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LIBERTAD
SEGUNDA SALA PENAL DE
PODER JUDICIAL APELACIONES
Avenida América Oeste s/n – Mz. “P” lote 7 - Urb.
CASO PENAL Nº : 04172-2014-34-1601-JR-PE-01
DELITO : ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENOR Y OTRO
PROCESADO : SEGUNDO SAMUEL VALENZUELA LLANOS
AGRAVIADAS : D.O.E.Z. Y OTRA
APELANTE : MINISTERIO PUBLICO
ASUNTO : APELACIÓN DE SENTENCIA ABSOLUTORIA
SENTENCIA DE VISTA
Resolución Nº Quince
Trujillo, diecisiete de junio de dos mil quince
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CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA
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iniciales D.O.E.Z. y como autor del delito de violación de la libertad
sexual, en la modalidad de violación sexual en agravio de la menor de
nombre de iniciales K.J.R.E. con todo lo demás que contiene.
II. CONSIDERANDOS:
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conformidad con lo establecido por el artículo 425° inciso 2 del código
Procesal Penal, este tribunal no puede otorgar diferente valor
probatorio a la prueba personal que fue objeto de inmediación por el A
quo, salvo que su valor probatorio sea cuestionado por una prueba
actuada en segunda instancia.
2
STC en el Exp. N° 1480-2006-AA/TC - Lima (Caso Caja de Beneficios y Seguridad Social
del Pescador), 27 de marzo de 2006, F. 2.
3
STC en el Exp. n° 08605-2005-AA/TC – LIMA (Caso Engelhard Perú SAC (En liquidación),
14 de noviembre de 2005, FJ. 21
4
STC en el Exp. N° 00728-2008-PHC/TC – Lima (Caso Giuliana Flor de María Llamoja
Hilares), 13 de octubre de 2008, F.J. 37.
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7. Tercero.- La Constitución nacional reconociendo que la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado, ubica en el primer rango de derechos
fundamentales de la persona, entre otros, los derechos a la integridad
moral, psíquica y física, así como a su libre desarrollo y bienestar. 5,
garantías y valores conjuntamente con la libertad se encuentran dentro
del ámbito de protección de las normas que protegen la libertad y la
indemnidad sexual. Con respecto a los delitos contra la libertad sexual,
en doctrina legal desarrollada en el Acuerdo Plenario Nº 04-2008/CJ-
1166, la Corte Suprema de Justicia de la República ha precisado que “es
de entender como libertad sexual la capacidad legalmente reconocida
que tiene una persona para auto determinarse en el ámbito de su
sexualidad, y como indemnidad sexual la preservación de la sexualidad
de una persona cuando no está en condiciones de decidir sobre su
actividad sexual: menores e incapaces. En ambos casos es evidente
que el fundamento material de las infracciones que las comprende es
el derecho a una actividad sexual en libertad…”
8. Cuarto.- El artículo 176-A7 del código penal, prescribe: “El que sin
propósito de tener acceso carnal regulado en el artículo 170º, realiza
sobre un menor de catorce años u obliga a éste a efectuar sobre sí
mismo o tercero, tocamientos indebidos en sus partes íntimas o actos
libidinosos contrarios al pudor, será reprimido con las siguientes penas
privativas de la libertad:(…) 3) Si la víctima tiene de diez años a menos
de catorce años con pena no menor de cinco ni mayor de ocho años. Si
la víctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el
último párrafo del artículo 173° (…), la pena será no menor de diez ni
mayor de doce años de pena privativa de la libertad”. Al respecto, el
último párrafo del mencionado artículo 173° del código penal hace
5
Conforme a los artículos 1° y 2° inciso 1 de nuestra Constitución.
6
Adoptado con motivo del IV Pleno Jurisdiccional de la Salas Penales Permanente,
Transitorias y Especial, de fecha 18 de julio de 2008, F. J. 7.
7
Artículo modificado por el Artículo 1 de la Ley N° 28704, publicada el 05 abril 2006.
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referencia al supuesto en que el agente tiene cualquier posición, cargo
o vínculo familiar que le dé particular autoridad sobre la víctima o le
impulse a depositar en él su confianza.
10. Sexto.-El artículo 170° del código Penal prevé, como típica, la
conducta de quien con violencia o grave amenaza, obliga a una
persona a tener acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o realiza
otros actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por
alguna de las dos primera vías, ilícito que en su tipo base tiene una
sanción conminada no menor de seis ni mayor de ocho años de pena
privativa de la libertad; la conducta descrita en el tipo base se agrava
cuando la víctima tiene entre catorce y dieciocho años de edad,
supuesto para el que se conmina una sanción no menor de doce ni
mayor de dieciocho años de pena privativa de la libertad e
inhabilitación conforme corresponda. La violencia como medio comisivo
está referida al despliegue de actos materiales – (vis absoluta) fuerza
física - efectivos orientados a doblegar la resistencia de la víctima e
idóneos para conseguirlo10.
8
Partes íntimas o reservadas al pudor de la persona, comprende las denominadas zonas
erógenas o sensibles a la excitación sexual.
9
PEÑA CABRERA FREYRE, Alonso Raúl. Derecho Penal. Parte Especial. T. I Reimpresión
actualizada. Julio 2009. p.752 – 753.
10
Cfr. MUÑOZ CONDE, Francisco. Ob. Cit. p. 203. CASTILLO ALVA, José Luis. Ob. Cit. p. 75.
citando a Giuseppe Maggiore. GARCÌA PEREZ, Octavio. La regulación del derecho penal
sexual en España. En: Los delitos contra la liberta de indemnidad sexual. Enfoque
dogmático y jurisprudencial. Primera edición. Jurista Editores, Lima 2005. p. 245-246.
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11. Sétimo.- Conforme al artículo 157° del código procesal penal, los
hechos objeto de prueba pueden ser acreditados por cualquier medio
de prueba permitido por la Ley. Según los cánones de valoración
probatoria, el juez debe observar las reglas de la lógica, la ciencia y las
máximas de la experiencia, exponiendo los resultados obtenidos así
como los criterios adoptados (artículo 158 inciso 1 del Código Procesal
Penal concordante con su artículo 393 inciso 2) ; asimismo, constituye uno
de los requisitos de la sentencia “la motivación clara, lógica y completa
de cada uno de los hechos y circunstancias que se dan por probadas e
improbadas, y la valoración de la prueba que la sustenta, con
indicación del razonamiento que la justifique.”(artículo 394 inciso 3 del
Código Procesal Penal). En cuanto a la valoración de la declaración del
testigo, destacamos el Acuerdo Plenario N° 2-2005/CJ-116 11 que
reconoció como garantías de certeza: a) Ausencia de incredibilidad
subjetiva. b) Verosimilitud, y, c) Persistencia en la incriminación,
reiteradas - en gran medida - en el Acuerdo Plenario N° 1-2011/CJ-116 12,
en el que se efectúa un exhaustivo desarrollo con relación a la
apreciación de la prueba en los delitos contra la libertad sexual, en
especial de los matices vinculados con la declaración de la víctima.
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Zelada, tía de la agraviada, específicamente, haber encontrado a la
menor con el calzón a la altura de las rodillas y al procesado con su
cabeza metida entre sus piernas, lo que se condice con la data del
reconocimiento médico legal. Que si bien el protocolo de pericia
psicológica N° 374 – 2014 concluye que la menor no presenta
indicadores psicológicos de afectación emocional, frente a la
retractación la perito refirió que obedecía a las consecuencias que
sufriría de parte del agresor al tener que declarar en su contra, además
de la presión del núcleo familiar. Que el delito de violación sexual en
agravio de la menor K.J.R.E. se acreditó con el examen del perito
médico - quien además refirió que la agraviada le manifestó que su tío
la violó -, y con el examen del perito psicólogo quien refirió que su
relato fue creíble sobre la forma y circunstancias como fue abusada.
Que pese a invocarse los acuerdos plenarios relativos al testimonio de
la víctima, no se realizó un análisis integral de la prueba actuada a fin
de verificar la concurrencia de sus presupuestos, por el contrario, se
privilegió la retractación de la menor dejando de lado pruebas
periféricas que corroboran el hecho como el testimonio de Carmen
Espinoza Zelada y el examen de los peritos, sin soslayar que el
procesado es padrastro de la menor, considerando por tanto que se ha
incurrido en vulneración del derecho a la debida valoración de la
prueba. Que en cuanto a la imputación por delito de violación sexual,
es incorrecta la conclusión del colegiado de que la actividad probatoria
- esencialmente la existencia de incredibilidad subjetiva -, genera duda de la
intervención del procesado en los hechos, ello por cuanto no se
valoraron las corroboraciones periféricas de la declaración de la víctima
aportadas por la tesis de cargo, como el reconocimiento médico legal
que concluye que la agraviada tiene himen con signos de desfloración
antigua, lo cual fue ratificado en juicio por el perito, y también el
protocolo de pericia psicológica practicada a la agraviada que concluye
que presenta reacción ansiosa depresiva leve moderada asociada
experiencias psicosexual, documento ratificado en juicio por el
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psicólogo forense; circunstancias que evidencian una valoración
sesgada de la prueba, infringiendo la garantía de debida motivación,
siendo aplicable lo dispuesto por el artículo 150°. d) del código procesal
penal.
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15. Décimo primero.- El procesado refirió ser inocente, que la menor
agraviada por delito de actos contra el pudor es como su hija, no le
podría efectuar tocamientos indebidos.
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menor de 16 años de edad, se le atribuye al procesado haber abusado
sexualmente por vía vaginal a la adolescente de nombre de iniciales
K.J.R.E. de dieciséis años de edad, hecho ocurrido un día martes del
mes de octubre de dos mil trece, a las nueve y treinta horas de la
mañana, en circunstancias que la agraviada se encontraba en su casa
cuidando a su sobrina Samantha Vera Rodríguez, de nueve meses de
edad, momentos en que hizo su aparición el procesado, quien además
es su tío y había accedido a la casa por la puerta principal, dirigiéndose
a la agraviada quien en ese momento cambiaba de pañal a su sobrina,
la abrazó, para luego arrojarla a la cama, donde la bajó el short que
llevaba puesto, se acostó encima de ella y la penetró con su miembro
viril, luego de hacerla sufrir el acto sexual la amenazó de muerte si
comunicaba lo sucedido a sus familiares, hechos que se suscitaron en
varias oportunidades, en proporción de una vez por semana, siendo el
último acto el ocurrido el quince de noviembre de dos mil trece.
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debida motivación. En cuanto a la pretensión de nulidad, verificamos
que en el caso de autos se satisfacen los requisitos de oportunidad – al
haber sido planteada con ocasión del trámite recursal -, y de taxatividad -
en tanto la afectación al contenido esencial de derechos y garantías
constitucionales se encuentra expresamente prevista en el artículo 150°
inciso d) del Código Procesal Penal. En cuanto a la exigencia de lesividad o
trascendencia, es menester evaluar si con la valoración probatoria
plasmada en la sentencia se ha vulnerado el contenido esencial de las
garantías de debida motivación y presunción de inocencia, y sí ello
ocasiona una afectación insuperable a la parte apelante, por existir
elementos que posibilitarían una respuesta distinta del órgano
jurisdiccional. Ahora bien, Tratándose de un cuestionamiento
circunscrito a la valoración judicial de la prueba, resaltamos que por
disposición del artículo 425° inciso 2 del Código Procesal Penal, este
tribunal no podría otorgar diferente valor probatorio a la prueba
personal que fue objeto de inmediación por el tribunal A quo, salvo que
su valor sea cuestionado por una prueba actuada en segunda
instancia, lo que no ha ocurrido en el juicio de apelación;
correspondiendo, por tanto, evaluar la corrección del razonamiento
judicial plasmado en la sentencia, con relación a cada uno de los
extremos de las graves imputaciones formuladas contra el procesado.
Con respecto a la imputación por delito de actos contra el pudor
en menor
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al pudor (tocamientos y besos en vagina e introducción de dedos en dicha
cavidad), hechos de notoria gravedad de los que dio cuenta en su
declaración previa y que posteriormente fueron plasmados en la base
fáctica tanto de la formalización de la investigación como en el
requerimiento acusatorio. En el juicio oral, la menor agraviada
proporcionó al tribunal otra versión de los hechos, indicando “(…)pero
eso es mentira, porque mi tía camucha, mi prima Evelyn ha dicho que
si no hablas a mi mamá lo van a meter a la cárcel y lo van a mandar a
matar...”, que nunca le bajó su trusa y que estaban jugando; al
preguntársele si en la posta la atendió la enfermera de nombre Patty
contestó afirmativamente; añadió “(…) me dijeron que si hablaba así,
me compraban una bicicleta…” al preguntársele sobre hablar así
¿Cómo?, dijo “(…) Que él me ha tocado mis partes y ha querido abusar
de mí, pero no es cierto es mentira…”; evidenciándose por tanto que
existe una retractación en la declaración.
13
Acuerdo Plenario N° 001 – 2011/CJ – 116 de las Salas Penales Permanentes y
Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la Republica. Página 8. Desarrollo del
Segundo Tema: Declaración de la Victima.
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Espinoza Zelada) y por amenazas de su prima Evelyn Rodríguez
Espinoza (hermana de la otra agraviada – K.J.R.E) , lo que se corrobora con
el contenido del dictamen de pericia psicológica practicado a la menor
así como con el testimonio de Cinthia Saldaña Espinoza (prima de la
agraviada y sobrina de Carmen Espinoza) circunstancias que fueron
tomadas en cuenta por el colegiado en inmediación para afirmar la
existencia de incredibilidad subjetiva; por otro lado, precisamente fue
Carmen Espinoza – y no la madre de la víctima – quien la acompañó a que
brindara su primera declaración y con ocasión de su reconocimiento
médico legal.
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no presenta lesiones, ano sin signos de acto contra natura e himen sin
signos de desfloración – lo que tampoco se condice con su primigenia
versión de que el procesado le introdujo el dedo en su vagina -. Por tanto, no
es atendible el argumento de la parte apelante de que el colegiado no
efectuó un análisis de la prueba actuada, pues conforme se ha
señalado, la inicial versión de la menor – sustento de la tesis de cargo –
no superó las exigencia de credibilidad, habiéndose expuesto
extendidamente en la sentencia las razones de la decisión de eximir de
responsabilidad penal al procesado.
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de la agraviada) le sacaba la vuelta, le engañaba con un vecino,
motivando las amenazas de ésta última en su contra, lo que habría
desencadenado las denuncias en su contra.
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efecto, incluso en el propio relato de los hechos consignados en el
requerimiento acusatorio se ha consignado que el despliegue de
amenaza por el procesado habría tenido lugar con posterioridad al
yacimiento sexual, así también lo ha señalado la agraviada al declarar
en juicio, circunstancias que aunadas a la contradictoria información
sobre el contenido de las amenazas, genera serias dudas con respecto
a su configuración. Por otro lado, tampoco se acreditó con certeza el
despliegue de actos de violencia pues más allá del relato contenido en
el dictamen psicológico – distinto al brindado en juicio -, no existe
elemento que lo corrobore, pues aun cuando los hechos no fueron
denunciados de manera inmediata, en el reconocimiento médico legal
se da cuenta de la inexistencia de lesiones extragenitales o
paragenitales, así como también de himen con signos de desfloración
antigua. De modo tal que - conforme lo ha sustentado el A quo - las
circunstancias descritas aunadas a la evidencia de incredibilidad
subjetiva en las imputaciones formuladas contra el procesado por su
entorno familiar, no permiten establecer más allá de toda duda
razonable la responsabilidad penal del procesado.
26. Vigésimo segundo.-En consideración a lo expuesto, desplegando
el test de nulidad, concluimos que si bien en el presente caso concurren
las exigencias de oportunidad y taxatividad, sin embargo, no se revela
el requisito de trascendencia al no haberse causado una afectación al
contenido esencial de las garantías de debida motivación de las
resoluciones judiciales y presunción de inocencia; por el contrario
considera este tribunal que la prueba actuada y valorada por el juez de
instancia deviene en insuficiente para acreditar la comisión de los
hechos y la tipicidad de la conducta del procesado como autor de los
delitos imputados, consideraciones por las cuales corresponde
desestimar la pretensión de nulidad formulada por la representante del
Ministerio Público y consecuentemente confirmar la sentencia.
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27. Vigésimo tercero.- En lo que se refiere al pago de costas,
conforme a lo dispuesto por el artículo 499°. 1 del código procesal
penal, se encuentran exentos de pago los representantes del Ministerio
Público, por lo que no corresponde su imposición.
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