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FACULTAD QE CERECHC Y CE1:.1~=.'"' “ ~
U, A. N. L
i Ma.
EDUARDO GARCiA MKYNEZ
PROFESOR EMERITO DE LA UNIVERSIDAD
NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO
MIEMBRO DE EL COLEGIO NACIONAL.
INTRODUCCION
AL ESTUDIO DEL
DERECHO
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EDITORIAL PORRUA
AV. REPUBLICA ARGENTINA, I5
MEXICO, 2002
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BIBUOTECA .
FACULTAD DE DERECHO v CR|:.uw0|_0('31A
U. A. N. L.
jorge Carpigo.
Don Eduardo Garcz'a—l\ddynez, a los 32 aiios, publico su segunda obra, ésta qae el
leotor tzono on sus manosy on la cual /zan)1 /zemos aprendido dioha matmo jimdamental
on la oarrera do Doreclzo— deoenas» do milesy miles do estudiantes do lzabla espafiolay
portuguesa do dioersas dwociplinos, perv —al mismo tiernpo— es obra también oaliosa
para los especialistas do la misma.
¢'Por qué este libro después do oinczmztay 0c/zo afios do /zaber wlslo laprimera edimon
szgue ozgentoy seguird szondo libro de texto on tantas z'nstiluolones eduoatioas?
Reolizo oanas @‘irmaoz'onos que el nueoo lector do la misma —/aorque es ana obra
que so roleey so oueloe a leer—fo'oilmentepodrd oorroborar: es completa, es decir abarca
todos los temas qua inlegran la dzsciplina en cuestidn; es prcjilndapero a la oez esfiicil
do oomprendorg porque se escribié con un sentido diddctico; su lenguaje as olaro)1 sencillo;
despierta imferés por losproblemas que aborda)1 siembra irzquietudes inteleotuales en la
carrera profesional que so ha deoidzdo cursag la oual no so cz‘r0unsorib.e solo a la do
Dereolzo.
Ademds, es una obra do oreaoidn en la cual el autor re/Jasa doctnnos, les realiza
cn'ticas_y propane nueoas ideas) teorios. Realmento qua dficil es cozyugar an libro de
gran enoergadura 2'nLelectual)g a su veg, sencilloy con sentido pedagogico. Fa’cil resulta
eféctuar estas afirmaczonespero miles, milesy mds miles de estudiantesy lecwrespodnan
lzacerlosy oorrobomrlas. De aqui su singular éxito. De aqui su ‘foopuladdad”. De
aqua’ qua so ha oonstitmdo en modelo de textos en la mate:-ia. De aquiquo sea una obm
oldsica del Dereo/2o en Aménloa Latina.
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X l’RIiF:\CIO U I-|OI\-IIiI\'A_]lE AI. MAES'l‘R(] ]'II)UI\RI)(’) G|\RCIt\-Mr\Y=\’I".Z
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PRI-IIFACIO U HOMlS.a\’/\_]Ii Al. Mr\Ii!~I'l'RO I-ZI)U1\RI)() (ir\I{(,'lA-.\Ir\Y;\'l'17. XI
idea inspirada en donjusto Sierra. [as autoridades moncionadas aieron can simpatia
osoproyecto ol cualfiie dotenido por interosos dioorsos. Don Eduardo so sentia satijoclzo
quo delprqyocta do la Universidad dol Norte we la idea dol Institute Tocnolagico do
Monterrey.
Como profisorfiio magnfiica porquo tarnbién era un ospléndido oxpositor quo captaba
completamente la atoncion do los alumnos. Cuidaba muclzo sus oxpresiones, soproocupaba
par ser claro y precise, pero oxpresadas onjorma bella. Sus closes do una hora do
duration pareczlon do diez minutos. El tiempa corriay ol alumna doseaba quo so detuoiora
para seguir oscuclzando al Maestro. I
Sus loctorospodrdn comprobar sugran proocupacrkfnpor an ompleo carrectoy eloganto
dol lenguoyo. '
Sn palabrajue oscucliada mds alld do su Univorsidad on nzuchas instituciones dol
interior dol pais, pero también impartid an nzimora incontable do oory‘"eroncias on
unioorsidados do tada Arnérioay do Europa.
Fue ol primer director —a/zora Rector- dol Institute Tocnologico do Mexico — /ray
ITAM- do 1946a I .952. Asa’ rnirmo, condzgo el Institute Cultural Moxicano— Alemdn
Alejandro do Humbolt quejormaba parte do la Embzyada Alomana.
De los pdrrafirs antoriores so dosprondo quo don Eduardo Garcia-Mdynezfiie un
gran croador; un gran universitario, un gran maestro, un gran inoostzgadorg un gran
director do institucianos académicasy do cultura. Si solo lo pudiera describir can dos
palabras, diria: un gran humanism. I-Iumanista antes quo todo. Hurnanrlsta sabre
todo. Un inmenso /zumanista. Humanista uniaorsitario do la ostatura do Antonia y
Abisnso Casa, Aflbnso Reyes, jasé Vzsconcelos, Mario do la Cueoa, Samuel Ramos,
Antonia Gomez Robledo, Ignacio Chdoez,_]oso' Marla Garibay, jaime Torres Bodet,
para no citar a ninguna do los quo aun oioen para nuostraflwrtuna.
Crow’ on la olyletividad ole los oalores aunque -ofirmo- so conocimiento dista do ser
pegfiolo por la “eslrechez dol sentido do lo valioso” —de acuerdo con la expresion do
Nicolai Hartmonn-. Las dg’erenm'w mire las valomciones do dioersos hombres, soclodades
)1 eloocas so doben precisomenle a esa limitaoion dol conocimiento estimotivo.
“Lo; topicos quo desde mix afios do estudiante amgleron principalmente mi atenoldn
_fii8TOI’l los do coroner axiologizo. A ellos dediqué mi; primeros qfinugy el amor a estzu
cuestiones es loclaz/ia patents en an libro quo vio la luz en I948”.
‘Hl rodaotar en 1939, mi ensayo Libertad, como Dmcho )1 como Podeg pude
percotarme, con no esoasa satzljficoion, do quo on el zimbito dol dew/echo exzlslen -
controriamorzte a lo quo Kirchmann supom'a— ciertas legalidazles do naturaleza aprlorivlica
y valor universal, que esaapan por completo al arbitrio dol autor do lo lay”.
XIV PR1-IF.-\ClO U H()1\iE;\'A_]E AL MAILSTRO EDU.-\RD() G.-\R(.Ilr\-.\1r\\':\’l*.7.
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PIU-IFACIO U HOs\lE;\‘r\_]l'I Al. .\~IAl-IS'l'R('1 l~Zl)l_ir\RD() GARCl.~\-s\>I1\\’:\'|'§'/. XV
proooupaoionos ora dojar inoonoluso ol tomo torcoro sobro lajustioia on Platon, lo quo
ojortunadamonto para nosotros no aoonlooio; dio/lo torno via la luz on 1988. Ar/in luoo
tiompo para publioar al afio szguionlo ol libro: “Sornblanzas, discursosy liltirnos onsayos
filos@€o0s-jufidioos”.
8. La obra osorita quo nos logo os inmonsa on oalidady oantidad. Citaré los quo
todavia no ho monoionadoy quo oonsidoro magi importantos:
Do sa prlrnoros afios produclioos: “Libortad, oorno doroolzoy coma podor”, “Etioa”
y ‘la dofinicion dol Dorooho. Ensogro do porspootiorLsrnojarz'dico”.
Sns libros sobro log2'oajurz'dz'ca: “Introducoion a la logioajur"idica”, “Los prlnozpios
do la Ontologia Formal dol Dorooho y su oxprosion simbolica”, “Logical dol juioio
_]un'dioo”_y “Logica dol Concopto ]urla'r'oo”.
Rospoolo al ponsamionto kolsoniano: “PosilivzLmw jundroo, roalzlrmo sooiologicoy
iusnaluralismo”,y ‘Hlgunos aspoclos do la doclrina kolsoniana. Exposioidny oritioa”.
Rogroso a sus inquiolndos jnridioas ostroclzarnonlo oinonladas oon la filoszfia:
“Filosofia dol Derocho”y “Dz'dlog0s]un'dioos”.
Sus obras sabre lajustioia onfilosofis griogos oldsicos: “Dootrina aristotélica do la
justloia. Estudio, solocoiony traduooidn do toxtos”)1 “toorias sobro lajusliaa on los
dialogos do Platén”, lomos I, Hy III.
Su oioliografia abaroa la publicaoion dojollolos; antologias -do los dos Caso-;
inoontablos articulospublioados onprostzgiadas rooislas ospooializadas do rnuo/wspaisos
do Amérioa Latina _y do Alomania, Austria, Estados Unidos o Ilalia y numorosas
rosofias bibliogroyfioas.
Varios do sus libros)1 articulosfizoron lraducidos al inglés, aloma’n,fianoés o italiano.
Yodavia lo aloanzaba ol tiornpo para lraduoir librosy artioulos dol alomany dol
inglés. Al rospoolo dostaoo la traducoion do obras qioo /zan soroido onforrna oxtroordinaria
a los lootorosy osludiosos do longua ospafiola: “Conoopto_yfirrmasfimdamonlalos dol
dorooho. Esbozo do una loorz'a_fi2rrnal dol doroo/2o_y dol Estado solrro basofonomonologica”
do Fritz Sohrozor; “Economia)1 Sociodad” do Max Wobor on la parto oorrospondionlo
a la Sociologia dol Doroo/20 on su torno 111,‘): “7oorz'a Gonoral dol Doroolzo )1 dol
Estado” do Hans Kolson.
Parooo inoroiblo quo una oxistonoia haya sido safiolonto para osoribir una obra tan
monumental dosdo lodos puntos do vista. Para ollo os indispensable quo so oonjuguen
dioorsosfizcloros —lo oual oxoopcionalmonto aconloco-," lalonto, proparacidn, dodicaoion,
XV] PRI*.|"/\CI() U HOMI-1Nr\_]l-Iftl. M/\E$'1‘R() I-IDU.-\RD() G.~\RC1l\--.\i.»\Y1\'l-II/.
Cilo zinioamonlo dos do los mas importarzlos onsayos sobro saponsarnionlo: olprqosor
do la Univorsidad do Torin, Norberto Bobbio oscr"ibzo' an arlioalo intitulado “Ia Logrca
Giuridioa do Eduardo Garcia Mdynoz”, quo so publz'oo' on Mildn)1 la profosora do la
Unioorsidad do Génooa Raflraola Polraroli rodaold an onsayo sobro “L’Ontologz'a Pormalo
dol Dlrilto di Eduardo Garcia Majynoz”. -
10. Adomds do lospromios quo rooibio'_y a los oualosya mo he reforido, vale la pona
doslaoar algunos otros: Méxioo lo distlnguio con los nraximos /zonoros quo confioro:
miombro do El Cologio Naaonal, ol Promio]Vaoional do Fllosofilz)1 la rnodalla Bolzlsarzlo
Dominguez. ' -
A ollos so suman muohos otros, talos oorno: Catodrdtioo honorarrojimdador do la
Faoullad do Humanidados do la Univorsidod do San Carlos do Guatemala, prryfzsor
lzonorario do la Faoultad do Dorocho do la Unloorsidad Mayor do San Marcos do
Lima, prosidonlo honorario do la Soc1'odadMoxieana do Filosry‘12z,promio Elias Souras/gy
do Cionoias, promio anual do Dorochojorgo Sanchez Cordoro.
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12. Estudianto, tzi quo comionzos a hajoar oste libro cldsico dol Dorocho, to quo
verficards lo zitil quo te va a ser; lo claroy soncrllo do su redaccian)1 lo profundo do su
pensarniento, recuerda quo ol Maestro Garcia—Ma1rnez lo oscribio para los alurnnas,
para porsonas coma tzl.
Es may probable quo sientas la inquietudy la incllnacirin por continuar loyondo
obras dol Maestro. May provochoso to sorta ol ostudia do su “Etica”; postoriormonto,
podrlos leer algunos do su libros do croacian, on los cualos rnastro' su rnaestrla cz'ont@’zca,
coma sus cuatra obras sabre la logicajunaica. Si quioros gazar dol rrgor crentgfioo, dol
brto ocadérnico, aunado a la bolloza, los tros tomos sabre lajustlcta on los didlagas do
Platon to satisfirrian plonarnonte. '
Lafructgfiora vida do don Eduardo Garcia-Maynoz nos dga mziltrplos ensefianzas:
nada substztzgro el o.y’uorgo personal on esta oxlstoncia duranto la cual slornpre continuamos
siondo un estudiante; cualqutor laborhay quo realz'.zarla:alrmdxima donuostras capaoidados,
hacorla lo rngor quo podarnas; bar quo sorfielos a nuestra vocacion poroue si asi lo
hacomos, ello sordfirente continua do alegrta intorna; hay quo darnos, hay auo sor ritilos
a los dermis on cualauier actundad quo desarrollornos; lafalta do rnodostia so'lo prueba
la carencia do intolzgoncia; conducir una vlda digna, honorable )1 honesta cyruda on
macho a cortsoguir una ciortafilicidad on la oxistoncia; hav quo sor loal canszga rnzsmo;
hay quo toner)1 cultivar convrcciones; hay quo saber dofender trzstituciones coma las
unlversldados quo son el motor para el avanco dol conoclrnionto.
They a cincuonta)1 acho arias quo so publicd la prlmera odician do “Introducczon al
Estudlo dol Dorocho” dol Maestro Eduardo Garcr'a—Maynoz, sornos muchos los quo
PREFACIO U H()MENA_]l". Al. i\-lr‘\l~lS'I‘R() l§1)U/\RI)U (ir'\R(Jlr‘\-MAY1\‘l‘Z'/. xix
derecho. Estos tan sélo a cletermiruzdas (iivisionr-s rial mismo. Como ejem-
plos cie los primeros podemos citar los do persona. lwcho juridico. srm~
ci6n, etc. Corn-0 cjemplos de los segundos, los de acto rle comer-(rein. dclim,
huelga, etc. En tanto quo los conceptos gencralcs se aplican a tnrias las
ramas riel derecho, como ocurre con los tie persona, lmclzn jnrirlicn y
sancién, que lo mismo se aplican ai derecho civil, que al penal. al mer-
cantil o 0 cualquiera otra division; los pilrticuiares scilo se aplican 0
(letcrminarias ramas rlel rlerecho, como ocrirre con el rle arm dc comer-
cio. qne s6l0 se aplica al cicrcchn mcrcantil; el dc dvlitn. que solo sc
aplica al rierecho penal, o el rle huclga, que séln se aplica al rir-rerrho
dol trabajo. /lhom bien_ corresponds a la Introduccién al Esluxiio rial
Derocim la exposicién rle ios conceptns generales rlel Derechn 1' a las
disciplines iurirlicas cspeciaies cl estudio tic los conccpms particularfls.
Obvio resulm afirmar qua sin el cormcimienlo do los conceptos gcnerales
no es posible pasar al estudio de los particularcs.
V Por lo quc mira al punto c), su impdrtancia sc justifica pnr m:.'0n¢"s
semejanms a las anteriores. Ln ciencia del dcrcrho cnnsta dc dos parzcs:
la sistemritica y la técnica juridicas. La primcra liene como obieto la
expnsicién ordenada y coherente tie un derecho posilivo delerminmio.
La seguncia, vsmrlinr los prnblomas quo so suscitan con motion rle la
aplicacién del clcrecho, a saber, los dc inxerprctacién. intr-gracifin. vi-
gencia, retroactividad y confiictos tie leyes. La sistcmética juridica so
esturiia par media do las disciplines juridicas cspeciaics. La tfirnica in-
ridica por medin do um: materia general qua es la lntroriumirin al Es-
mrlio del Dcrecho. Por lo demés. no cs posiblc one las rlisciplinas juri-
dicas cspcciales estudicn los problemas lie la técnica jurirlica. coda vex
quc dichos problemas no se plantean con respecto a mm rama determi-
nada rial (lcrecho, sino con relacién a todas ellas, conslituycndo cues-
tiones generales que debcn ser trauulas por una rnateria general.
La ncccsidacl rle um: materia general on la quc so ofrccivm una
vision do coniunto del cierecho. se esturliaran los cnnceptns generaies del
rnismo y se disculicran los problenuzs (lc la tcicnica jurirlira. fun la que
delerminé la creacién dc la lntroduccién al Escurlin dol Drreciio. Antes
de esto cl vacio exislenlc sc llennba an las Esruelas do Jurisprnrlcncia
con la parto dol primer cursn ric cicrecho civil rirnnminnda lntroriurrién.
Esta parto no llenaba su. objrm, por scr incomplete. pnr scr 1-ir-mmtal
y por ser cxtrafia a la discipline a la que estaba vincularia. En ofocto,
la lntrorluccién rlrrl primer curso do ricrocho civil rm incnm.plc£a, porque
no olrecia una vision do conjunlo rlel dare:-ho. ni vsmrliaim los concrpms
gr-ncralcs dol mismo, lirniténdnse tan sélo a rlisrutir los prnblcmas dc la
técnica juridica. Era clcmcntal,_ porque inirluso al csmdiar diclms pro-
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PROLOGO A LA PRIMERA EDICION ' )0‘
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VIRCILIO Dolvlimcuzzz
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PROLOCO DEL AUTOR A LA QUINTA EDICION
PRIMERA PARTE
CAPITULO I
SUMA RIO
1 Algunos juristas soslienen que no-es posible delinir el derecho de acuerdo con el
mélodo aristotélico, es decir. por indicucién (lel género proximo y la difercncia espccifica.
Entre allos podemos citar a Fnrrz SCI-IREIER, discipnlo de KELSEN (Concepts y formats funda-
mentales del Derecho. Editorial Losada, Buenos Airs, 1942). En Méxieo ha defendido un
puma do vista anfilogo el Prof. GABRIEL Gancis ROJASI en un cstudio Iitulado “Sabre la inde-
linicion del Derecho“. Nfimems 1, 2 y 3 dc la revislu zlus.
--
4 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
2 “Corresponde esta division netamenle a la que hacen los légicos entre juicios apo-
dicticos y juicios asertéricos. Iuicios apodicticos son aquellos en domle el predicado no puede
por menus de ser predicado del sujeto, como cuando decimos que el cuadrado tiene cuatro
lados. Todas las proposieionca mateméticas son de este tipo. Juicios asertéricos, en camhio,
son aquellos juicios en donde el predicado pertenece ul sujeto; pero el pertenecer al sujeto
no es dc dcrecho, sino de hecho. Pertenece al sujeto, efectivamente, pero podria no pertenecer,
corno cuanrlo decimus quc esta Iémpara es verde. Que esta lémpara es verde, es algo
que as oierto; pero es una verdad dc hecho, porque podria ser rosa igualmente." M. CAR-
cin M01\EN'l'E, Lecciones Preliminares dc Filosofia. Tucumén, 1938, pig. 229.
3 Critica ¢lc.la Raztin. Pura, Trad. MANUEL FERNANDEZ Nfifil-'1, Madrid, 1934, Tomo I,
_Qé_gina 166.“ .
_ A
CONCEPTO5 DE NORMA Y LEY NATURAL 5
4 “La palabra ley so usa no 561° en el sentido de Icy cientifica, sino también en el
de norma. Se habla asi do las leyes del arte y de la moral, de leyes divinas y constitucionales.
La significacion primitiva do la palabra era precisamenle éstn (Ntimos, lex). Por ley no so
entendia la expresién do la uniformidad necesaria do los hechos fisioos, sino una regla esta-
blecida por la voluntad consciente de ciertos hombres. En Aristoleles no existe la nocion
do ley en sentido cientifico. Fueron los autores romanos quienes comenzaron a emplear el
término para clesignar no unicamente las reglas de la actividad humana, sino también el orden
indefeetible. necesario, do lgs fenfimenos _naturales, l.._UCRECl0., por ejemplo, habla de lege_s
nururae."'N. M. Konrsouwov. Cour: rle rlzéorie énérale du droit. Trad. _TcmznNoPp,_2a. eu..
Paris, 1914, p. 75. En el rmsmo sentido: fizmzu, Hauptprobleme der Staatsrechtslehre,
Fiibinge-1. l9I1, Paul Sicbcck Vcrlag, pig. 4.
5 Citado por K1-:I.sB:v, Haupzproblemc der Staatsrechtslehre, pig. 5. .
-.
6 INTRODUCCION AL 1:s'rum0 DEL nsancno
Li
CONCEPTOS on NORMA Y may NATURAL 7
.’--*7.“
'-
fgen un_p_r_qced4-{Q intrinsecaljeme obligatprio. El concepto __§le obligato-
‘ci-ieclad e2;plicas§”en"l'fi{ici6n_dg: la idea delvalor. Solo tienc sentido afirnfar
‘que alga debe _s_er, éi lo queise posluia como debido es valiosglf Por ejem-
~p‘lo:‘ podernos decir q‘ue la ‘justicia tlébé ééij on 'cu§nto file. éi careciese
dc valor no entenderiamos por qué su realizacién se encuentra normativa-
mente prescrita.
Mientras Ia validez de las leyes fisicas se halla supeditada a lo empi-
rico, las normas icleales dc la religion y la moral Valen independientemente
de la experiencia. De acuerdo con la doctrina del derecho natural, también
hay normas y principios juridicos a los que corresponde un valor abso-
luto. A la luz del criterio oficial, en cambio, la fuerza obligatoria de las
normas del derecho no depende, segfin veremos mas tarde, de la juslicia
inlrinseca cle lo prescrito, sino de ciertos elementos de orden extrinseco,
relatives a la forma do creacién dc cada precepto. La Constitucion de un
pais estatuye qué reglas debe observar el legislador ordinario cuando le-
gisla sobre tal-o cual materia; pero\esas reglas no se refieren a la justicia
o injusticia de las distintas leyes, sino a la forma 0 clesarrollo del proceso
legislative. Cuando dichas exigencias han quedaclo cumplidas, el precepto
legal es milido, y su valiclez cleriva del cumplimiento de talesa-exigenciias.
Puede suceder que las no:-mas creaclas por los organos legislativos no sean
,7\‘< gustas en todo caso, y valgan, empero, formalmerue. En la orbita cle nucs-
tra disciplina tendremos, pues, que distinguir el criteno formal de validez,
relativo a las concliciones de elaboracién de cada precepto, y el criterio mg-
terial, exclusivamente referido al valor intrinsvco dc las dislintas n0rrnas.,
Posee también gran imporgancia la clistincion entre validvz y poi:
zividad. Afirmase que unfimifierativ }s eficaz, que tiene facticidad o po-
sitividad, cuando es acata sujet0s a quienes se dirige.
La positividad de las normas es por esencia contingeme, ya que las
personas cuya conducta rigen, comn seres dotaclos de albeclrio, son capa-
ces de violarlas. Si nadie pudiese dejar cle pagan‘ sus cleuclas, cl precepto
qu'e ordena la observancia de los contratos legalmente celebrados se con-
vertiria en un principio necesario, comparable a las Ieyes naturales y los
axiomas mateméticos. O V
Mientras la validez rlg;__]ag leyes e hipétesis cient_i£i.caa..de.p.enda do _su
c0ri‘olTcF:ii:'§_éE';§i_1'-ioa, la cle las normas de conducta no esta concliciona-
da porsu efectividad. 6, La regla cle accién que estatuye un deber ‘vale en
si y por si, incluso en relacién con cl procecler que la infringe. Las excep-
ciones a la positividad do una norma no son, en comecuencia, exccpciones
.—.---it-i.
9 0, corno ascribe Husserl: "Los juicios sob un deher no _imp]ir-an ningunn afirmanifin
sobre un ser correspondiente.” Inueszigacionzs Légi as, tomo I, peg. 59 dc la versién dc M0-
nnnrs y Gaos.
8 INTRODUCCION 1.1. ESTUDIO um. oanscao
" “En lo que cencierne particularmente at dereche, hay que advertir que la observancia
dc las reglas técnicas se da per supuesta con frecuencin, sobre todo en las relaciones con.
tractuales. Asi, por ejemplo, quien confia a un esculter la ejecueion de una eslatuu, a un
abogado la clireccion do una causa, o a un ingeniero la construccion de un puente, presupone
que aquel a quien encomienda el trabajo se ebliga, por el mismo becho de aceptarlo, a
observar lag reglag propias del arle 0 profesion respeclivas. '
”Estm devienen, pues, un elemento inlegi-ante del contrato de obra o de prestacion de
servicios; y si las reglas técnicus cerrespondientes son violadaa por culpa del profesional
o del artista, la otra parte puede exigir con teda justicia una reparacion. En este caso
hay, por censiguiente, una verdadera concurrencia do normas juridicas y léenicas; pero
es necesario no olvidar que las dos clases de reglas difieren esencialmente. Les preceptos
técnicos no son, por si mismos, propiumente obligatorios. Por tal razon, el escultor que es-
culpe para su use una pésima estatua no viola el derecbe, come tampoco lo violan el
ingeniero que construye por su cuenta, sebre una corriente de agua que cruza su prepiedad,
un puenle inseguro, o el abogade que, invocando-ante los lribunttles un crédito propio, pasa
por alto las reglas clementales del procedimiento. Pero las reglas lécnicas tornanse obliga-
torias cuando la actividad eerrespondiente se ecmvierte en eontenido dc una relacion con-
tractualde tal manera que otra persona resulta facultada para exigir su aplicacion." Glonolo
D51. Vzcc-mo, “L‘]1omo juridicus e Pinsufficienza del diriito come regola della vita", Roma
1936, sobreliro dc la Riuista intemazionale difilosoflh del diriuo, pig. 14-.
12 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DEBECHO
,.. 17388
I 16 INTRODUCCION AL BSTUDIO DEL DER]-ECHO
ode
la relacién-; a la persona autorizada para exigir de aquél la
observancia cle la norma denominasele gujeto aai1_;o,_jacultado, derecho-
habieme 0 pretensor: La obligacion del sujeto pasivo es una deuda, en
cuanto el pretensor tiene el derecho do reclamar el cumplimiento do la
misma.
Leon Petrasizky ha acufiado una formula que resume admirablemen-
te la distincion que acabamos do eshozar. jiqs _p_1§cept0s del derecho
' —escribe— son n0rmas-imperativo=a¢1:i.bu§iyg§;_l_as,de_la-§1oiHT1o_pura-
mente imperativas.3 Las primeras imponen deberes y, correlativamente,
concE_deT“f5Ei1‘lT5El'§; las segundas imponen deberes, mas no conceden
derechosf’ Pongamos un ejemplo: una persona pi-esta a otra cien pesos,
comprometiéndose el deudor a pagarlos en un plazo de dos meses. Al
vencerse cl término estipulado, el mutuante puede, fundéndose en una
norma, exigir del mutuatario la devolucion del dinero. La obligacion del
segundo no es, en este caso, un deber para consigo mismo, sino una cleuda
frente al otro sujeto. El deber juridico de aquél no podria ser consi-
derado como deuda, si correlativamente no existiese un derecho de otra
pe na.
Qerecho, en senzido subjetivo, gs_ggsibilicL;g_i_d_e_jigcer> ode orni-
' tir j¢,1l4l_meme_alg§_:'“Si*He'cimos que el comprador tiene el derecho de
W)
reclamar al vendedor la entrega do la cosa, ello significa que el pre-
cepto lo faculta para {ormular tal exigencia. La conducta del que exige
tiene el atribv 0 do la licitud precisamente porque constituye el ejercicio
de un. derec
Las faculta es conferidas y las obligaciones impuestas por las normas
juridicas se implican de modo reciproco. Pongamos otro ejemplo: una
persona vende un relo} en veinte pesos. Cuando el comprador y el ven-
dedor se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el precio, adquiere
aquél cl derecho do exigir la entrega del objeto y contrae, al mismo tiem-
po, la obligacion de pagarlo. Y el segundo, por su parte, debe entregar la
cosa y puede licitamente exigir cl precio. El cleber de cada uno es corre-
lativo de un derecho del otro:
' Derecho: Deber:
Vendedorz <-'_"'i'_'_’ Compradorz
exigir el page pagar el precio
Comprador: _) Vendedor:
reclamar la entrega entregar la cosa
5 Gunvzrcn, obra eitada, pig. 105.
4 "En los términos que los l6_gicos llam_an correlrrtivos, la relacion consiste en que no
puede pensarse el uno sm el otro, nr el otro Sln el uno. M. G. Monzmrz, Leccwnes Prelimi-
. nares dc Filosofia, Tucumén, 1938, pég. 192.
Mon.-u. Y unnrzcuo 1'7
2
18 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DE_RECHO
9 "Solo la bondad do los propositos --escribo MAX SCHELERH permito distinguir los
fines do Dios do las miras del diablo." Der Formalismua in dor Ethik and die materialc
Wertethik, Hallo, 1927, 3" od., pég. 5.
20 mrnonuccron AL rsrumo oar. nanncno
'° “Si liien cl derecho oiiserva una ciorto laxitud en cuonto a las moti\'nriom=s. esto
no significa ‘quo dejo do considorar on absolute ol olomento psiquiro. No seria posilalo una
valorocion juridica do acto almmo sin dosomlroror on ciorto mode on los motivos. l.o ciorto
ea ton solo quo la moral parto do la considorarion dol motivn para llegar dospnéa al as-
pecto fisico o externo, mientrns quo ol derecho signo un procodimiemo inverso; pero tonto
r
en un casn como on otro so trnta solo do prcrorlenria o pro ontloranci on lo consirleracion,
no do exclusi\'idad." Ctonolo Dot. Vsccmo, Filosolia del llierccbo. Trad. do Rt-:cAsr';ns Sr-
cnns, 2' _Ed., touso I, pig. 211.
V \
\_ '
l
MORAL Y mzmzzcuo 21
. B I B LI OT E C A
FACULTAD DE DERECHO Y Lr-LMIENOLOGIA
U. A. N. L.
22 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERE(lHO
I
l
L .
CAPITULO III
SUMARIO
l3.—Puntos de conlacto entre las normus juridicns y los eonvencionalismos.
14.—Tesis dc Giorgio Del Vecchio. l5.—Tesis de Gustavo Radhruch. l6.—'l'es_is
de Rodolfo $1:-zmmler. 17.-—'I'esis de Rodolfo Jhering. 1B:-—D0clr1nn de Felix
Somlo. 19.--Tesis de Luis Recasénsé Siches. 20.—E.xposicion de nuestro punto
e vista.
13. PUNTOS or: CONTACTO ENTRE LAS NORMAS JURIDICAS Y Los CON-
vENcl0NAL1sM0s.—Uno de los problemas mas arduos de la filosofia del
derecho es el que consiste en distinguir las normas juridicas y los conven-
cionalismos sociales. Como ejemplos mos importantes de- esta clase de
reglas podriamos citar los preceptos del decoro y la cortesia, las exigen-
cias de la etiqueta y la moda y, en general, todas las normas dc origen
corzsuetutiinario y estructura unilateral}
Estos preceptos se parecen tanto a los del derecho, que ciertos autores
ha_n creido imposible establecer una distincion. Del Vecchio, por ejemplo,
opina que la conclucta del hombre solo puede ser objeto de regulacion mo-
ral o regula_c'i_ol1__jynri*gli'ca, y Radbruch sostiene que los usos representan
una etapaiembrionaria do las normas del derecho, o bien una degenera-
cion de éstas.
Los teoricos no han logrado siquiera ponerse de acuerdo en la deno-
minacion que deba darse a dichas reglas. El primer autor que se ocupo
en estudiarlas —nos referimos a Austin——, las llama, muy impropia-
mente por cierto, moralidad positiva (positive morality) ;2 Jhering Ies da
1 “L05 convencionalismos sociales se boson Qn la costum_b1e, ea decir, _en___l_a repeLic_io:L_
Irecuenle dc nn determinado compoggmiento. Pero bay que insistir en que cl simple hecho
de la repeticion no los cngendra. pues &E;§olo es. por si mismo, una legalidad cien1ifico-na-
lural o, lo que es igual, una regularidad, en el sentido de lo normal. Solo cuando al uso se une
la convincion de los individnos que lo praclican, dc que asi como do hecho se proncde, debe
también procederse, cabe hablar dc un convencionalismo social auténtico. Las reglas conventio-
nules rinicamenle se connilaen como una sintcsis de iacticidad y nnrmalividad. Lo importnnle
no es quc en una cierta época se usen rrajes 0 sombreros do tal o cual corte 0 color. sino que
en la com-iencia de los individuos exism la idea dc que esas nrendns deben nsarse." Warren
I-lsmarcn. Zur Problemarik ales Cewo/mheitsrechls, Recurzn. cm, tomo II, ptig. 277.
2 Cilado por S0mLo, Juristische Grzmdlchre, pég. 78.
26 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
l
I
4'.
EL DERECHO Y LOS CONVENCIONALISMOS SOCIALES 27
5 “Las valoraciones juridicas implican siempre una referencia transubjctiva. l.o que
\
J. _7
un sujeto puede juridicamente lo puede frente a los demos: la facultad juridica signilica ia-
cultad de ex_igir alguna co_sa_de_: otro. De aqui que, mientras las valorariones morales son sub-
jetrvris y unilaterales, las lllflfilr-‘as, en cambio, son objetivas y bilaterales. La norma ética, en
el primer sentido, es norma solo para el sujeto; esto es, el precepto moral indies una directriz
solo para aquel que debe obrar. Y aunque a veces tamhién el comportamiento del sujeto al
I cual se dirige la_ norrna tenga efectos sobre otros. éstos. sin embargo, no reciben de'aqnella
norma ningnna indicacion acerca de so propia conducta o modo de obrar.“ GIORGIO Dr-:1.
| Vsccmo, Erlosofra del Derecho, 2' ed. castellana, tomo I, pég. 414.
p_g $8 “'L’H0mo furidicus” e Pinsufflcienza del dirizta Cflme regola dclla vita, Roma. l936,
H 1 .
L_
an nsmzcno Y L05 co1~1v|z.\'c:om1.1s:\1os socm.ss 29
I
39 INTHODUCCION AL nsrunro 0:-:1. onnncno
17. TESIS or-: RODOLFO J1-IERINC. “Si en, otra época, antes de que
pmfundizara mis estudios sohre las reglas convencionales ——escribe Jher-
ing— se me hubiera preguntado en dénde radica la diferencia entre aqué-
Ilas y el derecho, habria respondido: finicamente en la diversidad de su
fuerza obligatoria. El derecho apoya la suya en el poder coaetivo, pura-
mente mecénico, del Estado; los usos en la coaccion psicolégica de la so
ciedad. Desde el punto cle vista del contenido no ofrecen ninguna diferen-
cia; la misma materia puede asumir forma juridica 0 forma convencional.
A mis investigaciones posteriores sobre el propio tema debo la conviccion
de que al contraste extemo corresponde otro inzerno; es decir: que hay ma-
terlas que, cle acuerdo con su fin, pertenecen al derecho, y otras que, por
igual razén, corresponden a los convencionalismos; lo que no excluye la
posibiliclacl de que, histéricamente, aclopte aquél la fonna de éstas, o los
segnndos la del primero.” 12
A nuestro modo cle ver, la tesis anterior es falsa. Aun cuando es
cierto que, por regla general, determinadas materias han sido objeto
cle una reglamentacion juridica, y otras de regulacion convencional, tam-
bién es verdad que el apuntado crilerio de clistincion no es absoluto, y
sus excepciones tan frecuentes, que acaban por clestruir la regla. Es curio-
so observar como el propio Jhering, al terminar el pérrafo que arriba
transcribimos, reconoce que, a través de la historia, el derecho puede apa-
recer hajo la forma de los convencionalismos, y viceversa. Por otra
parte, no cumple la tarea que se propone, ya que no clilucicla qué con-
leniclos son de indole juridica exclusivamente y euéles pertenecen, cle
acuerdo con su naturaleza, al campo de la regulacién convencional.
Un anélisis histérico comparativo del derecho y las costumbres reve-
laria la imposihiliclacl cle clistinguir, clescle el punto cle vista material, las
normas juriclicas y los usos sociales.
“En los siglos xv y XVI, por ejemplo, promulgaronse varias ordenan-
zas prohibiendo las colas y vestidos de terciopelo (Ordenanzas de Colo-
nia sabre el Lujo, del afio do 1542), los adornos de plumas, las calzas
espafiolas, los mirifiaques y las bombachas. Y en 1528, Jorge de Sajo-
nia permilié a las damas y sefioritas dc la nobleza que llevaran colas
"" ll. JHERING, Zweelc im Recht, tomo I1, pég. 296 (El [in an cl derecho. Hay traduccién
espafiola cle Lmonanno Ronaicuuz).
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4;
en sus vestidos, siempre y cuando éstas no tuvieran mas cle dos varas rle
largo.” 13
Pero no hace falta volver los ojos al pasado en busca de ejemplos.
También en el derecho actual son abundantes. Recuerde el lector las or-
denanzas militares acerca del saludo y el lmiforme, o las reglas del cere-
monial diplomético.
19. TESIS ms: LUIS RECASENS stcnas. El mas brillante de los estudios
que conocemos sobre la diferenciacién entre normas juridicas y conven-
cionalismos es el del profesor espafiol Recaséns Siches.
Considera el maestro hispano que las reglas conveneionales no deben
ser distinguidas finicamente del derecho, sino también cle la moral, ya
que, aun cuando se asemejan a las normas de uno y otra, no se identifican
con ellas. .
Los usos sociales y los preceptos éticos tienen los siguientes Euntos de
contacto: j
1° Carecen de organizaciones coactivas destinadasi a vencer la resis-
tencia de los sujetos j_nsug1_i§p_s; Q‘-. _‘ . " “
2° Sus sanciones no tienden al cumplimiento ejecutivo do la norma
infringida. H
15 “Las reglas del trato no tornan en cuenta al sujeto como individuo en su vida ple-
naria y propia, sino que lo consideran como sujeto funcionario de una colectividad,
como rniembro lungible de un circulo. es decir,_ como Inagnitud intercamhiable, genérica,
de un grupo. ‘No se refieren a lo que el individuo hace como tal individuo. sino a aquello
que hay en su vida de romunal. de mostrenco, de cam-e n sent-lero genérico, en su, pertenen-
t:ia a una esfera social." Vida humane, sociedad y derecho. pég. 103.
1“ Luis Rscaséus Stcmzs, Estudios dc Filosofia del Derecbo, pég. 128.
at. osnacno Y L05 convencrotuntsmos socumss 33
nos autores —Ra‘tlbruch entre cllos—" piensan que las reglas del tralo so-
cial reclaman también un proposito bueno, del mismo modo que los
principios éticos. lista tesis dcriva de una confusion de puntos de vista:
el meramenle eonvencional, externo por esencia, y el moral, eseneialmente
subjetivo. _§_l‘__,§a=lti_t’lo,_amttble 0 elapreton de manos no corresponclen a
la vertlatlenaopinion tlel que quiereitlemolstrar alecto, se po‘(lré"l’ta‘l5lar‘de
liip0(1resia,,mas_,no decir queel sujeto es descortés. La simple adecuacion
oxterna dc la conducta a la norma satislaee lasrex-i-gencias del uso, lo que
no impide que la moral tome en cuenta la interioridad 0 intencionalidad
del mismo pruceder, para enjuiciarla desde su propio punto cle vista.
Para concluir el pres:-nte capitulo queremos solo afiadir algunas con-
sideraciones sobre otra de las diierencias entre normas juridicas y
reglas del trato. La sancion dc estas filtimas es generalmente indeter-
minarla, no fmicamente en lo que a su intensidad respecta, sino en lo que
a' su naturaleza concierne. Las sanciones del derecho, en cambio, hallanse
rlcttcrminarlas casi siempre, en cuanto a su iorma y cantidad. Inclusive en
los casos t-n que se deia al juez cierta libertad para imponerlas, como su-
cerle en la institucion delarbitrio judicial, de antemano puede saberse cual
serit la indole de la pena, y entre qué limites quedarzi comprendida.“ La
mis,m;i_idga__podria eigpresarse diciendo que las sanciones juridieas poseen
carécter objczivoiya que son previsibles y deben aplicarse por organos_es-
peciales.-do-acuerdo con un procedimiento fijado previamente. Las socia-
les, por lo contrario, no pueden preverse en todo caso, y su intensidad,
como su forma de aplicacion, dependen de circunstancias esencialmente
strbjctipas. La violacion del mismo convencionalismo suele provoear, eada
vez, reacciones diferentes; la do la misma norma juridiea debe sancionar-
L
I
|
EL mzascno Y L05 CONVENCIONALISMOS socntuzs 35
se, (si las circunstaneias no varian) en igual forma. No podemos negar, sin
embargo, eierto grado de objetividad a los usos, ya que los limites de
sus sanciones héllanse establecidos —-de modo indirecto— por el derecho.
Cuando éstas rehasan la linde de lo juridicamente permitido, la autoridad
interviene, a fin de evitar la comision de un hecho antisocial 0 castigar
la violacion ya consumada. Tal cosa ocurre, verbigracia, en relacion con
e! duelo. Esta costumbre, sancionadora de eiertos convencionalismos, es,
descle el punto de vista juridico, un delito. El que se niega a aceptar un
desafio cumple con la ley, pero se expone al desprecio social; quien lo
acepta, satisface las exigencies sociales y, al propio tiernpo, se transfor-
ma en delincuente. En tal caso, como en cualquiera otro del mismo género,
los limites de aplicacion los fija el derecho. Es verdad que las limitaciones
a que aludimos no son eonvencionalesg pero también es cierto que, gene-
ralmente, son admitidas por la sociedad. Ello explica Ia decadeneia 0
debilitamiento progresivo de ciertas costumbres, como la anteriormente
mencionada.
,_ _ __4
CAPITULO IV
SUMARIO
2l.—Derecho objetivo y suhjetivo. 22.-Derecho vigente y derecho positive
23.—Derecho positivo y derecho natural. 24-.—gEa el derecho natural un codigo
- de prcéeptoa abstractos e inmutables?
. \\'/
/ .
‘.
-~.
PRINCIPALES ACEPCIONES na ut PALABRA oanncuo 37
que a una practica social mas 0 menos constants, se halle unida la con-
viccion de que dicha practica es obligatoria (inveterate consuetudo et
opinio juris seu necessitatis). Pero la presencia de estos elementos no
implica logicamente el reconoeimiento del derecho consuetudinario por
7_lt%t_e}_t§torida_cl_r)2_ljti_cg=t_.__l__,.';t _invetQ¢1l@_c0ttsuetu.do_-puede darse. en una prac-
tica eolecti-va; enlazada a la opinio necessitptis, sin que el babito en cues-_
tion sea sancionado por la autoridad como fuente de obligacionesny
facultades. En tal liipotesis, las reglas consuetudinarias carecen de vigen-
ar de que en ellas concurren los dos elementos de que habla Ia
doctrina. Por ello estimamos que la costumbre solo se convierte en dc-
recbo vigente cuando es reconocida ,p_o_1;§el Estadpi La aceptacion puede
ser ea§pr_¢.§gz_ .p_"tdeita;7,la primera apareeelen los textos legales, como
0cur'i'econ algunos preceptos de nuestro derecho;5 prodocese la segunda
cuando los tribunales aplican la regla consuetudinaria a la solucion de las
controversias de que conocen.
En la seccion 29 discutiremos si para la constitucionde la costumbre
son suficientes los dos elementos a que arriba aludimos 0, como algunos
autores lo afirman, requiérese ademas el reconocimiento de la autoridad
estatal.
El orden vigente no solo esta integrado por las normas legales y las
reglas consuetudinarias que el poder ptiblico reconoce y aplica. A él
pertenecen asimismo los preeeptos de carécter genérico que integran la
jurisprudencia obligatoria y las normas individualizadas (resoluciones
judiciales y administrativas, contratos, testamentos, etc.).6 La validez dc
todas estas normas ——sean generales o individuales— depende siempre
de un conjunto de requisitos extrinsecos, establecidos por otras del mismo
sistema.
Las locuciones derecho vigeme y derecho -positive suelen ser emplea-
das como sinonimos.
Tal equiparacion nos parece indebida. No todo derecho vigente es
positivo, ni todo derecho positivo es vigente. x La vigencia es atributo
.pgra_mente formal, el sello_q.ue-el Estado. imprime a las reglas juridicas
eonsuetudinarias, jurisprudenciales 0 legislativas -sanciona-clas por él. Llya
positividad es un hecho que estriba en la observancia de cualquier precep-
to, vigente o no vigente. I_,a_c_o_stu_mbre no aceptada por la autoridad politica
es derech_o__po,sitivo,-pero.carece dc validez formal. Y a la inversa: las dis-
posiciones que el legislador crea tienen vigeneia en todo caso, mas no siem-
pre son acatadas. La circunstancia dc que una ley no sea obedecida, no
P
PRINCIPALES ACEPCIONES DE ui PALABRA oaiiscno 39
9 “Para los formalisms solo hay un derecho, el posilivo. es decir, la voluntad del Iegislador.
porque la sancién Ies parece esencial. Fuern del orden emanado del legislador no hay derecho
posible; el derecho ac confunde con la ley." L. La Fua_ Le: grands prablémes du droit. Pa-
ris, I937. rig. 160. _
‘° Vylflmz CFSARINI Sronzm Storm della lilosofia del dirino, Pisa I939. edit. Vu.|.n-
um, pég. 7.
hm . _
PRINCIPALES ACEPCIONES on LA PALABRA DIIBECHO 41
Antigona:
”'Y
6 has osaclo violar las le es"?. . .
Antigona:
l
"Es que Zeus no ha hecho esas leyes, ni la Justicia que tiene su trono \
en medio de los dioses inmortales. Yo no creia que tus edictos valiesen
mas que las leyes no escritas e inmutables do los dioses, puesto que tit
eres tan solo un simple mortal. lnmutables son, no de hoy ni de ayer;
y eternamente poderosas; y nadie sabe cuando nacieron. No quiero, por
miedo a las érdenes de un solo hombre, merecer el castiao divino. Ya C‘)
sabia que un dia clebo morir ——,1c6mo ignorarlo?-— aun sin tu voluntad;
y si muero prematuramente, [0l1l serzi para mi una gran fortuna. Para
los que, como yo, viven entre miserias innumerables, la muerte es un
I lJien.. .” 13
El concepto de naturaleza es entendiclo otras veces en una acepcién
sociologica, es dééii-T<?;€16 itfatifi-"@155 isociiilll oisbciofiilidotli 'Ftrit'i£friZ“ Tdél
ser humano. Bajo el titulo de c0ncepci6njg_c_ig>l6g;i;a.;del derecho natural“
poclemos agrupar todas las teorias que buscaii cl {undamento y origen de‘
éste en los Qatrilitutos. que el hombre posee como “animal politico”. "2
En el derecho natural clésico, es decir, en las doctrinas de ‘los si-
glos XVII v xvm, se reco,-ze y desenvuelve en multiples sentido-5 la vieia
idea —defendida en la época dc Socrates por los sofistas griegos— de
que cl verdadero derecho tiene su iunclamento en la naturaleza, por lo
cual representa, frente a los ordenamientos positivos, un conjunto de
principios cternos e inmutablesr“ Solo que en las citadas teorias la no-
cion do naturaleza es concretamente referida al ser humano. Se parte
do la conviccion do la unidad csencial de la especie v se pretende des-
cubrir los rasgos constantes cle aquél, para desprender de tal estudio
los principios universalmente vélidos del derecho natural.“
1“ El Ier-tor encontraré una amplia exposicion de las doctrinas de CALICLES y tie
Sofitwrns on mi estudio titulado El derecho natural en la época de Socrates. Ed. Jus, Mexi-
co. 1939. Véase también mi obra La definicién del Derecllo. Ensaya de Perspectivismo Ju-
rirlico, Editorial Stylo, México. 19-18.
14 “En su acepcion tradinional -—dice LAnENz— la expresién derecho natural ha signi-
ficado siempre un derecho inmulalile_ al menos en sus lincas Iunclamentales, vélido not
igal nara todos los puehlos. en cuanto esta iunrlndo en la esenciu del hombre." KARL LA-
mzwz. La Filosofia Contcmporrinea del Dererzho fr del Estado. Traduccion rastellana dc E, GA-
I./in Gu'm".nar.z y A. TRUYOL SERRA. Edit. Revisla de Derecho Privado. Madrid, 1942, pig. 212.
'5 Los representantes principales de la Escuela Clésica del Derecho Natural fueron:
PHINCIPALES ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO 4'3
1° Louis Li; Fun. Les grands problémes du droit, Paris, 1937, pégs. 136 y sigs.
='° Ver seccion ntimero 21.
(
PRINC!PALl-ZS ACEPCIONES on LA PALABRA nanncuo -15
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PRINCIPALES Aci:PcI0.\*l~:s DE LA PALABRA osnscno 4-7
‘*1 “No hay iorma alpuna de Eslado o de gobierno en la cual un mandalo signilique.
en si ya, un valor juridico positivo‘, y In frase ‘lo mejor en el mundo es un mandate’
(Schmiltl podrzi entusiasmar a los estetas del poder fatigados de la cultura, pero es abso-
lutamente ialsa para cualquier especie do poder politico. Pues el poder, como es 5Blll[l('I,
consiste solo en mandates que se Dl1C(lE(‘6I‘l. y la oliediencia. siempre y en lodas las formas
de dominarion. depende esenrinlmcntc de la creencia en qut-. el mandatn esto jusliiirrado.”
H|:n:\t,\:~'.\' l'lF.l.I.ER. Tenria del Esmdo, version espafiola de LUIs Toalo, Fonda de Cuhura
Economics. llléxiro, 19-$2. pig. 248.
418 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECI-I0
Li
PRINCIPALES ACEPCIONES on LA PALABRA oamzcno 49
;i___ , --,__.
CAPITULO V
SUMARIO
25.—Nocion de fuente del derecho. 26.—La legislacion. 27.—-El proceso legis-
lativo. 28.—Sancion, promulgacion, publicacion. 29.-—La costumbre como [uente
de derecho. 30.—Belacio'l_les del derecho consuetudinario con el legisladu. Las
tres forums de la—~costumbre juridica, seglln Walter Heinrich. 31.--Distincion
entre la costumbre y los usos. 32.-—La costumhre en el derecho mexicano.
33,—l..a jurisprudencia como fuente del derecho. 34.—Procesos de crcacion
de normas individualizadas. 35.—La doctrina. \
I. AI presidente dc la Repoblica;
II. A los Diputados y Senadores al Congreso dc la Union, y
III. A las Legislaturas dc los Estados.
I “No podrain reunirse dos o mos de estos Poderes en una sola persona o corpo-
'acion, rii depositarse el Legislative en un individuo, salvo el case do facultades extra-
ordinarias al Ejeuutivo de la Union, conforme a lo dispuesto en el articulo 29. En ningun
otro caso, salvo lo dispueslo en el segundo pan-ale del articulo I31, se otorgarén al Eje-
cutivo [acultades extraordinarias para legislar”
5 Primer pérrafo del articulo 72 do la Constitucion Federal.
k _ “L .__. l
ms runrrrss ronmarzs om. onom JURIDICO 55
tamen, pues, en tal caso, el mismo proyecto de ley o decreto puede pre-
sentarse y discutirse en la otra Cémara.
1
F
58 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
,. t __
ms runmss roamms DEL onnsu JURIDICO 59
la ley, reglamento, circular o disposir-ion general, en los lngares en que no reside la auto-
ridad que lrace la promulgacion. se mrnputarri el tiempo a razon de un dia por cada
veinte kilomelros (lo rlislnnviu; si lmliicrc Truccion que exceda rle la mitad de la distanria
indicarla, so (‘onmuturri un rlia mils."
,I
LAS FUENTES FORMALES oar. onosn Jurnmco 61
ii_.
t + 62 mraonuccron AL asruoro mzr. osnacno
debe
. L por
__ _ tanto
_4 _¢1plicars8'9 el
"__. seguM
- - mem?
_,_______%
_prol0ngada,__ri_e uno delerminado proeed§r.__l_.a conviccion de la obligato-
riedad de la costumbre implica la de que el poder pirblico pueda aplicarla,
inclusive de manera coactiva, como ocurre con los preceptos formulados
por el legislador. Los dos eleiperrtos del derecho consuetudinario luedan
_eJ5presa_do_s_en_la ya crtagza_{ormul'a_::invetéroid oonsuétudo ctnopirrio jgrrrs
seuf necessiratis.
Jorge Jellinek es autor de una teoria que perrnite explicar la for-
maclon de la costumbre juridica. Queremos referirnos a la doctrina
de la fuerza rwrmativa de los hechos, que expone en el tomo primero dc
su Teoruz General del Estado. Los hechos tienen —dice el mencionado
jurrsta—— clerla fuerza normaliva. Cuanclo un habito social se prolonga,
acaba por producir, en la conciencia de los individuos que lo practican,
la creencla cle que es obligatorio. De esta suerte, lo normal, lo acostum-
1
Il brado, transformase en lo debido, y lo que en un principio fue simple uso,
es vrsto mas tarde como manifestacion del respeto a un deber. O, como
dice Ehrlich: ‘ila costurgbre_rl_el pasado_se fl
__£umroZ1.1_2__ C
En la tesis que examinamos existe indudablemente un elemento ver-
daclero, pues la repeticion cle ciertas maneras de comportamiento suele
clar origen a la idea de que lo que siempre se ha hecho, debe hacerse
siempre, por ser uso iriyeteradq. El fenomeno a que alude la tesis del
famoso tratadista expliT:E'el‘prolgruio: la costumbre es ley.
Al lado del acierto que sefialamos, encierra la doctrina un grave
error: el que estriba en sostener que la simple repeticion de un acto en-
gendra, a la postre, normas de conducta. Tal creencia es infunclada,
porque cle los hecbos no es correcto desprender conclusiones normativas.
Kant tuvo el mérito de demostrar que entre el mundo del ser y el reino
del deber media un verdadero abismo. Hay actos obligatorios que rara
vez se repiten y, ello no obstante, conservan su obligatoriedad. Otros, en
cambio, no pueden reputarse nunca como cumplimiento de una norma,
‘T Bataan Er-tartan. Fundamental Principles of the Sociology of Law. Traslated by
Walter L. l\-loll. Harvard University Press. Cambridge, Massachussets, 1936, pig. 85.
L.
LAS rusnrss FORMALES oar. onmzn JURIDICO 53
de__c_as,os..,co,ncretos.
El problema que debemos resolver es si, a falta de reconocimiento
legal de la obligatoriedad de la costumbre, puede ésta surgir, indepen-
dientemente de su aceptacion por los jueces. La cuestion es resuelta nega-
tivamente por numerosos juristas, entre lqs que hay que citar a Kelsen,
ll/lircea Djuvara y Marcel Planiol. p
' ‘Kelsen parte del principio dc la estatalidad del derecho, y estima que
‘una regla do conducta solo asume caracter obligatorio cuando represen-
ta una manifestacion de la voluntad del Estado. Consecuente con esta
doctrina, concluye que el derecho consuetudinario no puede naoer sino
a través cle la actividad de los organos jurisdiccionales.“
' Colocandose en una posicion semejante, el jurista rumano Djuvara
dice que “la .o_o__stumbre no podria ser fuente del derecho positivo si no
fuesepaplioada por los organos estatalesH__a los casos concretos (especial-
mnnte por los jueces, en materiade derecho privado]. ,Es._la_j_I.Qspru-
d§nciaia_ a a la costumbre como“fuen_t_e_ql,el ,derecl1o,___al=§fjT_.
»carla-_-a- los- -casos- -individ-ii‘alE“s?’115“"'""'"'
Planiol se expresa en forma parecida: “No creo que sea posible
f‘
13 Ver seccion 23. Véase tarnbion mi ensayo Dirilogo sobre las juentes formales rim
derecho. en el tomo X, nfimero 4-2, abril~junio de 1949, dc la Revista de la Escuela Na-
cional dc .l1,\risprurlenr'ia.
" Hriuptproblente der Smntsrecbtsleltre. Tiibingen, 1911, pig. 34. i
15 Recueii d’érwIe.s sur Ies sources du‘ rirou, Paris. 193 1. I, pég. H7. .g\1 lq £1 0 .
.1‘-ft, ix A-Q
\
.~ 4
k--_.<'\<' t "F 1
~
' 1° Ciladn pm’ Dmvami qn su rnonoarafia Dmi: ratiannel e: droi: posilif. Recuqzil
d’cmdcs sur, les_s0urccs du Dfolt. I, pug. 275,
11 ' .}1'c:h_o_ae Mnternretutmn 60' a0ltFC8$ en (_lrml prwe no:mf..2emc. ed., tomo I, pig. 365.
19 Recuezi d‘é-'udes sur [es sources du,d ram Paris, 1934, I, pig. 212.
F I
ii i
5
66 INTRODUCCION AL BSTUDIO DBL DERECHO
¢
68 mraonuccrou AL ESTUDIO on-:1. nsmzcao
:1. __J?or lo dispuesto en esta ley y en las demés leyes especiales rela-
I 'tivas; en su defecto; \
I
l
-
autoridades de inferior rango. En nuestro derecho, por ejemplo, la juris-
Tanto el primer parrafo del articulo "192, como el primero del 193
citados, tienen el defecto de no referirse al caso en que _l_ai_te§_i§.§0nstitu-
tivas_de la jurisprudencia obligatoria no son interpretations, sino integra-
rloras de lagunas. _ _#
>
72 INTRODUCCION 11. ssrunro m-:1. oznrcno
i
74 INTRODUCCION AL esrumo oar. nemzcno
3° De acuerdo con cl articulo lo. de la Ley organlca del Tribunal Fiscal de la Federacion.
este es “un tribuna.l‘adml.nistrativo, dotado do plena autonomic para dictar sus fallos. con la
organizaclbn y atribueioncs que esta ley establcce". Segun e1 articulo 2, “El Tribunal se inve-
gra por una sale Superior y Por Salas Reglonalea". “La Sala Superior se compondra de nueve
mafistrados especialmente nombrados para integrarla, pero bastard la pi-esencia de seis do sus
miemhros para que pueda sesiona.r” (Articulo 11 de la citada ley Orgfinlca).
ms FUENTES FORMALES DEL onmzu Jummco 75
3' Sobre ei problema de laa fuentes del derecho inteznacional, consultaz: N. POLITIS.
Méthodes d‘1'nterpretati0n du droit intematiorial conuentiormel; A. VERDROSS Les
principes généraux du droit comme source du droit des gens; CHARLES DE VISSCHER,
' Contribution ri Vétude des sources du droit international: G. SCELLE Essai sur les
1 sources formelles du droit international; en el Recuefl Gény. tomo I11.
i 32 La lacultad de celebrar tratados con las potencins cxtranjeras pertenece. en nuestro cle-
nacho al Pzesldente de la Replfnbllca (art. 89, fr. X de la Coast. Federal). Los tratados internucle-
\
V I nalea celebmdos por el Presldonte deben ser aprobadoa por e1 Senado (h-. I del articulo 76 consti-
\ - tucional).
Q! _i .___ _,__
LAS FUENTES FORMAL]-IS DEL ORDEN JURIDICO 77
._ 3|
SUMARIO
36.—Principale5 critcrios de clasificncién. 3'I.—Clasificaci6n de las normas juri-
dicns desde el punto de vista del sistema a que perteneccn. 38.——Clasificaci6n dc
las normas juridicas desde el punto de vista de su luente. 39.—-Clasificacién dc
las normas juridicus desde cl punto de vista dc su émbito especial de validez.
a 4-O.-Clusiiicacién de las normas juridicas desde el punto de vista de su émbito tem-
poral de validez. 41.-Clasificncién de las normas juridicas desde cl punto de vista de
su émbilo material de validez. 42.--Clasiiicacién de las normas juridicas desde el
punto dc vista dc su émbito personal de validez. 43.-Clasificacicin dc las nomms
juridicas desde el punto dc vista de su jerurquia. 44-.—El orden jerrirquico norma-
tivo en cl derecho mexicano. 45.—Clasiiicaci6n dc las normas juridicus desde cl
punto de vista de sus sanciones. 46.--Clasificacién de las normas juridicas desde
cl punto de vista dc su cuulidad. 47.--Clasilicacién dc las normas juridicas desde
cl punto de vista de sus relaciones de complementacién. 48.—ClasiIicaci6n de
Ins normas juridicns desde cl punto de vista dc su relacion con la voluntad rle los
particulares. Normas taxativns y normas dispositivas.
L_.
CLASIFICACION DE LA5 NOHMAS JURIDICAS
1 “La presenciu de un derecho uniforme elimino. el problema del conilicto rle varias nor-
mas en el espucio, asi como la necesidnd de un derecho internacional privndo. Como resullurlo
do este movimiento se ha obtenido un proyecto para un cédigo cornfin italo-francés de oliligacio-
nes y eonlratos, asi como la Convencion de Ginebrn sobre cl derecho uniiorme cambiario. dc
7 de junio de 1930, converlida en ley internn del Estado italiano por dccretn ley I130 rle 25
de agoslo de 1932 y en ley por ley 1946 del 22 dc 'tilCi9t't1lH’8 del propio aim." Memo AILARA,
Le nozioni fondementali del diritto.privam, 1, Torino, 1932, pig. 49. La ley uniforms dc Gi-
nelira sobre la letra dc cambio ha sido adopiada por los siguientes paises: Alemania (21 de
junio dc 1933); Dinnmarca (23 de mm-1.0 de 1932); Finlandia (14 de julio de 1932}; Fran-
:-ia (decreto-ley de 30 dc octubre de 1936: ley cle B do abril dc 1936); Gracia (9 de mar/.n
_de 1932); Iapon (15 de julio de 1932): Monaco (18 dc felirero dc 1933); Noriiegn (27 dc
mayo de 1932); Polnnia (28 dc nliril dc 1936); Portugal (29 dc maizo dc 1934); Suecia
(I3 dc mayo do 1932); Suiza (13 de diciembre do 1936). Dales lomados de la obra ale l‘.
AR.\flN_IOi\' _v I‘. Cnmw. La fume rlc change er lc billet é ordre, Paris. 1933. P52; 59!-
: Al lialrlar dc los conllictos do leycs.
80 INTRODUCCION AL ESTUDIO mar. naascao
|
|'
Si nos oolocamos en el primero de los cuatro éngulos visuales a que
alude Kelsen, descubriremos que lo;;p_11eceptos,.del_ derecho pueden ser 3g-
|
I
Pertenecen al-.9%_!g 12.5 vigentes en todo el territo-
|
5To_del__Es_tado;7 5:1 segimdo, los que solo tienen aplioacion en una parte deli”
I
mismo. g_E| Codigo Federal de Proeedimientos Civiles, por ejemplo, esta
i
integrado por normas gene:-ales; el Civil del Distrito Federal, eri cambio,
l
tiene carécter local, como su nombre lo indica. $i aplicamos el citado cri-
I
terio al derecho mexicano, descubriremos que en nuestro pais existen,
desde ese punto de vista, tres categories do leyes, a saberii federales, loca-
les y municipales. Esta clasificacion se base en los preceptos do la Cons-
titucion relatives a la soberania nacional y la forma de gobierno.‘ Las
federales son aplicables en toda la Republics; las locales, en las parves.___
integz-antes de la Federacién y del territorio nacional;° las municipales,\_u
| la circunscripcion territorial del municipio libre.
I
' Esta desigulcifin aplicébese entre los griegos al derecho natural.
|
4 Hans Kr-zui-zn, El Commie y el Tmtado, México, 1943, pig. 53.
5 A la soberenia nacional y a la for-ma de gobiernc se refieren los articulos 39
a 4-1 de la Constitucién Federal. El articulo 4-2 dice que el territorio nacional comprende:
“I. El de las partes integrantes do la Federacidn; II. El de las islas, incluyendo los
arrecifes y cayos en los maresladyacemesillll. El do las islas de Guadalupe y las de
Bevillag-igedo, sitnadas en el Océano Pacifico; IV. Le platafoz-ma continental y los
zocalos submarinos de las isles, cayos y arnecifes; V. Las aguas de los mares territo-
riales en la extension y términos que fija el Derecho Internacional, y las maritimas
interiores, y VI. El espacio situado sobre el ten-itorio nacional, con la extension y
.nwdH1.i¢!Bde$.<1@ estebleam e__larc».mo_mmb ".
I ° Articulo 4-3. “Las partes integrantes de la Federacion son los Estados de Aguasca-
lientes, Baia California, Baja California Sur, Campeche, Coalmila, Colima, Clnapas, Chihua-
nua, Durango, Guanajuato, Guerrero, I-Iidalgo, Jalisco, México, Michoacén, Morelos, Nayarit,
i 1
'\*fix 3.39?:"
\31 .1 .1‘Q’
§./
é.
, 1
cle razén, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente apli-
cablc al delilo de que se Irate. En los juicios‘<j_ciqlil£n:§ivill7la_ §gntencia
$1l6.l_i.Ul_li_\'a_ deberé ser conforme a la letra ola la interpretacién jli:BHTc'a»-
de la ley, y a falta dc ésta so funclaré en los principios generalels:-Yell
demcl1o.’-’- -La anlicacién dc tales disposiciones supone cl conocimiento
pr?;_o\de la indole (civil, penal, etc.), de los diversos preceptos.
'\ _
‘\il~_%./VCLASII-ICACION DE LAS NORM/9&5 JURIDICAS DESDE EL PUNTO DE VIS-
TA ma so AMBITO PERQONAL m: \'ALlDEZ.—‘D,Q§__d£ cl punto Cle vistawiqfsu
émhito personal dc valiclez, las normas del derecllorilfiitlense en gengigfii
I
e:_|;§zLQv'i:t1_i&_gl;l§£1f!;¢_§-‘,Llfimanse gcnéripas las que obligan 0 fa'6iil§n§F_qdo§
I
los comprenclidos dentro cle la clase. designada por cl concepto-suigto <;lg_
I la rlisnosicion normativa; reciban el nombre de irulividualizadas las _qgg=;____
r obligan 0 facultan a uno 0 varios miembros de la misma clase, individual-
mente determinados.” T“
1
De acuerdo con el articulo 1860 del Codigo Civil del Distrito Fe-
deral, si un establecimiento ofrece al pilblico objetos en detemfinado pre-
cio, el duefio del estalalccimiento debe sostener el precio. Esta norma,
como todas las juridicas, consta cle dos partes; supuesto y disposicion.
El supuesto del articulo 1860 del Codigo Civil del Distrito Federal esté
constituido por 15 hipotesis de que un establecimiento comercial ofrezca
al pfiblico objetos en determinado precio; la disposicion estatuye que, en
tal hipétesis, ol duefio esté obligado a sostener su ofcrta. Ahora bien:
como el concepto-sujeto de la rlisposicién normative es “duefio del esta-
blecimiento”, la norma es aplicable a todos los miembros de la clase de-
signacla por aquel concepto. Expresado en otro giro: todos los duefios de
establecimientos comerciales tienen el deber de sostener el precio de sus
articulos, si los han ofrccido al p1'1b]ico en una (leterminada canticlad.
5 Lo que dc acuerdo con los cultivadores cle la lépica matemfilica concliciona la porte-
nenciu de uh objeto a una close, es la posesién dc un atributo cormin. Ln clase cle los olqetos
blancos. \'erhigracia_ es la formada por lorlas las cosas que tienen el umbuto de In blanonra.
El hecho de ser blancas es lo que determina. en el raso del eJemplo._su pe_rtem=.nna a dirha
close. Snlvrc cl ronrepio vlc close: H. REICHENRACII. Elements of Symbolic I.o'g|ft- The Macmillan
Co.. N. York. 1948. V, 35, pins. 192 y sigs.: A. TARSXI. Inzrodurc-i6n_c: la Logica: lispasa-Calile.
Argentina. 1951. IV, pé|;_5. H5 y si;;s., y CARClA BAcr..\. lntmdncnnn 0 Ia Loglm Morlemn.
III. I. wins.‘ 1 5211153-
i-
CLASIFICACION DE LAS NORMA5 JURIDICAS
las leyes, dicho mejor, subordinados a ellas y por ellas condicionados, apa-
recen los actos juridicos en su infinita varieclad y multiplicidad. Tales
actos son en tocl_c1__casorindividualizaci6n de preQ9Rl9§.rE°“°ra1°§e¢QL'I1..0
§i‘i'é_'é*B'ie'r'l'in§Tl\7Ierkl da a dichos actos la designacién de nlo'rin}'§'especia-=-
les 0 inalividualizadas, para distinguirlos de las generales 0 abstractasr’
llnas y otras forman eliorden juridico total.
_E_l preeepto j_u1-idico que establece: “en tales circunstancias, el arrea-
_datario de una finca urhana este obligaclo a ejecutar X obras 0 a indem-
nizar al duefio por los deterioros que sufra el inmueble” es norma
general. Es también una regla abstracta, que cabe aplicar a un nfimero
ilimitado de situaciones concretas. En cambio, la sentencia que resuelve:
“el inquilino Fulano est:-i obligado a ejecutar, en un plazo de un mes,
X obras en la casa Y, 0 a pagar al propietario Mengano tantos pesos, a
titulo cle indemnizacién por tales 0 cuales deterioros que la finca pre-
senta”, es norma individualizada. La sentencia de nuestro ejemplo no se
refiere ya a un contrato cle arrendamiento in abstracto, sino a un negocio
juridico concreto, del cual derivan ciertas consecuencias.
El proceso merced al cual una situacién juridica abstracta transfor-
mase en concreta y una norma general se individualiza, denominase apli-
cacién. Si examinamos el derecho a la luz de su aplicacién descubriremos
-—dice A. Merkl—-— el criterio que permite establecer una orclenacién je-
rérquica entre las diversas normas de aquél, y entre éstas y los actos ju-
ridicos.
El proceso de aplicacién es una large serie cle situaciones que se es-
calonan en orden de generalidad decreciente. Toda 'situaci6n juri-
dica héllase condicionada por una norma abstracta. Las de general oh-
servancia, que en relacion con los actos juridicos son condicionantes,
encuéntranse, a su vez, condicionaclas por otros preceptos de mayor ran-
go. Una norma es condicionante de otra, cuando la existencia de ésta
depende de la de aquélla. Los actos juridieos son condicionados por las
normas del derecho, porque tanto la formacion cuanto la validez y conse-
cuencias de los mismos derivan de dichas normas, y en ellas encuentran
su fundamento. La existencia de un contrato esta condicionada por
ciertas disposieiones de carécter general que estableeen las formas de
contratacién, las reglas de capacidad, los requisites de validez y las con-
secuencias juridicas de los (liversos negocios. Un negocio juriclieo con-
creto, que en relacion con tales normas se halla en_ un plano de subor-
dinacién, constituye, relativamente a las partes, y por lo que toca a las
consecuencias de derecho, una norma 0 conjunto -de normas determi-
nantes. En este sentido se dice que los contratos son ley para quienes
los celebran (Lex inter partes). Dicha ley (norma individualizada, se-
_+
1. Normas constitucionales.
2. Normas ordinarias.
3. Normas reglamentarias.
4. Normas individualizadas.
‘° M.\m0 z\|LAu.\. La nozioni ]o.:1damcnmli del dirilto pr:'1:r|to, I, pig. 2, ’1‘m-inq, 193$
',__e
1)}
. ’7’
CLASIFICACION DB LAS l\'ORMA$ JURIDICAS \ s7
expresamente concedidas por esta Constitucién a los funcionarios federa-
les, se entienden reservadas a los Eslados.”
Seg1'1n_ e_l_ a_rljcu_lo 49 constitucional relormado, “el Supreme Poder dc
la Fedefadilén se divide, para su ejercicio, en L_ggislalivo, EJ'ec1,1_tl}f0j_.lu-Q
d.i_¢.i§L_-;.y I I I '> in
‘N “N0 podrén reunirse dos o_més de estos Poderes en una sola perspna
0 coryioracién, ni depositarse H Lé_gilslati\-'0 en un individuo, salvo el caso
dé'“"facultad'es extradrdinarias al Ejecutivo de la Unién, conforme a lo,
di§_Eue§tQ en el articulo 29." En nirigim otro caso, salvo lo di§puest0 en
_§l segundo pzirrafo del articulo 131, se 0torga.rén.facultades extraordina-
rias para legislar”.
El Capiiulo II del Titulo Tercero de la Constitucién Federal lrefiérese
a la organizacién y funcionamiento del Poder Legislative; el Capitulo III
versa sobre el Poder Ejecutivo, y e] IV reglamenta las atribuciones del
Poder Iurlicial de Ia Federacién
El precepto fundamental del 01_'ClBI1 jerzirquico n0rmal_ivo deliderecho
me)E'1can0l0_fb17n1'|ila el arliculo 133: “Esta C0_n,&liLu£i.éu,_la§_l<‘1B§:lil8l
Congreso dc la Unién que emanen dc ella, y todos los lratados que estén
d?acEei3'b“ cone l‘a"misma, ce'l'é‘lJ'1*a'¢§IT)'§"'§“'<']lue;l§Ia;T§El§5l‘§iiEelil;§'_g@:den-
te'de 1;-ii Repfiblica, con aprobacién del Senado, serén lad ley _Sl.lpICI!l_3,§l8
loda la Unién. Los jueces dc cada Eslado se arreglarén a dicha Consti-
tucién, Leyes y Tratados, a pesar dc las disposiciones en contraria que
pzierla haber en lasbonszizuciones o leyes de los Estados” (Principio de la
Isupremacia de la Constitucién). J‘
El precepto revcla que los dos grades superiores dc la jerarquia nor-
mativa eslén integrados, en nuestro derecho:
DERECHO FEDERAL
l. Constitucién Federal. 2. Le; es Federales y Tratados. \
DERECHO LOCAL
I. Leyes ordinarias. mtituciones locales.
l Leyes ordmarias. ‘
2. Leyes reglamenlarias. yes reglamentarias.
- yes municipales.
3. Normas individualizadas. Normas individualizadas.
AMBITO 1zs1=.»\cnu. DE vro12.No1A; AMBITO I ESPACIAL ma VIGENCIA: l
_ ', ' '* ' Estados Federados y zonas depen-
'F.D1str1to Federal y zonas a que se diemes de los Gobiemos de di_
_refiere el art. 4-8 constitucional. chos Estadgg, segljm 91 an, 48
constitucional.
1* Articulo 48: Las islas, los cayos y arrecifes cle los mares adyacentes que per-
1enezcan al territorio nacional, la plataforma continental, los zécalos submarines de
las islas, de los cayos y arrecifes, los mares territoriales, las aguas rnaritimas interiores
y el espacio situado sobre el territorio nuciona1,dependerén directamente del Gobierno
de la Federacién, con excepcion de aquellas islas sobre las que haste la fecha hayan
ejercido jurisdiccion los Estados".
13 Reliriéndose al articulo 70 de la Conslitucién Federal. cl‘ profcsor Frags escribe lo sf-
guiente: “En la discusién liabida en el Constiiuyente con molivo de ese precepto, el Dipulado
Moreno expresé la eonveniencia de que las resoluciones del Congreso tengun el rardcler do ley
0 decreto, estableciendo la disiincién de que mientras la‘ley sc reliere a un olnjelo general. rl
decreto sélo eomprende an objeto particular. Sin embargo, en esa ocasién se adopts’: el crilerio
do la Comiaién, segfin el cual lodu resolucion legislative del Congreso no puede iencr mis
cuticle: que el do Icy (Zarco, Seaién del _l5 dc oclubre dc 1856. Tomo II, pig. 499).
"Posleriorrneme, en la reforma constitucional dc 13 dc novicmbre dc 1874, el articulo 61-
dc la Constilucifin de I357, que corresponde al '10 de la dc ]9}7, se modificé aceplando que las
CLASIFICACION on us NORMAS JURIDICAS 89
1. éeggs fierfecme. 4
2. Leges plus quarn. perfectae. ,
3. Leges. minus quam perfectoe.
4-. Leges imperfectae.
-r
|_§e da el nombre de [eyes perfectas a_aque11as_cuy_a~ S8-l*l0}0H-¥56nS-iSl6-€n- . .
- '"—v———'-."'~~ i-=-r-'—'L =-""' ,
la inexxstencia o_nu"1_1d_ad_ Tie los actos que las v1_1_lnerar1I_D:cese que tal san-
cién es la mas eficaz, porque e1 infractor no logra el fin que se propuso al
violar la norma. Algunas veces el ' ' 'derad0 or la ley
como 1I'IE3{lSlCI][0_[JEllf&_Ql.Ll§I'.B€l1D., lQ’§L1i‘6,fiq_l[_i\{§l§fi§1_P}‘i_\@.{lO de_c_gnsecuenl
otras, puede engendrar o-
sibilidad ' ' arlos. §§h0 civil suelen disti11guir=t1:es___
gados de irwalidez: inexisteggia, nylidad GbSQlU/.M_. v..nu.lidad_r.elgtiva,1f --~_.
La sancién de las norgpas juridicas no siempre tiende afrestalile-,
cimiento de las cosas al estado que guardahan antes del entuerto. Este
rcsoluciones del Congreso tienen el carécter de Ieyes 0 decretos, como lo habia propuestu desde
el principio el Diputado Moreno. La Constitucién no desconocc, pum, que cntre las activi-
dades del Poder Legislative puede estalilecersc una dilerencia en razén dc la diversa naturale-
za de las resoluciones en las que so concrela aquella actividad y, a pesar de ello, a todas las
sujeta al mismo régimen, como veremos en seguida, imicamente por ser actos que emanan
del mismo Peder. Debernos aclarar que la distineién a que nos venimos refiriendo se ha
echado al olvido en la practice, en donde propiamente no se sigue ningfm crilerio para dis-
tinguir una ley de un decreto." Derecho Administrative, pig. 28 (primera edicion).
1‘ (fours de lhéorie générale du droiz, trad. Tcnnnnorr, 2' edicion, Paris, 1914, ping. 206.
15 0s elementos de hecho u§_su one su naturaleza
o su ~=-bran rm wwwia de _l9;£1a no
'{'KTbry et BT31, t. 1, pzirralo 7, pigs, 118 y 119; Planiol, 1. 1, N° 345). O, en otros termmos:
"El act ' islente es a ueI__:1u_e_go he podido fqrmgrse en razon de_l_a4tg1s§:m:ia de un
"'elemento esenciul para su exisgn,Eia_5TElE arficto alguna cos'a'Tde fifndarnental, alguna cos?
' que es, si se jmede lfililar asi, de delinicifin.-Serliejante acto carece de existencia a los ojos
do la ley; es una apariencia sin realidad, la nada. La ley no se ocupa de él. No haliia, en
efecto, por qué orgnnizar la teoria de la nada" (BAUDRY-LACANTINERIIZ, Précis, l. l, N’ 102-
112)... "A dilerencia del acto iaexistente, cl
la existencia de todo 8(;l0_ill_l‘_itiiC£1_p_B'L0 se encueiitra privado de efectqg_,p_0r la leanria nu
'I@'§'d"§l1soluto._es la ue ataca n los acto_s_qtie sc ejecutanimaterialrngtlg en contraveneion a un’
'n1andE:o o a una prolinlitcnon de Tina flay in_1per'g'tn-a_o_ proHil1itivn,_§s decir dé”gTdEn [T|'f_l§liE”
‘ au, t. l, pt\rralF§7, pfigl 118; Colin el Capitant, l. I, nums. Fry 65TPlEr|'iE'l, CTR
N’ 330). Tales son los contratos que tienen por La
otecci0n que la ley eslnlilece a {avg de personagdeterminadas %§1>r Cjfllillih
los incagaces §B.\uoizv-LAcA1\"r|.\‘I-:nir-:, Precis, t. 1, nums. TU?-T7TPluniol, t. I, N"_3 z Colm e1
apitnnt, t. , N‘ 64 et 67)." MANUEL Bonn Sonumo, Teoria General de las Obligaciones, Ed.
Porrfia, Mexico, 1939, t. I, pigs. 132 y 133. (Consultar, en la misma obra, las péginas relativas
I
|
I 90 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
I
consftmase a veces do modo irreparable, como ocurre, verbigracia, tra-
tandose de los delitos de ultraje a la bandera nacional 0 de homicidio.
. En tal hipotcsis, kt,,1},_0__LmjLSflD,CiOIi§§l0ra impone al inh-actor un castigo y
| exige, ademas, nna repararsién pecuniaria. Los preceptos sa'n_ci5n:idos en
Esta £61-ma recibian do los romanos la denominacion dc /eges plus quam
' perfectac. _
' Un tercer grupg_ie__normas esta integrado por aquellas cuya viola-
' cién no impide que el acto violatorio produeca efectos jut-idicos, pero
hace al sujeto acreedor a un castigo.3\ los preceptos dc esta indole ll€tn1a.-
' ,_ -. seles leges min-us quam. :2erfecLae_, _ H
' Pongamos un ejemplo; el articulo 1_5Q__@2l 7Codigo Civil del Distrito
_ Federal dice que “el tutor no puede contraer malrimonio con la perso-
| no que ha estado 0 esta bajo su guarda, a no ser que obtenga dispensa,
I
la que no se le concederé por el Presidente Municipal respectivo, sino
, cuando hayan sido aprobadas las cuentas de la tutela”. La V10l€lCl0Il de.
| este precepto no es causa de nuhdad' ' ' segun
del matnmonio, ' se in' fiere de
r la disposicién contenida en el articulo 160 del mismo Codigoz “Si el ma-
trimonio se celebrare en contravencion de lo dispuesto en el articulo an-
' terior, e1 juez nombraré inmediatamente un tutor interino que reciba los
F bienes y que los administre mientras se obtiene la dispensa." Con el precepto
' transcrito relacionase el 26+ del propio ordenamiento. Este ultimo ice
' que “es ilicito, pero no nulo. el matrimonio; I. Cuando se ha contraidn
' éstando pendiente la decision de un impedimento que sea suceptible de
: dispensa;“‘ II. Cuando no se ha otorgado la previa. dispensa que requiere
ei ariicuio 159, y cuando se celebre sin que hayan 'l..l‘t':\1'lStllll‘I'lLlU los tér-
minos fijados en los articulos 158 y 289”. "
El arliculo 265 establece que “los que infrinjan el articulo anterior, asi
como los que siendo mayores de edad contraigan matrimomo con un me-
I nor sin autorizacién de los padres de ésle, del tutor o del juez, en sus res-
I pectivos casos, y los que autoricen esos matrimonios, incurrirdn en las pe-
i nas que sefiala cl Cédigo dc la materia”.
I El filtimo grnpo de la clasificacion esta integrado por las leyes im-
' pcrfectas, es decir, las que no se one uentran provistas de sztncion. Las no
' =1 nuestms codigos cit-ilcs dc 1884 y 1928, pings. 153 a 155. a-sf romn el resumcn de lasidens
' dc Japiot, llicdeliievre y llonnecase sobre nquellos conceptos; pugs. l3_lf__§ I53). Ver ademns. los
siguientes articulos del (Indigo Civil del Distrito Federal: 8, 2.29/1*, 2225, 2226, 222.7,
i 2228 . 2239, 224-0 v 224-I .
1"‘ Ver nrtiruln 156 del Ctidigo Civil del Distrito Federal.
1' .-\rti(-ulo 158. “La mujer no puede con'tracr matrimonio. sino hasta nasados tresciontos
dias tlespnés dc la disolucion del anterior, a menos que dentro de ese plazo diere a luz un hijo.
En los casos dc nulidad 0 de divorcio, puede conturse este tiempo desde que so interrnmpié
In cohabitacién.” . .
in
<f,'{
CLASIFICACION DE L.-as 1\'0m\1,\s JURIDICAS 91
F
conslilucionales.
administralivas.
penales.
I. De derecho pfiblico. procesales.
Desde el punto de vista intcrnacionnles.
de su émbito material de‘ industriales.
validfl. fl9“?w"“ agrarias.
l|'] civiles.
II. De derecho privado. 12 mercamiles.
k
Desde . el punto
. de vista ) genencas
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dc 5“ amblm Personal del ll») individualizadas.(C °,__\-»t..>uS, __ _,,,Vl _-..t g_ c’-rQ -, ' Q5-"u~.v_\
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validez. \
1. constitucionales. ((‘<—.~..;>\\\\>t»~.°"§ -
n 0
a) orgénicas. T» r an-§t\..'< 1/\.i"",.i\':.
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2. ordmarlas. b) tie comp0Il.8n'nenl0.1_; ¢,¢;.¢3 Q
Desde el punto de vista_ c) mlxtas. ('8' 5,; \
de su jernrquia. . | 1 , 4 '
3. reglamentanas. l , D y- *, ” , "\@‘< “*‘ ‘ ‘ “'
A¢Oaeuh“ *v"“* ‘ . .
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‘4. individuallzadas. lg) I-lbncai __)__‘,j
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a) leges perfectae.
Desde el punto de vista ‘N h) leges plus quam perjectae.
do sus sanciones. cl leges minus qmzm perfectae.
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l@s<=$i"H?_¢rlec1r1e- §,‘¢,..,l@ ~ <» is 31” .< =a.-
' vr-¢>“:; " . ‘_'__ ‘~.s.~c"-.01 '
Desde el punto de vista ff a) posilivas 0 permisivas? ;,, L ,.‘;.._, 3» ' 1,.-. -~ ‘ \ ’
de su cualidad. .[ b) prohibmvas o negatives. . . K, 1’ _' , ,,_~ ‘ t~ c‘
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E" Primaries./éidei '1'. //Zr. '
J a) de iniciacion de la vigen-
cia.
b) dc durncion dc la vigen-
Desde el punto dc vista cia.
de sus reiaciones de com-" c) de extincién dc Ia vigen-
plcmentacion. cia.
‘ 2. Secundarias.
y. d) deelaralivas 0 BJIIpliC&li\‘BS.
8) permisivas.
I) interprelativas.
~ s) sancionaclorus.
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CAPITULO VII
DERECHO Y ESTADO
SUMARIO
49.—Planleamiento del problema. 50.—Los elementos del Estaclo. 51.--El le-
rritorio. 52.—La poblacién. 53.-—El poder. 54.—La soberania. 55.—Capacidad
de organizarse por si mismo y autonomia. 56.—IndivisibilidadWel poder estatal.
57.--La constitucién del Estado.
1 Los acontecimientos politicos de los filtimos aims, y muy especialrnente, la segunda gue-
rra mundial, han provocado una aguda crisis cle todos los conceptus ilmdamentales de la Teo-
ria General del Estado; pero como la revision a qlie tales conceptos han quedadu sujetos no
ha cristalizado, ni puede cristalizar todavia, en soluciones dotadas de un valor mis o menos
perrnanente, hemos creido necesario, dada la indole elemental de esta obra, lirnitamos n expo-
ner la doctrina mtis generalmente-aceptada en elperiodo que precedid a la actual etapa.’
I
98 INTRODUCCION AL BSTUDIO DEL DERECHO
2 "El Esmdo viene 1-ealmnnla a ser la fuenle dc validez formal del derecho, por rua_nt0
él eslalllece 'y asflzurn r-:1 dercrhn leg! mediunte sus érganns y srfiula Ias condiciones para Ia
validez drl derecho nonsue'mdinnrio." l{r:nrm\u HELLER. Tcnria del Esmdo. Ed. Fnmln nle
Cullurn Hconémira, M1'~xirn. 19-I2. pig. 2|].
3 Icu.|n VANNI. Filamjia del Dem-hn. trad. dc RA!-‘Alli. Uamueo. Madrid. I941. pig. 150.
" Gnoncx-:s IELLINEK, L’Etaz modems el son drozt, trad. Fnnms, II, cap. XIII. .
|
-
1
|
mmzcuo Y ESTADO h 99
Otro
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de.=_.._.........:_-
los atributos del territorio es la inrlivisibilidad,
.,_._'._ _ _ ___ ___.___ -_».-=-—-.~,—--— -"1, . .
Esta
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nota
-1-P»_.____
der_iga_ Ia misma indole delagrggpizacion p_o_1_1L_1__g§;_S1 el Estado, en
cuanto pers0$,:jH%i<:'5,_E§iiidiirisible, sus elementos ihan de serlo igual-
mente. La idea de la divisibilidad solo puede admitirse dentro del marco
de una concepcioiifialrinionialista, yislipone 15 confusion dc las 'n08cio-
nes dc dominium. e imperimn.
El principio que ahora estudiamos es, a veces, quebranlado. En vir-
tud de un acuerdo inlernacional, a consecuencia de una guerra o por razo-
nes de otra indole (cesion voluntaria, rectificacion de ironteras, etc.), es
posible que una zona del terrilorio resulte segregacla del resto y pase a
formar parte de otro Eslado. Cuando hay cesion, ésta tiene por objelo
no la lierra muerta, sino el imperio sobre las personas que la habitan.
Lo mismo ocurre en el caso dc la ocupacion. El vinculo entre el Estado
y el territorio es esencialmente personal. “La concepcion realista se re-
duce, inclusive entre sus filtirnos representantes, a la confusion del poder
de mando con un derecho de propiedad.” 6
Los atributos de impenetrabilidad e indivisibilidad, que hemos predi-
cado del territorio, no deben entenderse en sentido material, sino pura-
mente normativo. De hecho, el émbito de ejercicio del imperium es
penetrable y divisible. Lo que quiere expresarse cuando se habla de aque-
llas caracteristicas es que el territorio no debe ser penetrado ni divid-ido.
Conviene advertir que el émbito en que el Estado ejercita su auto-
ridad no es, como suele creerse, la superficie comprendida dentro de las
fronteras. En realidad se trata de un espacio lridimensional 0, como dice
Kelsen, de cuerpos conicos cuyos vértices considéranse situados en el
centro del globo. Solo que el émbito a que aludimos no tiene limites haeia
arriba, en cuanto el Derecho lnternacional no ha establecido todavia una
zona de “aire libre”, comparable al llamado espaoio de “mar libre_”,"'
F.
’ \
Li
Y
#u
106 mrnoouccion AL EISTUDIO m-:1. nenecuo
_ ranos pueden coexistir uno al lado del otro, pero nunca como titulares
' del mismo poder. _
Al principio de la indivisibilidad parece oponerse la doctrina dc la
d'ivlslon
' " d e po cl eres . El {'1'
1050 i0 int, e. H 0 bbes sost ll v 0 a con g ran K
' 111': '
'I fasis, enel siglo xvii, l atesisdeque.i1___i,\Lt"'Z1..-Q___[1
l d $1lJ.I.l1l1l d_d l oder P olitico
'
! copdoce §£lVa;:d_i_so,lue_ion:del_Eslado_." -A este punto de vista se opone la
f;-.iim¢a*a6'ei£i’na do mitesfl'ffp)§egon la cual en G.cl Estado debe hab r
-?=-=2.-we
,tn=s.aQdrsssc_ind_m¢n; e.iaaal¢s,@aa mi
‘plocan1en_lc.§“ Como lo ha observado Jellinek, Montesquieu no se plan-
l tea el problema general do la unidad del Estado y dc las relaciones de
los diierentes poderes con tal unidad. La teoria a que aludimos llevo a
varios autores a negar cl carzicter unitario dc la organizacion estatal
y a sostener que e halla dividigla “en tres personas morales distintas”
‘que se completa§ii'1T1TiTaTrrfente.‘Esle iue, por ejemplo,-ebpunto (IE vista
Hofiendido po os teoricos, __.--~--
do la Constitucion
__________...=_
norteamericana
__ __- -.- _
sosluvieron, cles e_ un principio, que el poder politico pertenece origi
inariaménteal pueblo,_el cual lo reparte, de acuerdo con las normas
constitueionales, entre los. tlifeirentés organos del Estarlo. En el articu-
lo 16 de la Declaracion francesa de los Derechos del Hombre y del
_Ciudadano, se establecio igualmente el principio dc que “lgusoberaniya
Ies una, indivisible, inalit-nable__e_ip1presc;ipti_ble_,,,_.” Para resolver la
je0mra‘<1‘iE.5i2s?f&i1‘rE“ii£1“5a§?£i1ZE15' las diferentes funciones de los orga-
nos estatales, Sieyés esbozo mos larde la distincion entreuyporler cons-,
,ti cuyo_ti.tul.an cs-eLptlcl_!_l07—___y .pn_rl_cr<"s constituidos. En las cons-
ltituciones de los clilerentes paises se conserva cl principio dc la unidaddel
Estado, pero se admite, en (mayor o menor escala, la separacion de los po-
deres. El poder estntal unilario y soberano so bace residir unas veces en
_la persona del monarca; otras, en el pueblo.
I
' La formula rnés clara para la solucion (le la anlitesis la l‘IZl acufiado
Jellinelt, al decir que cada organo estatal represenla, en los limiles dc su
vcompctencia, cl poder del Estado. /isi, pues, puede liaber una division
lde competencias, sin que el poder resulte reparlido. “Sea cual iuere cl
‘mimero de los organos, el poder estatal es siempre onico.” 2°
- “El pueblo —leemos en el articulo 41 de nueslra Constilucion Fe-
lderal—— ejerce su soberania por medio de los Poderes dc la Union, en
-Eli“ ‘ ‘ ‘ * —~ ._ _
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hi _ __.. ., _
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I//;’,,,,»’r-P
_ -?<(\.__.‘_, ’.~;
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/(
.
/l,v.
“ GABIND Fn.\c.\, Derecho Arlminisrratica, segunrla edicion. M-I-xico, I939, rap. VII,
paiginns 73 v sigs.
108 mrnoouccxou AL zswmo m-:1. mzmzcno
*3 Citado v0r_Jz-:u.m:x. L’Em modem»: ez =0» rlrnit: trad. Fmms. II. pig. 1741
} 1
_
| b
DERECHO Y BSTADO 111
forma de estas oltimas puede hacerse del mismo modo que la de aque-
llas. La Constitucion Federal Americana y la Constitucion Inglesa son
los dos ejemplos tipicos cle constitucion rigida y constitucion flexible. La
de nuestro pais pertenece a la primera categoria, ya que su reforma esta
sujeta a requisitos mayores que los que se exigen para la modificacion
dc las leyes ordinarias.29j
ciudadnnos y vlceversa; en algunas panes las lcyes 0 normas que lorman la Constitucion
pueden ser estolilecidns 0 modilicadas por cl Legislative ordinario. de la misma manera
que ltts demos leyes, mientras en otras, esas normas estén colocadas por encima o lncru
del alcance dc su Poder Legislative; dictndas por una autoridad superior, no pueden cam-
biarse por ella. En los puises dc la primera clasc, lo que se llama Constiuu-ion no es mos
que el conjunto dc leycs —comprendicndo entre ellas, nuturulmente, a las vnslumbres y
decisiones jutliclules de canister polilieo-; en esos paises no huy nada eon la forma do las
que se llaman comonmcnte constitucionales. ni sc distingnen éstas por su oriuen ni por el
grade de autoridad, de las otras leyes... Una Constitucifm dc ese géncro. susceptible tie ser
modilirada en lotlo momento. nmplitintlnsc 0 reslringii-ndose. es lo qnc puede llamarse pro-
plamcntc una constitttclon flc.1:il;|l::." "En los paiscs cle la otra rinse las lv_\'es y normas que
describen la naturaleza. los poderes y las lunriones de Cnliicrno, estain conlenidas en uno
0 Varios documenlos emanudns dirertaniente de unn autoritlutl snpcrior'a In legislative ordi-
naria.“ “En todos cans casns; nos encontrumos en esos paiscs una ley 0 ;:rupo dc leycs que
se distinguen tlc las otras, tanto por el carticter rle su ronteniilo rnmn por su nrigrn y por su
autoridad..." "Cuando la Constitur-ion consta do uno. o dc varias lcycs ‘dc esa naturnlcm,
prupnrtgo que se llumc constitucion rigitlu." Ciludo por .»\nul.l-*0 l’USAnA, olvrn rilaila. ll.
poginu 134. ' _ H
=5 Ver artnzulo 135 tle la Consmueion.
4
SECUNDA PARTE
SUMARIO
58.—Clasifit:acion de las disciplines juridicas. 59.—Fi]osofia del derecho y filo-
sofia general. o0.—-Cieneia y filosolia. 6l.—Ramas dc la Iilosolia. 62.-—Los
temas de la filosofia del derecho. 63.-La teoria general del derecho y la
filosofia juridica.
___ _ #1
116 INTRODUCCION AL ESTUDIO om. DERECI-I0
PROBLEMAS DE LA CIENCIA
| I1
PnoBI.I:Ml-is ma LA EXISTENCIA
\
Teori:-1 de la libertacl.
Te;ri:-Lldeculggpielaciones del espiritu Psicologia Rational.
III
gs 7_ _..
FILOSOFIA JURIDICA Y TEORIA GENERAL DEL DERECHO
\
122 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL mam-zcno
9 Consultnr sobre este punto: J. Mr-;o1:vA Ecu/wannia, Filosolia Juridim; 1.. Rr,rA5i-';_\-5
SICIIES, Direccianes Contcmporrineas del Pensamieruo Juridico; Max En.\s'r {\I:\Yi;n. Filosofia
del Dercclm, trad. -LEGAZ Lacnninnn, espccialmente cl cnpitulo titulado: Direcriones dc la
Filosajia del Dcrecho; Encano Boniztviis-:1:-ieri, Teoria del Derecho, trad. de Vlcexre He-
nneno; Kant. L.\nr:.\'z, La Filasolia Contempaninea del Derecfw y del Estado, trad. de CALM
Guriénncz y TRUYOL Senna.
CAPITULO IX
LA JUHISPRUDENCIA TECNICA
SUMARIO
61.--»Su olrjeto. 65.--Remus de Ia juri:-prudencia tor-nica. 66.—El problema de In
rlasilicacion de las ciencias. 67.-I.a sistemotica juridica. 68.--La lécnir-a juridiea.
fitil, porque nos permitiré determinar el sitio asignado en ella a las disci-
plinas juridicas auxiliares.
1 Citadn por Avcusro Mnssnn en su obra La Filosolia Actual, paig. 74 do la trad. easie-
llann dc J. XIRAU.
2 Mnsst-In. obra citada, pig. 75.
LA JURISPRUDENCIA TECNICA 127
Li _ _
LA JURISPRUDENCIA rscmct 129
' Croaoto net. Vnccmo, “Lea principes généraux du droit", en Recueil d'étude.: sur Ies
sources do droit, en. Manneur de F. Gény, L II, pég. 69. FRANCESCO CAam:u.I'rrt, sistema di
rliriuo. Drocessuale civile, t. I, pég. 130.
B Ver seccion 26 I).
° Articulo 14 constitucionnl.
'° Du Pasouttza, ob. cil., pég. 130.
;
CAPITULO X
SUMARIO
69.—La distincién entre derecho ptiblico y derecho nrivado. ‘F0.—Teorio ro-
mana. 71.-—Teoria de Ia naturaleza do la relacion. 72.—Tesis de Roguin.
73.—Concluai6n.
E . . . . . . . . . . . . P.
E . . . . . . . . . P.
D. PRIVADO2 P . . . . . . . . . . . . P. D. PUBLICO:
P . . . . . . . . . E.
P . . . . . . . . . . . . E.
D. PUBLICO: E . . . . . . . . . . . . E.
9 Una persona puede ser conaidcrada como érgano estntal cuando, de acuerdo con la
ley, realiza determinados actos que no valen como suyos, sino como actos del Estado.
nnnacno rusuco Y neat-zcno Pmviwo 135
SUMARIO
74-.—Disciplinas juridicas especiales. 75.---Derecho cnnstitucional. 76.—Derecho
administrative. 77.—Dcr¢~rho penal. 7B.—Derecho penal disciplinario y Derecho
militar. 79.—Derecho procesnl. 80.—Derecho intemacional publieo. Bl.——-Dere-
cho civil. 82.--Derecho mcrcantil. B3.——Derecho intemacional privado. B4.--llamas
juridicas do creacion reriente. B5.»-La Introduccion al Estudio del Derecho y
las disciplines juridicns rspeciales. B6.—-Las disciplines auxiliares.
D§IfiiE§i10iINTERN6 } DERECHOINTEliN§1iCI01\iAL
1 ‘ Derecho constitucional
DERECHO
PUBLICO Den-echo penal
Derecho administrative 3
v.‘
138 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL mm-zcno
A. Posmm, Derecho Politico, 5' ed., Madrid, 1935. II, pig. 13.
Frases de Cooley, cilado por Posam, II. pég. 15.
Citado por Auo1.ro Pos/nu. Den-aha Politico, H, ptig. 16.
ORB“
Recuérdese lo expuesto en Ia seccion 57.
.
DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES Y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 139
nes de éstos entre si y con los particulares, aludimos tanto a reglas escritas
como a normas consuetudinarias.
T 5.A\"r| '?'“M:\'0, Corso iii diritto Jmrninistrutiuo. Principi gcnerali, 2‘ ed.. Pailova,
1932. pair. l.
9 ‘\-'Pr sort-ion 56.
D Ҥnlr~m0Ԥ ordenar la diversiriad do las actividacles estalales en tres grupos: Legis-
lacion, Justicia y Adminislrucion. La legislacion crea el derecho; la Juslicia y la Admi-
140 INTRODUCCION AL ESTUDIO mar. nsmzcno
nistracion estain suhordinadas al mismo. pero de modo diverse; In Iustieia tiene por olijeto
la realizacion del dererho rliscutido; la Administracion. la realizanién del interés ptihlico,
dentro del marco del derecho. A in _luslir'itl qnerria el Derecho, si pudiera. prescribir. do
modo univoco, las derisiones que son conforme al Derec-ho; en r-amhin, deja a la fldmi
nistranion, la mayor parte do las vcr-cs, un amplio mar-gen. dentro del cual puede. moverse
libremente. inspirando sus dc-terminaciones por razones dc conciencia o de utilidad ptihlira.
Para la funcién judicial, el derecho es do ordinnrio un gain. un indicadnr taxutivo; para
la Administracion. en cambio y aeneralmente. solo una walla, una verja: cl guia de ésta
es la ‘razon do Estado'." Cl'S'|'l\\'0 Ranrmncn, Inlroduccidn a la Ciencia del Dererllo, trad. de
Rscasézvs Sicnss. Madrid. 1930. pég. 191.
- 1° Huco Rocco. Derecho Pmcesol Civil, trad. ile Fl-ZLIPI-Z DE .l. Tr-INA, México, 1929, pzig. 43.
m
DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES Y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIAREIS 141
-- d
14-2 INTRODUCCION AL ESTUDIO or-:1. nsnacno
1° 0c'rAv10 Vélan Vlzquaz, Autonomic! del Derecho Militar, Editorial Stylo, México,
1948, pig. 14.
2° OCTAVIO V|7:JAa Vrlzousz, Apunres dc Derecho Mililar.
21' El derecho penal disciplinario diiiere del disciplinario del orden administrative.
pues “comprende la aclividad del inferior dentro y iuera del servicio, y_ concede la po-
teslad de sancionar las Iallas a todo superior y no solamente a los de elevada jerarquia”.
OCTAVIO Viuaa Vfizousz, Autonomic del Derecho Militar, pég. 32.
144 mrnoouccxox AL ESTUDIO DEL m-zmzcr-to
'3? Desarrollaremos con toda amplitud estos conceptos en el cupilulo XVII, consagrado
a estudiar el derecho subjetivo public-o de arcién.
93 T. NIEMEYER, Derecho International Priblic0_ trad. de BALLVE, ed. Labor, 1925, pig. 9.
1" RADRRUCH, Iruroduccién a la Ciencia del Derecho, prig. 223.
I0
146 INTRODUCCION AL 1-zsrumo or-:1. mznncno
kid W __ .__.
nrscnmruas JURIDICAS ssrnzcrrtuzs v IJISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES 14.-9
W El acto do comercio -4:-n sentido juridir'o— consiste, soguin TIIALLEII. on ser “un
acto do intorposicion profesional on In cirmzlncion do productos, dinero, tilulos”. Segon
Rocco, la nota romim y esencia] do todos los actos do comercio consiste "en praclirar un
camlnio indireolo 0 por personas interpuestas, una funcion do imerposicion on ol c-ambio",
Ronnicuez Y Ronnicur-;z, notas al Dererho Illvrmnril do AscAnr:u.|, pog. 24.
33 “L09 bione-1 0 servicior-z pueden produrirso directamento por quien los coloca en
el morc-ado, 0 pueden, on cambio, producirse recurriendo al trobajo do otro, por parto do aquel
quo los coloca despuos on el mc-rcado. La corocteristira dol acto roalizado por ompresas. f‘stI'il13
justamento en la rircunsmncia do que el laion o servicio, colocodos on ol mercado por el empre-
sario, so han producido rerurriendo o la colaboracion do otros elementos, divvrsos del em-
150 mraonuccrox AL ESTUDIO DEL namscao
3“ Lo expuesto aqui averca del derecho agrario, se has: en e1 brillantc lrahajo que
cl Prolesor LUCIO Nlnunla-m Y Nirfinz publiué con el limlo dc Ineroduccién al estudio del
Dcrecfw Agrario, en los nflmeros I8, 19 y 20 de Ia Rexisla dc la Escuela dc Iuribpmdencia
de la Universidad de México, abril-diciembre de 1943, pigs. 43 a 90.
3" Articulo citado, pég. 43.
"5 “En nuestro concepto, el carécter prevalcnlemenle péblicu 0 privado del Derecho
Agrurio depende, en cada pais, de los amecedenles hiszéricos. sociales y juridicos de la
legislacién respecliva. Eu Mexico el Derecho Agrnrio tiene un carficter eminenlemente pia-
blico. En efecto, se deriva en su parte fundamental del articulo 27 cle la Conslilucién Po-
152 mrnonucclon AL esremo ner. mzmzcno
litica cle la Repfihlica. Las autoridades encargadas de lramilar los expedientes agrarins
son administrativas, el procedimiento es administrativo excluaivamenle ante dichas autori-
dades y cuando intervienen, en los 1-usos de ampnro, las autoridades judiciales, éstas son
las de orden federal. El ejido, aun después de entregado a los benelicindos no constiluye.
como veremos oportunamente. propiedad privudn absoluta y queda sujeto n constante in-
terveneién de autoridndes administrativaa.
También s-e derivan del articulo 27 constitucional las dispoaiciones referentea al uso y apro-
vechamiento de aguas federales, a los boaqua, al fraccionnmiemo de latifundios, ct In colo-
nizaciénl a las _lierras_ociosas, tierras nacionales y organizer-ion de la agriculture.
Las leyes sobre el crédito ejidnl, relacionarlas directamente con In organlzacion del ejido,
participan, en gran parte, del caraieter pflblico de esa organizaeién: pero en otros aspectos
tales leyes y las de crédito agricola entrnn en la esiera del derecho jirivado.
La pequefia propiedad protegida por la Constitucién y la propieclud purcelaria no
ejidal, corresponden al derecho privado. En este mismo derecho se clasifican los contratos
de carficter agricola, como la aparceria y el arrendumiento de predios ritsticos, no ejidales, do
que se ocupa el derecho civil. . _
Asi se comprende que no es posible delinir en Mexico el oaréctrr del derecho agrano
como pfiblico 0 privado exclusivamente." MENDIETA Y Nt'?fir.z, lntrodurcién al Esmdio del Dc-
recho Agrario, en la Revism de la Escuela Nacional dc lurisprudencin, t. V, Nfims. 18, 19
y 20, pig. 48.
9° Mnaio on LA Curzvn, Derecho del Tmbnjo. I. pfig. 22 de la 2' edicién.
‘° MARIO as LA Cvnva. Derecho del Trabajo, pig. 216.
" Este es el crilerio defendido por la Suprema Corte de Justir-in en In ejccutoriu dc 13
cle enero dc 1935. dictada en el amparo prornovido por Francisco Amezcun. Sobre este punto
ver MARIO on LA Cucvn, Derecho del Trabafo, t. I, cup. VII.
DISCIPLINAS JURIDICAS ESPECIALES Y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIARES
“I. El legislador mexicano, que expidio una ley especial sobre aero-
nautica civil en 1930, considera boy la aeromiutica como un capitulo tie la
Ley de Vias Generales de Comunicacién.
" Josi; Mentm Ecnnwmnia, Sociolagia Contemporénea, Méxieo, 1940, pog. 23.
156 mraonuccron AL ESTUD10 var. mznecno
" Ronanro Acnntnomz, Saeiologin, 3' ed., La Habana, I940, pég. 10.
m
ntscnmnas JURIDICAS I-ISPl£CI.’tLl-IS Y DISCIPLINAS JURIDICAS AUXILIABES 157
I
DISCIPLINAS JURIDICAS 1-:sP::cm1.1-:s Y mscwuzs".-\s JUBIDICAS AUXILIAHES 159
53 “El derecho viviente es el que domino la vida misma, aun cuando no haya sido formu-
lado en proposiciones legales. Las fuentea do nuestro conocimiento de este derecho son, en pri-
mer término, los clocumentos juriclicos moclernos; en segundo lugnr, la olxservucién dire:-ta de
la vida, del comercio, de los usos y costumbres y do todas las asociuciones. no 9610 de las re-
:-onncirias por la ley, sino también dc las que no ha tornado en cuenta o ha liechn a un lado. lo
mismo que dc las do aquellas a las que ha negado su aprobacion.” EHRLICH, obra citada, pig. 493.
.
suerte que constituyen también una especie propia de historia que, co-
mfmmente, se llama sagrada o eclesiéstica.” 54
TERCERA PARTE
LOS CONCEPTOS IURIDICOS FUNDAMENTALES
CAPITULO XII
SUMARIO
B7.-La norma de derecho y los supuestos juridicos. 88.--Supuesto juridico y
consecuencins de derecho. 89.--La ley do causalidad juridica. 90.-—Supue=,tos
juridicos simples y complejos. 91 Hechos juridicoa dependientes e independEen-
tes. 92.—Fusion de supuestos juridicos. 93.—I-Iechos juriclicos de elicacia inma-
diata Y do eficacia diferida. 94.-Hechos juridicos compatibles e incompatibles
(Schreier). 95.—Clasilicacion de Carnelutti. 96.—Cla5ilicacion de los hechos
juridicos en materia civil. Doctrina rancesa. 97.-~Definiciones de Bonnecase.
98.-—Cuasicontrato, delito y 1-nasidelito, segon Pothier.
1 Ver secciones 6 v B.
'~‘ 1 (Jitado por Gunvrrcn en au obra L’r'dée do droit social, pfig. 105.
170 mraonuccron AL nsrumo ner. orznrzcr-ro
4 Ver capimlo I.
5 “Las nonnas'juridicas son condirionoles. Todo precepto de derecho se compone rlc la
definicién de his condiciones de aplicacién dc la regla juridico y de la expasicifin de Ia regla
mismo. El primero de estos elementos de derecho puede expresurse de In siguiente manera:
172 INTRODUCCION AL ESTUDIO um. mamzcno
Si... entonces. . . Ejemplo: si el difunto tiene varios hijos, los bienes serén divididos por panes
iguales. Si alguien comets el delito de robn, debe sufrir ml 0 cual pena corpora]. S610 que no
todo articulo de un texlo legal contiene necesariamenle los dos elementos de que hemos habla-
do. En efecto, la norma puede hallarse expuegta en val-ins articulos: en tal caso, uno do ellos
contendré Ia hipétesis, y el otro la disposicién." (Jours ale théone generate an droiz. Paris.
1914-, 2° ed., pig. I95.
9 “En el derecho romano y el latino clésico la palahra titulus no tenia el significado, que
adquirié 1-mis tarde en el derecho intermedio, dc hecho constitutive de an derecho, 0 sea, dc
causa eficiente 0 productora del mismo. En italiano, la palabra tilulo se empleo, tanto en el
lenguaje juridico como en el vulgar, en los sentidos de causn eficiente y documento proba-
rorio.” FRANCESCO Invmza, La parte generals del diriuo. Cedam, Casa Editrice Ant. Milani,
Padova, 1935, paig. 163, en nota.
~
a
suruasros Y nncnos Juarmcos 173
" Cimdo por Kl-ZLSEN en su obra Hauptprobleme der Smazsrechzslehre, Tiibingen, 1911,
pxigina 5.
3 Articulo 877 del Cédigo Civil del D. F.
171$ INTHODUCCLUN AL ESTUDIO mat. mam-zcno
el sujeto del deber; pero es posible que el obligado no proceda ole acuerdo
con lo prescrito.
De lo anterior se infiere otra diferencia capital entre leyes naturales
y normas juridicas: el efecto 'de una causa puede ser un fenémeno pura-
mente natural, independiente de la aclividad humana (la caida do un
cuerpo, por ejemplo); las consecuencias juridicas, en cambio, consisten
en obligaciones o derechos, es decir, en exigenoias o facultades que {mica-
mente tienen sentido relativamente a las personas.
. . . . \
norma establece se reallza. Tendremos entonces que distmguir con todo
cuidado:
1° Ila," rierlos snpueslos que I10 P1195?" deiflf de l'@l1|iZfl1’F-B (P9-' "l"""l"!"7 la m'““'"'
rle las personas, cl n-rmmnt; pero.. -
en- tales casos,
- _
In ; reallzacton_ de dtthon
'
2-n;1uesto~_ no
. u -.- --
es un efecto o rcsultado dc Ia lnpolt-'-=59 normatna, s.nn consecuenna do Ia n.x.1...i=.n
de las cosas.
I
176 mrnoouccron AL ESTUDIO DEL nsm-zcno
a) El homicidio.
b) La premeditacién.
c) La alevosia.
cl) La ventaja.
l Constitutivos.
A.—m~; EFICACIA INMEDIATA. 1 Modificativos. l
\ l _,Extmtlvos.
i i \
l
\
_ Constitutive.
l‘—S‘"5Pens“'°' __Modificativo.
< a). Término.
B _DE EFICACM 2.~~Final 0 extintivo.
44 :-
DIFERIDA. :
OSJ
HECI-I URIDICOS b) Condicién Suspensiva.
< Modificntiva.
L Resolutoria.
cu
SUPUESTOS Y HECHOS J URIDICOS 181
a) Atendiendo a su naturaleza;
b) De acuerdo con los efectos que producen.
|
182 INTRODUCCION AL ESTUDIO mar. nsmacnc
a) Naturales 0 casuales.
b) I-Iumanos o volunta-
HECHOS Jummcos , . .
nos. 1.—Licitos.
2.—Actos juridicos, stric-
c) Actos Iuridicos.
I0 Sffnsu.
3.-—Acto5 ilicitos.
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Unilaterales.
Actos juridicos. w I Contratos.
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HECIIOS JURIDICOS ‘ "
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SUMARIO
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i
PBINCIPALES TEORIAS ACERCA DEL DERECHO SUBJETIVO
1 Wl.\‘n5CHEln. Diriua dclle Pandcue. trad. FMJDA e Bzxsn, Torino, 1925, piig. 103.
3 Hauptprobleme der Staatsrcchzslchrc, pig. 584.
188 INTRODUCCION AL ESTUDIO ni;-:1. m-znecao
3 L'esprit dulr{r_0i_! rcnz_az'n', trad. O. on MEULEMERE, 3° ed.. mics. 317-355 del tomo IV.
L
PRINCIPALES TEORIAS ACERCA m-:1. nrznscao SUBJETIVO 189
virtud del cual éste recihe de aquél la suma de cien pesos, obligén-
dose a devolverla en un plazo de ocho dias. El primer supuesto juri-
dico es la celebracion del contrato, y las consecuencias del mismo con-
sisten en la obiigacion de Secundus de devolver el dinero al ven-
cerse el término estipulado, y la facultad de Primus de exigir su de-
volucion. Si se realiza el segundo supuesto, es decir, si Secundus no
cumple con su deber, tiene Primus la facultad dc pedir (mediante una
demanda presentada ante juez competente) que se condene_ al obligado a
cumplir con el contrato. Primus posee un derecho subjelivo, precisarnen-
te en cuanto la aplicacion del acto coactivo estatal se hace depender de
una declaracion de voluntad suya.
La facultad correlativa del deber derivado de la norma secunda-
ria no es para Kelsen un derecho independiente de la facultad de pedir
la aplicacion del acto coactivo. No se trata de dos derechos distintos,
sino de un mismo derecho en dos relaciones diferentes. Pero la pri-
mera facultad (a la que suele darse el nombre de derecho a la pres-
tacion), solo existe en cuanto existe la segunda (derecho de accion). Si
la aplicacion de la sancion no depende de una declaracién de voluntad
de un particular, no puede liablarse cle derecho subjetivo.
“Las dos formas subjetivas de manifestacién del precepto juridico
se hallan entre si en una relacion de tal naturaleza, que el derecho
de un sujeto se encuentra siempre dirigido hacia la obligacion de otro,
mas no a la inversa. Pues cada norma juridica estatuye un deber, pero
no siempre otorga un derecho, ya que la voluntad de que la sancion
se aplique no depende necesariamente de una accion. El deber juridico
es, por ende, una forma subjetiva necesaria del precepto, mientras que
el derecho subjetivo es solo una forma posible de manifestacion del pro-
pio precepto.” 12
“El derecho penal, en su estructura moclerna, constituye un ejemplo
de legislacion que estatuye obligaciones sin otorgar {acultades (siempre
que no so trate de delito perseguible a instancia dc parte); poco sig-
nifica que se apropie la técnica procesal civil, la cual concede facul-
tades, haciendo clepender cl castigo dc la acusacion fiscal, pues esto
no es mas que un momento externo, ya que el plantear la acusacion,
aceptada la punibilidad del hecho realizado, es un deber juridico del
fiscal. Es impensable un orden juridico y aun una simple norma de
derecho sin deberes juridicos, pues la obligacion juridica no significa
otra cosa que la sumision al derecho; y er; esta sumision o vinculacion
-
PRINCIPALES Tl-ZORIAS ACERCA om. manncno SUBJETIVO 195
como entre las ideas de padre e hijo media una relacion necesaria, no hay
diferencia ninguna entre ellas.
Si prescindimos del punto de partida y analizamos el desarrollo de
la tesis, descubriremos varios aspectos vulnerables y ciertas conclusiones
incongruentes con las premisas en que pretende apoyarse.
Creemos que es falsa la aiirmacion de que cuando una Iacnllad ju-
ridica no se encuentra garantizada por la accion, no es derecho subje-
tivo. También es incorrecto decir que el derecho a la prestacion y el
de pedir la aplicacion del acto coactivo no son facultades distintas, sino
un mismo derecho en dos relaciones diferentes. La prueba esta en que
el supuesto que condiciona la existencia del segundo de esos derechos es,
como Kelsen lo reconoce, la inobservancia del deber correlativo del pri-
mero.
Si volvemos al ejemplo del contrato cle préstamo, podremos perca-
tarnos de la independencia de las dos nociones. El derecho a la pres-
tacion es correlativo de un deber del otro contratante y tiene el carécter
de un derecho privado subjetivo; el de accion es correlativo de un deber
impuesto por la norma al érgano jurisdiccional y es, por tanto, de in-
dole publica.
Por otra parte, tanto la ley como la doctrina reconocen‘ la existen-
cia dc derechos subjetivos que no es posible ejercitar coactivamente.
Queremos referirnos a los correlativos de las obligaciones naturales. Como
es sabido, los civilistas distinguen dos especies de obligaciones: ciuiles
y naturales. Cuando las prirneras no son cumpliclas, puede el acreedor
exigir su observancia por medio dc la accion; en cambio, la inobser-
vancia de las segundas no faculta al acreedor para exigir judicialmente
el cumplimiento. En el caso de las civiles, el titular del derecho co-
rrelativo posee, ademiis de la facultad dc reclamar la prestacion, la dc
pedir la ejecucién forzosa; en el de las naturales, tiene finicamente el
lerecho a leterminada prestacién. Como ejemplo de obligacion na-
tural podemos citar, en nuestro derecho, la de pagar una deuda con-
traida en juego no prohibido, cuando el monto de Ia misma excede do
la vigésima parte de la fortuna del perdidoso._“El que pierde en un
juego o apuesta que no estén prohibidos, queda obligado civilmente,
con tal que la pérdida no exceda dc Ia vigésima parte de la fortu-
na...” (art. 2767 del Cédigo Civil del Distrito Federal). Supongamos
que una persona ha perdido, en iuego no vedado, tres vigésimas
partes de su hacienda. Su obligacién es civil relativamente a una
vigésima parte; natural en lo que se refiere al resto. Dicho de otro
modo; el acreedor solo podré cxigir judicialmenie el pago de la primera
cantidad, y tendré finicamente, en lo que concierne a la scgunda.
196 INTRODUCCION AL ssrumo um. osnscno
especial. La teoria que discutimos podria aplicarse, con igual rigor logioo,
a los derechos personales. Estos son también reflejos dc ciertas obligacio-
nes. Pero ello no quiere decir que no existan, ni que sean duplicacion
infitil del deber correspondiente. Mi derecho a exigir una cosa que he com-
prado es correlativo del deber del vendedor de entregarmela y, sin embar-
go, no podemos declarar que aquella {acultad duplique de manera super-
flua la obligacion del vendedor. Lo finioo que podemos decir, tratandose
de los derechos de crédito, cor_no de cualesquiera otros, es que el de-
recho subjetivo es correlativo de un deber, general o especial, de una, de
varias o do todas las personas.
- |
j
CAPITULO XIV
SUMARIO
i ——
CLASIFICACION DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS
1. Derechos de libcrtad;
2. Derechos que se traducen en la facultad de pedir la intervencion
del Estado en provecho de intereses inclividuales;
3. Derechos politicos.
3 J. _]m.|.11~:|-:|<, L’Etat rnaderne ea sen droiz, trod. l-‘aunts, Paris, 1913, t. ll, pig. 51.
4 KELSI-ZN, Teoria Genera! del Eszado, trad. Lrcaz Lacmuann, pug. 197.
m _
CLASIFICACION ma LOS mrancnos SUBJETIVOS 203
5 KELSEN, Teoria General dc! Eslado, trad. LEGAZ LACAMIJRA, pig. 200.
204 INTRODUCCION AL ssrunro m-:1. nsmzcno
SUMARIO
1 Cilado por BONNECASE en su obra Précis de droit civil, tomo II, pég. 33.
206 INTRODUCCION AL nsrumo DEL nnnncno
2 Cilado por Bozvrvrcasa en su obra Pfétil de droic civil, tomo ll, pig. 33.
nsnscno REAL Y DERECHO PERSONAL 207
(1888), Vittorio Polacco sostiene que “en las obligaciones, rnés que una
voluntad vinculada a otra, existe un vinculo entre dos patrimonios con-
siderados como personalidades alostractas. Un determinado patrimonio es
el que debe cierta prestacion a otro determinado patrimcnio, y las perso-
nas, entre las que parece que nace el vinculo, no son mas que los orga-
nos, los representantes, por Io demés subrogables, de las respectivas perso
nalidades patrimoniales” (pag. 14-8, cita y traduccion de Alberto Vazquez
del Mercado en su obra Concesidn Minera 3/ Derechos Reales, Porriia
Hermanos y Cia. México, 194-6, pég. 23). De acuerdo con Vazquez del
Mercado, Eustache Pilon, en su estudio Erzsayo de una teoria general ale
la representacio'n en las obligaciones (1897) difundié en Francia la teo-
ria de Polacco, y diez afios mas larde fue acogida por Gaudemet en la
monografia titulada Estudio sobre la cesidn ale deudas a tilulo particular
(1898). Si Ia paternidad de aquella teoria se atribuye a Gaudemet —es-
cribe el mismo Vazquez del Mercado-— ello se debe a que el autor fran-
cés no cita al italiano. Gauclemet sostiene que e1 derecho personal no es
derecho sobre las personas 0 frente a ellas, sino facultad sobre los bienes.
En el caso del derecho real la facultad se ejerce exclusivamente sobre una
cosa determinada, mientras que el personal recae sobre una colectividad
de bienes. En forma parecida, Gazin afirma que “el derecho real es una
relacion entre una persona como sujeto activo y todas las demés como
sujetos pasivos. El derecho personal es, podria decirse, un derecho real
indeterminada en cuanto a1 objeto en que recae”. 5 Es cierto que el deu-
dor debe responder, con todos sus bienes, de los compromises que ha
contraido; pero la facultad otorgada al acreedor do exigir que, en caso de
incumplimiento, se haga efectivo su crédito en el patrimonio del obli-
gado, es distinta del derecho real. Por ello es que, para hacer elective la
garantia, tiene el derechohabiente que recurrir a los tribunales.“ Planici
hace en los siguientes términos la critica de las ideas de Gaudemet y de
Gazin: “Puedo concebir —escribe— el cambio de personas en una relacion
juridica, sin necesidad de afirmar que la persona representa a sus bienes
y el deudor es e1 patrimonio; para ello no hace falta dejar do ver en
la obligacion un vinculo juridico entre dos personas; basta con admitir
la sustitucion de un sujeto por on-o, y declarar, como Salpius, que la per-
sonalidad del deudor es indiferente, lo que hace de la deuda algo
impersonal”. “Por otra parte, ¢-como explicar con esta concepcion (ya
que Gazin rechaza la teoria de Aubry y Bau cle que un individuo que
carece de bienes solo posee, como escribe elegantemente Demogue, un
‘patrimonio potencial’, es decir, la capacidad o posibilidad de adquirir un
patrirnonio, corno explicar que una persona semejante, cuya bolsa esta
vacia, pueda obligarse, si la obligacién recae sobre los bienes?. . .” '
or-zaecno REAL Y DERECHO PERSONAL 209
“Este analisis del derecho real explica bastante bien las apariencias;
nos da una idea del mismo que se adapta cle manera satisfactoria a las
necesidades de la priictica. Tiene un aspecto claro y simple, porque ofrece
en cierto modo una vision concreta de la propiedad y demés derechos rea-
les; nos muestra al propietario o al usufructuario en posesion do sus bie-
nes, respetado por todo el mundo en el goce de éstos, sin necesidad de
pedir nada a naclie. En el fondo, empero, la concepcion a que aludimos es
falsa. La relacion directa es un hecho, llamado posesion, y estriba en la
posibilidad de detentar la cosa y servirse de ella como duefio. Entre una
persona y una cosa no puede existir un vinculo juridico; semejante rela-
cion careceria de sentido. Por definicién, todo derecho es un vinculo entre
personas. E5 éste un axioma inquebrantablc, la verdad elemental en que
se funda toda la ciencia del derecho. En otros términos: el derecho real,
como todos los clemzis, tiene necesariamente un sujeto activo, un sujeto
_ _ _i ___ _ _
onascuo REAL Y or-zmacno PERSONAL 211
“Estas son de dos especies: la una general, propia do todas las per-
sonas, conslste en la necesidad que todas tienen, sin distincion, (le dejar
hacer _al sujeto activo del derecho, de dejarle obtener el provecho y
la unlidad que su derecho le alrlbuye, y no oponer a ello ninglin obs-
laculo. Es una obhgacion general de abstenerse. Esta filtima existe en
l0d0 derecho, pues en todo derecho hay siempre, por una parte, cl sujeto
activo, a quien el derecho se atribuye; y, por otra, la masa de todos los
hombres, de todas las personas ohligadas a abstenerse, a dejar obrar a
aquel a quien pertenece el derecho, y a dejarle en libertad do obtener el
provecho y las ventajas que le corresponden.”
n
DERECHO REAL Y nnancuo PERSONAL 213
I
214 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL mznncno
EL DERECHO DE LIBERTAD
SUMARIO
tor inglés Hobbes al concepto que analizatnos, dice que no podriamos con-
siderar privados de libertad al hombre imposibilitado para moverse (un
paralitico, verbigracia), 0 a la piedra tirada en medio del camino}
El término se emplea igualmente para indicar la carencia de ocu-
paciones o Ia extincion de una pena, como cuando hablamos do la vida
libre del vagabundo 0 clecimos que un semejante se ha liberado de un
gran dolor.
En el lenguaje corriente posee asimismo la palabra un significado
moral, y en tal sentido se aplica a las personas que observan una conducta
escandalosa 0 llevan una vida contraria a las exigencias del decoro. El
vocablo es entonces sinénimo de li-bertinaje o indecencia.
Las acepciones de esta voz proteica no son menos numerosas en la
terminologia filoscifica y juridica. Conviene, desde luego, distinguir la li-
berlad como atributo do la voluntad del hombre, do la libertad como dere-
cho. Aquélla es generalmente concebida como poder, 0 facultad natural
de autodeterminacion. Podria definirse diciendo que es la aptitud do obrar
por si, 0 sea, sin obedecer a ninguna fuerza 0 motivo determinante. Es,
como cliria Kant, una causalidad cuyo primer momento es solo causa, no
efecto cle otra causa.
No podemos discutir aqui e1 dificil problema del libre albeoirio, ni
mencionar siquiera las multiples formas en que, a lravés de las épocas,
ha sido planteado y se ha pretendido resolverlo. Tan solo deseamos dis-
tinguir la libertacl del querer, como hecho, de la juridica, que es facul-
tad derivada de una norma. No se nos oculta que el término facultad es
ambiguo, y que generalmente se emplea para designar diversas aptitu-
des y predisposiciones naturales, que nada tienen que ver con el derecho
de libertad. Alabamos, verbigracia, las facultades extraorclinarias cle un
virtuoso del violin y, en sentido todavia mas amplio, solemos hablar do
las facultades del alma. En estos giros, el vocablo equivale a aptitud 0
atributo.
E3 libertad juridica no es poder, ni capacidad derivada de la natu-
raleza, sino derecho. Podriamos decir, con toda justicia, autnrizacién.
Estar autorizado significa tener el derecho de realizar u omitir ciertos
aeto_§_._Los alemanes expresan esta idea con el verbo diir/en, sin equiva-
lente en castellano.
Frecuentemente se afirma que, desde el punto de vista juridico, se
es libre cle hacer 0 no hacer aquello que no esta prohibido. Como lo
demostraremos mas adelante, la anterior afirmacién es incorrecta. Hay
nurnerosasi aociones no vedadas por el derecho que, sin embargo, no per-
= RAFAEL ROJINA Vtnuzcns, Teorlo Juridica _de la Conducto, E_dicionos Botas, México,
1947, ptigs. 65 y siguiontes, en donde oi autor discute nuestra teoria sobre el derecho do
libenad.
in
" Du. VECCHIO, Filosofia del Derecho, trad. R1-:cAsr';ns SIC!-IE5, I, pigs. 112 y siguientes.
222 INTRODUCCION AL 1.-:s'run1o 01:1. mzmzcno
ai A _._
1:1. nsnscno 01-: LIBERTAD 223
una omision. Dicho de otro modo: la faeultad _de optar entre liacer y
_n9_hacer alg_g_nee\§ariamente implioaqla Iicitud de la accion y la omi-
sion. Pues tanto la facultad dc hacer lo que se tiene el derecho de omitir,
como la de omitir lo que se tiene el derecho de hacer, presuponen la facul-
tas opmndi, que en ellas se reileja o traduce.
La relacion en que el derecho de libertad se halla inserto es una
relacion fundada. Fundante de ella es la que existe entre el titular
del derecho de primer grado y el sujeto pasible de la obligacién co-
rrelativa.
El do libertad puede fundarse en un derecho absoluto o en un de-
recho relativo, pero siempre conserva su carécter absoluto. Pongamos
un par de ejemplos: el propietario de un edificio no solo tiene el de-
recho de venderlo, sino el dc optar entre hacer y no hacer tal cosa.
El comprador de un reloj tiene el derecho de exigir que éste se le
entregue y, ademzis, el de optar entre el ejercicio y el no ejercicio de
la facultad fundante. En el primer caso, el derecho independiente es
absoluto; en el segundo, relativo. La facultad fundada es absoluta en
ambos.
Cuando, a consecuencia de la realizaoion de un solo supuesto ju-
ridico, una persona adquiere varios derechos independientes, todos ellos
son funclantes do otros tantos de segundo grado. Por ejemplo: el hecho
juridico que condiciona la adquisicion del derecho de nropicdad, hace
nacer, en favor del propietario, diversas facultades normativas; pero el
legislador, baséndose en la teoria de la “funcion social”, puede, si lo
desea, limitar la libertad juridica del cluefio, para lo cual le basta
suprimir algunas de esas facultades o hacer obligatorio el ejerci-
cio do otras. Cuando tal cosa sucede, el propietario solo es juriclicamen-
to libre en relacion con el ejercicio 0 no ejercicio de las que no se agotan
en la posibilidad normativa de cumplir su propio deber. La ley puede
lransformar un derecho de ejercicio libre en derecho de ejercicio obli-
gatorio, mas no impedir que los de primer grade sean fundantes de la
facultas optandi.
La violacién del deber de respeto, correlativo de tal iacultad, puede
asumir dos {ormas distintas. Si la libertad juridica se manifiesta como
ejercicio del derecho de primer grado (esto es, como facultas agendi)
cl correspondienle deber consiste en no impedir el ejercicio de la fabultad
fundante; si se manifiesta en el no ejercicio (esto es, como facultas omit-
tcndi) el deber correlativo consiste en no vxigir el ejercicio del derecho
independiente.
224 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
mi
er. nmacr-1o no LIBERTAD 225
Quien diga que al lado 0 por oncima del orden juridico on vigor,
hay otro natural quo vale en si y por si, con ontera independencia do
las prescripcionos logales, podré afirmar, al propio tiempo, que cada
sujeto es juridieamente libre para ojercitar o abslenerse do ejercilflr 10$
derechos independiontes que el segundo do tales érdones le conoede. El
sector do la libertad juridica do cada persona so hace asi depender do nor-
mas ultrapositivas, y no do las quo tienen su fuento on la voluntad soborana
dol Estado.
La aceptacién do tal dualismo lleva en linea recta a la do posiblos
conflictos entre las exigoncias del derecho natural y los preceptos del
positivo. Si afirmo que hay faeultados innatas que el legislador debe reco-
nocor y sancionar, y declaro que on ellas so funda mi esfera juridica do
libortad, cada voz que esas {acultades sean atacadas por los preceptos vi-
gontes, tendré que negar la validez do éstos, y ol conflicto resultara inevita-
ble, porquo, desde ol punto do vista del poder pfiblico, solo son juridicas
las normas creadas o roconocidas por él.
lncidiendo on la postura positivista, cabria decir que nada importan
las opiniones do los parliculares acerca del derecho natural, ya quo, para
los organos del Estado, no hay mas normas que las sancionadas por
estos mismos organos. Al modo como ol teorico del derecho natural niega
validoz a las proscripciones positivas que restringon o suprimen los dero-
chos quo juzga inalionables, ol legislador ropudia en absoluto cualquiora
pretonsion no fundada on el ordenamiento vigento. Y ol sogundo tiene on
todo caso la ventaja do quo sus normas pueden ser coactivamento im-
puostas.
La conquista do ciertos derechos fundamentales y, en general, ol
ensanchamiento do la esfera do la libertad juridica, solo pueden lograr-
so, desde ol punto do vista do la teoria do los dos ordenes, si esos derechos
son reconocidos por cl positivo, lo quo nocesariamento implica, do no exis-
tir tal reconocimiento, la necesidad do reformar, do modo pacifico 0
por la via rovolucionaria, las prescripciones on vigor. Las luchas, mucbas
do ellas sangrientas, quo a lo largo do la historia so han librado en nom-
bre do los idoalos libortarios, son el roflejo do una discropancia entre la
concepcion filosofica do nuostros derechos y prerrogativas y las normas do
cada ordenamiento concreto.
El ambito do las facultados que estas normas conceden a las personas,
jamés coincide, do manera cabal, con ol do los derechos que, desde ol
punto do vista ostimativo, debieran reconocérselo. Valiéndonos do una
imagon podriamos hablar do dos circulos excéntricos, do diforentes di-
mensiones, cuya zona do coincidoncia croco 0 docroco on el curso del tiem-
po. El ideal do los partidarios dol derecho natural seria la coincidencia
226 INTRODUCCION AL esrumo om. mam-zcao
5 "La palalrrn funcicin cquivalo, pues, a variable depondionto do otra variable. Tamliiyén
so uaa In pulabra [uncirin para designer _ln ley dc corrospondenrin." "Sc dice quo la va-
rialrle u cs funeion do las \-arialvlcs imlopcndirntes x. 3-, :.._ 1. o quo depende do 1'-slas,
cuando a cada gmpo dc valores nnméricos do x. y, .._t, correspondcn uno 0 vnrios valores
do u." J. REY Pasron, Curso dc Czilculo Infiniu-.<5ma!. Segundo edicién. Buonos Aires,
1929. pzig. 7. Cimdo por J. M. on Sr.MI'm':N Y Gunnm. en su obra El sentido funoimml del
Jgreeho do propicdnd. “Rovista do Derccho Privado", Madrid, 1933, pig. 157.
I
CAPITULO xvn
EL DERECHO DE ACCION
SUMA RIO
1 Aunzaro Dos R:-:15, Processo Ordinério e Sumério, t. I, 2° ed., Coimbra, 1928, ping. 95.
228 mrsonuccron AL ssrumo oer. mzzuzcrro
J~
£1. mznscno ma ACCION 231
1= En an articulo Azione, del Nrwvo diefl-"0 iwliflflfl. péig. 92 del 1. II, mdopm Przxrus
una posicién muy aemejante a la de Kl-:I.5£1v. “Entre acreedor y dcuclor surge una relacion solo
en cuanto los hechos ocurridos (delito o contrato, poco importa) condicionan en favor de
aquél el poder de hacer que se ejercite, bnjo determinados requisitos, una actividad coactiva 0
sancionadora en contra de éste 0, lo que es lo mismo. en cuanto se olorga al primero un dere-
clzo dc accion. Si tal poder falta ab origine o dejm de €l£iSli1' zractu. tempo:-is por cualquier mo-
tivo, las cualidades de acreedor y deudor no pueden considernrse snhsistentes, al menos desde
cl punto dc vista estatal. Podria decirse, recurriendo a una imagen, que la llumada relacion
a.
an nnascno 01: ACCION 233
- — - —
1-:1. mznrcno m: ACCION 235
1° lnszizugfies do direizo civil porzugués. vol. 2°, 2° ecl., pigs. 22 y 23. Citado por Dos
Rats, Pmcesso Ordinério e Sumririo, pig. 116.
" Ver seccion 45. _ _ _
15 D05 Rt-:15, Processo Onfiruirio e Sumano, peg. 119.
236 INTRODUCCION AL as-rumo mar. orznscno
F _ _ _
EL nsaacno on ACCION 237
21 Huco Rocco, Derecho Procesal Civil, trad. de F. ma J. TENA, México, I939, pig. 152.
£2 Ver seccion 106.
23 Citado por D05 Rt-11$, Processo Ordinério c Sumdria, pag. 126, nota l.
238 INTRODUCCION AL 1-zsrumo DEL manacno
1" Huco Rocco. Derecho Procesal Civil, trad. FELIPE as J. TENA, México, 1939, pég. I61
25 D05 Rt-:|s, Processo Ordiruirio e Sumério, pég. I4-0 del t. l.
;* _A__
£1. DERECHO DE ACCION 239
35 “Para que pueda constituirse la obligacién del juez de proveer a las demanrlus, se re-
quieren (ademris de la existencia de una demands rorrefla y regiilamente notilicada, que ea
el acto constitutive} alpunaa condiciones que so llumun prcsupuestos procesales. No solo de-
ben exisxir Ins tres sujelos, un orgnno, investido de jurisiliccién ordinaria [segfin las normas
reguladoras do la iurisdiccifin y de la organization fud|'cial)_ y clos panes reconocidos por el
derer-ho como sufetas de derecho (rapacidad para ser parte). sino que dclien tener riertos
requisites de capacidad (cornpetencia de los érganos jurisdiccionules, capacidad proceso! cle
las partes y, en algunos cnsos, cl poder de pedir en nombre propio la actuncion cle una volun-
tad de ley que garanlice un bien a otros, lo que se llama sustitucién procesal). J. Cmovr-zxms,
Principios de Derecho Procesal Civil, trad. Cnshs y SANTAL6, Madrid, I922, t. I, pig. 111.
3° Dos RI-:15, Processo Ordimirio e Sumzirio, pig. 126, t. I.
242 INTRODUCCION AL nsrumo ner. manncno
"7 "El derecho subjetivo pone al que lo posee en una especial condicion de preeminen-
cin lrente a los dermis. por lo que se relierc nl luien rte que es nhjeto ese derecho: porque
este bien corresponde solo a él, con exclusion dc lorlos los otros. En sentido propio el derecho
subjetivo supone, pues. un bien de la vida que idehlmente puede corresponder también n per-
sona distinln de aquella investida rle tal rlererlio. Pero larnliién se lmlila dc derecho snlljelivo
en un sentido mis lato. porque las normas que we rlirigren a la conserve:-ion del individuo
lprohilnicion do matnr, de ofender mi honor, tle llevnr mi nombre, de dnfiar mis liienes, de
menu.-u-al)ar.mi lilvertarl y otros semejantes) pueden sub/'eu'vr|r.re, en cuanto que eualquiera pue-
de dC1‘ll'I tengo clererho u que otro no me mate, no me olcnda, no me cause rlafio, no quebran-
te mi liliertad, etc. Asi halilamos de derecho a la villa. al honor, a la lilierlad. v otros seme-
jantes. aunque mi vida. mi honor, mi Iiliertad, no puedan pertenecer a otros." Josiz Clll0VI-?N-
mt, Principios de Derecho Procesal Civil, trad. de Josi: CASXIS y Snunto, Madrid, I922,
pégina 44 del tomo I.
3° Ver capilulo XV.
1:1. DERECHO ma ACCION 243
¢
derecho subjetivo a la
prestacion. derecho subjetivo dc accion.
. I
g,Qué valor debe atribuirse a la tesis dc Chiovenda? Creemos que
la afirmacion capital dc la misma, a saber, que la accion es un derecho
potestativo I resulta inaceptable 9 porQ ue, en primer término, es falso que
4" Creemos que esta afimiacion del procesulista italiano contradice la teoria de la auto-
nomia, porque hace depender la existcncia de la accion dc la del derecho subjetivo material. De
hecho puede ocurrir que, cumplida la obligacion, el acreedor demande no obstante a su deu-
dor. En tal caso la accion cnrece de Iundamento, mas no puede negarse que ha sido ejercituda.
41 Cmovsmm, Derecho Pracesal, u-ad. Cnsérs y SAN'|‘ALo, pég. 63.
EL DERECHO on ACCION 245
a) La demanda;
b) La defensa;
c) La sentencia.
l
24-8 INTRODUCCION AL ssrumo om. mam-zcno
4" Ciladns por Dos R1315. Proresso Ordindriv c Sumdrio. pig. 15].
4‘ l)ns RI-‘J5, obra cilada, ping. 152.
INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
a) En cuanto al actor:
c) En cuanto al juez:
4° Commenmrio, vol. II, pégs. 535 a 538. Cilado por Dos RI-IIS, Processo Ordimirio e
Surnzirzb, I, pag. 154.
1-:1. mzmacno DE ACCION 251
in
CAPITULO XVIII
SUMARIO
1 Seitcifm 108.
|'
dadano consoguir que las roglas dejen do ser simples protensiones abs-
tractas dirigidas a la voluntad do los hombres, para convertirso on actos
concrotos. . . Las garantias do derecho piiblico son, on diferontos épo-
cas y Estados distintos, tan diversas como los ordonamientos juridicos.
El orden juridico do cada época tiene siempre sus garantias ospocificas.
En consocuoncia, solo un estudio ospocial do las instituciones particu-
laros de'un Estado concreto, on una doterminada época, puede ponotrar
bien on la esencia do las mismas y dar do ellas una vision complota. . .
Ello no obstanto, si la teoria general del_Estado pretende cumplir inte-
gzralmonto sus fines, debe intontar la exposicion y clasificacién general
do los diversos m;e4_Il_i9_s__do_gg;-antia__,§filAbl§c_i‘]%_ 1101'Jl_dereoho_ pit-
blico.” 2
jolligok encuentra que osos medios son do tros Liposz a) Garantias
(sociales; bl G_ar;:al1tias politicas; c) Camntias juridicas. '
Las prig1_§ras estén constituidaspor lasvgijandos fuorzas quo determi-
nan y oriontan la vida do una coloctividad: religion, cost-umbres, mora-
lidad,‘ c6h\7onEionaIismos,_oto.' Estos factoros obran constantomento sobre
el desarrollo, ol mantenimiento y, también, la transformacién do los di-
v6I‘SOS ordenamientos juridicos.
La_s opsiston on las rolaoiones do ppder quo oxiston entre
los diversos Esta os —cuando del orden internacional so trata— y los
distintos érgahos do cada instituoién politvica,on el caso dol nacional.
“L_a’gaTrFrRia ‘polities. mas importanto del orden ostatal es lgjoparacién
do po_'doros realizada on la organiiacién del Estado. Esta separaciiiil do
podorospiiedgliillai-sE'iritonizionalinento dirigida haoia ol establecimien-
to de una garantia do derecho ptiblico, 0 llegar al mismo rosultado por
el simple hecho do existir.” 3
Las garantias juridicos so distirtguon do las sociales y politicas on quo
su acci'6T1Tmede—so_r;fialoHlada do antoniano con toda certidumbro. Jelli-
nek las subdiiiide on dos categories: la pi'iniora'ofl5 fofmada por las
que tienen como fin primordial asegurar la obsorvancia del derecho ob-
iotivo; la sogunda, por las quo tiondon principalmonto a hacer rospetar
los derechos dol individuo. La_s insgtucionos juridicas a través do las
oualos esas garantias puodori roalizaFs'e:‘dividenso a’s11 -voz on cuatro
espocios:
_- M"?-
_
1. Control do los actos do érganos 0 miombros dol Estado por auto-
ndades supertoros (controles administrativos, financioros, parlamonta-
nos, etc.);
" .Ir.u.Im:|<, l.'Emz modeme es son draft, trad. FARDIS, Paris, 1913. t. II, pig. S56.
1'4 II-ZLLINEK, L’Etat madame et son droit, trad. Faams, Paris, 1913, t. II, pég. 563.
254 mraoouccrow AL ESTUDIO om. nsnscno
3. Organizacién jurisdiccional;
‘ De acuerdo con nuestra teoria sobre la Iihertad juridico, no podemos acoptar esta
inlerprolacion do _Isu.ms|<, pues una cosa es el derecho do poticién 0 Iacultad do dirigirse
paciiica y respomosamento a I05 Iunrionarios y emploados ostatalos, pidiendo algo por es-
crito. y nlra ol derecho do Iiliortad quo on la misma fqcultad so Iunda. El do petioion cs
un derecho subjetivo do primer grade. en tanto que ol do libortad es do sogundo. De aqui
quo lns personas tengzan no solamente oi derecho tic nacor poticiones por oscrito a las
miloridndes. sino también el do optar entre cl ejercicio 0 no ejercicio-do Ia Iacultacl Inn-
dante. Y la iucullad fundamc es, on este caso. eI derecho do poticion.‘
5 Jst.um:r<, L'Etat modeme ea son droit, trad. I-‘Aunts, Paris, 1913, pig. 575 dol t. II.
?_7 ___ _ _ if
“ JF-Ll.l_Nl-Iii. l/Eta! moderne ct son draft. trad. FARMS, Paris, 1913, prig. 55 dol t. II.
256 nwnonucctou AL nsrumo m-:1. nzmzcno
liticos. Votar es obrar por el Estado; el voto es, pues, una actividad 0rgé-
nica; cl derecho del individuo sélo puede consistir en que se le admita
en el acto electoral.” 7
Kelsen, por su parte, define el j£rg ico como_ facultad
dz, intervenir en la creac_i,én_de_11g_£r_nas juriglicas gefiefaTes.B “La crea-
cion He_i10'rrfias' generales -—leyes—— puede realizarse directamente por
aquellos para los cuales dichas normas poseen fuerza dc obligar (de-
mocracia directa); entonces, el orden juridico estatal es producido di-
iecta e inmediatamente por cl ‘pueblo’ (esto es, por los subclitos), reuni-
clos en asamblea; cada ciudadano es titular de un derecho subjetivo dc
participar con voz y voto en dicha asamblea. O bien la legislacion es
obra cle la representacién popular; el pllBl)l0 legisla indirectamente a
través cle los representantes por él elegiclos (democracia indirecta, re-
presentativa, parlamentaria); entonces, el proceso legislativo -—es (le-
cir, la formacién de la voluntad estatal en la etapa do las normas ge-
nerales—- comprende dos fases: eleccién del parlamento y resolucio-
nes adoptadas por los miembros del parlamento elegidos por el pueblo
-frliputados); en ese caso hay un derecho subjetivo de los electores —un
sector més 0 menos amplio de l10mbres—, el derecho electoral; y un
derecho cle los elegidos -—un numero relativamente menor—- a parti-
cipar en el parlamento con voz v voto. Estos l1BCl105 —-las ‘condiciones’
cle la creacion dc normas genera1es— son los que reciben esencialmente
el nombre dc ‘derechos ppliticos’. En esencia, se les puede definir cli-
ciendo que son aquellas que conceden al titular una participacién en la
formacién de la voluntad estatal,” 9
La diferencia entre las teorias dc Jellinek y Kelsen radica en que
el primero considera el derecho politico como pretensién de ser ad-
mitido para el desempefio cle las funciones orgfmicas, y el st-gundo como
el desempefio de tales Iunciones, cuando éstas tienden, directa 0 indirec-
tamente, :1 la creacion cle normas juridicas abstractas. Pensamos que el
derecho dc voto y, en general, todos los otros del mismo grupo, presentan,
cuantlo son ejercitatilos, un doble aspecto: son derechos politicos en ejer-
cicio y constituyen, al propio tiempo, una funcién del Estado.
Si acept.-iramos la tesis de Jellinek segfm la cual el derecho politico es
simplemente la pretensién de llegar a ser érgano estatal, tendriamos que
1 J ELLINEK, L’E!at modeme ez son draft, trad. FARDIS, II, pig. 54.
3 Recuerde el lector la distincion kelseniana entre normas genernles y normas indjvi.
dualizadas, que estudiamos en la seccién 42 de esta obra.
° Kzusnw, Teoria General del Estado, trad. Latmz LACAMZBHA, ed. Labor, Madrid, 1934,
pzig. 109.
DERECHO 01-: vsrzctou Y mam-zcnos POLITICOS 257
SUMARIO
1 .-’l/Ielaphysik der Sittert. Herausgegeben von J. H. V. Kirchmann, Leipzig, H70, pug. 32.
LA NOCION DEL DEBEB JURIDICO 261
que doblegarse ante la fuerza externa, son los llamados a resolver a cada
momento nuevamente si aquollo que les ha ordenado dicha fuerza cs
bueno, es decir, moral y juridico a la veg?
Tradicionalmente -——dice Laun—- se ha sostenido que el orden posi-
tivo es un conjunto de normas heteronomas. La heteronomia del derecho
se hace consistir en que los preceptos juridicos no derivan de la volun-
tad de los sujetos que han dc cumplirlos, sino de la de un sujeto distinto,
a quien so llama Iegislador. Mas si se acepta la tesis kantiana segun la
cual dc los hechos no es licito desprender conclusiones normativas, ten-
dré que admitirse que una voluntad ajena —~—en este caso la del autor
de la ley—- no puede obligarnos.
En realidad —sigue diciendo el famoso jurista— no es correcto
hablar de normas heterénomas. Gramaticalmente nada impide expresar
de manera imperativa la voluntad de un individuo, en relacion con el
comportamiento de otro. Pero el hecho dc que el primero quiera algo
y lo ordena al segundo, no demuestra que éste tenga la obligacién de
obedecer. “Un imperative en sentido lingiiistico es 0 heterénomo, en
cuyo caso no puede expresar un deber, o expresa un deber, pero en-
tonces no puede ser heteronomo. Si tratamos do traducir este pensamien-
to dc los filésofos al Ienguaje cotidiano, podremos decir aproximada-
mente lo que sigue: una frase que me ordena algo es 0 la expresion de
una voluntad ajena, caso en el cual no me puede obligar, o me obliga, pe-
ro entonces no puede ser la expresién de una voluntad ajena.” 3
De aqui se inliere que si hay normas juridicas auténticas, tendrzin que
ser, necesariamente, autonomas.
Solo que el orden positivo, como tal, es un complejo dc exigencies
emanadas de los que tienen- el poder. Aun cuando tales exigencias sean
formuladas como verdaderas normas, solo constituyen juicios enuncia-
tivos que establecen en qué condiciones hahran de aplicarse determi-
nadas penas a quienes no acaten los mandamientos de la autoridad. “F.l
llamado derecho positivo es, en consecuencia, una congerie de enun-
ciaciones sobre la aplicacion condicionacla del poder del mas fuerte. Fls
poder, pura y simplemente. N0 encierra ningitn deber, ninguna ohli2a-
ci6n.”“ Si nos obstinamos en considerar el orden juridico como sis-
lema de preceptos heteronomos, llegaremos fatalmente a la conclusion
de que entre los hombres rige el mismo “derecho” que entre los ani-
males: “el mas fuerte devora a su gusto al mas débil. mientras no se
2 Runou-* Laun, Recht und Sinlichkeit, Hamburg, 1927. Verlag von C. Boysen. Zweite
Aufluge, ptig. 22.
3 Rechz and Sinlichkeit, pég. 6.
‘ Laun, Recht and Siulicbkcit, pig. B.
262 mrnooucctozv AL esrumo mar. nsnscno
lo impida alguien mas fuerte todavia, sin violar con ello ningfin ‘deber’
ni cometer tampoco una ‘injusticia’. La palabra ‘derecho’ resulta en-
tonces superflua. No hablamos, verbigracia, del ‘derecho’ del lobo de
destrozar a la oveja. Por tal razén seria mas exacto no hablar nunca
del ‘derecho del mas fuerte o del vencedor’, sino del poder del mas
fuerte y, en consecuencia, preferible seria también no hablar del ‘de-
recho positivo’, sino del ‘poder positivo’, caso en el cual podria periecta-
mente suprimirse la palabra ‘p0sitivo’.” 5
No podemos negar, sin embargo, que en la mayoria cie los individuos
t-xiste el sentimiento del deber, ni desconocer que los preceptos del de-
recho son generalmente acatados de manera esponténea. El cumplimien-
to del orden juridico no descansa, ni puede descansar exclusivamente,
en el temor a las sanciones. Si aquel sentimiento no existiese, no podria
la fuerza por si sola imponer los preceptos que integran ese orden.
El verdadero derecho no es heterénomo, sino auténomo. Para que una
conducta constituya la realizacion de un deber juridico, Ia norma que
lo establece ha de derivar de la voluntad del obligado. Cuando el su-
jeto convierte en maxima de sus actos determinada regla, convencido
de su validez universal, si puede hahlarse de un auténtico deber juri-
dico. Con gran frecuencia, los particulates acatan voluntariamente, sin
pensar siquiera en las sanciones y castigos, los preceptos que cl legis-
lador formula. Y, al acatarlos, seguros de que expresan un deber, trans-
forman la exigencia ajena (que como tal no puede obligarles), en norma
auténoma, es decir, en verdadero derecho.
Pero el reconocimiento de la ohligatoriedad de una disposicion le-
gislativa, por parte de los destinatarios, debe existir en cada caso de
aplicacion concreta. No puede tratarse, por consiguiente. cle un reco-
nocimiento general o “aceptacion en blanco”, como dice Radbruch. Se-
mejante aceptacién traduciriase en una obediencia ciega, sin significacién
normativa.
Requiérese, ademzis, que el sujeto solo convierta en normas cle con-
ducta reglas que valgan de manera obietiva, o sea, principios dotados
de validez universal. Un mero deseo subjetivo, un querer arbitrario, no
pueden ser fuente de obligaciones.
“De lo expuesto se desprende que solo existe un deber. Derecho y
moi“; concebidos ambos como un deber, en oposicion al acontecer, son
una y la misma cosa. Son la totalidad dc las vivencias del deber; el
deber concebido unitariamentg“ Tal unidad no queda destruida por
l
LA NOCION ner. m-zmza JURIDICO 267
Como L1 esta incluida en L, resulla obvio que todas las conductas juri-
dicamente ordenaclas se encuentran, al propio tiempo, juridicamente per-
mitidas, que es lo que_ dice el axioma. En cambio, no todas las juridica-
mente permiticias son obligatorias, puesto que el derecho de ejecutar la con-
ducta licita puede ser de ejercicio poteslativo. Lo dicho revela que L1
corresponde al derecho del obligado, en tanto que la zona anular que rodea
a L1, a la que llamaremos L2, abarca los derechos no fundados en un deber
del titular. De aqui este otro principio, que apellidaremos axioma de Ji-
bertad: “Lo que estando juridicamente permitido no eslé juridicamente
ordenado, puede libremente hacerse u omitirse.”
Ficum 1 FWURA 2
SUMARIO
_i
‘.372 INTRODUCCION AL ESTUDIO or-:1. mznacno
_ 1 Articulo 22. “La capacidad juridica de las personas fisicas sc adquiere por el naci.
mlenlo y se pierde por la muerte; pero desde cl momento que un individuo es concebido
entra bajo la proteceién de la ley y se le tiene por nacido para los efectos declarados en
el presente Codigo.”
__ .
concsrro Jummco ma ransom 2'73
que la ley puede establecer excepciones a tal principio, como ocurre, Ver-
bigracia, en el caso de las personas colectivas; pero la existencia de ta-
les personas no es, seglin los mismos autores, natural y necesario, sino
artificial. De este modo llegan a la teoria de la ficcién, que discutiremos
mas adelante.
Por ahora, nuestro problema consiste en determinar si Ia persona-
Iidad juridica es necesaria consecuencia 0, mejor dicho, manifes-
tacion necesaria do la calidad de hombre. Kelsen, por ejemplo, lo ha
negado. Si bien el hombre es persona —-escribe——, no por ello la per-
sona es el hombre. “El hombre, que es un objeto esencialmente distinto
del derecho, el hombre de la biologia y la psicologia, no esta, en reali-
dad, en tal relacion con el derecho, que pudiese ser objeto de la ciencia
juridir?/El objeto de la ciencia juridica no es el hombre, sino la per-
sona. la distincién de hombre y persona constituye uno de los cono-
cimientos metodicos mas importantes de dicha ciencia. Sin embargo, a
pesar dc que en todo momento y lugar se insiste en esta distincion, se
esta afin lejos do haber extraido de ella todas las consecuencias posi-
bles. Compruébase esto en la distincion entre personas “fisicas” y per-
sonas “juridicas”, sosteniéndose que las personas fisicas son los hom-
bres, y las personas juriclicas todos aquellos sujetos de derecho que no
son hombres. . .” 5 “Si el hombre ha de ser objeto del conocimiento ju-
ridico, tiene que diluirse en el derecho. Pero lo que el orden juridico
se apropia, no es todo el hombre, no es el hombre en cuanto tal; es
decir, la unidad espeoifica de la biologia y la psicologia con todas sus
lunciones; solo algunas acciones humanas particulates —a varias de las
cuales se las designa negativamente como ‘0misi0nes’— son las que hallan
entrada en la ley juridica como condiciones 0 consecuencias.” 6
El hecho de que todo hombre sea persona no significa que la per-
sonalidad juridica del individuo se confunda con su realidad humana,
0 derive de su personalidad moral. El sujeto fisico es persona en su
calidi interme la realidad y los valores, o sea, en cuanto
puede intuir y realizar éstos, haciendo que trasciendan de la esfera ideal
al mundo de los hechos. La personalidad ética tiene como base la rea-
lidad del sujeto, pero es algo mas que la simple existencia biolégica
y psicologica del mismo. De manera semejante, su personalidad juri-
rlica no se confunde con dicha existencia, aunque la suponga. El hom-
bre es sujeto de derecho porque su vida y su actividad relaciénanse con
los valores juridicos. La diversidad entre las personalidades ética y
uede mvocarse
. contra su existencla como su l etos uridlcos.
2. Ademas, si fuese cierto que la esencia del derecho subjetivo y
de la personalidad juridica es la facultad de proponerse fines y reali-
zarlos o, en otros lérminos, la voluntad, habria que llegar a la con-
clusion de que, en los entes colectivos, los organos deben ser consi-
derados como sujetos de los derechos y obligaciones de la corporacion,
ya que dicbos organos son seres volentes y obran en represenlacion de
aquélla.
3. La tercera objecion, formulada por los delensores de la tesis
realista, es que las personas colectivas no son entes iicticios, sino pode-
rosas individualidacles sociales, que realizan en la vida un papel impor-
tantisimo. “La teoria de la ficcion no nos dice cual es la esencia de
aquellos seres: se aleja de la experiencia y desconoce las realidades.”
4. Otro de los argumentos rcfiércse a la limitacion establccida por
Savigny cuando deline las personas juridicas como seres creados artifi-
cialmcnte por el legislador, para las relaciones patrimoniales. Dicha li-
mitacion no se justiiica, porque los entes colectivos poseen mfiltiples de-
rechos extrapatrimoniales 0 no patrimoniales, como, por ejemplo los
honorilicos.
5. Por otra parte, si las personas juridicas son seres iicticios crea-
dos por la ley, gcomo explicar la existencia del Estado? Porque el lis-
tado es también una persona juridico colectiva. Ahora bien: si éste es
el croador dc todas las ficciones llamadas personas juridicas, gquién cs el
croador de la ficcion estatal? Si el E:-ttado es persona juridica, su esencia
no podria dilerir do las de los demos sujetos do derecho y, si éstos son
seres ficticios, aquél sera asimismo una ficcion. Mas, gcomo puede una
ficcion ser crcadora de otras liccioner-?. . .
Savigny trato de salvar este escollo diciendo que las personas colec-
tivas tienen a veces twistcncia legal y voluntaria, y otras, natural y nece-
sario, como ocurre en el caso del listado. Pero tal concesion echa por
tierra la doctrina que discutimos, y demuestra su {alsedad dc manera
palmaria.
6. “Por ultimo, esta teoria nos ofrece un cuadro deficiente de los
medios de exlincion de las personas juridicos, porque todo lo reduce
a la tlcstruvcioti por obra del legislador, y también aqui have dominar
el arbitrio, ya que no pone ninguna condicion ética para la supresion
de las personas juridicos. Y esto puede presentar peligros para la li-
282 mraonuccrou AL ESTUDIO oar. nanscao
la cual el Estado, que vivia en la esiera ptiblica, estaba fuera y por en-
cima del derecho privado. El derecho privado era esencialmenle un de-
recho de los particulares; por consiguiente, si también cl derecho romano
conocio un patrimonio de destino, ello era en relacion y conexion con el
derecho pfiblico; pero el concepto permanecio extraiio al derecho privado.
Por lo demzis, esta concepcion antiquisima fue superada por el desarrollo
sucesivo del derecho romano.” 12
La distincion entre patrimonios personales y de destino es aceptada
por Bekker,“ quien introduce los términos patrimonio dependiente y pa-
trimonio independiente. La primera denominacion refiérese a los destina-
dos a un fin concreto, que pertenecen a una persona y forman parte de su
patrimonio general, sin perder su autonomia; corresponde la segunda a
los de destino que carecen de sujeto.
Los derechos y obligaciones de las personas colectivas no son, de
acuerdo con la tesis do Brinz, obligaciones y derechos de un sujeto, sino
del patrimonio; y los actos realizados por los organos no valen como
actos de una persona juridica, sino como actos que los organos ejecutan
en representacion del fin a que el patrimonio se encuentra consagrado.
Si éste desaparece, y el fin a que sirve es dc indole privada, el ente se
extingue; pero si Ia finalidad es de carzicter pitblico, la extincion del patri-
monio no produce, necesariamente, la muerte del ente.
i
284- INTRODUCCION AL ESTUDIO mar. n1-zm-zcno
1" Ver articulo 1678 del Cddiao Civil del Distrito Federal.
13 ]-‘anm\n.\, obra citada, pig. 157.
if
i
288 ZNTRODUCCION AL ESTUDIO DEL osascno
u
290 INTRODUCCION AL nsruoro mar. nsnscno
b
|
concerto JURIDICO nr: mznsom 291
\
292 INTRODUCCION AL ESTUDIO om. onnscao
i
294 INTRODUCCION AL asrumo oar. oaaacno
SANCION Y COACCION
§uMAn1o
154.--La snncién como eonsecucncie do derecho. l55.-—Sanci6n y coaccién.
l56.—Clnsificari6n do las sanciones. 157.-La pena. l5B.—Clasificaci6n do Car-
noluni. l59.—El problema do la san_ci6r‘1i_premial. 160.--El premio como modida
_|lll‘l lea.
I
296 INTRODUCCION AL ESTUDIO om. oanacno
5 Codigo Penal del Distrito Federal. Articulo 15; “Son circunstancias excluyontes
do responsabilidad penal: III.—Obrar el acusado en defense do su persona, do su honor
o do sus bienes, o do la persona, honor o bienes do otro, repeliendo una agresion actual.
violenta, sin derecho y do In cual resulta an peligro inmincnte; n no ser quo so pruelae quo
inter-vino ulguna do las circunsmncins siguiomos: PI'll'llCHIl."‘"0ll8 ol egrcdido provot-6 lu agro-
sion. dnndo cause inmediuta y sulicienlc para ella; 5cgunda.—Que previo la agresién y pudo
iricilmente evitnrla por otros medios legales; Torcero.—-Que no bulno necesidad racional dol
medio empleada on In defense, y Cnarln.—Quc el dnfio que iba u cuusur cl agrcsor oru facil-
mcntc rcpuruhlo duspués por medios legalcs o era notoriamente do pocu importancia, compa-
rado con ol que 1-ausé lu dclcnsn.
"Se presumini quo concurren los rcqnisitos do lu legitima dclcnsn, rcsperto do aquel que
durnnle la nocho I‘L‘(‘lll1'Z{ll'8 on cl momento mismo do ostarse verificando el csrulanniento o
irnctura do los corcndos, pnrcdos 0 cnlrudas do su ruso o depnrtomcnto hubimrlo o dc sus
dependencies, cualquicru que sea cl dado causado al ngrosor.
"Igual presuncion iavoreceré al que causare cualquier dafio a un intruso a quien
sorprendiero on la habitacién u hogar propios, do 5:1 famjlia o do cualquiera otra persona
que tenga lo misma obligacion do defender, o on el local donde so encuontron hioneq
propios 0 rcsperto do los que tengo la misma obligation, siempre que la presrncia dol
extrafio ocurra do noche o on circunstancias tales quo revelen la posibilidad do unu
arrresion”.
1* "En nuestro concepto —-oscribc Du Pnsotrnan-— no B correcto considerar como .=am'io-
nos lus roprcsnlins imcrnacionnles y la logitimo defense. quo no son sino roucrioucs individua-
los o actos do luvha." Introduction 6 lo Théorie Cénémle or zi la Philosophie du Draft. Pu-
ris, 1937, pfig. lll. La logitimn dolensa es inenestionablemento una reeccién individual y un
acto do lncha, pero ropresentu también ol ejercicio do un derecho.
293 nrrnonuccrow AL r;s'ru|:|-10 max. mam-zcno
'0 “Se entiende por dafio la pérdida o menoscabo sutrido en el patrimonio por la falta
fie cumplimiento de una obligacibn" (art. 2108 del Cédigo Civil del Distrito Federal). “Se repu-
ta perjuicio la privacién de cualquier ganancia licita, que debiera haberse ohtenidn con el cum-
plimiento de Ia obligacibn" (art. 2109 del mismo Codigo).
sisiioreea
FAQUUAD es osaseao Y eaaanaoiosla
U. A. N. L.
302 INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL namzcuo
Al lado de las tres simples existen, por tanto, cuatro formas mixtas.
La existencia de las segundas revela la complejidad de los fines que las
reglas del derecho pueden perseguir. -
Pongamos algunos ejemplos:
Primer caso: cumplimiento + indemnizacion. Un trabaiador, des-
pedido de su trabajo sin causa justa, demanda su reinstalacion y el
page de salarios caidos. Si el patron no demuestra la justificacion del
despido, la Junta de Conciliacion y Arbitraje que conozca del asunto
debe condenar al demandado a reinstalar al actor en su puesto y a
pagarle -—por conoepto de indemnizacion—— los salarios que habria ga-
nado en la hipotesis de que el contrato hubiera sido cumplido, es decir,
los comprendidos entre la fecha de la separacion y la de la reposicion
en el empleo.“ Un mismo hecho antijuridico (el despido sin justifi-
cacion), da nacimiento en este caso a una sancion mixta, que persigue,
de una parte, el cumplimiento del contrato de trabajo y, de otra, la indem-
nizacion por el tiempo que el reclamante ha perdido.“
Segundo caso: cumplimiento -1- castigo. Cuando al celebrarse un
contrato se estipula cierta prestacion como pena para el caso de
que Ia obligacion no se cumpla puntualmente,e1 acreedor tiene derecho
a exigir que se constrifia al deudor al cumplimiento y al page de la pena
eonvencional (art. 1846 del Codigo Civil).
Teroer caso: indemnizacion + castigo. La comision del delito de
robe engendra a cargo del ladron la obligacion de reparar el daiio
que ha causado {restituyendo la cosa robada] y lo hace acreedor, ade-
mzis, a detenninadas penas (privacion de Ia libertad y multa). La multa
' “F Cir. Articulos 46, 48, 50 y 51 de 1a nueva Ley Federal del Trabajo. De estos
aruculosnel 51 enuniera las causas por las que el trabajaclor pliede, legalrnente, rescindir
la relacion do trabajo. artlculo 4-8 de la citacla ley concede al obrero el derecho de
optar entre la reinstalacion y el page de la indemnizacion de tres rneses de salano.
14 Hay que tener en cuenta que la indemnizacion solo es sancion cuando _deriva de un
acto antijuridico. El deber que los palroneg tienen de intlemnimr a sus trabagadores en el
caso do riesgo profesionales. por ejemplo, no es una sancion, ya que no se encuentra con-
dicionado por una conducta ilicila.
30-1; INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
15 De acuerdo con el Codigo Penal dcIDist1-ito Federal, el imports, de la multa debe aplica-
se al Estado. Artfculo 35: “El importa de la sancion pecuniaria se distzribuirzi: entre cl Esta 0 y la
parte ofendida; al primero se aplicar:-i el importa de la multa, y a la segunda el de la repar:-icion.— Si
no se logra hacer efecrivo todo el imports de la sancion pecuniaria. se cubriré de pre erencia la re-
paracion, del clafio, y en su caso, a pronata entre los ofendidos. Si la parte ofendida renunciare a la
repaficion, pl lniporfe, de ital se aplicara al Es_:ado.— Lois dgpositps gee garaLi|:ice_n la libertad cag-
C10n se ap acaran a page e a sancion pecumana cuan o e mcu a o se su an-aiga a a accion e
la j_usI:icia." “La reparacion del dafio comsrendez I. La restitucion tile la cosaobtenida por el delito,
y s1 no fitere poaib e,_el page deliprecio e la misma, y_lI: La indemnizacion del dafio material y
moral y de los PEt‘]‘|.U.C1OS causados (art. 30 del mismo Codigo).
1“ Articulo 51 de la nueva Ley Federal del Trabajo: “Son causas de rescision
rle la relacion de trabajo, sin responsabilidad para el trabajador; ...V. No recibir el
satario corresponcliente en la fecha 0 lugar convenidos 0 acostumbrados. . .”
17 Art. 4-3. "El trabajador podro solicitar ante la Junta de Conciliacion y Arbi
traje, a su eleccion, que se le reinstale en el trabajo que desempefiaba, o que se le
indemnice con el importe de tres meses de salario. Si en el juicio cqrrespondiente no
cc-mprueba el patron la causa de la rescision, el Lrabajaclor tendré derecho, ademés
cualquiera que hubieso sido la accion intentada, a que se le paguen los salaries vencido:
desde la fecha del despido hasta que se cumplimente -=.l laudo“.
15 ‘_‘Cuando hay plllftllitlad de nociones y deresultados se esta en presencia do delitos di.
versus. SI el SlljC\0 no ha sido sentenclado por mnguno do ellos, en nuestro derecho procede
la acumnlacion: Ila)‘ arumulacion siempre que alguno es juzgndo 5 la vez por ya,-105 demos
ejceulados en actos distintos, si no se ha pronunciado antes sentencia irrevocable y la accion
para perseguirlos no estii prescrita (art. 13 C. P.). Y si por alguno dg log demos lmbia recafdo
firme, solo bay reincidencia: hay reincidencia siempre que el cqmienado por sgntencjn eje.
cutoria dictada por cualquier tribunal dc la Rcpoblica 0 del extranjero, cometa un nuevo
delito, si no ha transcurrido desde el cumplimiento do Ia condena 0 desde el indulto de la
—--
SANCION Y COACCION 395
misma un término legal iwal al de la prescripcion de la pena, salvo las excepciones {ijuilas en
In ley. La condena sulrida en el exlranjero se tenclro en cuenta si proviniere de un delito
que tenga ese carocter en este codigo o (en) leyes €3]'IBl‘lHl95 (art. 20 C. P.).” CARRAMZA Y
TRLIJILLO. Derecho Penal Mexicano, México, 1937, pog. 302.
1” “Es uno el delito cuando, habienclo unidad dc accion. hay pltlrlilillfld C18 1'€'S\lllfld08i
una sola injuria dirigida contra varias personas, una sola imprudencia del automovilista pro-
dueiendo la destrucnion de un cristnl y las lesiones do un lranseonte. La accion es, en estos
cases también. una sola: los resultudos, plurales. La soncion puede. por ello. ser agravada.
En nuestro derecho siempre que con un solo berho ejeculado en un solo acto o con una
ornision, so v/iolen varias disposiciones penales que sefialen sanciones diversos. so aplicaro Ia del
delito que merezra pena mayor, la cual podré aumentnrse basin una rnitad mos del méximo
de sn dnracion (an. 58 C. P.l." Caananci Y Tm!m.|.o. Dereclm Penal Mexicrrnn. Méxiro.
1937, pog. 300. Tampoco hay acumiilacion en el caso del delito continua (plnralidad de ac-
ciones y unidad cle resullado). “No hay acumulacion cuando los hechos constituyen un delito
continue o cuando en nn solo acto se violen varias clisposiciones penales. Se considera, para
los eleclos legales, delito continue aquel en que se prolongs sin inlerrupeion, por mas o
menos tiempo, la accion o la omision que lo constituyen" (art. 19 del Codigo Penal del
Distrito Federal).
9° Eucemo Cusu.o Canon. Dcrccho Penal, Barcelona, 1935, 3' edicion, I, pzig. 544.
21 CUELLO CAL6N, obra citado, pog. 545.
306 INTI-IODUCCION AL I-ISTUDIO DEL nznncno
4-. Ha de ser personal, lo que quiere decir que nadie puede ser cas-
tigado penalmente por hechos ajenos.
._ , I
310 INTRDDUCCION AI. 1-zsrumo nu. namzcao
minado. Este puede ser licito 0 meritorio. De la naturaleza del acto de-
pende la indole de la sancion correspondiente.
Asi como en relacion con las normas represivas existe una gradacion
de las diversas formas del dolo y do la culpa, relativamente a las pre-
rniales puede establecerse una gama semejante, en lo que al mérito con-
cierne. Hay una primera forma cle conducta meritoria que consiste en
usar una mayor diligencia en el cumplimiento de nuostros deberes, a fin
cle no incurrir en ninguna falta, aun cuando sea tan leve que el derecho
la tolere; o en desplegar especial habilidad 0 prudencia extrema
en la ejecucion de los actos que la ley prescribe. Otra forma, mucllo mas
elevada, del mérito, consiste en el valor y el saerificio altruista del inte-
rés propio en provecho del projimo, y a ella puede hallarse unida una
recompense puramente inmaterial.35 “Asi como cl dolo se distingue tie
la culpa en sentido cstricto por la intencionalidad del hecho dafioso, el
valor difiere dc las formas del mérito en el propésito de asegurar el bien
ajeno con desprecio del propio.” 36
Pero el mérito debe ser reconocible en el acto dc que se trate, para
que este ultimo merezca ser llamado meritorio. Las consecuencias juri-
dicas de una conducta que produce un dafio 0 un provecho, sin eulpa
0 mérito del sujeto, no deben ser consideradas como sanciones, sino como
efectos diversos, que obedecen a criterios do justicia o de oportunidad.
_ I
314 INTRODUCCION AL ssrumo ner. oanacno
j
CUARTA PARTE
LA TECNICA IURIDICA
fl
CAPITULO XXII
SUMAHIO
En la seccion 8 de esta obra vimos como las reglas de las artes son
juicios que expresan una necesidad corulicionada, en cuanto sefialan los
caminos que es forzoso seguir, en la hipotesis de que se pretenda llegar a
determinada meta.
Si aplieamos la nocion al caso especial del derecho, podremos decir
que la técnica juridica consiste en el adecuado manejo de los medios que
permiten alcanzar los objetivos que aquél persigue. Pero como éstos
se obtienen por formulacién y aplicacion de normas, tendremos que
distinguir la técnica de formulacién. y la dc aplicacién de los preceptos
del derecho. La primera, a la que suele darse cl nombre de técnica le-
gislative, es el arte dc la elaboracion o formacién de las leyes; la segunda
atafie a la aplicacién del derecho objetivo a casos singulares. El manejo
de la legislativa se refiere, pues, esencialmente,. a la realizacién
rle fines juridicos generales; el de la de aplicacion. dirigese, en
cambio, a la realizacion de finalidades juridicas concretas. De lo dicho
se colige que al hablar, en el capitulo IX de esta obra, cle los proble-
mas de la técnica juridica, empleamos esta filtima exnresion en un sen-
tido restringido, puesto que limitamos su uso a las diversas cuestiones
que la aplicacion del derecho suscita. Aun cuando los problem:-is de la
técnica legislativa son también muy irnportantes, la indole de esta obra nos
impide estudiarlos. Asi, pues, trataremos solamente cle la juridica stricto
sensu, 0 técnica de aplicacién del derecho.
Hemos dicho que los preceptos juridicos constan de dos elementos, el
supuesto y la disposici6n.1 El supuesto es la hipétesis que al realizarse
da nacimiento a las consecuencias normativas que la disposicién sefiala;
la disposicion indica los deberes y derechos que la produccién del supuesto
engendra.
Este ultimo es, por su misma indole, la enunciacion de algo posible
que, al convertirse en realidad, provoca consecuencias de derecho. El
nacimiento de éstas depende de la produccién del hecho que la hipotesis
prevé. Por ello insistimos en la conveniencia dc distinguir las nociones
do supuesto juridico y hecho juridico.’
Cuando se produccn las condiciones que integran el supuesto, ipso
[acto surgen determinadas consecuencias normativas, a saber: deberes y
derechos.
Las consecuencias de que hablamos impiitanse necesariamente a de-
terminados sujetos, porque las cosas no pueden tener facultades ni asumir
obligaciones. La realizacién de los supuestos juridicos determina siem-
1. Determinacion de la vigencia.
2. lnterpretacion.
3. Integracion.
324 INTRODUCCION AL ESTUDIO on DERECHO
4. Retroactividad.
5. Conllictos de leyes en el espacio.
EL CONCEPTO DE INTERPRETACION
SUMARIO
1 Huss:-:m., lnveslzjgaciones Lzfgicm, tomo II, pég. S4, trad. MORBNTE y Gaos.
” Hussmm, Inueaugacinnea Loglcas, trad. Manama y Gaos, tomo II, pig. 53.
er. concmvro or: INTERPRETACION 32?
$ Ver seccién 9.
328 INTRODUCCION AL nsrumo ner. onascno
' "Una expresién sin signilicacién no es, pues, propiamenle halilando. una eszpresién;
en el mejor caso scrim algo que suscita Ia pretension o la aparienciu dc ser una expresicin,
no aiéndolo. si se la examina de ccrca. Aqui podemos rolocar los SOBllllJS articuludos que sue-
nan a palabras, como abracudabra; y, por otra parte, los complejos de expresiones reales, a
los que no corresponde ninguna signifiracién unitaria, siendo asi que parecen prctenderla
por el modo como sc manifiestun extcriormente. Por ejemplo: "Verde lo casa." Emuunno
I-IUss£m.. Invescigacinncs Légicus. trad. de lllonmvrr. y Gnos, tomo II, pzig. 60.
5 RADBIIUCII, Filoso/ia del Dercr/Io, pig. I54 dc la version de MEDINA Ecn.\vAnnlA.
EL CONCEPTO DE INTERPRETACION
5 “Cada signilicacion verbalmente expresaria en la ley esta en conexion con otras signi-
iicaciones no expresadas y, en rigor. en conexién con Ia totalidad del orden juridico positivo.
Y, si bien las significaciones expresadas en la ley. son las que primero sc percihen. ellas no
son las mas importantes, porque estrin condicionaclas por otras." CARLOS COSSIO, El sustrata
Titosélico de los mézodos interprezativos, Santa Fe, A1-g., 1940, pég. 17.
I-
A
1-:1. coucsrro on INTERPBETACION 331
EL METODO EXEGETICO
SUMARIO
1 Tn. I-Iuc., Commcnmire lhéorique at pnuique du Code Civil, I, I892, pig. 165, citado
por GENY, Méthode, I, pig. 30.
3 Cila de Gimv, Mézlwde, pég. 30.
*1 Fsnrr. Recueil Complet do; travaux préparatoires do Code Civil, tomo I, pig. 7,
citado por Glinr, Méthode, I, pzig. 30.
* Prose cle Ihering, citada por CfiNY, Méllwde, I, pég, 32.
ii .._ _ i _ _..
1-:1. METODO Exrcrrtco 335
I; ___ ..
£1. 1\n:'rono zxzacsrrco 337
SUMARIO
_.
342 - INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
Y lo que hemos dicho del juez, intérprelc olicial de las fucnlmis {0rn1:.lles,
puede exlenderse al leérico del (l(:l'(:('l10 c incluso al litiganie, ya que
lo= lillimos deben preparar, dc la nlanera mils convenienle quo sea po-
sible, la aplicacién del derecho. Asi, pues, cuando (lc colmar lagunas se
trata, Pl método juridico ha de la-ml:-r liacia el dcscubriniicnto de los
clvmenlos objetixos que, por dclicicnciu. Lle las fuentes, deben determi-
nar la solucién dc los confliclos.
Pero écémo encontrar esos elemcnlns? (Jény empieza por dc=@¢rarlar
la idea dc que quepa clcscubrirlos on la opininn pirblica. Esta, por iirme
y bien delinida que sea, careu: dc tilulns pura imponerse al juzggauiur.
llabrai, pues, que re-currir a la natur/1lr‘:rz do las cosas, ya quv vn ella
resirlen los elementos objetivos que cl in2(-r|n‘r*le busca. I)¢>.<(~r:l>im‘ln.-: tar-
les elf-m0nl0.=. es indispensable si.<t<*rm|lizarlu.<, a {in cle (lt‘I‘l\'Z1l‘ (iv ellos
todas las consecuencias que implican.
La expresirin rraluralvza dc las ens/is fue pm" vez primera emplvznia,
en rvla('i(»n ven la teoria (le la apli1'av§(n: ll(’l derecho, por cl gormzinisiu
Rumle.“ Segfin este autor, las rvl;u'inn<';< do la vida social n, mejor
dicho, los elementos de l1f‘Cl10 dc lmln 01';:,anizaci611 jurimiiva, llvvan on
germcn las condiciones de su equilibrio, y revelan al in\'e.=ti{;aulur sten-
to la norma que debe regirl0.=. l’<arn pura llenar las lu_;unu.= no lm.-t:1
(“on tomar en cuenta las eirc11|1.<tanvi:::= do l‘lt‘(‘l1U snmetirlas al (‘unwi-
miento dol juez, sino que es nc-n~.~urin nu pm-dr~r dc \'i>ta his irivallm Um
justicia y uliliclari eomfin que Pl l¢'gi.~"lu|lnr lizibria pcr.=e.gui:lu, s-‘i harbin-
ra podido conocer el caso esper-ial.
La idea tie juslivia ha clc servir al intérprvle como (‘filvrin f1(‘lZ(’l'{ll
cle orientacién, mas no puede por si misma provurarle la mluvifm (Iv lo:
casos concretos. “El inlérprele svria viciimn (la una ilu:=i:'m si (~rvy0<e
poder enconlrar, en las revolaciona-s (iv :-u raz(m y :=u cnnr~is'm-ia. una
=.oluci6n ya hecha, relativamentc a Ins pmlrlvmas quo la vida lv prvscntn.
Lo mismo que cl legislador, Pl juvz nn apliva dirccla c inmmlialnmente
la idea (le lo justo, tomada en si misma. llrwo. sélo nna arlaptamziélz tie
ésta, que forzosamcme delorma !=u pun-za. En otros: h'*rmino.<: sir-.n|ln In
iusto un fin por alcanzaig la mi.<i(>n del iritfirprvte se reduce a dz=.<m1-
hrir. on las condiciones (lamina. ins mvrlio.~= do rPnlizar'i(m min id|'mc>o.=.” 12
De-spués cle buscar una in~=pira<~ii'm on la idea dc la ju:<ticia. 1!:-l|.~n'r
Pl juez tomar en cuenta, de a1'm*:'|ln run law r-irr-un.=lancia.< (’$pl‘l‘l;ll(’.~‘ tir‘
czula cu:-.<li<'m concreta. los prim'ipi<>;< que vn l0l‘I1]{l mizs n mmu.~= eiin-c-in
sc hallan FUl]0l‘(lil’l€l(l05 a aquellu idea, vumn, ])0l' ejemplo, vl que n':'<>-
a — _
CAPITULO XXVI
SUMARIO
3 Savn;.w, Sislclnn Jcl Dcrer/to Romano Actual, trad. MESiA, Madrid, 1879, l, pa-
gina 196.
J-L i
LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE Y LAS DOCTIHNAS DE RADBRUCH Y KELSEN
En el afio cle 1872, defiende Adickes la idea cle que la luente verda-
dera y fundamental del derecho positivo cs la razén, o sea la conviccion
juridica comun dc un pueblo, en ausencia de la cual propugna porque
se rccurra a la’ razén. subjetivo, es decir, a la apreciacion personal del
jnez, basada sobre las relaciones dc hecho sometidas a su conocimiento.
Algunos afios r_n:'1s tarde, en un estudio sobre la nocion de contrato,‘
lanza Schlosmann la tesis de que toda solucion juridica depende esen-
cialmente del sentimiento del derecho. Y en el Iamoso opusculo titulado
(leselz und Richteramt, que aparecio en 1885, 0. Bulow insistc en que
las Iuentes {ormales son insulicientes para resolver toda controver:-ia,
por lo que es necesario arlmitir, en favor del juez, el derecho a una ac-
tividad independiente, que ha de basarse en el estudio cle los hechos y
hallarse dirigida por las exigencias de la légica.
Las-ideas de Btilow encuentran un continuador en el austriaco Ehr-
lich, quien, en un estudio sobre las lagunas de la ley, subraya la gran
importancia de la tarea del juez, cuando las fuentes formalcs resultan
insulicientes, y explica como los conceptos juridicos generales permiten
al intérprele ejercer una actividad creadora.
Algunos cle los partidarios dc la emancipacion del juez sostienen
que la construccién juridica, conceptual debe ser substituida por la apre-
ciacién de los intereses que concurren en cada caso concreto. Nace asi
la llamada “jurisprudencia de intereses”, entre cuyos partidarios suele
citarse a Ph. Heck y C. Rtimelin.5
Ademzis de 105 autores citados, menciona Cény, entre los preCUrs0re5
del derecho libre, a Stampe, E. I. Bekker, J. Kohler, E. Steinbach, Wundt
y E. Dam.“
En relacion con la segunda etapa, comprendida entre los afios de
1900 y 1906, cita en primer término a Zitelmann, autor dc otra obra so-
bre las lagunas (1902), y alude en seguida a los trabajos cle M. E. Ma-
yer, C. Radlzruch, K. C. Wurzel, Teodoro Stenberg y R. Miiller-FIrz-
bach. Los esfuerzos de estos autores oriéntanse principalmente hacia la
demostracion cle la insuliciencia del método tradicional y acentnan la ne-
cesidad dc conceder al juez un papel creaclor, no solo en la labor inter-
pretativa, sino, sobre todo, en aquellas casos en que la ley prescnta vacios.
El libro mas conocido y caracteristico del movimiento apareces en
1906, con el titulo La lucha por la ciencia del derecho. Sn autor, el
profesor Kantorowicz, afirma enlziticamente que el derecho libre no es
sino una especie de “derecho natural rejuvenecido”. La ciencia juridica
4 tililado por Cr':NY. Mtilhodc d'r'nrerpr¢'£ati;n. I1, ping. 343. '
° -j1i;_\w_ Mfirlmrle d'inrerprémn'nn. ll. pa,-2. 352.
° \Sl~':xY, Métlzode fintcrprélntion, ll, pi"-"s. 353-357.
- _ 1 - I D
350 nrrnonuccron AL ssruoto ner; nsnacno
1° KI-ZLSEN. El Mritodo 3' los Cnnrcplos Fundamenrales dc la Teoria Pam del Derecbo,
trad. Lrcaz y l_.l\CAMIIRA, Madrid. 1933, pzig. 58.
LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE Y I-A5 DOCTRINAS DE RADBRUCH Y KELSIIN
12 KELSEN, El Método y los Conceplos Fundamentalcs de la Teoria del Derecho, pég. 66.
13 Kccsnn. obra ciluda, pig. 67.
1‘ ZITELMANN, Las Lagzmas en el Derecho (conierencia cuya tmdnccién ha sido Pu.
blicada en la Revtlsta dc Derecho Privado, dc Madrid, y reproducido en los Armies de lu-
risprudencia, tomo XII).
15 Ks|_sl-Ia, obra cilada, pig. 6B.
w-
que todo lo que no esté prohibido esté permitido. El juez queda _de este
modo converlido en un legislador delcgado, lo que tiene indudablemente
el inconvenienle de que puede resolver en un sentido distinto dc aquel por
el que el legislador habria optado, de conocer el caso especial. Se hace
creer al juez que no es libre més que en el momento en que actfia como
Iegislador, pero que carece do liberlad para elegir ese momento. Y para
ocultarle que también entonces es libre, se recurre a la iiccién de las
‘lagunas'. Y la falsedad, consciente 0 inconsciente, dc esta formula, tiene
el efecto -——querido por el legislador— de que el juez no hace uso dc la
libertad que tiene de no aplicar la ley en un caso concreto, sino muy
raramente, puesto que solo en el caso dc una divergencia extrema entre
la ley y su propia conciencia juridica le pareceré que existe una ‘laguna’
auténtica, es decir, un caso que cl legislador no quisd regular y que, por
tanto, la ley no ha regulado, oon lo cual resulta que le faltan las pre-
misas légicas para el silogismo que conslituye la aplicacion de toda
ley. Las llamadas ‘lagunas dc las leyes’ son, pues, una formula tipi-
camente ideolégica. Conviértese en una imposibilidad légico-juridica
aquella aplicacion de la ley al caso concreto que, segfm la opinion del
juez, constituye una inoportunidad, una inconveniencia desde el punto
de vista de la politica del Dereoho.” 16
SUMARIO
_ r,__
*r
4 F.. ZITELMANN, Las Lagtuzas del Derechn, en “Anales de Jurispruderu-in”, tomo XII,
pfigina 74-U.
362 INTRODUCCION AL nsrumo DEL DERECHO
cas, sino que sus decisiones descansan, en su mayor parte, sobre juicios
dc valor. El juez tiene que ponderar las diversas posibilidades de apli-
cacion, a fin de encontrar la més conveniente. “Tratzindose de las lagu-
nas de la primera especie, el jurista se encuenlra mzis ligado. N0 tiene en
absoluto, con relacion a las segunrlas, para qué considerar su deseo cle
colmarlas o no, puesto que su obligacién es llenarlas, ya_ que cie otro
modo no podria, en resumidas cuentas, dar una decision?’ 5
En el primer caso, en cambio, no esté obligado a suhstituir la so-
lucion legal por otra nueva y nuede vélidamente aplicar la lev al ca-
so concreto, aun cuando tal aplicacion repugne a su sentido (le la jus-
ticia.
Hecho el resumen que precede podemos ya preguntarnos si existen
realmente lagunas. Pensamos que la respuesta debe ser: el derecho ca-
rece de ellas; la ley las tiene necesariamente. Pero, surge un nuevo in-
terrogante: gcuziles son las vercladeras lagunas?. . . Para proceder me-
tédicamente, trataremos cle responder a esta pregunta en relacion con los
dos casos de que habla Zitelmann.
\ Refirémonos primeramente a aquel en que la ley ofrece una solu-
cién general que no se adapta bien a todas las situaciones que abarca,
de modo que la aplicacion del precepto a alguna 0 algunas cle ellas,
aparece ante el juez como una injusticia (ejemplo del espejo). La cues-
tion se reduce, en esta hipotesis, a determinar si la regla general (el
vendedor soporta los riesgos hasta el momento de la entre;-ga) debe
0 no aplicarse cuando se trata del caso especial de un acciclente ocu-
rrirlo durante el traslaclo cle la cosa cle un punto a otro dc una misma
eiuclad. Si la regla general es considerada aisladamente, resulta incues-
tionable que el caso del ejemnlo queda resuelto por ella. Pero si se
atiencle no solamente a esa regla, sino al sistema establecirlo por la ley
y, parlicularmente, al principio dc que el comprador debe sufrir los
riesgos cuando hace que le envien la mercancia (le una ciudad a otra,
entonces no hay duda cle que estamos en presencia de*una laguna, por-
que el sentido de la legislacion, sobre esta materia, no puede ser sino
que el vendedor sufra los riesgos hasta el momento de la entrega, siem-
pre y cuando el comprador no pida que la cosa le sea enviacla de un
punto a otro, creando asi un mayor riesgo. El sentido cle la ley queda
aelarado por la disposicién especial, que revela el verdarlero alcance de
la general. Esta solo deberé aplicarse en sus términos Si cl compraclor
no solicita el envio de la cosa de un punto a otro, porque, en tal bipo-
P
LA LEY Y LAS RBSOLUCIONES JUDICIALES 353
tesis, habré creado un nuevo riesgo, que debe pesar sobre él. Ahora bien:
como la ley solo prevé el caso de envio de la cosa de una ciudad_a
otra y no de un sitio a otro de una misma eiudad, es indudable la ems-
tcneia de la laguna.
Traténdose de los casos de la segunda especie, la existencia de
las lagunas es todavia mils clara. La ley impone un deber 0 concede
un derecho, mas no determina en todos sus pormenores los medios dc
cumplimiento del primero 0 de ejercicio del segundo. Esto quiere de-
cir que deja un margen de libertad y autoriza una serie de posibilidades,
entre las que cabe optar vzilidamente (ejemplo de la 'elecci6n).
Solo nos queda por examinar la tesis de que, cuando lln 1186110 I10
esté. previsto, siempre es posible resolverlo por aplicacion de la regla: lo
que no estd prohibido, esté pCrmiti(l0.
Pensamos que el error de Zitelmann y Kelsen estriba en creer que
dicha regla es un precepto positivo, como cualquiera de las disposiciones
que forman parte de un ordenamiento legal. La prueba esté en que no
se trata de una norma, sino de un juicio enunciativo. Que no es norma
es evidente, puesto que no estatuye obligaciones ni confiere derechos.
'I'rz'|tase, como lo hemos sostenido en el capilulo V de la obra Introduc-
cién a la légica juridico (Fondo de Cultura Econémiea, México, 1951),
cle una formulacién negative del principio ontolégico-juridico de iden-
tidad, segim el cual “la conducta juridicamente regulada es idéntiea a si
misma”. Deeir que una conducta “no estfi juridicamente prohibirla” es
lo mismo que afirmar que “esté juridicamente permitida”, ya que “lo
no juridicamente prohibido” es lo “juridicamente permitido”, asi como
“lo no permitido juridicamente” es lo “juridicamente prohibido”. Ade-
mzis, el citado principio no nos permite resolver, en cada caso, si una
conducta esté prohibida 0 no prohibido, ya que tal determinacion depen-
de de las prescripciones del derecho en vigor. Algunas veces, el autor de
la ley establece la regla de que “lo que no esté expresamcntc prohibido
esta’: implicimmcnte p('rmitido”; otras, por el contrario, deelara que “lo
que no esté expresamvnte permitido estzi implicizamente prohibido”. Ta-
les prescripciones obedecen a consideraeiones de orden técnico y en
modo alguno invahdan los principios cie que antes hablamos. La primera
suele establecerse como regla de interpretacion en amplios sectores del
dereclm privado, y sirve para determiner las facultades y deberes de los
particulares, partiendo de los textos de la ley; la segunda empléase para
la determinacién de las atribueiones de los funcionarios pfiblicos, cuando
la actividad de éstos se halla sujela a un régimen de “facultades ex-
presas”.
364 INTRODUCCIDN AL ESTUDIO om. namacno
Estas reglas no se confunden con los axiomas “lo que no esto juri-
dicamente prohibido esta juridicamente permitido” y “lo que no esta
juridicamente permitido esta juridicamente prohibido”, porque los se-
gundos no son normas, sino proposiciones analiticas que expresan la
identidad de lo “no prohibido” con “lo pennitido” y de lo “no permiti-
do” con “lo proliibido”; en tanto que las primeras ordenan, en un caso,
tener por implicitamente permitido lo que no esta expresamenze prohibi-
do y, en el otro, considerar como implicitamente prohibido lo que no es-
ta expresamenite permitido. Aquéllos tienen el carécter de principios de
la Ontologia Formal del Derecho; éstas son reglas positivas de interpre-
tacion de un determinado material juridico, aplicables dentro de ciertos
limites, y solamente a ciertas ramas del derecho, 0 a sectores especiales
de las mismos.
Antes de dar por concluido este capitulo, queremos emitir nuestra
opinion sobre la tesis kelseniana cle que los preceptos legales no tienen
un solo sentido, sino varios, entre los que debe elegir el juez, c0nvirtien-
do en norma de decision alguna de las posibilidades que el marco de
la ley le ofrece.
Tratzindose, sobre todo, de los preceptos que dejan indeterminada la
forma en que han de cumplirse los cleberes que estatuyen 0 de eiercitarse
los derechos que conceden, es incuestionable que puede haber ante el
intérprete mas dc una posibilidad de solucion. Sucede asien el caso
en que la ley impone el deber de elegir cierto organo, pero no se-
fiala la forma en que la eleecion debe hacerse, 0 en aquel otro en que
exige el pago del interés legal, sin fijar el porcentaje correspondicnte 0,
por oltimo, cuando dice que el trabaiador que reclarna el page de una
indemnizacion por separacion injustificada, tiene derecho a que se le
pague el importe de sus salaries durante el tiempo eseiialado a la Junta
de Conciliacion y Arbitraje para dictar su resolucion definitiva.
Todo precepto juridico tiene un sentido 0, lo que es igual, expresa
una norma; tiero cuando la formula de la ley es oscura 0 cquivoco. el
sentido resulta en realidad nna incognita que es necesario despejar.
Como los jueces no son infalibles, puede ocurrir que consagren en sus
sentencias, como sentido de una disposicion cualquiera, una interpreta-
cion erronea de la misma, y que mas tarde ofrezcan otra u otras. Kelsen
diria que no es posible decidir cual cle esas interpretaciones es la acep-
table, y que, en consecuencia, iodas tienen el mismo valor. En este punto
no coincidimos con el famoso jurista. Es cierto que errdeterminados ca-
sos, tratzindose, por ejemplo, de elegir los medios idoneos para el cum-
plimiento de un deber juridico (laguna técnica), puede ser indifei-ente
LA LEY Y LAS RESOLUCIONES JUDICIALES 365
PROCEDIMIENTOS DE INTEGRACION
SUMARIO
1 “El juez siempre debe do juzgor, porque In norma que lo determina a juzgar es
un supuesto gnoseologiro del derecho, independientcmente do la accion del legislndor, con
Paocsomirznrros us mrscmcrou 367
validez logica nprioristina para el derecho positivo mi.‘-mo y, por tanto. para el propio legis-
lador, que es, a so lurno, también orpano del derecho." C. Cosslo. La plerzitud zlrl orden
juridico y la inlerpretacion judicial de la ley. Buenos Aires, 1939, pig. 58.
368 mrsonuccrou AL esrumo oer. osascno
b, c, d.
l), c, e.
mm»-J 3”?!” _p" e, f.
1' “A nosotros nos parece fundamental lransportar la anulogia desde el piano de la in-
lerpretacion (piano Iogico), donde cstzi confinada segfin la opinion tradicional. y llevarla al
piano axiologico: es decir. con la nnalogia el legislodor énicmnente sefiala 0 indica los rente-
nidos axiologicos que en primer término han de ser teniclos en cuenta por la interpretnc-ion
judicial \que,'consuma la sentencia en estos casos; y este ramliio en la posieion del problema en-
cuentra su lfundamento en In circunstancia dc que la analogia ha sido valuada como justo. pre-
Vl'31'l'l0l'lli.34|7'l)l’ cl legislador." C. Cosslo, Lo plenilud del orden juridico. Buenos Aires, 1939.
pngma 4
‘ “Sipndo toda legislacion un conjunto de normas que tienen entre si una ronexion imi-
ant aufliqup no si1impre_da;:iar§ntf cliada l‘a iénirlad dlel lin qule ep ell ordenamieéitoh do |r1sIutili-
a as umganas y a om a e o I. ea un amenta que es a e n yusticm. ir a egis anion
puede con iderarse como un nrganismo que tiene fuena pronia, si bien lateme, de expansion
y adIaptaciiin..." Los principios gcnerales del derecho son “losllun(lt|l11Pnln!e5 Ilfl Ila misma
egis scion positivo. que no se encuentrnn escritos en ninguna ey. ipero que son os prosu-
pueqtos logiros necesarios ale las dislimas normas legislalivas, rle las cuales en iuerzo do la
abslraccion deben exclusivumenle dedudrse. Pueden ser de hecho_ principios nacionales su-
periorea. de ética social y también principios de derecho romano, yr universulmente arlmitidos
por la doctrina; pero tienen valor no porque son puramente rucionnles. élic-osa 0 de derecho
ro;nano y cientilico_ sino porque han inlormarlo electivomcntc el sistema positivo rle nuestro
"derecho y llegado a ser de este modo principios de derecho positivo y vigente." Covrm.|.o.
Doctrina general del derecho civil, pég. 96 de In traduceion espariola. Ln misma opinion es
PROCEDIMIENTOS or. INTEGRACION 371
tal vez sugerido por el mismo legislador, en cuanto éste invita, ante
todo, al intérprete, a indagar si, en relacion con una determinada con-
troversia, existe una disposicion legal precisa; después, para la hipotesis
negative, le ordena acudir a las disposiciones que regulan casos simi-
lares o materias anélogas; y solo en filtimo término, es decir, cuando
esta segunda hipotesis tampoco se cumple, le remite a los principios ge-
nerales del derecho. Es, por tanto, fzicil percibir que con esto el legisla-
dor no ha intentado realmente sefialar como y donde se deben huscar los
principios generales del derecho, sino solo precisar el orden cle aplica-
cion de los mismos, 0 sea las condiciones de su entrada en vigor.” 5 Si es-
te punto de vista fuese correcto, no hahria diferencia alguna entre la
iormulacion analogica y el descubrimiento de un principio general. El
que en ciertos codigos se hable primeramente de la analogia V después
de los principios generales, tiene su explicacion en el hecho de que los
segundos no se obtienen por un procedimientp analogico; pues, si asi fue-
ra, resultaria inotil la referencia a ellos.
Para ciertos tratadistas, principios generales son los del derecho ro-
mano; algunos afirman que se trata cle los universalmente admitidos por
la ciencia, y otros, por filtimo, los identifican con los del derecho iusto 0
natural. En una admirable monografia, Del Vecchio ha demostrado que
esta postrera opinion es la {mica correcta.
Cuando se afirma que los principios generales son los del derecho na-
tural, quiere decirse que, a falta de disposicion formalmente vélida,
debe el juzgador formular un principio dotado de validez intrinsera, a
fin de resolver la cuestion concrete sometida a su conocimiento. Queda
excluida, por tanto, la posibilidad legal de que fallo de acuerdo con sus
opiniones personales.
Otra limitacion ha de aceptar también: los principios generales que
le sirvan de base para llenar lagunas de la ley, no deben nunca opo-
nerse a los preceptos contenidos en ésta. Tal requisito “se funda esen-
cialmente en la naturaleza del sistema juridico, el cual debe constituir
un todo fmico y homogéneo, un verdadero organismo logico, capaz de
surninistrar una norma segura —no amhigua y menos aim contradicto-
ria——- para toda posible relacion de convivencia. La congruencia intrin-
seca do las diversas partes que componen el sistema, debe resultar de-
delendida por CAnNaLu1"rl. Los principios generates del derecho —dice este autnr~ “no son
algo que existn iuera, sino demro del mismo derecho escrito, ya que derivan do in normas
establecidas. Se encuenn-an dentro del derecho escrilo como el alcohol dentro del vino: son
el espirim o la esencia de la ley". Francesco CARNELUTFI, Srlstema iii dirino processualc ci-
vile, I. Funzione e composizione del proceso. Padova, 1936, pog. 120.
M 5 G. Dar. VECCHIO, Los principios gencrales del derecho, pég. l7 cle la trad. de Osoruo
onanss.
372 INTRODUCCION AL 1-:s'rumo on. mzazcao
Qt
376 INTRODUCCION AL ESTUDIO mar. oaruzcr-to
generales del derecho, sino que hay casos —aquellos indicados expresa-
mente por la ley— en que el recurso genérico y previo a la equidad del
juez. quitara toda duda respecto de la solucién de los casos especificos.
"En esto consiste, segfin nosotros, la funcion del recurso a la equi-
dad; y no se diga que con esto seguimos una concepcion subjetiva de
aquélla, que quita certeza al derecho y hace del juez un legislador;
ya que la obra del intérprete es siempre subjetiva aun en los casos en
que aplica la norma explicita dc Ia ley, rehaciendo en sentido inverso
la obra do progresiva abstraccién del legislador, pues examina deteni-
rlamente la norma para sacar cle ella la resolucion del caso concreto: es
éste un fenémeno interesantc y una fuerza que hace del juez un instru-
mento inconsciente del progreso iuriclico. coma lo liizo notar Riimelin. v
Micelli lo explicé sagazmente entre nosotros. Con el recurso a la ermi-
dad, la lev nniere evitar —en anuollos casos ordinnriamente complejos,
aun desde el punto tie vista del mero examen del hecl1o— Pl dnble
proceso légico desde lo concreto de la variedarl de los casos. l1a=t:t lo
abstracto cle la norma, v desde lo abstraclo de la norma hasta el caso
concreto, y delega en el juez la facultad cle aplicar su anreciacién ju-
ridica al caso en cuestion. exactamenle del modo opuesto que cuando
le obliga a recurrir a los principios generales.”
Para concluir esta breve revista de 0niniones., citaremos la emitirla
por Pacchioni en su._Corso di dzritto civile. “Partiendo, por tanto. de
la doctrina segfm la‘ cual los principios generalcs (le derecho. men-
cionados en el articulo 3"’ de las Disposiciones Preliminares, rlehieran
identificarse con los principios de la equidad, seré fzicil llegar a con-
cluir, después de lo que hemos expuesto en el capilulo IV do este curso
acerca de las relaciones entre el derecho y la equidad, que dicha doc-
lrina no tiene fundamento alguno. Hemos clemostrado. en efecto, que la
equidad esta constituida por un cornpleio de exigencias légicas _v senti-
mentales que idealmente hahlando deberian qnedar satisferhas en la
aplicacion de todas las normas juridicas. No existen, pues, bien exami-
nadas las cosas, principios 0 normas juridicas que en su aplicacion sa-
tisfagan el concepto y el sentimiento de la equidad o choquen contra
ellos. Ahora bien, puesto que esta fuera de duda que nuestro legislarlor
no ha querido ciertamente dejar la solucién cle los casos no considera-
dos por disposiciones cle ley aplicables directamente, o por via cle ana-
logia, al equitativo arbitrio del juez, pues que en todos los casos en que
ha quericlo, y como cosa absolutamente excepcional, recurrir a este re-
medio, lo ha dispuesto expresamente, conviene concluir que los llama-
4-V»-
PI{OCl:ID|MlE.\'TO5 DE l.\"l'lIGRAClON 04!
SUMA RIO
definido como delictuosos, ni con otras penas que las establecidas legal-
mente.
”Asi que en esta maxima se contiene una doble garantia individual:
no ser penado mas que por los hechos previamente definidos por la ley
como delitos, garantia criminal (nullum. crimen sine praevia lege poe-
nali), no ser penado con penas ni en clase ni medida diversas de las
estableciclas previamente por la ley para el hecho en cuestion, garantia
penal (nulla poena sine praevia lege p0eruzli).” 1
La misma idea se puede expresar diciendo que la ley es la finica
fuente del derecho penal, 0 que la ley penal carece de lagunas. De aqui
que so prohiba la aplicacion cle penas por simple analogia, y aun por
mayoria cle razon.
La ley penal debe aplicarse exactamente; pero ello no quiere decir,
por supuesto, que no sea posible interpretarla. La ley es siempre una
forma de expresion del derecho, lo cual demuestra que, en todo caso,
exige ser interpretada. Lo que el articulo 14 prohibe no es la interpre-
taci(m, sino la integracion de la ley penal, ya que ésta, por definicién,
carece cle lagunas.2
A fin de evitar que la aplicacion do la misma resulte tarea pu-
ramente mecanica, casi todos los cédigos modernos aceptan la institucion
del arbitrio judicial, que permite al juez moverse dentro de cierto margen
cle libertad y tomar en cuenta las circunstancias especiales de cada hecho
clelictu0so.3
Ademas de la prohibicién del argumento analégico. suele conside-
rarse que la aplicacion de las leyes penales se encuentra sujeta a otros
dos principios, a saber: 1" En caso de obscuridad de la ley, es decir,
cuando haya duda acerca cle su sentido, debe interpretarse en la foima
mas favorable al acusadog 2° La interpretacion extensiva solo es licita
en favor del reo.
>
nscms on INTEHPRETACION r: INTI-IGRACION an er. nsnrcno MEXICANO 383
las operaciones a que se refiere el articulo anterior (es decir, los rela-
tivos a los titulos de crédito) se rigen:
"I. Por lo dispuesto en esta ley, y en las demés leyes especiales re-
lativas; en su defecto;
"II. Por la legislacién mercantil en general; en su defecto;
5 “Cuando no sirva la analogiu para resolver una conlroversia, porque la ley no con-
temple un caso semejanle, ni siquiera una materia semejame a la en que emra el caso
rrmlrovertido, hay que revurrir a los principios generaies del derecho (nrtinnlo 3° de las
disp, preI.), parliendo de los cuales. v por via cle una serie de dedurciones logicas, se llegza
a esrnhlerer in norma onortuna. Aseméjase esie proredimienlo al analérzico. con el que hnsm
ha llegnclo n coniundirse, por cuanto tiene por objelo hallar un principio que por su gene-
raiiriad pueda comprenrler aun el caso que no gnardu ninauna semejanza con ninp,-uno cle
torins los rlemfis previstns por la ley; pero dificre on cuunlo fnlln el elemento de la romparm
rifm entre un ruso y otro, cnnilitlitivo de la analogia y que lija el punto de purrida." N. C0-
vrr.|.1.o, Dottrina General del Derccho Civil, pig. 95.
381- INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO
_
HEGLAS DE INTERPRETACION E INTEGRACION EN EL DERECHO MEXICANO 385
SUMARIO
l98.—Planteamiento del prolnlerna. l99.—-Teoria de los derechos adquiridos. 200.-—
Lu tesis de Baudry-Lacantinerie y Houques-Fourcade sobre los derechos iniqui-
ridos. 2{1l.—-Critica de Ia tesis de Baudry-Lacantinerie y Houqnes-Faun-ode sobre
los derechos adquiridoa. 202.-—-Tesis de Paul Roubier. 203.--Fundamenlo do la re-
gla de supervivenciu en materia de contratos (Rouhierl. 204.—Tesis de Planiol,
205.--Crilicn de la tesis de Roubier. 206.-Tesis de Bonnecase. 207.—Critiva de
in tesis de llonnecaae. 203.-Eircepciones al principio cle la irretroactividarl rle la
ley. 2G9.—Exeepciones al principio de irretroartividud en materia penal. 2l0.—
El derecho procesal y el problema de la relroaclividad.
-
CON!-‘LICTOS no LEYES an EL TIEMPO 397
14 Reruérdese lo dicho en la seccion 93, acerca de los hechos juridicos de eiicacia in-
rnedmtn y dc eflcacna diferida.
400 INTRODUCCION AL ESTUDKO DEL DERECHO
15 “La Conslimcién prohibe los efectos retroaclivos dc la ley, en términos ahsolutoa, con
tal de que clnlsen perjuicios a alguien. Confinna la prohibirién al disponer que cl juicio qua
debe seguirse para camhiar cle cualquier modo la condicirin juridica dc una persona, time
que ser conlorrne n las leyes expedidas con nnterioridad al hecho. De ello se infieren dol
cosas: 1'] que el legislador so fijé en un hecho que marca el punto do separacion entre ll
ley anterior y la nueva; es el que, al realiznrse bajo la vigencia dc aquello ley crea una
Biluncién juridica (la concreta) que la ley nueva no puede modiiicar, ya que no es (lg gyn-
carse al caso por ser posterior al relerido hecho; 2') que cl mismo lcgislador prohibié dgr
efectos retronctivos a cualquier ley. ya fuera do derecho pinblico o de derecho pri‘.‘ml0. ai
tales eleclos ruusabun perjuicio juridico n algunn peroona, esto es. mozlificnban sus derechos
o aumentaban sus nhligaciones. nacidos al amparo de la ley anterior." Tnlmmm CAICIA.
lrurodurcién al Estudio del Dererho, primera edicién, Mi-xico, 1935, ping. 104.
0 \ ¢
\ .- ~
-. ' 1|
CONFLICTOS DE Ll-ZYES EN EL TIEMPO
"F Esta solucion no es aceplada por ei (lédigo Penal del Distrito Federal. Ver ai-
iiculo 56.
" Cur-:|.r.o (;AL6N. Derccho Penal. I, pig. 187.
1B Cna1~u:|.u1'1‘|. Siszema. I, pig. 90.
Bsmunrsrfrn \
FACULTAD na ossscno v" ei“m!neLosifi:.
U. A. N. .' .
402 INTRODUCCION AL ESTUDIO or-:1. osnscno
CAPITULO XXXI
SUMARIO
21!.--Planteamiento del problema. 212.-Los ronflictos do leyes y cl derecho inter-
nacional privado. ‘2l3.—Carécter nacional de las reglas referentes a los conflictos de
leves. 2l4.—La teoria do los estatutos. 2lS.—Doctrina do Pillet. 2l6.—Reglas del
Couligo Civil del Distrito y Territories Federales sobre conflictos de leyes an el
espacio. 2l7.—-—Sis1ema del Oodigo Penal del Distrito y Territories Federales.
ta del derecho, en el émbito espacial cle vigencia del Estado a que per-
tenecen, sino que puede desarrollarse en territorio extranjero, 0
en relacion con personas de diierente nacionalidad, o con bienes ubi-
caclos en otro Estado, a menudo surgen las cuestiones concernientes a
la autoridad extraterritorial 0 puramente territorial de las diversas
normas.
Supongamos, dice Allara, que un ciudadano italiano, propietario de
bienes situados en Francia, hace su testamento en Alemania, instituye
heredero a un ciudadano suizo, y muere en lnglaterra. Surge entonces
el problema do saber si la sucesion testamentaria debe regirse por la
ley del Estado a que pertenece el testador, o por la del pais en que
los bienes se hallan ubicados, o por la del lugar en que se hizo el testa-
mento, o por la del Estado a que pertenece el heredero, o por la de aquel
en que ha muerto el testador.3
autores holandeses dio origen a una nueva teoria, conocida con el nom-
bre do doctrina de la cortesia intemacional. Esta doctrina tiene como
representantes principales a Pablo Voet (1610-1677), Juan Voel (1647-
1714-) y Ulrich Huber (1636-1694).
Los citados jurisconsultos aceptan la tesis, defendida ya por D'Ar-
gentré, de la autoridad territorial de los estatutos, pero estiman que las
excepciones que el menoionado principio sufre no derivan, en modo al-
guno, do obligaciones juridicas, sino que son simplemente resultado
de una serie do actos dc cortesia internacional. “Los jueces no estan
juridicamente obligados a observar las leyes extranjeras, pues esto es con-
trario a la independencia de los Estados. Si conviene, no obstante, aplicar
en cierta medida. las. leyes extranjeras, es solo por corzesia interna-
cional. Esta cortesia tiene por fmico fundamento el interés bien entendido
de cada Estado. Se aplicar:-in las leyes extranjeras para obtener también
la aplicacion do las propias en el extranjero. Con el fin cle obtener una
reciprocidad deseable, se procedera cortésmente en la medida en que se
oonsidere que necesitamos dc 105 demés." 1‘
sona, han dicho que esos estatutos debian ser considerados como personolcs: otros. en fin, y
prim-ipalmente D’Argentré, no pudiendo elasifiear ciertas relaciones juridicaa en las dos ca-
tegorias mencionadas, se constizuyeron en defensores enérgic-os de los estamtos mixtos. Esta
nueva clasilicacién fue acepmda por Cf’ V051‘, por su padre PABLO, nor VINNIO y otros, pero
fue combaticla por muchos, lo cual aumento las controversias entre los defensores de la
misma doctrina." P. From-:_ Dcrerho inrcrnacional privado. t. I, pair. 91.
11 NIBOYET, Derecho internacional privado, pég. 22 de la traducc-i6n castellana.
comrucros or: LEYES an EL ESPACIO 4'11
216. REJGLAS DEL comoo crvn. DEL DISTRITO FEDERAL SOBRB CONFLIGTOS
ma LEYES EN 131. rzsPAcI0.—El Cédigo Civil del Distrito Federal contiene, en
sus articulos 12 a 15, una serie de reglas de derecho internacional privado.
El primero de dichos preceptos enuncia el principio general do la terri-
torialidad de las leyes mexicanas, con inclusion de las que se refieren al
estado y capacidad do las personas. El segundo indica cuél es la legisla-
cion aplicable a los efectos juridicos de los actos y contratos celebrados en el
extranjero, cuando los efectos de tales contratos y actos deban ser ejecutados
en la Repriblica. Refiérase el tercero a los bienes, muebles o inmuebles,
ubicados en el Distrito Federal. Y el ultimo consagra el principio cle que
10s actos juridicos, en todo lo relativo a su forma, se regirén por las leyes
del lugar en que se celebren. Examinemos ,por su orden, las cuatro reglas
a que acabamos cle referirnos.
1“ "El Cédiao de 84, como el de 70. en materia de leyes concernientes a las -personas,
so refirio solo a los mexir-unos, al igunl que algzunos Cridigos extranjeros inspirodores de los
nuostros se refirieron exclusivamenle a sus resncrlivos nacionales; no nhstante esto ultimo,
las disposiciones de dicboa Codigos extranjeroa se han comentado unanimememe en el sentido
do que consagran el principio del eslamto pemonal, tnilese de extranjeros o rle nacionales;
no lmbria ranin para suponer que nuestro legislodor acepta en princioio Pl teato r-xtranj-ro
sin admitir su inlerpretacién corriente." TRINIDAD Gnncin, Introduccién al Eszudio del De
recho, pig. 117.
414 mraoouccrozv AL ESTUDIO ner. nan:-zcao
Esta regla ha sido extendida a los bienes muebles, cuando tales bienes se
encuentren situados en el,Distrito Federal. “Los bienes inmuebles, sitos
en el Distrito Federal, y los bienes muebles que en el mismo se encuen-
tren, se regiran por las disposiciones de este Codigo, aun cuando los
duefios sean extranjeros” (art." 14 del Codigo Civil vigente).
(Las mimeros hacen rejerencia a las pciginas; los precedfios de n., a las notas.)
A Analogia, 335, 342, 367
Analogia, como método de integracién, 342,
Absoluta pretensién de validez, 29 353, 367
Accién, como derecho ubslracto, 236 Analogia dc disposiciones, 363
Accién, como derecho a sentencia, 237 Analogia de supuestos, 368
Accién, como derecho a obtener una senten- Aplirracién del derecho, 318
cia justa, ‘Z41 Apiicacién del derecho, problemas re]aciona-
Accién, como derecho concreto u tulela juri- dos con ella, 323
dica, 210 Aplicacién de sanciones penales, 322
Accién, como derecho pntestativo, 242 Aplicncién oficial de las normas juridicas, 322
Accién, como Inncién del derecho subjetivo, Aplicacién privada dc las normas juridicas, 322
231 Arbitrio judicial, 34, 380
Accién, como putencialidad y como uctuaciim, Argumento a contrario, 335
231 Argumenlos 11 pari, a majori ad minus, 0
Aocién en repeticién dc lo inclebido, 23-4 minori ad majus, 335
Accién refleja, 189 Aulodefcnsu, 227
Acciones dc mera declaracién negativn, 232 Autonnmia de Ia moral, 22. 32
Acciones dc simple apreciacién, 0 declarati- Autonomia del poder estatal, 104
Yas, 232 Axinlugia Juridica. 120
Aciones iniundadas, 236 Axiomas cle la Ontologia Formal del Dere-
Actos dc comercio, 147 cho, 268
Actos merilorios, 309
Actos juridicos, 183 B
Actos juridicos celebrados en el extranjero,
4-13 Bezeichnungstatbestnnd, 320
Aclos licitos, 221 Bien. 189
Aclos obligatnrios, 182, 221 Bien inmediato, directo 0 dc primer grada
Aclos pennilidos, 221 239, n. 27
Autos potcslalivos, 221 Bien mcdialo, indirecto 0 de segunda grade,
Autos prohihidos. 221 2'29. n. 21
Actos supraerogalorios, 312 Bicnos situados en e1 Distrito Federal y Te-
Acuerdos imernucionales, como fuentc formal rritories. -113
del derecho positivo, 76 Bilnlcrulidad del derecho, 15, 27, 33
Acumulacién do sanciones, 304 Hill of Rights, 109, 110
Administracifin Pfiblica, 139
Alimemos, 93 C
Ambito personal do vigencia de los preceptos
legales, 80, 82, 403 Czimara de orig:-in, 55, 57, 58
Ambiln espacial de vigencia de los preveplos Czimara revisora, 55, 57, 58
legales, B0, 403 Calpavidad, 412
420 INDICE ALFABETICO DE MATERIAS
~~_‘
INDICB ALFABETICO DE MATERIAS 421
l 4
426 INDICE ALFABI-ITICO DB MATERIAS
Palrimonio cornercial y patrimonio privado, Principios generales del derecho, 129, 337, 370,
235 374
Patrimonio hercdilario, 285 Principios generales del derecho, jurispmdem
Patrimonios dc Heszino o cle afeclacién, 282 cia cle la Suprema Corte, 384
Patrimonios dependiemes, 283 Principios problcmético-précticos, 9
Patrimonios independienles. 2B3 Proceso, fase declaraliva, 247
Pntrimonios impersonales, 233 Proceso, Iase ejecutiva, 251
Patrimnnios personales, 283 Proccso legislativo, 53
Pays rle coutumes, 53 Proceso, sus elementos en la [ase declaraliva,
Pays de droiz écrit, 53 248
Peculio, 281» _ Proceso teleologico, 12
Pena, 305 Promulgacifin dc la ley, 60
Permanencin de In ley, segL'|'n Pillet, 410 Publicacién dc la ley, 60
Persona, concepto juridico, 271
Q
Persona, en sentido moral, 276
Persona fisica 0 persona juridica individual, Querer empirico, 23
271, 275
R
Persona, principales acepciones del vocablo.
273 Ratio )'|m's, 341
Personalidud ética, 2'16 Ratio legis, 341
Personas juridicas de interés privado, 291 Razonamienln dc analogia, 335, 342, 367
Personas juridicns de utilidad pfiblica, 291 Recepcién del derecho romano, 53
Personas morales, 278 Reflejos. I94
Personas mornlcs artificiales, 279 Reglas convencionales, 25
Personae morales nalurales, 279 Reglas del trato externo, 26
Personas morales, segfin el Cédigo Civil del Reglas del trato social, 26
Distrito Federal, 272 Reglas lécnicas, 10
Personas momles, teoria cle In ficcién, 278 Rclacién juridica procesal, 14-1, 247
Personas morales, teoria dc los derechos sin Relacién juridica procesal de contradiccién 0
sujeto, 282 dc defense, 248
Personas morales, ieorias renlistas, 286 Relacién juridica procesal de ejecurién, 25!
Pcrsonas morales, tesis de Francisco Ferrara, Belaciones de coordinacién entre nonnas ju-
288 ridicas, 83
Plan of Government, 110 Relacioncs juridicas de coordinacién, 134
Plcnilud hermética dd orden juridico, 359 Rclaciones juridiras de snbordiuarién, 134
Pulalacién del Eslado, 100 Reparacién del dafio, 302
Peder del Estado. 102 Res alicuius. 282
Peder juridico (tesis de Chiovenda), 243 Res nullius, 282
Positividad, 7, 37 Resarcimienlo, 309
Positivismo juridico, 40 Rcsolucionm judicialcs secundum Iegem, prac-
Poslghasadores 0 comcmarislas, 408 ter lcgem. y contra legcm, 356
Premio, como niedida juridica. 313 Resoluciones judiciales, sus relaciones con la
Pyérroggztivas del ciurlmlano, 257 ley, 356
Presupuleslos proccsales. 241 Rcspansa prudcnlium, 77
Prelensor, 16 Restitucién. 303
Principio dc irretroaclividad dc Ia ley, 389 Retroactividad, 130, 388
Principios apodictico-précticos, I0 Retroactivirlad en derecho procesal. 401
Principius aseruirico-prficticos, 10 Retroaclividad, teoria dc Baudry-Lacantinerie
Principios de In habilidad. o reglas técnicas, 9 y Houques-Fuurcade, 391
‘_..
INDICE ALFABETICO DE MATERIAS 427
Demolomhe, 333 H
Demburg, 348
Diego, Clemente cle, 68, ns. 26 y 27 Hartmann, Nicolai, 12, 23, 26, 50, 259, 263,
Djuvara, Mircea, 63, 69, n. 23 264
Dos Rois, Alberto, 227, 228, 230, 235, 236, Heck, Ph., 349
238, 241, 24-6, 248, 249, 250, 251 Heinrich, Waller, 13, n. 6, 25, n. 1, 64
Duguit, 131 Helmholtz, 5. 172
Du Pasquier, Claude, 52, 53, 61, n. 10, 128, Heller, H., 47, n. 21, 9B, n. 2
130, 135, 199- 200, 297, n. 6, 350, n. 8 Hellwig, 241, n. 34, 249
Heréclilo de Efeso, 43
E Hobbes, T., 42, n. 15, 106, 216
Hfiffding, H., 117
Ehrlich, Eugen, 62, 109, 159, 349 Holchkiss, 153
Enriquez, Enzo. 1]0 ' Holder, 241, n. 34
Esleva Ruiz, Roberto, 65, n- 25 H5lliger, H-, 133
Enrique IV, 108. Houques-Fourcade, 338-391, 392
Huber, Eugenio, 358
F Huber, Ulrich, 410
Hnc, 334, n. 1
Fadda, 24-1, n. 34 Husserl, E., 123, 176, 325, 323
Fardis, 98, n. 4 Husserl, Gerhart, 123
Fcnet, 334, n. 3
Fernfindez Nfifiez, 4, n. 3 I
Ferrara, Francisco, 271, 274, 280, 2B2, 233,
Invrea, F., 172, 176, 177. 179
284, 285, 287, 288, 289, 290-294
Fiore, Pascual, 150, 404, 4-08, n. 7, 409, n. 10
Froga, Cabino, 88, n. 13, 107, n. 21 J
Iapiot, 89, n. 15
G , .1€1|inek, Jorge, 62, 93-111, 191, 201, 252-257,
259
Calén Cutiérrez, E., 42, n. 14, 123, n. 9
Jenofonle, 41, n. 12
Galgano, Salvador, 165
Jhcring, 12, II. 15, 26, 30, 135, 135-191, 239
Coos, 7, n. 6, 326, ns. 1 y 2
Iustiniano, 53
Garcia Moreme, Manuel, 4, n. 2, B, n. 7, 16,
n. 4 K
Garcia Olnno, Fernando, 22, n. 12, 57, 141-
n. ll, 142, n. 14 Km, a, 9, 11, 19, 20, 22, 23, 24, 62, 100.
Carcia Rojas, Cabriel, 3, n. 1 216, 260-267
Garrigues, 66, -11- 25, 147, n. 27 Kantorowicz, 349
Caudement, 208, 209, 213 Karlowa, 293
Gazin, 21.13, 209., 213 Kaufmann, Félix, 122
Gény, 61, 63, 333, 334, 337, 339-350 Kelsen, 3, n. 1. 5, n. 4, B, n. B, 9, 37, 63, 83,
C-ierke, Otto, 241, n. 34, 287 100, 105, n. 16, 122, 127, 133, 169, 173, n. 7,
Gnaeus, Flavius, 348 187, 191-198, 201, 202, 203, 220, 232, 256.
Grau, K. 1., 120 257, 259, 266, 267, 276, 347, 351, 352, 353,
Crispig-ni, 306 354, 355, 363, 404
Crocio, 1-1., 43, n. 15, 145 Kitz, 9
Gurvitch, I5, n. 2, 16, n. 3, 37, 91, n. 18, 131. Klein, Franz, 358
133, 169, n. 2 Korkounov, N. M., 5, n. 4, 171
RECISTRO DE NOMBRES 433
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INDICE GENERAL
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Pncwoonu mums:-znxcron.................... XXIX
Pnowoonmmrronausmuum
Paomco namumna uqumrra EDICION....
Pmmzmm PARTE
LA NOCION DEL DERECHO
.° .*'?‘S-":P5*'l‘°"‘ Los imperativos hipotétinos como normas que estublecen un deber condicio-
nado....................... . . . . . . . ...... 13
C.\|>.II.—-MORALYDI-IRECHOH . . . . . . . . . . .............. . . . . . . . . . .. 15
Prig.
22. Derecho vigente y derecho positivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37
23. Derecho positivo y derecho natural. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
24. QE8 ei derecho natural un cédigo dc preceptos ahstractos e inmutables?.. 48
Pég.
52. La poblacién . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. .. . . . . . . . . . . . .. 100
53. El poder . . . . . . . . . . ..... . . . . . ._. . . . . . . . . . . . . . . ........ 102
54. La soherania . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
55. Capacidad de organizarse por si mismo y autonomia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104
56. Indivisibiliclad del poder politico,. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105
57. —La Constitucién del Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108
SEGUNDA PARTE
LAS DISCIPLINAS JURIDICAS
Pég.
Bl. Derecho Civil . - . . - . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146
B2. Derecho Mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147
B3. Derecho Internacionai Privado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. i50
B4. Ramas juridicos de creacion reciente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I50
B5. La Introduocifm al Estudio del Derecho y las disciplinas juridicas especiales. 153
86 Las disciplina juridicas auxiliares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
Trzncrsm Puma
LOS CONCEPTOS IURIDICOS FUNDAMENTALES
CAP. XIl.—SUPUESTOS Y HECHOS IURIDICOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169
LL
INDICE GENERAL 441
I
Pég.
112. Principales doctrinas acerca cle Ia distincién entre derecho real y derecho
personal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 205
113. Distincién entre derecho real y personal, de acuerdo con la tesis dc la Es-
cuela Exegética . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 205
114. Teoria monista de la equiparacién del derecho personal al derecho real 1
(Polaccol .. .... .... 207 \
115. Teoria monista de la equiparacién del derecho real a un derecho persona]
oorrelativo de una obligacién universal negative. Tesis de Planiol . . . . . . 209
116. Tesisd:-:Ortolan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212
117. Iuicio crilico... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 213
__ -4
44-2 INDICE GENERAL
Pdg
141. Conexiones csenciales de carécler formal entre deber juridico y derecho
subjetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268
CUARTA PARTE
LA TECNICA JURIDICA
Pzig.
160. Imerpretacién dc la ley. Concepto . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 327
169. El sentido de la ley.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 327
170. Autores dc la imerpretacién . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 329
171. lnterpretacifin do preceptos generales e interpretacién cle normas indivi-
dualizndas . . . . . . . .................... . . . . . . . . . . . .. 330
172. Métodos y escuelas dc inlerpretacién . . . . . . . . . . . . . . . . . 331
Pig.
195. La ley penal y an interpretacién. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379
196. Interprelncién e integracién dc la ley civil.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380
197. Papel que la equidad dwempefia en el derecho mexicm-|o.... . . . . . . . . . . .. 385
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