TEMA 10. LA PUNIBILIDAD. LAS EXCUSAS ABSOLUTORIAS.

LAS CONDICIONES OBJETIVAS

DE PUNIBILIDAD. REQUISITOS DE PERSEGUIBILIDAD

Partiendo de la concepción dogmática del delito como “acción típica, antijurídica, culpable y punible”,
la punibilidad resulta ser uno de los elementos integrantes de toda infracción penal, de modo que, sobre
la base de la acción, se estudia la punibilidad
 En cuanto al concepto de punibilidad, hay que señalar que no todas las definiciones que se
han formulado históricamente acerca del delito incluían entre sus elementos a la punibilidad. En
este sentido, podemos distinguir las siguientes etapas de evolución
o En cuanto a la etapa causalista clásica, ésta concibe al delito como una acción típica,
antijurídica y culpable sometida a una sanción penal y que llena las condiciones objetivas
de penalidad.
o En cuanto a la etapa causalista neoclásica, ésta concibe al delito como una acción
típicamente antijurídica y culpable.
 De este modo, se omite toda referencia a la pena al considerarse inadecuado
incluir en la definición de delito lo que constituye no uno de sus elementos
esenciales ya que incluir en la definición esa consecuencia sería incurrir en
tautología.
 Al margen de estas discusiones doctrinales, sea la punibilidad un elemento del delito o una
consecuencia del mismo, no cabe prescindir de su estudio desde el momento que el art 10 cp.
“son delitos las acciones y omisiones dolosas o imprudentes penadas por la ley” lo que significa
que si la ley las excluye de pena no habrá delito.
Lo cierto es que algunos delitos requieren de determinados elementos adicionales o
complementarios que no admiten encajen en la tipicidad, ni en la culpabilidad, ni en la
antijuricidad, el único rasgo común a tales elementos es que en todos los casos su presencia
es necesaria en orden a imponer una pena
 Dentro de la doctrina española , MUÑOZ CONDE ha propuesto la elaboración de una sede
sistemática en la que se incluyen tales elementos, que sería precisamente la punibilidad
Consecuentemente y según este autor, la punibilidad es una aglutinación de elementos que el
legislador, por razones de utilidad, distintas en cada caso y ajenas a los fines del Derecho penal,
puede exigir para fundamentar o excluir la imposición de una pena y que sólo tienen en común
que no pertenecen ni a la tipicidad, ni a la antijuricidad, ni a la culpabilidad, y su carácter
contingente es decir sólo se dan en delitos concretos.
 QUINTERO OLIVARES define la punibilidad como el cumplimiento de los presupuestos legalmente
necesarios para que un injusto culpable pueda ser castigado, en la práctica tales supuestos son
de un doble signo :
 Desde una perspectiva Positiva: cumplimiento, en su caso, de las condiciones objetivas
de punibilidad.
 Desde una perspectiva Negativo: ausencia de excusas absolutorias.
 DOCTRINA ALEMANA las excusas absolutorias se denominan excepciones personales a la
punibilidad, que son circunstancias que no afectan ni al BJ protegido ni a la forma de comisión
del hecho ni a la actitud del autor ante la norma penal , sino que hacen referencia a la persona
del autor en sí misma considerada, JESCHECK, cita como : ej., la inmunidad parlamentaria

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EXCUSAS ABSOLUTORIAS

LUIS SILVELA, tomándolo del derecho francés, introdujo en España el término de excusas absolutorias
para referirse a una serie de causas que, no excluyendo la antijuridicidad ni la culpabilidad impiden la
imposición de una pena.
 Por su parte la jurisprudencia del TS que las denominadas excusas absolutorias pueden ser
definidas como aquellas Circunstancias en las que el legislador, por razones de política
criminal, exime de pena a los partícipes de un acto típicamente penal, antijurídico y
culpable
 Las circunstancias que se citan como excusas absolutorias en nuestro CP son las siguientes
o Delitos de trata de seres humanos art 177bis.11. la víctima de trata de seres humanos
quedará exenta de pena por las infracciones penales que haya cometido en la situación
de explotación sufrida, siempre que su participación en ellas haya sido consecuencia
directa de la situación de violencia, intimidación, engaño o abuso a que haya sido sometida
y que exista una adecuada proporcionalidad entre dicha situación y el hecho criminal
realizado.
o Convalidación de matrimonio inválido Art 218. el que para perjudicar al otro
contrayente, celebrare matrimonio inválido. El responsable quedará exento de pena si
posteriormente el matrimonio fuese convalidado.
o Delito de sustracción de menores art 225 bis.4 Cuando el sustractor haya comunicado
el lugar de estancia al otro progenitor o a quien corresponda legalmente su cuidado dentro
de las 24 horas siguientes a la sustracción con el compromiso de devolución inmediata
que efectivamente lleve a cabo, o la ausencia no hubiere sido superior a dicho plazo de
24 horas, quedará exento de pena.
o Delitos patrimoniales, el art. 268 dispone que Están exentos de responsabilidad criminal
y sujetos únicamente a la civil los cónyuges que no estuvieren separados legalmente o
de hecho o en proceso judicial de separación, divorcio o nulidad de su matrimonio y los
ascendientes, descendientes y hermanos por naturaleza o por adopción, así como
los afines en primer grado si viviesen juntos, por los delitos patrimoniales que se
causaren entre sí, siempre que no concurra violencia o intimidación, o abuso de la
vulnerabilidad de la víctima, ya sea por razón de edad, o por tratarse de una persona
con discapacidad. 2. Esta disposición no es aplicable a los extraños que participaren en
el delito.

 Dado el carácter restrictivo de la excusa absolutoria, no alcanza a otros parientes

no mencionados que convivan en el domicilio del sujeto pasivo a pesar de su
asimilación en otros preceptos del código ej. 23,153 (lesiones)454 ( encubridores)

 Por acuerdo de la sala 2º del TS A declarado que a los efectos del art 268 Cp. las
relaciones estables de pareja son asimilables a la relación matrimonial y que la
aplicación de este precepto no exige la convivencia entre los hermanos

 Dicho precepto se incluye en el Capítulo X del Título XIII, que lleva la rúbrica de
“Disposiciones comunes a los capítulos anteriores”, por lo que su ámbito objetivo
se extienda tanto las sustracciones como las defraudaciones y daños, quedando
excluidos los robos con violencia o intimidación y las usurpaciones violentas, así
como los delitos socioeconómicos que, al tener un sujeto pasivo colectivo o
indeterminado, difícilmente puede jugar en ellos la relación parental.

 La cosa objeto del delito ha de ser propiedad del pariente, no bastando su

posesión, administración, depósito, transporte, etc (TS)

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o Exención de responsabilidad penal al que regularice su situación tributaria art 305.1.
Se considerará regularizada la situación tributaria cuando se haya procedido por el
obligado tributario al completo reconocimiento y pago de la deuda tributaria, antes
de que por la Administración Tributaria se le haya notificado el inicio de actuaciones
de comprobación o investigación tendentes a la determinación de las deudas
tributarias objeto de la regularización o, en el caso de que tales actuaciones no se
hubieran producido, antes de que el Ministerio Fiscal, el Abogado del Estado o el
representante procesal de la Administración autonómica, foral o local de que se trate,
interponga querella o denuncia contra aquél dirigida, o antes de que el Ministerio Fiscal o
el Juez de Instrucción realicen actuaciones que le permitan tener conocimiento formal de
la iniciación de diligencias.
o En términos prácticamente idénticos se configura la exención de pena para el que
regularice su situación con la Seguridad Social (art. 307.4) y para aquél que, habiendo
obtenido, mediante fraude, subvenciones, desgravaciones o ayudas públicas, «reintegre
las cantidades recibidas, incrementadas en un interés anual equivalente al interés legal
del dinero aumentado en dos puntos porcentuales, desde el momento en que las percibió»
(art. 308.4).
Exención de responsabilidad penal al que regularice su situación ante la Seguridad social
art 307.3 Se considerará regularizada la situación ante la Seguridad Social cuando se haya
procedido por el obligado frente a la Seguridad Social al completo reconocimiento y pago de la
deuda antes de que se le haya notificado la iniciación de actuaciones inspectoras dirigidas a la
determinación de dichas deudas o, en caso de que tales actuaciones no se hubieran producido,
antes de que el Ministerio Fiscal o el Letrado de la Seguridad Social interponga querella o denuncia
contra aquél dirigida o antes de que el Ministerio Fiscal o el Juez de Instrucción realicen actuaciones
que le permitan tener conocimiento formal de la iniciación de diligencias.
Exención de responsabilidad penal cuando se lleve a cabo reintegro de subvenciones o
ayudas indebidamente percibidas art 308.5 Se entenderá realizado el reintegro al que se
refieren los apartados 1 y 2 cuando por el perceptor de la subvención o ayuda se proceda a devolver
las subvenciones o ayudas indebidamente percibidas o aplicadas, incrementadas en el interés de
demora aplicable en materia de subvenciones desde el momento en que las percibió.
o Delito contra los ciudadanos extranjeros art 318 bis 1. El que intencionadamente ayude
a una persona que no sea nacional de un Estado miembro de la Unión Europea a entrar
en territorio español o a transitar a través del mismo de un modo que vulnere la legislación
sobre entrada o tránsito de extranjeros,
Los hechos no serán punibles cuando el objetivo perseguido por el autor fuere únicamente
prestar ayuda humanitaria a la persona de que se trate.
o Evitación de propagación de incendio Art 354.2 que establece quedará exento de pena
el que habiendo prendido fuego a montes o masas forestales impidiere que éste se
propagare por su acción voluntaria y positiva.
o Delito de cohecho Art 426. Quedará exento de pena por el delito de cohecho el particular
que, habiendo accedido ocasionalmente a la solicitud de dádiva u otra retribución
realizada por autoridad o funcionario público, denunciare el hecho a la autoridad que tenga
el deber de proceder a su averiguación antes de la apertura del procedimiento, siempre
que no haya transcurrido más de 2 meses desde la fecha de los hechos.
o Delitos de encubrimiento, el art. 454 prevé como excusa absolutoria el parentesco entre
encubridor y encubierto.
En efecto, dispone que están exentos de las penas impuestas a los encubridores los que
lo sean de su cónyuge o de persona a quien se hallen ligados de forma estable por
análoga relación de afectividad, de sus ascendientes, descendientes, hermanos por
naturaleza, por adopción, o afines en los mismos grados, con la sola excepción de los
encubridores que se hallen comprendidos en el número 1º del art. 451.

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  Por su parte, el art. 451.1 castiga a el que, con conocimiento de la comisión de
un delito y sin haber intervenido en el mismo como autor o cómplice, interviene
con posterioridad a su ejecución auxiliando a los autores o cómplices para que
se beneficien del provecho, producto o precio del delito, sin ánimo de lucro
propio.
 La mayoría de la doctrina estima que se trata de una excusa absolutoria fundada
en el principio de no exigibilidad de otra conducta.

 Delitos de falso testimonio, art. 462 dispone que quedará exento de pena el que, habiendo
prestado un falso testimonio en causa criminal, se retracte en tiempo y forma, manifestando la
verdad para que surta efecto antes de que se dicte sentencia en el proceso de que se trate.
Si, a consecuencia del falso testimonio, se hubiese producido la privación de libertad, se
impondrán las penas correspondientes inferiores en grado.
 La revelación en los delitos de rebelión y sedición, art 480 Quedará exento de pena el que,
implicado en un delito de rebelión, lo revelare a tiempo de poder evitar sus consecuencias y que
el art 549 extiende a la sedición
Junto a los que acabamos de citar, existen otros supuestos cuya naturaleza ha sido muy discutida por
la doctrina y entre los que podemos mencionar
 La exceptio veritatis regulada en el Art. 207 ,Cp. el acusado por delito de calumnia quedará
exento de toda pena probando el hecho criminal que hubiere imputado. ya que en tales hechos,
la acción no es típica si se relaciona con la definición de calumnia que contiene el código en el
art 205
 El desistimiento en la tentativa El art 16.2, contempla el desistimiento en la tentativa, al
disponer que quedará exento de responsabilidad penal por el delito intentado quien evite
voluntariamente la consumación del delito, bien desistiendo de la ejecución ya iniciada, bien
impidiendo la producción del resultado, sin perjuicio de la responsabilidad en que pudiera haber
incurrido por los actos ejecutados si éstos fueren ya constitutivos de otro delito .
Con igual salvedad, establece el párrafo 3 del citado art 16 que, cuando en un hecho
intervengan varios sujetos, quedarán exentos de responsabilidad penal aquél o aquéllos que
desistan de la ejecución ya iniciada, e impidan o intenten impedir, seria, firme y decididamente,
la consumación.
 Conceptuándola autores como MUNOZ CONDE como una causa personal de exclusión
de pena
 El TS ha calificado de excusa absolutoria incompleta la tentativa acabada, cuando es el
propio autor el que directamente impide la consumación del delito

LAS CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD

 Podemos definirlas como requisitos que resultan extraños a la conducta del sujeto activo
y que no necesariamente han de ser conocidos por éste sin los cuales no cabe imponer
la pena prevista por la ley.
Se incluye aquí, por ejemplo, lo previsto en el art. 606.2 CP: que para sancionar el ataque sufrido
por un Jefe del Estado extranjero que se hallare en nuestro país con penas agravadas del delito
específico (arts. 605-606), se precisa que el Derecho del país de dicho Jefe extranjero tenga
previsto un delito semejante. Como se ve, no varía la antijuricidad de la conducta por el dato de
que falte esa reciprocidad de trato, que en cambio sirve para condicionar un castigo distinto, por
razones de política criminal

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  En relación con ellas, distinguiremos entre condiciones objetivas de punibilidad propias e
impropias en función de si condicionan la punibilidad (la condición impide dejar de castigar o
castigar más gravemente) o la no punibilidad (la condición permite castigar o aplicar una sanción
más grave

o CONDICIONES OBJETIVAS PROPIAS , pueden citarse en nuestro Dº Penal positivo

la doctrina señala los siguientes supuestos:
 En cuanto a los delitos contra el Derecho de Gentes, el art. 606
 La sentencia condenatoria basada en un falso testimonio contra el reo, en cuanto
agrava la pena del delito de falso testimonio. (458.2 CP)

 Los cometidos fuera de España por quienes adquieran después la nacionalidad

española, ART 23.2 de la LOPJ

o CONDICIONES OBJETIVAS IMPROPIAS:

 No cuanto que no dar noticia del paradero de la persona detenida agrava la pena
art 166
 La imposibilidad de perseguir a los autores reales de los delitos publicitarios,
estableciendo una responsabilidad en cascada en la que el castigo de un autor
se subordina al desconocimiento de la identidad o impunidad de otro, ART 30

REQUISITOS DE PERSEGUIBILIDAD
 En cuanto a los requisitos de perseguibilidad, que condicionan no la existencia del delito sino
su perseguibilidad procesal, es decir la apertura del juicio oral , se trata de óbices procesales
cuya falta es normalmente subsanable entre los que cabe destacar los siguientes:
o Previa denuncia en los delitos semipúblicos: agresiones, acoso o abusos sexuales;
lesiones por imprudencia menos grave (152.2) reproducción asistida de una mujer sin
su consentimiento (161) amenazas leves (171) coacciones leve (172) injurias leves
(173) agresiones acoso o abusos sexuales ( 91) descubrimiento y revelación de
secretos (201) abandono de familia y abandono de pagar prestaciones económicas
familiares (228) daños superiores a 80.000 € (267)d delitos relativos al mercado y los
consumidores; delitos societarios;,
o Previa querella en los delitos privados: calumnia o injuria (215).
o Previa licencia judicial para perseguir los delitos de calumnia e injuria vertidos en juicio
(215.2º).
o Sentencia o auto firmes de sobreseimiento o archivo para que pueda procederse contra
el denunciante o acusador falso por el falso delito de acusación y denuncia falsa
(456.2).
o Acto previo de conciliación en los delitos privados (LECrim).
o Estancia del delincuente en territorio nacional en los casos de delito cometido por un
español contra un extranjero en territorio extranjero.

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 En cuanto a las INMUNIDADES de Derecho Público interno, éstas no constituyen una causa de
exclusión de la pena sino un mero requisito de perseguibilidad. En este sentido, distinguimos
los siguientes: Siguiendo a Luzón Cuesta, podemos enumerar:
a) Reconocidas por el derecho público interno:
1º. Inmunidad del Jefe del Estado, art 56.3 CE.
2º. Inviolabilidad e inmunidad parlamentaria, art 71 CE
 En relación con esta prerrogativa, hay que señalar que sólo los Diputados y
Senadores de las Cortes Generales tendrán esta condición. No obstante,
algunos Estatutos de Autonomía han regulado la inmunidad de los miembros de
sus Asambleas Legislativas en términos semejantes pero sin exigencia de
suplicatorio ya que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha declarado que
sería contrario a la Constitución.
1º. El TS ha declarado que esta tutela no se encierra en el área delimitada por el
espacio arquitectónico de las sedes parlamentarias sino que debe acompañar a
su titular siempre que se exprese o manifieste en el ejercicio de sus funciones,
siendo la función parlamentaria inseparable de la condición de diputado.
3º. Defensor del Pueblo, Ley Orgánica 3/1981, de 6 de abril, en razón de las opiniones
que formule o a los actos que realice en el ejercicio de las competencias propias de
su cargo.
4º. Magistrados del Tribunal Constitucional, Ley Orgánica 2/1979, de 3 de
octubre, "por las opiniones expresadas en el ejercicio de sus funciones".
b) Reconocidas en el ámbito internacional:
1º. La inmunidad diplomática en los términos establecidos por los Tratados
Internacionales en los que España sea parte
2º. Representantes de la Asamblea Consultiva del Consejo de Europa establecida
en el Acuerdo General sobre privilegios e inmunidades del Consejo de Europa de
París de 2 de septiembre de 1949, que se extiende en términos similares en
Protocolos Adicionales a los miembros de la Comisión Europea de Derechos
Humanos y a los miembros del Tribunal de Derecho Humanos.
3º. Miembros del Parlamento Europeo
4º. Inmunidad de los miembros del Comité Europeo para la prevención de la
tortura y de las penas o tratos inhumanos o degradantes (ex Convenio Europeo
de 1987, ratificado por España en 1989).