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Segunda etapa • Año 12 Martes 18 de junio de 2019

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PLENO LABORAL 2019


Impacto y alcance de
los nuevos acuerdos
ESPECIAL

Pág. 2 Págs. 4-5 Pág. 7


El carácter vinculante de La reparación del daño moral Inexigibilidad de la conciliación
los plenos jurisdiccionales. derivado del despido. Apuntes para que el empleador interponga
Guillermo Gonzales Zevallos al pleno jurisdiccional nacional una demanda judicial.
laboral. César Puntriano Rosas Marino N. Aguirre Huárez
Pág. 3
¿Cómo debe determinarse el lucro cesante en la Pág. 6 Pág. 8
indemnización respecto al despido incausado El carácter remunerativo de las El alcance del bono por función juris-
y fraudulento a partir del Pleno Jurisdiccional asignaciones jurisdiccionales diccional desde el enfoque del último
Nacional Laboral y Procesal Laboral de Tacna? excepcionales. pleno jurisdiccional laboral. Luis
Carlos Jiménez Silva Ruth Jaqueline Lara Arnao Ricardo Valderrama Valderrama
2 suplemento de
análisis legal Martes 18 de junio de 2019 ESPECIAL

POR LA PREDICTIBILIDAD DE LAS DECISIONES JUDICIALES

El carácter vinculante de
los plenos jurisdiccionales
GUILLERMO importancia de este tipo de foros, pues contri- prudencia en este caso laboral. Así, los acuerdos reconocida únicamente respecto de las senten-
GONZALES buyen significativamente al debate y unificación adoptados en este foro tendrían una finalidad cias emitidas por la Corte Suprema de Justicia
ZEVALLOS de las diversas posiciones que son regularmente unificadora de los criterios judiciales a ser adop- de la República y que, como lo indica la norma,
Abogado PUCP. Miembro del
discutidas en las instancias judiciales. Ello, qué tados por los magistrados intervinientes, mas fije expresamente un criterio jurisprudencial
Estudio Muñíz, Olaya, Meléndez, duda cabe, contribuye directamente a la pre- no pueden ser calificados como criterios de de obligatorio cumplimiento. No se recono-
Castro, Ono & Herrera Abogados. dictibilidad de las decisiones judiciales y genera obligatorio cumplimiento por las autoridades ce legalmente una naturaleza vinculante o de
Especialización en derecho del
trabajo y derechos fundamentales, estabilidad jurídica, pues solo por medio de la judiciales de una instancia inferior, ni mucho obligatorio cumplimiento respecto de los Plenos
Universidad de Salamanca, España. unificación de criterios judiciales los operadores menos por la Corte Suprema de Justicia de la celebrados en atención al artículo 116 de la Ley
de derecho pueden anticipar la forma en la cual República. Orgánica del Poder Judicial.
determinada norma sustantiva es aplicada y La naturaleza vinculante de la jurisprudencia Si bien el Pleno bajo comentario no establece,

L
entendida por las autoridades que, finalmente, se encuentra recogida en el artículo 22 de la de acuerdo con la ley, criterios judiciales que
os días 23 y 24 de mayo del presente están encargadas de exigir su cumplimiento. citada Ley Orgánica del Poder Judicial, el cual sean vinculantes o de obligatorio cumplimiento,
año se llevó a cabo en la ciudad de No en vano, la doctrina legal reconoce, de ma- establece que: “Las salas especializadas de la Cor- es importante tener en cuenta que contribuye
Tacna el Pleno Jurisdiccional Nacio- nera indiscutible, a la jurisprudencia como una te Suprema de Justicia de la República ordenan significativamente a la formación de la predicti-
nal Laboral y Procesal Laboral (en fuente de derecho; así, juntamente con las leyes la publicación trimestral en el Diario Oficial El bilidad judicial, imprescindible en la búsqueda
adelante, el Pleno), que contó con y demás instrumentos normativos, la jurispru- Peruano de las ejecutorias que fijan principios de seguridad jurídica.
la participación de los magistrados pertene- dencia (y los criterios judiciales contenidos jurisprudenciales que han de ser de obligatorio Los criterios expuestos y aprobados por los
cientes a las salas laborales de los 34 distritos en ella) determinará la forma de entender y cumplimiento en todas las instancias judiciales. magistrados participantes en el Pleno podrán
judiciales del país. Dicho Pleno fue convocado solucionar los conflictos de derecho que sean Estos principios deben ser invocados por los ma- ser, sin duda, tomados en cuenta por los jueces
con la finalidad de concordar y unificar los sometidos a conocimiento de las autoridades gistrados de todas las instancias judiciales, cual- laborales al momento de resolver los litigios que
criterios jurisprudenciales aplicables a temas judiciales. quiera que sea su especialidad, como precedente sean puestos en su conocimiento, siempre que
de particular relevancia y que son generalmente de obligatorio cumplimiento. En caso de que por se vinculen a las materias desarrolladas en este.
sometidos a conocimiento de las autoridades Naturaleza jurídica excepción decidan apartarse de dicho criterio, Dichos criterios también serán de vital impor-
judiciales. Dicho esto, resulta relevante mencionar que están obligados a motivar adecuadamente su tancia para los justiciables y sus abogados, que
Así, en el citado Pleno se establecieron los la naturaleza jurídica del Pleno se sustenta en resolución dejando constancia del podrán anticipar el criterio con el que
criterios que utilizarán los magistrados superio- el artículo 116 de la Ley Orgánica del Poder precedente obligatorio que las autoridades judiciales de pri-
res en los temas vinculados a (i) otorgamiento y Judicial, el cual establece: “Los integrantes de desestiman y de los fun- mera y segunda instancia
cálculo del lucro cesante y daño moral en caso las salas especializadas pueden reunirse en damentos que invocan”. resolverán los conflictos
de despido, (ii) fecha de inicio y forma de cálculo plenos jurisdiccionales nacionales, regionales Nótese, de acuerdo que sean puestos en su
de intereses legales en caso de actualización de o distritales a fin de concordar jurisprudencia con la norma citada, conocimiento. ◗
deuda, (iii) el carácter remunerativo o no de las de su especialidad, a instancia de los órganos que la naturaleza
asignaciones jurisdiccionales excepcionales, (iv) de apoyo del Poder Judicial”. Como se ad- vinculante de los
exigencia del acta de conciliación al empleador vierte, en atención a lo indicado por criterios juris-
demandante en los procesos de indemnización la citada norma, los efectos jurídicos prudenciales
por daños y perjuicios, y (v) homologación del del Pleno se vinculan únicamente se encuentra
bono jurisdiccional entre el personal jurisdic- a la necesidad de concordar juris-
cional y el personal administrativo del Poder
Judicial.
En esta breve reseña no analizaremos el
contenido de las decisiones adoptadas en el
Pleno, sino por el contrario, plantearemos una
reflexión sobre la naturaleza jurídica de este,
así como su carácter vinculante respecto de las
decisiones que puedan adoptar las autoridades
judiciales e incluso la Corte Suprema de Justicia
de la República.
Antes de analizar la naturaleza jurídica del
Pleno, consideramos relevante mencionar la

jurídica Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Teléfono: 315-0400 (2016)
Las opiniones vertidas son de exclusiva
Director (e): Félix Alberto Paz Quiroz | Subdirector: Omar Swayne Recuenco | Editora: María Avalos Cisneros (mavalos@editoraperu.com.pe) responsabilidad de los autores.
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El Peruano
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ESPECIAL Martes 18 de junio de 2019
suplemento de
análisis legal 3

el año pasado en la ciudad de Chiclayo. (Ver


recuadro).
Los plenos jurisdiccionales tienen como ob-
jetivo, de acuerdo con el artículo 116 de la Ley
Orgánica del Poder Judicial, concordar la juris-
prudencia dispersa de la especialidad, sirviendo
de pauta o referencia; no siendo vinculantes; son
referenciales, los únicos acuerdos emitidos por
los Jueces integrantes del Poder Judicial, que son
vinculantes en materia laboral, son los Plenos
Casatorios, de acuerdo con el artículo 40 de la
Ley Procesal del Trabajo, y a la fecha no hay
ninguno celebrado (1).

¿Cuál es mi opinión al respecto?


Que a través de plenos jurisdiccionales no se
puede legislar, en tanto esta facultad corres-
ponde al Congreso o al Poder Ejecutivo previa
delegación de facultades del Congreso y sobre
la base del principio de legalidad; por ello, es
correcto que se haya precisado en este Pleno
Jurisdiccional Nacional Laboral 2019, que no se
RESPECTO AL DESPIDO INCAUSADO Y FRAUDULENTO puede considerar como lucro cesante de cara a
un despido incausado o fraudulento, las remu-

El lucro cesante en
neraciones dejadas de percibir por el trabajador
por el tiempo comprendido entre el despido y
su reposición.
Ello es así, porque las remuneraciones deven-
gadas solo aplican en el supuesto de despido nulo,

la indemnización
conforme al artículo 40 del Decreto Supremo N°
003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N° 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
cuyas causales están taxativamente reguladas en
el artículo 29 de dicha norma; por ello, no cabe
extender los alcances de este artículo, referido
al pago de remuneraciones devengadas, en los
supuestos de despido incausado o fraudulento,
en tanto se estaría vulnerando el Principio de
CARLOS Legalidad, regulado por el artículo 2 numeral
JIMÉNEZ SILVA CUADRO COMPARATIVO
24 inciso d) de la Constitución.
Abogado. Magister en Derecho Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y Procesal Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y Procesal Esta norma señala que nadie será procesado
del Trabajo y la Seguridad Social. Laboral. Tacna 23 y 24 de mayo del 2019 Laboral. Chiclayo 13 y 14 de setiembre del 2018. ni condenado por acto u omisión que al tiempo
Docente en las Maestrías de de cometerse no este calificado previamente
Derecho del Trabajo y de la Tema I: Sub tema I: Tema III: Sub Tema I:
Seguridad Social de las UNMSM y Otorgamiento y cálculo del Lucro cesante en el caso ¿Cómo debe determinarse el lucro cesante en la
por la ley, de manera expresa e inequívoca,
la UPSMP. Docente de pregrado en del despido incausado. ¿Cuándo debe otorgarse lucro indemnización, respecto a los despidos incausados y como infracción punible; ni sancionado por
la Universidad Esan. cesante en caso de despido y como debe calcularse? fraudulentos? ley expresa prevista en la ley (2).
De este criterio es el Tribunal Constitucional,
En el caso de pretensiones indemnizatorias derivadas En caso de despido incausado o fraudulento cuando señaló en la sentencia de inconstitucio-

A
de un despido incausado o fraudulento, declarados la indemnización se debe equiparar a las nalidad recaída en el expediente N° 00020-2015-
judicialmente como tales: el daño patrimonial como remuneraciones dejadas de percibir
partir de la sentencia recaída en lucro cesante deben ser iguales a todos los ingresos
PI/TC del 24 de abril del 2019, que se vulnera
el Expediente N° 976-2001-AA/ dejados de percibir como consecuencia inmediata el Principio de Legalidad en sentido estricto, si
TC, caso Llanos Huasca, el Tri- y directa del despido y no como remuneraciones una persona es sancionada por una infracción
dejadas de recibir; cuya existencia real y objetiva debe
bunal Constitucional (TC) definió ser acreditada a fin de determinar la cuantificación que
no prevista expresamente por una norma con
cuándo se produce un despido in- se sustentará en periodo temporal referido al tiempo rango legal. Esto, ciertamente, afirma el criterio
causado y fraudulento. de duración del cese; un punto cuantitativo referido de que no procede el pago de remuneraciones
al importe de los ingresos ciertos que hubiera dejado
De esta manera, el despido incausado se de percibir; y cualquier otra circunstancia que tuviera devengadas en los casos del despido incausado
presenta cuando se despide al trabajador de incidencia directa en dicha cuantificación; deduciendo o fraudulento, como indemnización por daños
manera verbal o escrita, sin expresión de causa los ingresos que hubiera obtenido el demandante por y perjuicios: lucro cesante (3). ◗
servicios realizados en dicho período de cese y los
que justifique el despido por motivo de su con- gastos que hubiera efectuado en caso de continuar
ducta o capacidad. laborando, para la obtención de la remuneración.
Asimismo, como despido fraudulento
cuando se imputa al trabajador una falta no
[1] No obstante, lo señalado por el artículo VII del T.P. del
establecida en la ley, cuando no hay un nexo de Código Procesal Constitucional y el artículo 40 de la Nueva
causalidad entre la conducta del trabajador y fraudulento o incausado, una de las indem- hecho antijurídico, el nexo de causalidad y el Ley Procesal del Trabajo, existen dos formas mediante las
los hechos cometidos por él, cuando se fabrican nizaciones que reclama en la vía judicial es factor de atribución. cuales la fuerza precedente puede verse atenuada, median-
pruebas para despedirlo, o cuando se amenaza el lucro cesante, entendido como la ganancia Esta forma de calcular este extremo indem- te dos instituciones. La primera la técnica de la distinción
(distinguishing); la segunda, el control convencional
o fuerza para que renuncie o termine su relación o utilidad legítima dejada de percibir como nizatorio ha sido abordada en forma distinta [2] Ver también sentencia de la Corte Suprema recaída en
laboral por mutuo acuerdo. consecuencia de un daño, y que no se habría en el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral el Expediente N° 2712-2019-Lima.
Cuando el trabajador obtiene por sentencia generado de no haber ocurrido el daño; para y Procesal Laboral realizado en la ciudad de [3] Esta sentencia tiene carácter vinculante de acuerdo
firme el reconocimiento de que su despido fue lo cual se debe acreditar, además del daño, el Tacna el 23 y 24 de mayo del 2019 y el efectuado con el artículo 81 del Código Procesal Constitucional.
4-5 suplemento de
análisis legal Martes 18 de junio de 2019

CÉSAR se hubieran afectados otros derechos funda-


PUNTRIANO ROSAS mentales como el honor, la dignidad, u otros
derechos de la personalidad, en cuyo caso de-
APUNTES AL PLENO JURISDICCIONAL
Abogado y magister en
Derecho del Trabajo y la berá presumirse el daño moral. La cuantifica- NACIONAL LABORAL 2019

La reparación
Seguridad Social por la ción, se indica, deberá sustentarse en la prueba
PUCP. Docente en ESAN, PUCP
y Universidad San Martín de aportada o en la invocación de determinados
Porres. Miembro de la Sociedad parámetros o criterios y solo en ausencia de
Peruana de Derecho del Trabajo y ellos podrá acudirse a una valoración equitativa
la Seguridad Social.
por parte del juez.
Pasaremos a comentar el acuerdo en las

del daño mora


líneas que siguen:

I. Ampliación de supuestos de

C
omo es de conocimiento general, procedencia del pago de una
el Pleno Jurisdiccional Nacional indemnización por daño moral.
Laboral y Procesal Laboral se

derivado
desarrolló en Tacna el 23 y 24 de A estas alturas podemos sostener que la juris-
mayo del presente año. En dicho prudencia ha consolidado su posición en favor
Pleno participaron 94 jueces superiores de las al pago de una indemnización por daño moral
34 Cortes Superiores de Justicia. en caso de despido, la diferencia, además de la
Si bien los acuerdos del Pleno no son legal- carga probatoria, radica en que los jueces han
mente vinculantes (artículo 116 de la Ley Orgá- ampliado los “tipos de despido” que habilitan

del despido
nica del Poder Judicial-LOPJ) pues no se trata al demandante a reclamar esta reparación
de un pleno casatorio (artículo 400 del Código extrapatrimonial. En efecto, el criterio judicial
Procesal Civil y 40 de la Nueva Ley Procesal previo contemplaba este resarcimiento en caso
del Trabajo) ni tampoco de pronunciamientos de un despido incausado o fraudulento. El
emitidos al amparo del artículo 22 de la LOPJ, es Pleno sostiene en cambio que procede en caso
altamente probable que las instancias inferiores de un despido “inconstitucional, incausado,
se adhieran a estos. Es más, si algún juez de fraudulento o arbitrario declarado judicial-
primera instancia se aparta, nos queda claro mente como tales”.
el sentido en que resolverá la Corte Superior. Lo primero que advertimos es que se han incausados, fraudulentos y arbitrarios? O ¿con bajador estuvo cesado. En cambio, si por
Uno de los temas tratados en el Pleno es el añadido las categorías de “despido incons- este nuevo “tipo de despido” se ha querido “despido inconstitucional” se considera
relativo al otorgamiento de la indemnización titucional” y “despido arbitrario”. Sobre la también incorporar a los despidos calificados al cese unilateral que atenta contra otros
por daño moral en caso de despido. La postura primera categoría, entendemos literalmente como nulos por el ordenamiento vigente? Si derechos fundamentales del trabajador,
mayoritaria de los jueces sostiene que el daño por despido inconstitucional a aquel despido fuese esto último nos parecería un exceso además del Derecho al Trabajo, creemos
moral no se presume. Su existencia deberá ser contrario a la Constitución, es decir, aquellos pues la legislación sobre nulidad de despido que bien podría encontrarse comprendi-
acreditada con medios probatorios directos o en los que se vulnera el Derecho al Trabajo del contempla como reparación, además de la do en la categoría de despido incausado o
indirectos, salvo los casos en los que además trabajador objeto del mismo. Pero, acaso ¿esta reposición a las remuneraciones y beneficios fraudulento ya existentes, pues estas no se
de vulnerarse el derecho al trabajo, también noción genérica no comprende a los despidos no percibidos durante el lapso en que el tra- refieren al derecho afectado, que en todos
ESPECIAL

el lapso en el que estuvo despedido. Si


optó por la tutela resarcitoria derivada de
la indemnización legal por despido arbitrario,
no debería corresponderle pago adicional por
dicho concepto.

III. Avance en relación con Pleno


anterior pues el daño moral no
puede presumirse

Debemos reconocer que este acuerdo supone un


avance respecto a la posición anterior adoptada en
el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral llevado
a cabo el 2018, pues el daño moral no puede ser
presumido, quien lo invoca debe probar su exis-
tencia y su cuantía. Si se alega afectación al honor,
dignidad u otros derechos de la personalidad
para evitar la carga de probarlo, creemos que se
deberá demostrar dicha afectación.
El profesor Felipe Osterling sostuvo con luci-
dez en uno de sus trabajos que “el mero estado
de inseguridad o el eventual fracaso del interés
contractual, no justifica la reparación de un daño
moral. La incertidumbre, molestias y demás
padecimientos que soporte un contratante cum-
plidor frente al incumplidor, no son, como dicen
algunos, entidad suficiente para considerarlos
como daño moral. Así, se establece como prin-
cipio general que en materia contractual el daño
moral no se presume, y quien invoque dicho
agravio debe probar los hechos y circunstancias
que determinan su existencia (1)”.
los casos será el Derecho al Trabajo u otro II. Objeción al resarcimiento por persona despedida pueda luego de casi 10 años Añade que, “los jueces deberán en estos casos
conexo, sino a la manera en que se ejecuta el daño moral. demandar una indemnización por considerar analizar en particular las circunstancias fácticas
despido. Un despido sin causa o con ánimo No es acertado mantener esta reparación de que el despido fue arbitrario. y así poder determinar si los hechos tienen “ca-

n
perverso puede afectar además el derecho al manera adicional a la indemnización legal ◗ Desalienta la formalización laboral, toda pacidad” suficiente para producir lesión en las
debido proceso, al honor, secreto de las comu- tarifada debido a lo siguiente: vez que vuelve más oneroso el sistema laboral afecciones legítimas del accionante que reclama
nicaciones, intimidad, etcétera. ◗ Contraviene la literalidad del artículo en su conjunto al crear un costo laboral adicio- indemnización”.
En todo caso, discrepamos de la ampliación 34 de la LPCL, el cual dispone que, “si el des- nal en caso de un despido arbitrario. Entonces, es equivocado sostener que el daño
de la tipología de despidos mediante un Pleno pido es arbitrario por no haberse expresado ◗ Desincentiva la contratación de personal moral se presume ante un despido, recordemos
Jurisdiccional. causa o no poderse demostrar esta en juicio, indeterminado, llevando al empleador a recu- que el artículo 1331 que contempla la exigencia

al
Respecto al despido arbitrario, el Pleno el trabajador tiene derecho al pago de la in- rrir a fórmulas de contratación temporal o a de la prueba de los daños, lo cual ha sido reco-
atenta abiertamente contra la Ley, pues el demnización establecida en el Artículo 38, través de la intervención de terceros, lo cual gido en el artículo 23.3 literal c) de la Nueva Ley
artículo 34 del Decreto Supremo Nº 003-97- como única reparación por el daño sufrido”. precariza la mano de obra. Procesal del Trabajo.
TR considera que la única reparación contra (subrayado nuestro). ◗ Premia la inacción procesal. Derivado Sin embargo, el Pleno señala que en los casos
este es la indemnización tarifada contempla- De acuerdo con la técnica interpretativa de de lo anterior, aquellos ex trabajadores que no en los que se vulnere otros derechos fundamen-
da en el artículo 38 del mismo cuerpo legal. la norma jurídica, el primer método de aproxi- alcanzaron a demandar el pago de la indemni- tales con el despido como el honor, la dignidad, u
Esto sin perjuicio de nuestra tesis de que la mación al sentido de la misma es el literal, y en zación legal por despido arbitrario, tendrán a otros derechos de la personalidad, en cuyo caso
indemnización tarifada debería ser la úni- este caso la literalidad es clara, la indemniza- esta pretensión de cobro de la indemnización deberá presumirse el daño moral. Discrepamos de
ca reparación contra el despido. En efecto, ción por despido tarifada del artículo 38 del D.S. por daño moral como un salvavidas activando el acuerdo pues la pluriofensividad del despido no
la jurisprudencia viene señalando que, si el 003-97-TR constituye la única reparación ante innecesariamente al aparato judicial. libera de la carga probatoria, al menos indiciaria
trabajador es despedido por la comisión de un despido arbitrario. En nuestra opinión, la ◗ Permite el enriquecimiento indebido del al demandante de la existencia del daño moral.
falta grave, habiendo el empleador seguido el noción de despido arbitrario incluye al fraudu- demandante, pues como se vio en la Casación En este punto debería exigirse al demandante
procedimiento legalmente contemplado, cual- lento, incausado y ahora al “inconstitucional”. No. 699-2015-LIMA, la Corte Suprema avaló prueba de la vulneración de los otros derechos
quier cuestionamiento a la existencia de falta o El despido calificado como nulo tiene su propio el pago de la indemnización por daño moral allí señalados, ojalá no sea una ventana para
proporcionalidad de ella se orienta a calificar tratamiento en la legislación indicada. al demandante aun cuando cobró aquella con- continuar presumiendo el daño moral.
el despido como arbitrario, siendo en dicho ◗ No existe metodología en la legislación templada por el despido arbitrario. Sobre la cuantificación, indica el Pleno, esta
escenario la indemnización tarifada como para determinar cómo calcular la indem- ◗ Inclusive se confunde a los propios de- deberá sustentarse en la prueba aportada o en
única reparación. Con este criterio se abre nización por daño moral. Esto genera gran mandantes pues la Casación No. 699-2015- la invocación de determinados parámetros o
la puerta a que se pretenda el resarcimiento inseguridad jurídica pues el monto queda a LIMA confirmaría que la pretensión de pago criterios y sólo en ausencia de ellos podrá acudirse
por daño moral ante un despido arbitrario. criterio del Juez. Situación poco conveniente, de indemnización por daño moral derivada a una valoración equitativa por parte del Juez.
Adicionalmente, en este punto conviene sin duda, por ello el legislador optó por una de un despido puede conocerse en la vía civil ¿Cuáles son los parámetros y criterios? Hubiese
señalar que los jueces han acordado que el indemnización laboral tarifada. cuando lo propio es que ocurra en sede laboral. sido importante que los jueces fijen algunos para
despido debe ser calificado judicialmente ◗ No se contempla un plazo dentro del cual Creemos que la indemnización por daños orientar a las instancias inferiores. ◗
como incausado, arbitrario, inconstitucional el agraviado puede demandar a su ex empleador debería reservarse únicamente cuando el tra-
o fraudulento para que proceda el pago de la el pago de la indemnización por daño moral. bajador sea repuesto en un proceso de amparo o
indemnización por daño moral. El demandante Ante ello podría ocurrir que algún magistrado en uno ordinario distinto al de nulidad de des-
no puede pretender la indemnización sin la sostenga que el mismo es imprescriptible u pido y tenga que demandar de alguna manera [1] http://www.osterlingfirm.com/Documentos/articulos/
previa calificación judicial de su despido en otro que se aplica el plazo de diez años previsto el perjuicio económico generado por la falta de Indemnizaci%C3%B3n%20por%20Da%C3%B1o%20
una de las categorías mencionadas. en el Código Civil. Resulta excesivo que una percepción de ganancias (lucro cesante) durante Moral.pdf
6 suplemento de
análisis legal Martes 18 de junio de 2019 ESPECIAL

CARÁCTER REMUNERATIVO
DEL BENEFICIO EN CASO SEA
EXCEPCIONAL

Asignaciones
jurisdiccionales
RUTH JAQUELINE
LARA ARNAO ASIGNACIONES JURISDICCIONALES EXCEPCIONALES
Abogada laboralista con
estudios de especialidad en Dispositivo
Concepto Beneficiarios Vigencia del beneficio
la PUCP. Asesora legal en revistas normativo
especializadas.
A partir de marzo del 2003
Personal auxiliar jurisdiccional (S/ 50.00).
Decreto Asignación
y administrativo nombrados y
Supremo excepcional mensual
contratados del Poder Judicial en
Nº 045-2003-EF de S/ 100.00. A partir de julio del 2003

U
actividad.
(S/ 50.00 adicionales).
no de los temas que se discutieron
en el último Pleno Jurisdiccional A partir de enero del 2004
Personal en actividad médico, (S/ 50.00).
Laboral y Procesal Laboral 2019, Asignación
auxiliar jurisdiccional y administrativo
excepcional mensual
desarrollado en la ciudad de de S/ 120.00.
nombrados y contratados del Poder
A partir de julio del 2004
Tacna, estuvo relacionado con el Decreto Judicial y Ministerio Público.
(S/ 70.00 adicionales).
Supremo
reconocimiento del carácter remunerativo de
las asignaciones jurisdiccionales excepciona-
Nº 016-2004-EF
Asignación
A modo de
les otorgadas mediante los decretos supremos excepcional adicional
mensual hasta por
Técnicos judiciales del Poder Judicial. A partir de enero del 2004, conclusión
N° 045-2003-EF, N° 016-2004-EF, N° 002- S/ 200.00
2016-EF, el Decreto de Urgencia N° 017- 2006 Hay una línea de la realidad,
y la Ley N° 29142, al personal auxiliar juris- Decreto de Asignación
Personal auxiliar jurisdiccional y
administrativo del Poder Judicial y del
interpretativa entre otros.
diccional y administrativo del Poder Judicial Urgencia excepcional mensual Ministerio Público, incluido el personal A partir de julio del 2006. en materia Si bien los crite-
y del Ministerio Público, técnicos judiciales, Nº w017-2006 de S/ 100.0 médico y asistencial del Instituto de jurisprudencial rios del pleno no
Medicina Legal.
entre otros. que permite tienen carácter
El debate se llevó a cabo a sugerencia de Personal auxiliar jurisdiccional y
reconocer a las vinculante,
la Corte Superior de Justicia de Cajamarca en administrativo del Poder Judicial y del asignaciones ello no implica
virtud de los diversos procesos judiciales en Asignación Especial
Ministerio Público, incluido el personal
médico y asistencial del Instituto
jurisdiccionales que no puedan
materia laboral para el reconocimiento de las Ley Nº 29142
mensual de S/ 100.00 de Medicina Legal, trabajadores del
A partir de enero del 2008. excepcionales ser tomados
asignaciones jurisdiccionales excepcionales, Instituto Penitenciario (Inpe) y el como conceptos en cuenta en
personal administrativo del Ministerio
como conceptos remunerativos y, por ende, su de Justicia. remunerativos las decisiones
incidencia en el pago de beneficios sociales, ateniendo a los de los diversos
atendiendo a que esos conceptos se han otor- Personal administrativo y jurisdiccional
principios de órganos juris-
gado de manera fija, mensual, permanente y Decreto Supremo Bonificación especial
del Poder Judicial y del Ministerio jerarquía nor- diccionales del
de libre disponibilidad para el servidor. Nº 002-2016-EF de S/ 400.00
Público de los regímenes de los
decretos legislativos Nº 276 y N° 728,
A partir de enero del 2016 mativa, princi- país ante casos
con excepción de los jueces y fiscales. pio de primacía similares.
Base de cálculo
Los decretos supremos N° 045-2003-EF, N°
016-2004-EF, N° 002-2016-EF, el Decreto de todo proceso, de existir incompatibilidad entre jurisdiccional), la Corte Suprema señaló que servicios (CTS).
Urgencia N° 017- 2006 y la Ley N° 29142 niegan una norma constitucional y una norma legal, si bien existe una base normativa que niega su Un mismo criterio fue tomado en cuenta
expresamente la naturaleza remunerativa y los jueces prefieren la primera. Igualmente, carácter remunerativo, puede verificarse que en el Segundo Pleno Jurisdiccional Supremo
pensionable de estos conceptos, agregando que prefieren la norma legal sobre toda otra nor- estos conceptos se han percibido de forma en materia laboral del 8 y 9 de mayo del 2014
no constituyen base de cálculo para ningún ma de rango inferior, lo que además guarda fija, mensual y permanente, por lo cual tiene al evaluar la naturaleza jurídica del bono por
beneficio y que además cualquier acto admi- concordancia con el principio de jerarquía similares características a la remuneración al función jurisdiccional y fiscal, en el cual se
nistrativo que disponga lo contrario será nulo normativa y principio de la primacía de la ser de libre disposición, lo que guarda con- determinó que conforme al artículo 194 de la
de pleno derecho. realidad. cordancia con el artículo 7 del Texto Único Ley Orgánica del Poder Judicial este bono que
No obstante, conforme a nuestra Constitu- Así, por ejemplo, en la Casación Nº 1112- Ordenado (TUO) del Decreto Legislativo Nº se percibe de manera mensual, permanente y
ción Política (artículo 138), los jueces tienen 2014-Lima, al evaluarse el otorgamiento 728, aprobado por Decreto Supremo Nº 003- sobre un monto fijo es computable para cal-
la potestad de administrar justicia aplicando de las asignaciones excepcionales y de un 97-TR, debiendo tomarse en cuenta para el cular la CTS, teniendo, además, el carácter de
el control difuso de las normas; es decir, en beneficio similar (bonificación por función cálculo de su compensación por tiempo de pensionable. ◗
ESPECIAL Martes 18 de junio de 2019
suplemento de
análisis legal 7

AUSENCIA DE REQUISITO hacer una revisión histórica de la aplicación


PARA QUE EL EMPLEADOR de la conciliación administrativa en las con-
troversias laborales.
DEMANDE AL TRABAJADOR El 24 de junio de 1996 se publicó la Ley
N° 26636, Ley Procesal del Trabajo; en el

Conciliación
segundo párrafo de su artículo 103 [2] se
indicó: i) el reconocimiento del carácter
facultativo de la conciliación privada y (ii)
luego, que la “conciliación administrativa
es facultativa para el trabajador y obligatoria
para el empleador”.

inexigible
Es claro que la QDC es una copia fiel de
esa disposición, por lo cual para encontrar
su contenido tenemos que remon-
tarnos a lo que sucedía en esa
época. Al respecto, Eduardo
Gago señala lo siguiente: “[…]
Francisco Boza Fernández, ha-
ciendo un análisis histórico
señala que el artículo 103 de
MARINO N.
AGUIRRE HUÁREZ
LA CONCILIACIÓN la Ley Procesal del Trabajo, se
–ADMINISTRATIVA refiere a las actas provenien-
tes de la Ley de Relaciones
Abogado laboralista.
O EXTRAJUDICIAL– Colectivas, aunque reconoce
su dificultad de ejecución, esta
NO DEBE SER EXIGI- postura se origina a que en la fe-
DA POR LOS JUECES cha de promulgación de la Ley N°
COMO UNA CONDI- 26366 las únicas conciliaciones
privadas reguladas eran aquellas
CIÓN PREVIA PARA celebradas en la etapa concilia-
QUE EL EMPLEADOR

E
toria de la solución de conflictos
l 23 y 24 de mayo pasado se desarro- colectivos […]” [3].
lló en la ciudad de Tacna el Segundo PUEDA INICIAR UNA Lo anterior se refuerza en el hecho de
Pleno Jurisdiccional Nacional Labo-
ral y Procesal Laboral, en el cual se
DEMANDA CON- que las normas que regularon la concilia-
ción extrajudicial y administrativa recién
llegaron a diversos acuerdos, entre TRA EL TRABA- se publicaron en 1997 y el 2001. En rela-
ellos se precisó que la conciliación –adminis-
trativa o extrajudicial– no debe ser exigida
JADOR O EXTRA- ción con aquella última, y debido a que el
empleador tiene una obligación de asistir a
por los jueces laborales como una condición BAJADOR PARA la conciliación administrativa solicitada por
previa para que el empleador pueda iniciar
una demanda judicial contra el trabajador
OBTENER UNA el trabajador, la interpretación de la QDC
debe limitarse a dicha extensión porque de
o extrabajador para obtener una indemni- INDEMNIZACIÓN lo contrario exigir un requisito procesal que
zación por daños y perjuicios ocasionados POR DAÑOS Y PERJUI- no se encuentra claramente señalado en la
por estos últimos. Evitaré la discusión sobre ley a una de las partes es un flagrante acto
el carácter vinculante o no de los plenos en CIOS OCASIONADOS de discriminación y una desproporcionada
sus diferentes niveles, ya que lo importante POR ESTOS ÚLTIMOS. limitación al derecho fundamental, que tam-
es resaltar que esta opción es la mayoritaria bién tiene el empleador de acceder a la tutela
de los 94 jueces superiores, de las 34 cortes jurisdiccional. ◗
superiores de justicia de la República; por dor y obligatoria para el empleador”. Sin
lo que si no hubiese ningún cambio en sus embargo, para entender el alcance de
conformaciones, en aras de la coherencia, esta norma se le debe concordar con las
esta debería ser la regla aplicable en todas vigentes Tercera y Cuarta Disposición [1] Tercera. La conciliación establecida en el tercer y
las cortes superiores. Final del Decreto Legislativo N° 1070, cuarto párrafo del artículo 7 de la Ley Nº 26872, mo-
La importancia del acuerdo anterior ra- norma que modificó la Ley N° 26872, dificada por el presente decreto legislativo, no resulta
dica en el hecho de que algunos juzgados Ley de Conciliación, que establecieron exigible a efectos de calificar la demanda en materia
laboral. Cuarta. La Conciliación Administrativa a que
laborales le exigían al empleador la conci- (i) la inexigibilidad de la conciliación extraju- se refiere el Capítulo III del Título III del Decreto Legis-
liación extrajudicial o administrativa como dicial para las materias de naturaleza laboral lativo Nº 910, Ley General de Inspección del Trabajo y
requisito previo para el inicio de una acción y (ii) el reconocimiento de la vigencia de la Defensa del Trabajador, mantiene su plena vigencia.
procesal contra el trabajador, sobre la base conciliación administrativa a cargo del Minis- [2] CAPÍTULO I De la conciliación […] Artículo 103.
CLASES. La conciliación privada es voluntaria y puede
de una interpretación literal y aislada de la terio del Trabajo y Promoción del Empleo [1]. realizarse ante una entidad o ante un conciliador
Quinta Disposición Complementaria de la Si bien el texto de la QDC es mediana- individual, debiendo, para su validez, ser homologada
Ley N° 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo mente claro al referirse solo a la “conciliación por una sala laboral ante solicitud de cualquiera de las
(NLPT), dejando de lado su relación con la administrativa”, con lo cual la conciliación partes, caso en el cual adquiere autoridad de cosa juzga-
da. La conciliación administrativa es facultativa para el
Ley N° 26872, Ley de Conciliación, así como extrajudicial –regulada por la Ley de Con- trabajador y obligatoria para el empleador. Se encuentra
los antecedentes históricos que regularon ciliación– y la judicial –que se realiza en el a cargo del Ministerio de Trabajo y Promoción Social,
esa figura autocompositiva de conflicto y su proceso laboral–, quedaban excluidas de el cual proporciona los medios técnicos y profesionales
relación con el proceso laboral. cualquier mención, estaba aún pendiente para hacerla factible.
[3] Gago Garay, Eduardo José Martín. La conciliación
La Quinta Disposición Complementaria de de determinar a qué se refería el legislador con laboral en el Perú. En: http://biblioteca.cejamericas.
la NLPT (QDC) establece que “la conciliación “facultativa para el trabajador y obligatoria org/bitstream/handle/2015/4071/peru-gago-concilia-
administrativa es facultativa para el trabaja- para el empleador”. Para ello es necesario cion-laboral.pdf?sequence=1&isAllowed=y
8 suplemento de
análisis legal Martes 18 de junio de 2019 ESPECIAL

Importancia
de los plenos
jurisdiccionales
A diferencia de la ridad jurídica y
visión decimonó- la uniformidad
nica, que veía al de los criterios
juez, en palabras de juzgamiento
de Montesquieu, existe una serie de
como un ente mecanismos, en-
aplicador que tre los cuales han
debe limitarse cobrado protago-
a expresar las nismo los plenos
palabras de la jurisdiccionales.
ley, en el siglo XX Estos plenos
se introduce un son aquellas
nuevo paradigma pautas –criterios
que destaca la no vinculantes–
importancia de la adoptadas por
labor constructiva los magistrados
del juez, muy de una misma
A PARTIR DEL ÚLTIMO PLENO JURISDICCIONAL LABORAL acorde con la
noción de Estado
especialidad, pro-
ducto del análisis

El bono por función


constitucional de situaciones
que domina el problemáticas
panorama jurí- relacionadas con
dico de la época. el ejercicio de la
No obstante, en la función juris-
práctica, el abor- diccional, con la

jurisdiccional
daje que hacen finalidad de que
los magistrados luego de un deba-
sobre los asuntos te se determine el
problemáticos en criterio más apro-
el ámbito legal piado. De acuerdo
está dominado, con lo previsto
muchas veces, por por el artículo
posturas contra- 116 del TUO de la
LUIS RICARDO Judicial. Originalmente, la Ley de Presupuesto (disposición anterior a la Resolución Adminis- rias y opiniones Ley Orgánica del
VALDERRAMA del Sector Público para el Año Fiscal 1996 (Ley N° trativa N° 305-2011-P/PJ) establecía una suma discrepantes, que Poder Judicial,
VALDERRAMA 26553) establecía este concepto para magistrados mayor a favor del personal administrativo en afectan natural- los integrantes de
Abogado por la Universidad
activos hasta el nivel de vocal superior, auxiliares detrimento del personal jurisdiccional, lo cual mente el interés las salas especia-
Nacional Mayor de San Marcos, con jurisdiccionales activos y personal administrativo fue objeto de cuestionamientos por su natura- de los justificables lizadas pueden
estudios concluidos de maestría activo. Luego, a través de varios reglamentos leza discriminatoria y, finalmente, mediante un por la certeza de reunirse en plenos
en la especialidad de Derecho del
Trabajo y de la Seguridad Social en administrativos, el Poder Judicial fue precisando proceso de acción popular, se declaró su incons- las decisiones jurisdiccionales
la misma casa de estudios. Miembro su alcance y, actualmente, conforme lo establece titucionalidad. Si bien la disposición vigente ha judiciales, a fin nacionales, regio-
del Comité Consultivo de Soluciones la Resolución Administrativa N° 305-2011-P/PJ, implementado un sistema más equitativo en de prever las nales o distritales,
Laborales, revista Gaceta Jurídica.
abarca a todo el personal jurisdiccional y admi- función del nivel ocupacional y categoría del consecuencias a fin de concordar
nistrativo sin mayores distinciones. personal, independientemente de la naturaleza jurídicas de su jurisprudencia de
Si analizamos la finalidad de este bono, administrativa o judicial de la labor, en su opor- comportamiento. su especialidad,

H
queda claro que opera como un incentivo al tunidad se consideró que no podía ser aplicado Para garantizar a instancia de los
ace poco se han publicado las personal del Poder Judicial, pues busca estimu- de forma retroactiva, por lo que hubo un grupo la concreción del órganos de apoyo
conclusiones del último Pleno lar la posición funcional, productividad y otras de trabajadores que se vieron afectados al no ideal de segu- del Poder Judicial.
Jurisdiccional Nacional Laboral variables relacionadas con la función realizada poder reclamar los reintegros correspondientes.
y Procesal Laboral (en adelante, por magistrados, auxiliares jurisdiccionales y
el Pleno), que se llevó a cabo el 23 personal administrativo. Si bien la Resolución Reconocen reintegro es coherente con la propia normativa que origina
y 24 de mayo pasado en Tacna, el cual aborda Administrativa N° 305-2011-P/PJ indica que La decisión del Pleno consiste, entonces, en re- este beneficio, la Ley N° 26553, la cual no establece
cinco temas de interés, entre los cuales se en- no es un concepto remunerativo, ya la Corte conocer este reintegro a favor de los trabajadores ninguna distinción entre personal administrativo
cuentra el relativo a la homologación del bono Suprema se inclina a reconocer su naturaleza que sufrieron un trato desigualitario mientras y el jurisdiccional.
jurisdiccional entre el personal jurisdiccional remunerativa –criterio expuesto en el II Pleno la Resolución Administrativa N° 056-2008-P/PJ Esta decisión resulta de gran importancia,
y el personal administrativo del Poder Judicial Jurisdiccional Supremo en materia laboral y estuvo vigente. Esta conclusión es acorde con lo tomando en consideración que actualmente nos
(Tema N° 5). El Pleno acordó, por mayoría, que en la Cas. Lab. N° 10277-2016-ICA (doctrina previsto por la Constitución Política del Perú en encontramos en un contexto que busca privile-
sí corresponde homologar el bono por función vinculante)- debido a que es un pago otorgado su artículo 26, que recoge como principio el de giar un trato igualitario, sin discriminación, el
jurisdiccional entre el personal jurisdiccional y por el desempeño (contraprestativo) y es de libre igualdad de oportunidades sin discriminación, cual también incide en el ámbito remunerativo.
el personal administrativo del Poder Judicial. disponibilidad del trabajador. lo cual exigiría, en el campo remunerativo, que De ese modo, deben eliminarse aquellas dis-
El bono por función jurisdiccional es un Ahora bien, para entender el punto central todos los trabajadores que ostenten el mismo tinciones que carecen de soporte objetivo y que
beneficio fijo y permanente, de periodicidad del debate se debe tener en consideración que la nivel profesional o técnico deben recibir igual atentan gravemente contra el establecimiento de
mensual, otorgado a los trabajadores del Poder Resolución Administrativa N° 056-2008-P/PJ remuneración. Asimismo, la postura del Pleno un sistema más equitativo y razonable.◗