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Secretario :
Cuaderno : Principal
Escrito : Nº 03
Sumilla : LO QUE SE INDICA
Que, habiendo tomado conocimiento del tenor del escrito presentado por la
ejecutante, Wiese Sudameris Leasing S.A., por el cual absuelve la contradicción
formulada por nuestra empresa, a fin que su judicatura observe nítidamente la
temeridad y mala fe con la que viene procediendo la citada parte procesal,
venimos a formular las PRECISIONES siguientes:
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I.2. DEFENSA DE FONDO:
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expresamente que el saldo deudor cuyo importe en parte reclama con el
presente proceso, tiene su origen en las resoluciones extrajudiciales de Los
Contratos de Leasing.
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b. Proceso signado con el número 2002-0075-230701JC01,
Secretario Franco, iniciado por BALSAMAR ante el Primer Juzgado
Mixto de Ilo contra WSL, FIMA y CPI, en donde se han postulado
las siguientes pretensiones:
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Lima, doctor Percy Gonzales Vigil las dos últimas, carece de eficacia
legal.
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- Pretensión Accesoria de la Primera Pretensión Autónoma: Como
consecuencia del amparo de la primera pretensión autónoma, se
declare la extinción de las garantías personales y reales otorgadas
por terceros a favor de CPI con la finalidad de garantizar el
cumplimiento de las obligaciones derivadas del citado Leasing de La
Planta, entre las cuales se encuentra la hipoteca materia de
ejecución con la presente.
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d. Proceso signado con el número 2002-0254-230701JC01,
iniciado ante el Primer Juzgado Mixto de Ilo por Juan Manuel Beltran
Magan - en calidad de apoderado de nuestra empresa, Alberto
Guillermo Liendo Pizarro, Milagros Marías Liendo Prado, Olimpia del
Sur S.A. y Varadero Sur Perú S.A.C -, contra WSL, FIMA y CPI, en
donde se han propuesto las siguientes pretensiones:
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cautelares, (haciendo la salvedad que sólo citaremos a aquellas que tienen
incidencia directa con la presente contradicción):
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del Leasing de Las Embarcaciones; medida cautelar concedida a
pedido de la demandante en dicho proceso BALSAMAR.
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la garantía real cuyo remate se pretende en caso de incumplimiento
de la deudora FIMA. Cabe anotar, que esta medida cautelar fue
concedida a pedido de Juan Manuel Beltran Magan, en calidad de
apoderado de Varadero Sur Perú S.A.C., así como de don Alberto
Guillermo Liendo Pizarro, doña Milagros Marías Liendo Prado, Olimpia
del Sur S.A. y la recurrente.
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d. En el proceso signado con el número 2002-0254-
230701JC01, se han concedido las siguientes medidas:
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reales y personales otorgadas, entre otras personas, por nuestra
empresa a efectos de garantizar las obligaciones derivadas del
Leasing de La Planta. Esto es, el Primer Juzgado Mixto de Ilo ha
emitido con anterioridad a la expedición del mandato de ejecución
materia de absolución, providencia cautelar por la cual suspende la
eficacia y exigibilidad de la garantía real cuyo remate se pretende en
caso de incumplimiento de la deudora FIMA. Cabe anotar, que esta
medida cautelar fue concedida a pedido de Juan Manuel Beltran
Magan, en calidad de apoderado de nuestra empresa, así como de
don Alberto Guillermo Liendo Pizarro, doña Milagros María Liendo
Prado, Olimpia del Sur S.A. y Varadero Sur Perú S.A.C..
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estarían impregnados de ineficacia estructural dada su declaración de
rescisión1 o bien nunca hubiera operado su resolución extracontractual,
encontrándose obligada WSL a efectos de obtener tal resolución, a recurrir
al fuero judicial2).
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Vale decir, de ampararse las pretensiones propuestas en el proceso referido en el literal c del
numeral 2 del presente Item.
2
De expedirse un fallo de fundabilidad acerca de las pretensiones propuestas en los procesos
referidos en los literales a, b y d del numeral 2 del presente Ite,
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Norma fundamental que debe ser debidamente concordada con lo dispuesto por el artículo 4° de
la L.O.P.J..
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justamente la eficacia y exigibilidad de dicha garantía real ha sido
suspendida provisionalmente por expresos mandatos judiciales vigentes, en
tanto no se resuelvan en definitiva las pretensiones cuya eficacia garantiza.
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resoluciones judiciales que ostenten la autoridad de cosa juzgada que a su
vez contengan pronunciamiento opuestos y contradictorios unos con otros,
lo cual a todas luces atentaría contra la seguridad jurídica, y, por que no
decirlo, contra el Estado de Derecho.
MEDIO PROBATORIOS:
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de la forma y número de éstas, especificando a pedido de quien han sido
concedidas. Medio probatorio que se ofrece acorde a lo dispuesto por el
artículo 239 del C.P.C., el cual se encuentra dentro del Capítulo V
“Documentos”, por lo que no se transgrede lo dispuesto por el segundo
párrafo del artículo 722 del citado cuerpo legal.
3. El mérito de las copias certificadas del proceso iniciado por CPI ante 11°
Juzgado Civil de Lima, Expediente 8109-02, contra WSL y FIMA, sobre
Rescisión de Los Contratos de Leasing; Medio probatorio que se ofrece
con la finalidad de acreditar la existencia de un proceso en trámite en donde
se discute la eficacia de Los Contratos de Leasing y la vigencia de las
garantías constituidas por terceros, de las cuales además se acredita la
vigencia de las medidas cautelares antes detalladas (ANEXO 1-H)..
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concedidas. Medio probatorio que se ofrece acorde a lo dispuesto por el
artículo 239 del C.P.C., el cual se encuentra dentro del Capítulo V
“Documentos”, por lo que no se transgrede lo dispuesto por el segundo
párrafo del artículo 722 del citado cuerpo legal.
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2. A diferencia del derogado Código de Procedimiento Civiles que sólo reguló el
proceso ejecutivo, el vigente Código Procesal Civil incluye cuatro procesos
de ejecución: ejecutivo, ejecución de resoluciones judiciales, ejecución de
garantías y ejecución forzada, y somete a todos ellos a un conjunto de
disposiciones generales, además de las normas especiales que a cada uno le
corresponde, como también las reglas de otras instituciones que comprende
el Código que se aplican cuando corresponde.
1. Título ejecutivo; y
2. Título de ejecución.”
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Art. 689.- “Procede la ejecución cuando la obligación contenida en
el título es cierta, expresa y exigible. Cuando la obligación es de
dar suma de dinero, debe ser, además, liquida o liquidable
mediante operación aritmética”.
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suma de dinero. La denominación de este procesos que usa la ley no
debe llevar a la confusión de que el conflicto esté referido a las garantías,
sino al derecho que respaldan.
6. La acción tiene tres elementos: sujetos, objeto y causa. Los sujeto son dos,
el actor y el Juez . Al actor, sujeto activo, le corresponde el poder de obrar.
El juez, sujeto pasivo, que actúa en representación del Estado, ante quien
se ejerce el poder de obrar. El objeto que es el efecto al cual tiende el
poder de obrar lo que se pide (petitum). El objeto inmediato es la actuación
de la ley (condena de restitución de un predio, condena a pagar dinero);
pero aquello a cuya adquisición está coordinada la actuación de la ley
(predio a restituir; suma a pagar) es el objeto mediato de la acción. La
causa de la acción viene a ser la razón por la cual corresponde una acción, y
que por lo general se divide, a su vez, en dos elementos; una relación
jurídico y un estado de hecho contrario al derecho o causa petendi.
En la acción para ejecutar las garantía reales los sujetos son: el actor
(acreedor), que la ejerce porque le corresponde el poder de obrar esta clase
de acción y el juez a quien se le pide intervenir en la tutela jurisdiccional del
derecho garantizado.
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El objeto inmediato en este caso (la actuación de la ley) es una condena al
demandado (ejecutado) a pagar (cumplir una prestación); en tanto que le
objeto mediato de la acción (aquello a cuya adquisición está coordinada la
actuación de la ley) es el pago de una suma de dinero determinada. Si bien
la ley usa el nombre “proceso de ejecución de garantías”, ello no significa
que el objeto sea propiamente el remate de los bienes gravados,
pues el solo remate no satisface al acreedor. El objeto, pues, no es otro
que el pago, por eso que el juez lo primero que hace es ordenar que el
demandado cumpla con el pago. Si lo hace, no habrá remate. Si no pago,
se rematarán los bienes y con el dinero obtenido se pagará al acreedor, con
lo cual queda claro que el objeto perseguido es el pago.
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jurídicamente aceptable que en el proceso se limite sólo a
constatar las garantías, soslayando lo principal.
8. Este proceso está sujeto, además de sus reglas especiales (art. 720 al 724
C.P.C.), a las disposiciones generales de todo proceso de ejecución
(artículos 688 al 692), precisamente por ser uno de ellos. No entenderlo así
puede llevar a la inexacta idea de no exigir el título que contiene la
obligación principal porque el artículo 720° no lo exige.
Tal error se comete cuando se ignora o deja de aplicar el artículo 689° del
C.P.C., que integra las disposiciones generales de todos los procesos de
ejecución, y establece los requisitos comunes para toda ejecución:
“Procede la ejecución cuando la obligación contenida en el título es
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cierta, expresa y exigible. Cuando la obligación de dar suma de
dinero, debe ser, además, liquida o liquidable mediante operación
aritmética”.
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particularmente por no conocer la existencia y alcances de tal
obligación. El documento relativo a la obligación principal será
indispensable para determinar si reúne o no las exigencias
previstas en el glosado artículo 689° (obligación cierta, expresa y
exigible) y, esto es, conocer al acreedor, deudor, la cantidad, el plazo, entre
otros aspectos; y el documento de constitución de la garantía será
necesario, tanto para decidir que efectivamente corresponde tramitar la
demanda en el proceso de ejecución de garantías, cuanto para identificar
los bienes que van a ser rematados si el deudor no efectiviza el pago. La
falta de uno de estos documento imposibilitará al juez dictar el
mandato de ejecución, pues ¿ Cómo podría ordenar que el ejecutado
pague (art. 721 C.P.C.) si no conoce la obligación principal al no presentarse
el documento que la contiene? o ¿Cómo podría dictar el apercibimiento de
procederse al remate de un bien si no conoce que esté gravado por falta de
presentación del documento respectivo?.
10. Hay algunos que consideran suficiente la presentación del documento que
contiene la garantía para que proceda la demanda, en el entendido que el
proceso es de ejecución de garantías y no ejecutivo. Dado que no basta
conocer la existencia de lo accesorio, que es la garantía, sino que es
indispensable conocer la obligación principal.
11. En tal medida, puede concluirse que a fin que resulte exigible reclamar en
vía judicial una obligación contenida en un título de ejecución, corresponde
al actor cumplir con presentar el documento (título) que contenga la
obligación principal y la constitución de la garantía. Si la obligación principal
consta en un documento y la garantía real en otro, deben presentarse los
dos documentos, y; que además, el saldo deudor presentado a la demanda
guarde armónica correspondencia con el documento en donde consta la
obligación principal
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Debe valorar su despacho, en cuanto a la liquidación de saldo deudor
concierne, que la norma adjetiva nada establece sobre su contenido, sin
embargo, consideramos que no puede ser arbitrariamente elaborada por el
acreedor (WSL), sino que debe hacerlo en armonía con la ley y el contrato,
toda vez que su objeto es determinar los alcances de la obligación principal,
vale decir, la liquidación de la obligación principal. Tal afirmación subyace
en que, si la procedencia de la ejecución está condicionada a que exista un
título donde conste la obligación cierta, expresa y exigible, y si es de dar
suma de dinero, que sea liquida o liquidable (artículo 689° C.P.C.), no tiene
sustento alguno el requisito exigido por el artículo 720°, segundo párrafo
del Código Procesal, referido a la presentación de la liquidación de saldo
deudor, en tanto el juez, para dictar el mandato de ejecución, no va a
reparar en tal liquidación de saldo deudor, sino en el título que contiene la
obligación. Además, el ejecutado sólo puede fundar su contradicción en
causales referidas a la obligación, obviamente contenida en el título de
ejecución, más no en las que pudieran surgir de la liquidación de saldo
deudor, como es el sentido del artículo 722°.
12. Ahora bien, se puede observar del testimonio de hipoteca adjunto por WSL
a su demanda, que en el mismo no se ha establecido una suma de dinero
expresa y cierta que pueda hacer reputar exigible la obligación reclamada.
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13. Así se verifica, que en su cláusula segunda se expresa el objeto de la
hipoteca, estableciéndose claramente que el inmueble cuya ejecución se
pretende garantizará las obligaciones que se deriven de Los Contratos de
Leasing hasta por la suma de US$ 1’500,000.
14. Note Ud. señor juez, que del título de ejecución aparejado a la demanda no
se observa que se de cumplimiento a los requisitos de procedencia de todo
proceso de ejecución a los que refiere el artículo 689° del Código Procesal
Civil. Así pues, no existe obligación alguna consignada en el mismo que
pueda reputarse exigible.
17. Observe Ud. señor juez, que la liquidación de saldo deudor referida
establece en su único pie de página, que la deuda reclamada en la demanda
de WSL deriva de Los Contratos de Leasing, en tanto la misma (deuda)
ha sido garantizada por diversas hipotecas entre las cuales se encuentra la
que se pretende ejecutar; Sin embargo, no se precisa en ningún extremo
del citado documento unilateral y arbitrariamente elaborado, si dicha suma
corresponde a lo adeudado en relación al Leasing de La Planta o al
Leasing de Las Embarcaciones, lo cual obviamente nos impide
cuestionar la obligación reclamada alegando su extinción, su pago o alguna
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otra causal análoga, en la medida que no se encuentra adecuadamente
identificada la obligación dineraria reclamada.
18. Asimismo, se advierte que no se indica o precisa cuales son las tasas de
interés que han sido aplicadas a fin de arribar a que le adeuda por concepto
de intereses, la suma de US$ 152,647.38.
MEDIOS PROBATORIOS:
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3. El mérito de las copias certificadas de todo lo actuado en el Proceso signado
con el número 2002-0254-230701JC01, Secretario Franco, seguido ante el
Primer Juzgado Mixto de Ilo, por Juan Manuel Beltrán Magan con Wiese
Sudameris Leasing S.A., Fima S.A. y Corporación Pesquera Ilo S.A.;
expediente en donde obra, en otras piezas procesales, la Escritura Pública
en donde consta el Contratos de Arrendamiento Financiero Nos
3.1022.01.01.
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2. Ahora bien, se advierte que a la demanda se ha adjuntado una liquidación de
saldo deudor escueto, impreciso e insustentado, que en lo absoluto puede
de servir de herramienta válida a fin de establecer si existe correspondencia
entre la suma de dinero reclamada y lo realmente adeudado por FIMA.
4. Observe Ud. señor juez, que la liquidación de saldo deudor referida establece
en su único pie de página, que la deuda reclamada en la demanda de WSL
deriva de Los Contratos de Leasing, en tanto la misma (deuda) ha sido
garantizada por diversas hipotecas entre las cuales se encuentra la que se
pretende ejecutar; Sin embargo, no se precisa en ningún extremo del citado
documento unilateral y arbitrariamente elaborado, si dicha suma
corresponde a lo adeudado en relación al Leasing de La Planta o al
Leasing de Las Embarcaciones, lo cual obviamente nos impide
cuestionar la obligación reclamada alegando su extinción, su pago o alguna
otra causal análoga, en la medida que no se encuentra adecuadamente
identificada la obligación dineraria reclamada.
5. Asimismo, se advierte que no se indica o precisa cuales son las tasas de interés
que han sido aplicadas a fin de arribar a que le adeuda por concepto de
intereses, la suma de US$ 152,647.38.
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7. En igual sentido, cabe observar que no existe correspondencia entre la suma
de dinero que se consigna en la liquidación del saldo deudor presentada por
WSL y la cobertura por la cual se constituyó hipoteca sobre el inmueble de
nuestra propiedad, lo cual resta de eficacia y valor legal a la citada
liquidación de saldo deudor, fortaleciéndose así nuestra posición en el
sentido que la misma adolece de nulidad formal.
MEDIOS PROBATORIOS:
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POR TANTO:
ANEXOS:
1.F. Copias certificadas del proceso judicial iniciado por BALSAMAR ante el 5°
Juzgado Civil del Callao, expediente 1479-01, contra WSL y FIMA sobre
Nulidad de Acto Jurídico y Otro
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1-H. Copias certificadas del proceso iniciado por CPI ante 11° Juzgado Civil de
Lima, Expediente 8109-02, contra WSL y FIMA, sobre Rescisión de Los
Contratos de Leasing.
I-J. Copia del certificado de gravamen actualizado del inmueble cuya ejecución
se pretende con la presente litis.
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tanto dicha parte carece manifiestamente de interés para obrar actual, proceder
que esperamos sea el que Ud. decida adoptar por el bien de la Justicia.
Pero, en cuanto concierne a la obligatoriedad que impone la ley de que todo título
de ejecución deba contener una obligación expresa, cabe manifestar lo siguiente:
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En el caso que nos ocupa, no se observa del título de ejecución aparejado a la
demanda que éste contenga una obligación expresa, en tanto en el mismo (título)
no se consigna de modo alguno que la obligación que se exige resulta determinada
a fin que su judicatura en la posibilidad de despachar ejecución.
AL SEXTO OTROSI DIGO: Que, de conformidad con el artículo 80º del Código
Procesal Civil, otorgamos indistintamente a los Letrados que autorizan el presente
escrito, las facultades generales de representación a que se refiere el numeral 74
de la Ley Procesal, para cuyo efecto, designamos como nuestro domicilio el
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indicado en la introducción de la presente demanda, declarando expresamente el
estar instruidos de la representación que otorgamos y de sus alcances.
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