntas de

1. ¿El poder soberano del Estado corresponde por su

4. ¿El principio nullum crimen sine lege poenale, se refiere

Capítulo II Para que tenga confianza

gentileza y cortesía, ya que es si son de aprobación o de

El Abogado Defensor debe El primer contacto que

en aquellos casos en que el A continuación,

b) Además, podrá determinado delito en

párrafo final, del CPP. En expresamente. Esta

3266-2007 y 2562-2011, cuerpo. En la praxis

profesionalismo, por lo que algún eximente de

Defensor público. Se extorsión, debido a que ella fue

Desde el aula universitaria, ilegal, en todo caso, la PNC podrá

En la práctica detectamos d) El defensor debe

El artículo 150 del CPP días, de conformidad con

delitos. Resulta que el juzgador el caso al tribunal se dicta la

una falta de mérito o medida policial más otros documentos,