EL CONTRATO DE VESTING

THE CONTRACT OF VESTING

ARIANA MAQUERA QUISPE Y JIMENA ARANA HUAMAN

RESUMEN: El siguiente artículo tiene como principal objeto examinar

cuidadosamente el contrato de vesting, así como su naturaleza jurídica,
a través del análisis de su concepto y la reciprocidad, el modelo
societario más adecuado para la aplicación de este tipo de contrato,
formas de adquisiciones de acciones y cuestiones referentes a la salida
de los socios, además de la importancia de regular en el Pacto de
Socios un compromiso de permanencia por parte del equipo promotor.
Será propuesta también la posibilidad de la aplicación de este tipo de
contrato en el escenario de las start ups. La razón principal es que la clave
de una start-up “es el piloto, no la máquina” .Se trató, por lo tanto, de
clasificar como modalidad contractual distinta, adecuar su aplicación al
escenario de las start-ups y, aún, de las relaciones societarias posibles de
realizarse en el marco de este tipo de contrato y como las mismas se
deshacer.

PALABRAS CLAVE: Vesting, Derecho Empresarial, Contrato, Start Ups, Pacto

de Socios.

ABSTRACT: The following article has the main object of service is

translated into the clothing contract, as well as its legal nature, through
the analysis of its concept and reciprocity, the most appropriate
corporate model for the application of this type of contract, forms of
acquisitions of shares and issues related to the exit of the partners, in
addition to the importance of regulating in the Pact of Partners a
commitment of permanence on the part of the promoter team. It will also
be the possibility of the application of this type of contract in the scenario
of newly created companies. The main reason is the key to a new start-up
is "it's the pilot, not the machine". Of the possible corporate relationships
within the framework of this type of contract and how they are undone.

KEY WORDS: Vesting, Commercial Law, Contract, Start-ups, Partners

Agreement.

1. INTRODUCCIÓN

El mundo va evolucionando, descubriendo nuevas teorías, nuevos

problemas y también nuevas soluciones. Eso es precisamente lo que es
un Vesting una solución a un problema dado por el avance en el ámbito
empresarial y a la viveza de mucho de los trabajadores. es una nueva
forma de poder apreciar los contratos haciendo que cada vez sean más
acordes a la cantidad trabajada por ellos mismos así tenemos que fundar
un startup o empresa emergente es, una actividad llena de nuevos retos,
sobre todo quienes lo hacen por primera vez pues tienen situaciones que
jamás antes han vivido, se enfrentan a nuevas situaciones todos los días
y deben aprender a afrontarlas poco a poco ,una de las problemáticas
que tenemos al tener una nueva empresa son los sentimientos de enojo
cuando un socio que trabajó menos, o directamente no lo hizo, se lleva
una porción igual a la propia al momento de recibir una cuantiosa
inversión tras una adquisición , nos preguntamos: ¿Cómo mantener a
todo el equipo motivado y trabajando arduamente, cuando las cosas
están yendo bien y todos empiezan a sentirse más cómodos? ¿Cómo
convencer a un inversor de que el equipo se va a comprometer con el
proyecto, una vez que éste apueste invirtiendo su capital? Todas estas
preguntas, capaces de carcomer la mente de cualquier emprendedor
con un poco de optimismo y visión a futuro, tienen una respuesta. Y es
que existe un mecanismo capaz de mantener a los fundadores
motivados, estableciendo reglas claras desde el primer día, y
garantizando una repartición justa de las acciones de la empresa ante
una salida eventual. Estamos hablando del vesting de acciones. Esta va
a ser nuestra solución para el abandono prematuro de la parte de los
socios , va a ser una manera de retención de los inversores ( y su trabajo)
; por otro lado , será una garantía para el empresario de que sus socios
no lo dejarán y se quedaran con el “hasta el final y pase lo que pase”.

2. MARCO TEÓRICO

Dado que la mira central de este análisis estará puesta en la descripción

y el conocimiento de manera profunda sobre el nuevo contrato puesto
en marcha en los últimos años será necesario plantear algunas bases
teóricas que sirvan como previo conocimiento acerca de todo el tema
que ahonda nuestro nuevo tipo de contrato. Para empezar,
entenderemos el concepto de Start-up, el cual para un rápido
entendimiento tomaremos la definición del director de Starupbootcamp
Fintech México, Eduardo Morelos quien dijo lo siguiente en relación al
concepto de una Start-up “Es un concepto ligado a los negocios en la
nueva era digital, es una empresa en su etapa temprana, a diferencia de
una Pyme, la Start-up se basa en un negocio que será escalable de
manera más rápida y fácil, haciendo uso de tecnología digitales”.

Por lo tanto el presente trabajo pretende dar a conocer de manera

general lo que es un vesting y su funcionamiento, aparte de las ventajas
y desventajas que este conlleva. Tomaremos para dicho propósito tesis e
investigaciones hechas a este tema, se sabe que no hay una gran
variedad de información debido a que es un contrato relativamente
reciente con lo que la mayoría de analistas no han prestado la suficiente
atención y dedicación para poder sacar mucha información .El
conocimiento existente es grato pero no vasto para poder sacar una
correcta apreciación del tema a tratar.
 3. EL CONTRATO DE VESTING Y LAS START UPS

Analizaremos de una manera más profunda como es que se utiliza y

funciona el contrato del vesting en una empresa emergente, entonces
definamos de manera precisa ¿Que es el vesting? , es un mecanismo
de protección de los socios y de la propia startup ante un posible
abandono del proyecto por parte de uno de los que lo integran, es un
compromiso de permanencia por parte del equipo promotor. Este tipo
de contrato reciente es un término jurídico anglosajón, que significa
la adquisición de derechos condicionada a un determinado transcurso
de tiempo o cumplimiento de determinados objetivos, es decir la
titularidad del 100% del porcentaje de participaciones de un socio
fundador está sujeta a ciertas condiciones. Y únicamente hasta que se
cumplan las condiciones establecidas en el vesting, el socio podrá
adquirir el 100% de sus participaciones sin limitación o restricción alguna.
A través del vesting se pueden obtener unas métricas objetivas acerca
de las aportaciones de cada socio en relación al desempeño de sus
funciones en la empresa, así como el tiempo y dedicación invertidos en
el proyecto. Incluso puede constituir un elemento motivador para los
socios, para que continúen trabajando y aportando valor a la startup. A
medida que vaya pasando el tiempo en una startup, ésta irá
aumentando de valor y gracias al vesting los socios irán consolidando
o madurando su porcentaje de participación en la sociedad.

Es importante también conocer los requisitos fundamentales del Vesting,

ya que para su aplicabilidad en Perú requiere una adaptación a ciertas
condiciones propias de nuestra legislación. 1) Tipo societario: En primer
lugar, para poder realizar un acuerdo de estas características, es
necesario que la startup se haya constituido como una sociedad que
divida su capital en acciones. Es decir, como una sociedad anónima o
sociedad por acciones, dado que sólo en ellas se pueden constituir
acuerdos o pactos de accionistas como los que regulan estos acuerdos.
En las sociedades de personas, como la sociedad de responsabilidad
limitada, un acuerdo que modifique a posteriori el porcentaje de
participación inicial de los socios requiere de una modificación de los
estatutos. 2) Etapas, metas y plazos claros: En segundo lugar, para poder
solicitar la redacción de un acuerdo de vesting, los emprendedores
deben tener claras las etapas de desarrollo de su proyecto, las tareas que
deberán realizar los miembros del acuerdo, y la valorización en
porcentajes de propiedad de la compañía que implicará el
cumplimiento de cada uno de los hitos que se establezcan dentro del
acuerdo. 3) Plazo de permanencia: En tercer lugar, se establece un
tiempo mínimo de permanencia en el proyecto para poder recibir parte
de las acciones de la startup, asegurando al menos, en el proceso inicial
de puesta en marcha, la participación de los miembros del equipo, o
autorizando a los miembros proactivos, la remoción de la propiedad de
socios con un grado de compromiso menor al deseable. 4) Derecho de
recompra: En cuarto lugar, la manera de operacionalizar este acuerdo
en razón de la normativa peruana, es posible incluir una cláusula de call
option y opción de compra a favor de la compañía por las acciones de
un socio que no cumpla con el plazo mínimo de permanencia, y con sus
hitos de productividad, a un precio nominal previamente determinado
en el mismo pacto. 5) Designación de árbitro mixto: Por último, es muy
importante en la redacción de un acuerdo de vesting, definir
previamente qué persona o institución contará con el poder de resolver
cuando se han cumplido o no los hitos establecidos por las partes. En este
sentido, es necesario considerar los costos de nombrar un centro de
arbitrajes determinado o solicitar la designación de árbitro vía tribunales,
dado que, para una startup en proceso de formación, los costos
asociados a esta vía suelen ser demasiado altos. En definitiva, es
recomendable nombrar como árbitro mixto a un profesional calificado
de la confianza de las partes, como el abogado asesor de la compañía,
que conoce el plan de negocios, la historia del proyecto y la legislación
aplicable.
A continuación detallaremos un protocolo simple a tener en cuenta en el
procedimiento de Vesting: 1) ¿A quién si y a quién no? A la hora de
asociarnos ni todo, ni todos valen. Un error típico del equipo fundador es
asociarse con quien no se debe o no contemplar la mejor opción. De
nuevo reflexionar con quién, cómo y porqué puede ayudar a evitar
situaciones complejas en el futuro. El porcentaje promedio de stock
options reservado a vesting es el comprendido entre el 5% y el 8%.
Debe reservarse para empleados o colaboradores con actividades
críticas, así como a Advisors que aporten valor. 2) Descripción de los
servicios. Definido el porcentaje y a quien vamos a contemplar para el
procedimiento de Vesting procedemos a definir perfectamente los
servicios que nos van a ofrecer para el cambio de Acciones a futuro.
Es importante también definir nivel y calidad de servicio de los mismos. 3)
Valor de los servicios prestados. De igual modo y para alcanzar un
acuerdo justo en intercambio de acciones por tiempo / o servicios es
definir adecuadamente el monto de los mismos. Hay que responder
claramente a la pregunta ¿Cuánto vale lo que me ofreces al día de
hoy? Hacer promedio con algunos otros presupuestos elaboradas por
terceros con precio a valor de mercado es siempre muy
recomendable. 4) Porcentaje de Acciones. En función de la cotización
profundidad del nivel de servicio, calidad ofertada y objetivos
planteados procedemos a negociar una conversión a Acciones. En
muchas ocasiones y más al principio del proyecto, la pregunta de la otra
parte suele ser ¿Cuánto vale tu Start Up? 5) Milestones. Una vez
establecido el intercambio de acciones éstas deben adaptarse a
Métricas objetivas. El horizonte temporal más estándar es de marcar
métricas para uno o dos años. 6) Rescisión. De igual modo hay que
contemplar en el procedimiento Vesting formas de salida. En muchas
situaciones no todo suele salir bien por lo que mejor prevenir que
curar. Recordar que los EXITS siempre deben ser controlados, amistosos y
bien fundamentados.
Ahora explicaremos con un pequeño ejemplo como es el funcionamiento
del vesting, lo veremos por pasos: 1) Una startup otorga a su socio un 30%
de participación en el capital social con un periodo de consolidación o
maduración de cuatro años. Cumplido el primer año de permanencia, el
socio adquiere el 25% de las acciones asignadas, es decir, el 7.5% del
capital social, las cuales quedan libres de toda restricción.
Posteriormente, el socio irá consolidando el porcentaje de acciones
restantes de forma proporcional a cada mes, trimestre, semestre o año,
según se haya convenido, hasta cumplir el periodo de cuatro años. 2) En
el supuesto que se haya pactado la consolidación mensual, el primer año
consolidará 7.5% y luego por cada mes consolidará el 0.625% hasta
completar el 22.5% restante durante los siguientes tres años. Es así como,
si el socio se retira al año y ocho meses y se ha pactado la consolidación
mensual, el socio recibirá 12.5% del capital social sin restricción alguna.

3) Asimismo, si el socio se retira de la startup antes de transcurrido el primer

año de carencia, no habría consolidado ningún porcentaje de
participación por tanto, no recibirá ninguna acción. Asimismo, el vesting
se aplica a los ejecutivos claves otorgándoles un plan de incentivos
mediante la entrega de acciones, condicionado a un periodo de
permanencia en sus funciones o cuando alcancen determinados
objetivos. Es así como el trabajador tiene el incentivo de permanecer
mayor tiempo en la startup brindando su aporte y creando valor ya que
mientras mayor tiempo permanezca en la empresa, mayor será el
número de acciones que consolide y estas se apreciarán. Si a la startup
le va bien, al trabajador le irá bien. De esta forma, se alinean los intereses
de los trabajadores con los de los accionistas y la startup, generando una
relación win-win en la cual el trabajador gana porque buscará que sus
futuras acciones tengan mayor valor, mientras que la startup adquirirá
mayor valor como sociedad. Por lo tanto, es de vital importancia definir
el personal clave, el plazo del compromiso de permanencia de cada
socio o trabajador en el proyecto, los objetivos que deberán ser
cumplidos para consolidar la participación en el capital social y suscribir
los documentos legales necesarios para vincular a los socios, personal
clave y a la startup dentro del marco jurídico vigente.

¿Por qué te sirve este acuerdo? Porque el “vesting” es una herramienta

para no entregar acciones en tu empresa de una. Te permite tener más
control. Poner ciertas condiciones para asegurar que todos los “futuros
socios” estén enfocados en cumplir su papel en la empresa. Una de las
condiciones más frecuentes que se pone en estos acuerdos es el de
permanencia. Así, se asegura que el fundador o empleado trabaje por
un tiempo específico antes de recibir las acciones. Esto permite que el
conocimiento se quede en la empresa.

A continuación analizaremos las ventajas y desventajas del vesting .Para

poder aplicar un nuevo tipo de contrato como lo es el vesting tiene tantos
cosas buenas como malas, a continuación veremos estos puntos más
profundamente. Comenzaremos por los puntos ventajosos: 1) Crea los
incentivos adecuados para hacer que los fundadores centren su
atención total en lo que realmente importa: hacer crecer la empresa, ya
sea prestando sus conocimientos o su fuerza de trabajo. 2) Permite crear
indicadores claves para medir el trabajo que contribuyen los socios de la
empresa. 3) El vesting permite que el desarrollo de la empresa sea más
justo, pues quien trabaja y contribuye en su crecimiento recibe acciones;
y el que no llega a cumplir los objetivos pues no los recibe. 4) Cuando los
socios están aportando trabajo como capital (como por ejemplo en
muchas empresas de tecnología) el vesting permite asegurar que solo
reciban acciones es decir se convierta en dueños siempre y cuando
cumplan con su parte del trabajo. 5) Se puede utilizar tanto para los
socios fundadores como para empleados que sean claves para el
crecimiento de la start-up, se trata de un esquema muy flexible. 6) Si es
que se hace este tipo de contrato desde el inicio de la empresa, desde
que se crea, se evitara en posteridad que se tenga que pagar impuesto
de ganancia ocasional al entregar acciones cuando ya estas posean un
valor alto.

Una vez vistas las características ventajosas de optar por un contrato

vesting en una start-up, pasaremos a ver el lado negativo de tomar la
decisión de elegir este tipo de contrato: 1) La confianza, uno mismo como
empresario no quiere darle a una persona extraña y que no confías este
tipo de contrato pues al final de este, obtendrían acciones, es mejor que
desde el comienzo no incluyas en tu equipo a alguien que no es de tu
mera confianza pues te podría fallar. 2) Para no tener que pagar dinero.
Por ejemplo, a personas que te ayudan pero que no son claves en tu
empresa. El problema de esto es que al final terminarás con muchas
personas como accionistas. Y esto no es atractivo para los inversionistas
que se interesen en tu emprendimiento. Mejor, contrátalos por prestación
de servicios.

4. CONCLUSIONES

Finalmente podemos concluir en que los acuerdos de vesting son muy

frecuentes cuando se les ofrece participación accionaria a los primeros
empleados de una compañía. En esos casos, la obtención
del equity puede estar sujeta tanto a los resultados como a la
permanencia de estos en el equipo. El vesting es una de las tantas
herramientas con las que emprendedores e inversionistas cuentan para
maximizar las oportunidades de éxito de su startup. Sin embargo, antes
de adoptarla, es importante consultar con un experto que pueda ofrecer
asesoramiento acerca de los límites y alcances que estas tienen.
 - REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

https://www.klika.mx/que-es-el-vesting-y-como-funciona/

http://semanaeconomica.com/darwin-digital/2017/03/22/como-retener-talento-en-el-siglo-
xxi/

https://www.blogventurecapital.com/QUE-ES-VESTING-ASOCIARSE-O-NO-Y-COMO-
ASOCIARSE_a93.html

https://mag.leancase.co/que-es-contrato-de-vesting/