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A. INTERMEDIACIÓN LABORAL
- EJEMPLO: la Sanpa requiere brindar seguridad a sus alumnos, en principio ello no constituye una actividad principal
de la universidad, su actividad principal es la de brindar servicios educativos, pero puede ser que para brindar sus
servicios educativos requiera desarrollar ciertas actividades complementarias que son primordiales para bridar un buen
servicio, como necesitar gente de limpieza o que cuiden los jardines. Entonces la U puede tomar dos opciones: contratar
personal de limpieza o para que cuiden los jardines; o contratar una empresa de limpieza la cual se encargara de realizar
la limpieza. El personal de limpieza de los centros comerciales así como el de los aeropuertos utiliza la segunda opción.
Entonces, como U necesita brindar el servicio de seguridad en vez de contratar vigilantes decide contratar a una
empresa de seguridad. Esto le genera ventajas:
Se deshace de un problema laboral, ya no tiene que pensar en los beneficios o remuneraciones de esos
trabajadores porque la U lo único que tiene que hacer es pagarle a la empresa por sus servicios de seguridad,
pero ciertamente la empresa de seguridad para brindar el servicio que ofrece necesita vigilante, o sea
trabajadores y estas personas están con la empresa mediante un contrato de trabajo. El detalle es que estos
vigilante son e encuentra realizando sus funciones en el centro de trabajo de su empleador, sino que se
encuentran destacados o desplazados de manera permanente a las instalaciones de la U, brindan su servicio
aquí y desde este momento al D. laboral le comienza a llamar la atención esta figura porque puede ocurrir que
la empresa haya creado fraudulentamente una segunda empresa que se presente como el empleador cuando el
verdadero empleador es otra (creo que se refiere que son las mismas empresas) la empresa creada es un
empresa fantasma creada para burlar el pago de los beneficios laborales del trabajador, burlar no solo significa
no pagar los beneficios sociales también puede ser que por ejemplo la empresa real genere utilidades y los
pretenda repartir entre sus trabajadores sin considerar a los otros trabajadores que laboran para la empresa
fantasma.
Entonces cuando se tiene trabajadores desplazados a una empresa usuaria se produce un fenómeno de
intermediación laboral que requiere atención del derecho laboral.
B. TERCERIZACIÓN O OUTSOURCING
LA INTERMEDIACIÓN
- Está regulada en el Perú mediante ley y su reglamento. Solo hay 3 tipos de actividades que pueden ser materia de
intermediación:
a) Actividades complementaras a tu giro de negocio siempre que no estén vinculadas a tu actividad principal:
para la U la vigilancia, la limpieza, la mensajería, no se podría jamás intermediar profesores ya que es una
actividad principal y no complementaria. Por excepción se puede hacer intermediación de actividades
principales de tu giro de negocio, o sea yo puedo hacer una intermediación de profesores en la universidad
pero no puedo decir en mi contrato que estoy haciendo intermediación de un actividad complementaria que es
la de profesores, tendría que decir que voy a hacer una intermediación de una actividad principal como es
contratar un profesor porque necesito suplencia o contratos ocasionales. Puede que mañana un profesor no
puede venir el resto del semestre con lo cual la U podría decidir:
contratar mediante contrato de suplencia un profesor hasta que el otro venga
pero se podría también llamar a una agencia de empleo y decirle si tiene profesores, dicha agencia le
pasara a la Universidad CVs de profesores con lo que la U tendría que pagarle. Pero dicho contrato de
agencia de empleo no es intermediación laboral porque en la agencia de empleo sucede lo mismo que
un agente inmobiliario. Un agente inmobiliario vincula la oferta con la demanda, un agente
inmobiliario se dedica a buscar compradores y vendedores de casa, los junto, ellos celebran su contrato
y el agente cobra una comisión por haber facilitado el encuentro. Lo mismo pasa en laboral, un agente
de empleo vincula la oferta con la demanda laboral, pero esto no es intermediación, esto es agencia de
empleo las cuales deben estar inscritas en el ministerio de trabajo.
La Universidad además tendría una tercera opción que sería la Intermediación, la U llama a una
empresa que se dedica a intermediación laboral y que tiene muchos trabajadores y con ella contrata al
profesor que estaba buscando. En este caso la empresa de intermediación está mandando a trabajador
de su planilla, no le manda el CV sino al mismo trabajador a su trabajo y se le debe pagar a la empresa.
Esto es intermediación por actividad principal siempre y cuando sea temporal.
b) Actividades complementarias:
c) Actividades especializadas: siempre que sean secundarias
- Resulta que si tu quieres dedicarte a hacer intermediación laboral requieres cumplir algunos requisitos:
Para hacer una intermediación laboral, la empresa que hace intermediación laboral tiene que tener en su
objeto social que se dedica a eso. O se ano puedo hacer intermediación porque quiero, tengo que dedicarme
a eso. Además de ello la empresa tiene que inscribirse ante el MT y contar con un RNEI (registro nacional
de empresas de intermediación laboral) el MT revisara, para otorgar dicho registro pedirá a la empresa que
le traiga el documento de la constitución de empresa donde conste que se dedica a la intermediación, además
la empresa debe tener un capital suscrito y pagado de al menos 45 UIT. MT nos pide esto para evitar el
fraude
Si la empresa como empresa usuaria contrata una empresa de seguridad y no le pide si RNEI vigente, en
cuyo caso la intermediación se ha desnaturalizado y los trabajadores de esa empresa se incorporan a la
planilla a duración indeterminada. Entonces lo primero que se tiene que hacer al revisar un contrato de
indeterminación es pedirle a la empresa de limpieza o seguridad, etc, su RNEI vigente y además se debe
comprobar que tenga autorización expresa para brindar servicios en Arequipa. Los contratos de trabajo de
los trabajadores destacados a la empresa usuaria, así sea a duración indeterminada tienen que estar
registrados ante el MT y por ende deben ser escritos.
Pero además de revisar el RNEI, así como la autorización y el hecho de que los contratos estén inscritos
ante el MT, se debe además pedir a la empresa de intermediación laboral una carta fianza (una garantía
personal que termina expresando una obligación solidaria), por medio de la carta fianza la empresa
intermediaria asegura un mes completo de la remuneración y beneficios sociales de sus trabajadores que
estén destacados. Quienes normalmente entregan cartas fianzas son los bancos. Entonces i yo voy a trabajar
con una empresa intermediaria no solo le tengo que pedir su RNEI sino también su carta fianza (por ejemplo
si de las planillas se deduce que el pago de remuneraciones y beneficios sociales de los trabajadores
destacados es de 17000, ese debe ser el monto que garantice la carta fianza); sin dicha carta fianza la
empresa usuaria es solidariamente responsable del incumplimiento de las remuneraciones y beneficios de
los trabajadores destacados.
La empresa de intermediación podría alegar que ella, al dedicarse enteramente y únicamente a la
intermediación le resulta difícil y menos practico emitir cartas fianzas con sus 80 empresas usuarias con las
cuales trabaja. En ese caso el MT les da una opción: darle al MT una carta fianza global por toda la planilla
destacada de la empresa de intermediación.
En el supuesto de que una empresa usuaria quiera celebrar contratos de suplencia vía intermediación con
una empresa de intermediación para suplir personal que se encuentra en huelga, esto genera la
desnaturalización de la intermediación, está prohibido hacer intermediación en cuanto a personal en huelga.
TERCERIZACIÓN LABORAL
- Tanto la tercerización como la intermediación son figuras polémicas que en algunos países están prohibidas.
**** El contrato entre la empresa usuario y la empresa de servicio es de prestación de servicios, en cambio e
contrato de la empresa de servicios con los trabajadores es un contrato laboral que puede ser a duración
indeterminada o a plazo fijo. En ningún caso el contrato entre la empresa de servicios y sus trabajadores puede ser
de prestación de servicio pues de desnaturaliza toda la intermediación, ya que el hecho de que se pueda desplazar
a un trabajador es un rasgo típico de la subordinación. Desnaturalizada la intermediación los trabajadores pasan a
formar parte de la empresa de servicios, en cambio cuando se trate de fraude en la intermediación los trabajadores
pasan a formar parte de la empresa usuaria a duración indeterminada.
- Tercerización implica la prestación de un servicio integral, te deshaces de una parte de tu proceso productivo.
- Para que funcione esta figura tiene que haber desplazamiento de la mano de obra de la empresa contratista a
la empresa usuaria.
- RASGOS:
No se requiere que el objeto social de la empresa contratista diga que se dedica a la tercerización, pues
cualquier empresa puede tercerizar. La ley laboral sobre tercerización establece que si bien existe un
registro de empresas de tercerización, no es que tu tengas que ir al MT a pedir el registro, el propio
MT ha dicho que respecto a la tercerización el cumplimiento del requisito del registro se cumple
declarando en tu planilla que uno de tus trabajadores está siendo destacado a una empresa.
Hablar de tercerización e hablar de la prestación de un servicio integral, lo cual puede significar que
me estoy deshaciendo de una parte integral de tu actividad principal (como cuando la empresa XY
está siendo gerenciada por la empresa AB; cuando una mina le encarga a otro que se encargue del
traslado de desechos tóxicos, ese otro es una empresa que se decía precisamente a eso, cuanta con
autorizaciones ambientales, tiene equipamiento especializado, etc)
Caso: una empresa cuenta con choferes y vehículos, pero decide crear otra empresa para que se
encargue exclusivamente del transporte del mineral, con lo que habría 2 empresas: una que se encarga
de la extracción del mineral y otra del transporte. Para que la tercerización este bien hecha tienes que
trasladarle la propiedad de los camiones a la nueva empresa porque si no, no tiene equipamiento
propio. Si antes tenían un patio de taller dentro de la empresa, se puede seguir usando dicho patio pero
se tendrá que construir un muro divisorio para que sepan que el patio del taller es de la nueva empresa
y que a partir del muro comienza la otra. Si no puedo hacer el muro divisorio debo tener un papel que
diga que ese local que está usando la nueva empresa o se lo he vendido o se lo he alquilado. Si no hay
equipamiento propio o no hay control de tu propia actividad, la tercerización esta desnaturalizada.
Por ejemplo, hay una empresa que ha tercerizado todo su procedimiento de pelado de castaña, la
empresa contratista es la que provee de las instrumentos a los trabajadores así como el espacio que
ocupan dentro de la empresa usuaria está destinado exclusivamente para ellos; si no pasa eso la
tercerización es fraudulenta automáticamente.
- ACTIVIDADES PROPIAS DE LA TERCERIZACIÓN:
Obras o servicios
Gestión, administración, gerencia general
Fuerza de ventas.- que mi producto lo venda otro
Factoring.- empresas que se dedican a hacer cobros
Servicios informáticos.
Marketing
Cadenas de distribución
- Para que la tercerización tenga efectos laborales, tiene que haber un ámbito espacial y un ámbito temporal que
se respete. El ámbito espacial quiere decir que los trabajadores deban ser desplazados a la empresa usuaria.
Con destaque continuo se refiere a: si el trabajador pasa más de 1 tercio de los días laborables del plazo del
contrato o pasa más de 420 horas o pasa más 52 días en 6 meses en la empresa usuaria se entiende que el
desplazamiento es continuo y que por lo tanto hay tercerización. Bajo ninguna circunstancia puede permitirse
que la empresa usuaria ejerza subordinación sobre los trabajadores de la contratista, si lo hace se desnaturaliza.
Yo no lo puedo dar órdenes a quien no es mi trabajador, en el momento que se detecte que le está dando
órdenes a quien no es tu trabajador la tercerización se ha desnaturalizado. Este es el error más común que
cometen las empresas usuarias.