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Encíclica “Laudato Si”, 24/5/2015: “…34…muchos pájaros e insectos que desaparecen a causa de los
agrotóxicos creados por la tecnología son útiles a la misma agricultura, y su desaparición deberá sus
sustituida con otra intervención tecnológica, que posiblemente traerá nuevos efectos nocivos…”.
SEÑOR JUEZ:
I. REPRESENTACION
II. OBJETO
1
GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE ENTRE RIOS y OTRO s/ ACCIÓN DE
AMPARO" Expte. Nº 10.711 (denominada causa Madre) de fecha 1 de octubre de
2018, ratificada por el STJ de Entre Ríos el 29/10/2018, y en autos “FORO
ECOLOGISTA DE PARANA Y OTRO C/ SUPERIOR GOBIERNO DE LA
PROVINCIA DE ENTRE RIOS S/ ACCION DE AMPARO” Expte. Nº 9624,
ratificada por el STJ de Entre Ríos el 14/05/2019, solicitando la nulidad absoluta en
el menor plazo posible del Decreto Provincial N° 2239/19 GOB del 01/08/19, que
tiene como antecedente el Expediente Nº 2294731, por entender que el mismo se
aparta ampliamente de la cosa juzgada plasmada en la sentencia de la causa madre
citada, contrariando notablemente la manda judicial, habilitando fumigaciones con
agrotóxicos a distancias notoriamente menores a las distancias previamente
establecidas por Sentencia Judicial del STJ en base a la prevención y protección del
daño la salud de niños y niñas que acuden a escuelas rurales, sin poseer el sustento
técnico ni científico.
2
La Corte Suprema de Justicia de la Nación tiene dicho reiteradamente que si
bien, por vía de principio, medidas como las requeridas no proceden respecto de
actos administrativos o legislativos habida cuenta de la presunción de validez que
ostentan, tal doctrina debe ceder cuando se los impugna sobre bases prima facie
verosímiles (Fallos: 250:154; 251:336; 307:1702; 314:695; 329:2684), tal como se
explicitará ocurre en el caso que nos ocupa.-
3
III. FUNDAMENTOS.
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deben adoptarse, su idoneidad y los espacios que deben mejorarse. 3) CONDENAR
al Estado Provincial y al CGE a que en el plazo de dos (2) años contados desde la
presente procedan a implantar barreras vegetales a una distancia de ciento
cincuenta metros (150 mts.) de todas las escuelas rurales de la Provincia, con las
especificaciones detalladas en los considerandos. 4º) SUSPENDER de inmediato las
aplicaciones de productos fitosanitarios en las áreas sembradas lindantes a las
escuelas rurales, en horario de clases, debiendo efectuarse las aplicaciones en
horarios de contra turno y/o fines de semana, a modo de asegurar la ausencia de los
alumnos y personal docente y no docente en los establecimientos durante las
fumigaciones” (La negrita nos pertenece).
Que en fecha 28/03/2019 la Cám. 2da. CC Sala III, Paraná, Entre Ríos decretó
la nulidad de los art. 1 y 2, Decreto 4407/2018 de Entre Ríos, que establecían
distancias de 100 y 500mts. para las aplicaciones terrestres y aéreas,
respectivamente, de fitosanitarios en lugares donde existían escuelas rurales lindantes
a lotes de uso productivo. Estas distancias resultaban menores a las fijadas en la
sentencia dictada en los autos "Foro Ecologista de Paraná y otra" (ratificada por el
STJ de Entre Ríos el 29/10/2018), sentencia que fue confirmada por la Sala Penal y
de Procedimientos Constitucionales del STJ de Entre Ríos, en fecha 14.5.19.-
5
a la celeridad con la que operó el dictado de la sentencia originaria y que puso un
límite a las fumigaciones en la cercanías de las escuelas rurales desde hace un año
aproximadamente.
Ante todo, el decreto del órgano ejecutivo es nulo por las razones que en
adelante se expresan.
6
Y además en idéntico sentido protector ordenó en punto 2)…. “al Estado
Provincial para que, a través de sus reparticiones, efectúe en forma exhaustiva y
sostenida en el tiempo, los estudios que permitan delinear pautas objetivas en torno
al uso racional de químicos y agroquímicos, poniendo el acento precisamente en la
prevención de los daños; y a realizar una correcta evaluación que permita
determinar el estado de situación actual de contaminación, como paso
imprescindible para identificar las medidas que deben adoptarse, su idoneidad y los
espacios que deben mejorarse”.
Nuevamente se emite una disposición sin mostrar un solo estudio efectuado por
las áreas estatales específicas, sin buscar un solo estudio sustentado en bases
científicas que demuestre que esas distancias no son un peligro para la salud de la
población infantil que acude a los centros educativos rurales, sin un solo análisis de
territorio, sin rebatir los estudios de análisis de suelo, aires y agua en los que se
determinan al menos la presencia persistente de 10 productos agrotoxicos, sin aludir
al daño genético denunciado.
7
años en salvaguardar ni más ni menos que la vida de nuestros niños y personal de la
educación de esta Provincia.
Hoy ante este nuevo Decreto, parece hasta casi tragicómico que debamos
nuevamente acudir al Poder Judicial a solicitar se anule un nuevo acto normativo que
es producto del obrar del Poder Ejecutivo provincial, pero además en esta instancia
se advierte la responsabilidad del Estado provincial en la reglamentación y
modificación de distancias de fumigaciones en cercanías de escuelas rurales, por los
daños comprobados y denunciados.
Entonces, que hoy estos niños deban estar recibiendo en sus organismos
nuevamente la deriva de estos productos que se esparcen a menos de 100 metros de
los territorios escolares, es una medida de máxima responsabilidad estatal, por más
de que estas aspersiones no se realicen en horario escolar, estos productos subsisten
en el aire, en el agua y en la tierra por mucho tiempo más.
8
que no habla de Japón, de Italia o de la República Oriental del Uruguay, donde se
evidenciaron danos genéticos también, sino que habla específicamente de nuestra
Provincia de Entre Ríos, la provincia en la que se pretende regular.-
Así fue como se obtuvo en un breve plazo un proyecto elaborado por la Unión
de Trabajadores de la Tierra, un proyecto que brinda la posibilidad de producir con
bioinsumos sin agrotoxicos, con rindes mayores a los que actualmente brinda la
producción agroindustrial con agrotoxicos, sin modificación de maquinarias, ni
de semillas. Este proyecto que fue públicamente presentado y acercado al
gobernador de la Provincia, pero no fue suficiente para el Ejecutivo local.
9
habitantes. Allí se “evidencia los “costos invisibles” del modelo agroalimentario en
la salud del ambiente y de las personas..“La agricultura dominante sacrifica la
calidad de los alimentos y externaliza las repercusiones ecológicas, económicas y
sociales de esta actividad. Así, “perpetúan las desigualdades y contribuyen al
aumento de las enfermedades relacionadas con la alimentación y la agricultura”,
asevera el Doctor (Ing. Agr.) Walter Pengue, investigador y docente del Área de
Ecología de la Universidad Nacional de General Sarmiento (UNGS) y del GEPAMA
de la Universidad de Buenos Aires (UBA), uno de los autores líderes que coordinó el
panel de expertos convocados por la ONU y miembro del Comité Científico del
TEEB Agriculture & Food.
10
4) El alarmante informe del mes de Enero de 2019 de la Relatoría del
Derecho a la alimentación de la ONU, sobre la visita realizada en Septiembre 2018
a Argentina que nos pone nuevamente en alerta sobre la devastadora situación a la
que estamos expuestos advirtiendo que la situación que atravesamos constituyen una
franca violación de los Derechos Humanos: “…La relatora especial advierte que el
uso en exceso de los plaguicidas plantea peligros importantes para los trabajadores
agrícolas…También advierte sobre los peligros para las poblaciones que habitan en
derredor, que pueden verse indirectamente afectadas por la exposición debido a la
contaminación o porque las partículas son transportadas por el viento. Se ha
vinculado el uso persistente de plaguicidas, en particular los agroquímicos utilizados
en la agricultura industrial, con una serie de efectos adversos para la salud, tanto a
niveles altos como bajos de exposición; la fumigación de plaguicidas con avioneta es
especialmente peligrosa ya que las sustancias químicas pueden ser transportadas por
el viento a lugares cercanos (Link:https://documents-dds-
ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/G19/008/77/PDF/G1900877.pdf?OpenElement
11
la inocuidad de los productos vertidos para la población educativa, atento a la
índole de los derechos en juego, y principalmente en virtud de la omisión estatal en
orden a la adopción de acciones coordinadas de abordaje integral destinadas a la
prevención de riesgos en la materia, emerge la obligación judicial de dar protección
adecuada e idónea, que en la especie no es otra que las distancias solicitadas por
las amparistas, cuya razonabilidad en orden a aumentar los límites de la
prohibición, se sustenta en los fundamentos que sirven de base a las normas que
han determinado la protección para los centros urbanos o el ejido de las ciudades"
(el resaltado nos corresponde).
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resuelto es potencialmente modificable si en razón de nuevos estudios o monitoreos
se asegurase que la reducción de las distancias no implica riego alguno para el
ambiente y la salud de las comunidades educativas rurales…”, para luego agregar
lo más contundente: “La aplicación del principio precautorio deja de tener sustento
solo si se da el extremo de aquilatarse con prueba fehaciente la inocuidad de los
productos vertidos o la inexistencia de riego en distancias menores…” éstos
requisitos o extremos no fueron cumplidos ni probados de manera alguna en la
fundamentación del Decreto cuestionado. (La negrita nos pertenece).
No debemos soslayar además aquí que no son las poblaciones afectadas las que
deben probar el daño en salud; sino justamente es el estado el que debe asegurar la
inocuidad de las sustancias que registra tanto para el ambiente como para la salud
humana.
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Muchas veces, el daño genético es reversible, por eso la necesaria e imperiosa
necesidad de no perder tiempo; el transcurso o la demora de algunos meses puede
determinar que una criatura desarrolle una patología grave como un cáncer es
posible. Funciona como un sistema de advertencia temprana para enfermedades
genéticas y/o cáncer. Toda acción que se implemente al aparecer la constancia del
daño genético, será incluida dentro del principio de prevención, ya que la detección
del daño supera el requisito de “incertidumbre científica”; existiendo ya certeza de
daño.
14
Fue tan desoído lo requerido por el Poder Judicial, que el Decreto ni siquiera
realiza mención alguna con respecto a la razón más grave planteada por la parte
actora, que es la existencia de daño genético en la población infantil de nuestra
provincia. Reitera en varias oportunidades la gravedad del asunto pero reconoce y
privilegia la división de poderes, no arrogándose la función legislativa que no le
compete; pero tampoco se desentiende y toma una actitud proactiva en la
salvaguarda del interés superior del niño, en forma provisoria, hasta que el resto de
los Poderes del Estado pongan en funcionamiento su maquinaria correspondiente.
¿Qué pasa con los daños genéticos que se van a ir expresando en segunda y
tercera generación? Con el Decreto cuestionado, estamos frente a una
clarainequidad intergeneracional.
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daños irreversibles en nuestros niños rurales y peor aún con la alarma de verse
afectadas las futuras generaciones.
“La salud de una sociedad puede ser juzgada por la salud de sus niños”
16
6.4. DERIVA: Ensayos del INTA a 20 mts
En este orden resulta conveniente recordar que el niño tiene derecho a vivir y
crecer en un ambiente apto para su desarrollo pleno, que le proporcione salud y
bienestar. Muchas de las obligaciones legales y aspiraciones morales contenidas en la
Convención Internacional de los Derechos del Niño, y en igual o mayor medida el
derecho mismo a la vida, dependen, tanto en palabras como en espíritu, de un
ambiente sano y seguro, así como de un desarrollo sustentable. En consecuencia,
proteger el ambiente y a la vez proteger a la niñez son objetivos mutuamente
inclusivos.
Un estudio que esta parte vienen presentando desde la causa madre y que anexa
a este y por el cual se solicitó la distancia mínima de 1000 metros en aplicaciones
terrestres es el denominado; “Evaluación del nivel de daño en el material genético
de niños de la provincia de Córdoba expuestos a plaguicidas”, realizado por la de
Lic. Natalí Bernardia, Lic. Natalia Gentilea, Dr. Fernando Mañasa, Méd. Álvaro
Méndeza, Dra. Nora Gorlaa y Dra. Delia Aiassaa, en el cual se concluyó; “En
relación con los valores encontrados en el grupo que habita entre 500 m y 1500 m de
los lugares de aplicación de plaguicidas y el grupo que reside a más de 1500 m, si
bien no existen diferencias estadísticamente significativas, existe un considerable
aumento de la frecuencia media de micronúcleos en los niños expuestos (4,74 para
Marcos Juárez y 3,36 para Río Cuarto), que estaría indicando un mayor daño en el
material genético de los niños de Marcos Juárez, 44% más, en relación con los niños
de Río Cuarto. Del mismo modo, cuando se compara la frecuencia media de
micronúcleos de los niños residentes en Marcos Juárez respecto de los de Río Cuarto,
se observa un aumento del 58% (5,2 para Marcos Juárez y 3,36 para Río Cuarto), que
indica que existe un daño en el material genético mayor en los niños de Marcos
Juárez”. En el mismo se expresa en archivo a página 5 que futuras normativas como
distancia de resguardo ambiental mínimo 1095 metros.
17
judicial que amparaba a los sujetos protegidos”.(Negrita y subrayado nos
pertenecen).
Otra destacada catedrática, la Profesora Dra. (Msc.) Ing. Agr. Susana Hang
(Fac. de Agronomía, UNC) en la revista del Colegio de Ingenieros Agrónomos de la
provincia de Córdoba de octubre de 2010, señala con similar criterio que: “en el caso
particular de los herbicidas está demostrado que la eficiencia de uso es inferior al
20%, vale decir que buena parte del producto no cumple la función específica aun
cuando la aplicación se realice adecuadamente”.
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aplicación; deriva terciaria, la que puede producirse semanas, meses o años después
de la aplicación.
Como primer punto a señalar de dicho estudio, que data del año 2009 y que ha
sido notoriamente cuestionado a nivel nacional, en el mismo se reconoce la escasez
de estudios en relación a las derivas de agrotóxicos y su impacto en la salud,
estableciendo que no es posible concluir sobre este punto. Ante esto, expresa “se
advierte la escasez de estudios regionales sobre la materia, por lo cual sería
deseable la realización de estudios de caracterización de la movilidad y persistencia
en agua y suelos en las diferentes zonas agrícolas de nuestro país” (CONICET,
2009: 19).
En este marco, no hay pruebas científicas para estipular que una restricción de
100 metros desde el casco del establecimiento escolar para pulverizaciones terrestres
y 500 para pulverizaciones aéreas sea compatible con el resguardo de la salud de las
personas de la comunidad escolar.
19
Bonasea y col., 2014, Sanchís y col., 2011; Van Strempvoort y col., 2014, 2016),
mamíferos no humanos (ej, Romano y col., 2010, 2012a, 2012b; Clair y col., 2012;
Jasper y col., 2012; Larsen y col., 2012; Astriz y col., 2013; Tizhe y col., 2013; Zhao
y col., 2013; Krüger y col. 2014), organismos acuáticos (ej. Cattaneo y col., 2011;
Guilherme y col., 2010, 2012; Menéndez-Helman y col., 2012; Fan y col., 2013; De
Castilhos Ghisi y Cestari, 2013; Nwani y col., 2013; Marquez y col.; 2014, Webster y
col., 2014).
Por otro lado, en el primer capítulo del Informe en que se basa el Decreto para
motivar su articulado, se llega a la conclusión que “el glifosato puede encontrarse en
aguas superficiales cuando se aplica cerca de los cursos”. En el año de publicación
del Informe (2009) ya existían publicaciones científicas que daban cuenta de la
contaminación de los cursos superficiales de agua con glifosato (Battaglin y col.,
2005, 2009; Kolpin y col, 2006; Scribner y col., 2007; Botta y col., 2009) las cuales
no fueron tenidos en cuenta a la hora de evaluar el glifosato en dicho informe.
Posteriormente al informe surgieron nuevas evidencias de contaminación no
accidental en los cursos de agua superficiales (Crowe y col., 2011; Coupe y col.,
2012; Demetrio y col., 2012; Marino y col., 2012; Battaglin y col., 2014; Bonasea y
col., 2014). Pero hubo una investigación que fue muy conocida y divulgada por
sus impactos y porque nos implica como entrerrianos, realizada por Ronco y
colaboradores (2016) que demostró que el Río Paraná (en su lecho y sus
sedimentos) se encuentra contaminado con glifosato a lo largo de todo su curso.
20
afectadas las futuras generaciones de personas expuestas a este herbicida (nietos y
bisnietos).
21
de 100 metros
Sorprende que el Decreto adopte como válido un informe del CONICET que
incluye en gran parte de la bibliografía analizada, información de trabajos
provenientes de la empresa Monsanto (Williams y col., 2000- Jefe de
Regulaciones Científicas de la compañía), siendo que los mismos no sólo datan de
hace una década atrás, sino que han quedado evidenciados de haber sido
fraudulentos a partir de la desclasificación de su “información confidencial”.
22
que es lo que se comercializa. Textualmente en español: “Con respecto a la
carcinogenicidad de nuestras formulaciones, no tenemos realizados esa clase de
testeos directamente sobre ellas, pero tenemos tales pruebas en el componente de
glifosato y algunas pruebas de toxicidad extensivas en el surfactante” (información
extraída de los Monsanto Papers1).
En los documentos está probado además que fue la propia empresa quien le
escribió a la EPA los argumentos para contestar ante el requerimiento de la prensa y
la opinión pública sobre su decisión de seguir sosteniendo su posición de defensa del
producto luego de que la OMS señalara su peligrosidad cancerígena.
23
clasificación que otorgó para nuestro país del Glifosato (Roundup) presentados
como prueba científica por parte de la propia empresa, eran fraudulentos. Es
decir, el SENASA sigue sosteniendo su posición respecto a la peligrosidad del
producto, basándose en los informes que la propia justicia norteamericana
considera manipulados por Monsanto y por lo cual ha sido condenada dicha
empresa, incluso en más de una oportunidad.
24
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25
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Por lo que resulta loable mencionar que se considera que una intoxicación
aguda ocurre cuando nuestro cuerpo recibe una alta cantidad de sustancias tóxicas de
una sola vez, suficientes como para desarrollar una patología.
26
informe en la causa anterior por la que se anula el decreto anterior , en donde se deja
constancia de que NO se ha registrado NI UN SOLO CASO para el año 2018.
Es aquí donde devienen transcendental destacar que esta "negación " de casos
también se ve reflejada en los boletines epidemiológicos de la provincia de Entre
Ríos que aparecen en la página web https://www.entrerios.gov.ar/msalud/?p=21798),
ya que desde el primer boletín epidemiológico semanal de enero de 2016 hasta el
último (a la fecha) registro del 30 de julio de 2019 que aparecen en la página,
NUNCA se hace mención a las intoxicaciones con plaguicidas. Esto hace imposible
conocer si los eventos de intoxicación de San José y El Brillante fueron reportados.
27
intoxicados no acude a la consulta médica
(http://argentinambiental.com/legislacion/nacional/resolucion-27610-plaguicidas/).
Pero en el caso que nos ocupa, la acción de Amparo por fumigaciones sobre
escuelas rurales, se intenta proteger a la población escolar rural no solo de los efectos
agudos de los plaguicidas (los más visibles),y estos tienen que quedar muy en
claro, sino de los efectos CRÓNICOS.
28
carcinogénesis es la latencia de su expresión. Un cancerígeno en células germinales
causa un exceso en el riesgo de cáncer en los hijos. La exposición materna que haya
contaminado la lecha, ha contaminado antes al niño en el embarazo. Muchos efectos
que están incidiendo actualmente podrían ser consecuencia de exposiciones décadas
anteriores, razón de más para ser extremadamente cuidadosos con lo que emitimos
al ambiente. Se tiene información de efectos carcinogénicos para algunos
plaguicidas organofosforados, 2,4 D, además de la capacidad de inducir
malformaciones genéticas (anencefalia, anomalías orofaciales), alteraciones en la
reproducción, mola hidatidiforme. Según IARC (Agencia Internación para la
Investigación del Cáncer dependiente de la Organización Mundial de la Salud), 30
químicos son cancerígenos para le hombre: Hidrocarburos aromáticos policíclicos
(PAHs). Arsénico. Cromo. Cadmio. Berilio. Níquel. Formaldehído. Compuestos de
Níquel. Acetato y fosfato de plomo (probable). Pesticidas. Partículas de combustión
diesel. Solventes (benceno, hidrocarburos clorados). Asbestos. Sílice. Polvo de
madera. Dioxinas. Aflatoxinas. Cloruro de vinilo. Benzopirenos. Se adjunta
monografía con el cambio de clasificación de 5 plaguicidas realizado por la IARC.
En este informe se reclasificaron 5 plaguicidas en base a una revisión periódica y
sistemática que se hace de la evidencia científica en trabajos realizados. Los
insecticidas tetrachlorvinfos y el parathion fueron clasificados como posiblemente
carcinogénicos para humanos (grupo 2B) basados en evidencia convincente de que
estos agentes causan cáncer en animales de laboratorio. El hervicida glifosato y los
insecticidas malathion y diazinon fueron clasificados como probablemente
carcinógenos para humanos (grupo 2A).3.- Disruptores endocrinos: El sistema
endocrino es un sistema complejo interno que regula funciones vitales de nuestro
organismo, como la reproducción, el desarrollo embrionario, el sistema
inmunológico y hasta aspectos del comportamiento psico social. Las sustancias que
regulan estas funciones se llaman hormonas. Muchos agroquímicos actúan imitando
o antagonizando los efectos de las hormonas, alterando así el equilibrio endócrino.
Ejemplos de posibles efectos de la exposición de estos compuestos sobre la salud
humana: en mujeres, cáncer de mama, malformaciones en la descendencia; hombres
cáncer de testículos, reducción de la calidad del esperma; hijas, pubertad precoz,
deformaciones en órganos reproductores; hijos, falta de descenso testicular,
disminución del nivel de testosterona. Otros efectos que pueden causar los
disruptores endocrinos son problemas en el desarrollo, bajo peso al nacer,,
modificaciones de concentraciones de hormonas tiroideas, hiperactividad,
problemas de aprendizaje, disminución del coeficiente y de la comprensión lectora.
Los efectos de los disruptores endocrinos se producen a dosis muy bajas, en general
muy por debajo de los límites de exposición legalmente establecidos. Ejemplo de
sustancia que se conoce o sospecha que pueden ser disruptores endocrinos:
Fipronil, 2, 4 D, glifosato, cipermeporina, deltametrina, piretrina, atrazina,
diazinón, amitraz, malathion, fenitrotión, maneb, thiram, ziram, carbofurán,
metomil, tetrachlorvinfos. 4.- Efectos crónicos: Polineuropatías, compromiso
hepático y renal, parkinsonismo, afecciones cutáneas, problemas respiratorios,
exacerbación de alergias, sensibilidad química múltiple”.
29
Por todo ello, los Boletines mencionados en los “Considerandos” del Decreto
cuestionado y que lo motivan, resultan inaceptables, ya que es inadmisible que el
Ministerio de Salud utilice estos malos indicadores de INTOXICACIÓN AGUDA
para justificar un decreto que desoye un fallo judicial que busca proteger la salud de
la población escolar rural.
30
aparición de enfermedad con la exposición insidiosa de dicha sustancia. Los
estudios para determinar la DL50 son para una sola sustancia química por vez, es
decir que no contempla las mezclas de agroquímicos. Una persona puede estar
expuesta a varios agroquímicos a diario, y dichas asociaciones pueden tener efectos
aditivos, sinérgicos o antagonistas sobre el organismo. En las formulaciones de los
agroquímicos generalmente hay sustancias químicas agregadas, que
frecuentemente no están especificadas en el rótulo del envase y que puede tener su
propia toxicidad. Muchas veces se utilizan asociaciones de plaguicidas con distintos
mecanismos de acción que resultan ser sinérgicas (ejemplo: compuestos
organofosforados con piretroides), es decir que dicha mezcla es más tóxica que
cada componente por separado, sin mencionar los solventes que agregan su propia
toxicidad” (Negrita y subrayado nos pertenecen).
31
Por otra parte el SENASA establece en su Manual de procedimientos: “Se
adoptará como clasificación toxicológica la de la Organización Mundial de la Salud
que conforma el Anexo correspondiente en el presente Manual, utilizando para tal
fin la toxicidad aguda del producto formulado.”
32
Como conclusión, podemos señalar que los datos son espeluznantes, ya que no
se clasifica en función del daño producido por intoxicación crónica, sino solo el que
deviene de una ingesta aguda, tal como lo clasifico el Vocal de Cámara en la
sentencia que anula el decreto al decir; “Este informe en nada avala las distancias
del decreto, ni tampoco ni objeta nada de la zona de amortiguación, lo único que
hace es alertar, de forma espeluznante, sobre las consecuencias de los productos”.
33
locales; no establece taxativamente en todos los casos los protocolos y metodología
para la realización de los estudios; no indica una periodicidad obligatoria para
renovar los estudios.4-3 Sustancias ya registradas.4-3-1 El análisis de riesgos de las
sustancias ya registradas previsto en la Re SENASA 350/99 no explicita todas las
etapas de un análisis de estas características, no incluye un protocolo global de
análisis de riesgo, ni explicita los métodos científicos a tener en cuenta. Tampoco
la norma establece en forma clara las condiciones en que se configuran los criterios
de aplicación del análisis de riesgos.4-3-2 De la muestra de expedientes analizados,
se verificó que el SENASA no realiza acciones de monitoreo en los recursos
(suelo, agua y aire); tampoco monitorea medidas de aislamiento y seguridad
asociados con la aplicación de fitosanitarios”.
Otro punto no menor y que debe ser analizado y hasta atacado judicialmente en
la instancia que corresponda se evidencia que en el Manual de Procedimientos del
SENASA se establece: “6. VALIDEZ DE LOS REGISTROS DE LOS
PRODUCTOS FITOSANITARIOS; Los registros de productos fitosanitarios serán
válidos indefinidamente, pudiendo ser cancelados eventualmente por la Autoridad
Competente ante el no cumplimiento de lo establecido en el presente Manual o por
los motivos determinados en la normativa vigente o a solicitud de la persona física o
jurídica responsable del registro.” Sumado al hecho de que existen numerosas
formulaciones de los mismos principios activos y que en juicios como los llevados a
cabo en EEUU mencionados en el artículo de investigación de la revista Mu
adjuntado en esta presentación, nos deja ante una grave incertidumbre acerca de
los productos que se utilizan en las formulaciones pulverizadas en cualquier
momento determinado.
34
contempla las consecuencias a exposición crónica ni la sinergia de los productos
utilizados en los caldos tanto como coadyuvantes como la formulación en mezcla de
agrotóxicos, daño que ha sido probado en este proceso mediante la presentación de
trabajos de investigación que lo prueban en alumnos de escuelas rurales de la
provincia.
Destaquemos que la zona de exclusión comprende desde el centro del casco del
establecimiento educativo hasta 100 metros para fumigaciones terrestres y 500
metros para fumigaciones aéreas. En la zona de restricción comprende una distancia
de 500 metros a partir de la zona de restricción para fumigaciones terrestres y 3000
metros para fumigaciones aéreas. Según lo expresado en el Decreto, en la zona de
restricción pueden aplicarse plaguicidas de clase III y IV según la clasificación
propuesta por la OMS (2009) y adoptada por SENASA (2012), quedando prohibidos
los de clase Ia, Ib y II en esta zona. Esta clasificación como ya se detalló pertenece a
una clasificación de toxicidad AGUDA, sin tener en cuenta la toxicidad CRÓNICA.
Para visualizar qué productos se podrían utilizar en cada zona daremos algunos
ejemplos de plaguicidas producidos por la empresa estatal YPF. En la zona de
restricción (fumigación terrestre) se podrían aplicar productos clase III y IV. La
atrazina (H-Atrazina 50) es de banda verde según su ficha comercial, sin embargo en
su ficha de seguridad indica que puede provocar lesiones oculares graves, daños en
los órganos tras exposición prolongada o repetidas, que es muy tóxico para
organismos acuáticos, con efectos nocivos duraderos; en su clasificación toxicológica
la clasifica como clase II (DL 50: 2000 mg/Kg) por vía oral y clase III (DL 50:
>4000 mg/Kg) por vía dermal, entonces se desconoce por qué en su ficha comercial
esta rotulado como clase IV (banda verde). Cabe aclarar que es un plaguicida que su
uso se encuentra restringido en Estados Unidos y prohibido en muchos países de la
35
Unión Europea. El glifosato (GLIFOSATO CONCENTRADO HD) según su ficha
comercial puede provocar lesiones oculares graves, puede producir cáncer y es
nocivo para los organismos acuáticos; su clasificación toxicológica a través de
exposición oral (DL 50:>3000 mg/Kg), dermal (DL 50:4000 mg/Kg), inhalatoria (DL
50: >5,40 mg/Kg), y posee banda azul (clase III). El glifosato está clasificado como
cancerígeno clase 2A según IARC, como se explicó anteriormente. Un Dato no
menor, es que una Empresa del Estado como YPF a diferencia del SENASA
clasifica al Glifosato como clase III; por ser reconocidos todos los efectos que
produce glifosato, incluso en su Ficha de Seguridad indica ser cancerígeno.
Esta parte hubiera preferido que la acción principal se efectúe al solo efecto
preventivo, no ante la existencia de un daño, tal como lo determinan los
mencionados estudios de genotoxicidad en niños de las escuelas rurales del
departamento Concepción del Uruguay, pero lamentablemente sí existe evidencia de
que hay daño que ya consta, tal como lo muestran los resultados de la publicación: “
Monitoreo integral, ambiental y genotóxico en estudiantes bajo condición de
ruralidad, asociado a la problemática del uso de plaguicidas” Santillán J.M., Aiassa
D., Mañas F., Marino D VII Congreso Argentino de la Sociedad de Toxicología y
Química Ambiental (SETAC) , Octubre de 2018, ciudad de San Luis, Argentina.
(CO24): Pág. 60.
Que dice este estudio de niños que acuden a escuelas rurales del Departamento
Concepción del uruguay?: que la frecuencia de MN/1000céls. según las poblaciones
36
fue de 7,111 ± 1,918 (n=9); 10,80 ± 2,396 (n=5); 8,964 ± 0,9725 (n=28); 13,00 ±
2,864 (n=6), superando al valor considerado como frecuencia de células con MN
espontánea para referente según la bibliografía internacional y nacional. MN se
refiere a micronucleos hallados o sea no se encontró igual genotoxicidad en los 48
niños analizados pero si en todos se encontró genotoxicidad y por encima a los
descripto por bibliografía nacional e internacional. En definitiva todos los niños
poseen daño genético. Señala el menciona estudio, “Todos los sitios presentaron
concentraciones detectables de glifosato y su metabolito AMPA (gly+AMPA), entre
otros compuestos”.
37
los valores permitidos de agua para consumo humano, los límites permitidos.
Puntualizando las características geográfica de nuestra región (lomadas, grandes
lluvias, suelos con poca absorción, gran pérdida de masa arbórea) que favorecen la
deriva de los productos aplicados y la consecuente mezcla involuntaria de los
mismos provocando efectos no previstos. También referencian en forma puntual la
ausencia de monitoreo y análisis sobre la presencia de químicos utilizados en los
agrosistemas, tanto en aguas superficiales como subterráneas. El referenciado trabajo
concluye en sus consideraciones finales en la necesidad de conformar redes de
monitoreo de agua de consumo humano con base comunitaria, y la implementación
de prácticas agronomicas de bajo impacto ambiental necesarias para minimizare las
pérdidas de glifosato.Recibido 10 de mayo de 2016 // Aceptado 24 de abril de 2017 //
Publicado online 23 de agosto de 2017 SASAL, M.C.1; WILSON, M.G.1; SIONE,
S.M.2; BEGHETTO, S.M.3; GABIOUD, E.A.1; OSZUST, J.D.2; PARAVANI,
E.V.4; DEMONTE, L.5; REPETTI, M.R.5; BEDENDO, D.J.1; MEDERO, S.L.6;
GOETTE, J.J.1; PAUTASSO, N.1 y SCHULZ, G.A.7.
(http://ria.inta.gob.ar/trabajos/monitoreo-de-glifosato-en-agua-superficial-en-entre-
rios-la-investigacion-accion)
38
EEUU. Se detectó la presencia de 32 pesticidas distintos, siendo metolachlor el más
frecuente. Este pesticida induce citotoxicidad y genotoxicidad en linfocitos humanos.
Este drenaje de pesticidas se producirá en árboles de patios de escuelas rodeados de
campos fumigados, contaminando así el patio donde se recrean los alumnos.
39
Es así que los Directivos son ni más ni menos, trabajadores docentes en el más
elemental sentido de la alocución, es decir, su función es puntualmente enseñar, y los
directores es dirigir la educación general y la enseñanza sistematizada, que nada tiene
que ver con instituirse en CONTROLADOR DE LA APLICACIÓN DE VENENOS
NI EN VEEDOR FITOSANITARIO, como mal lo pretende la norma.-
Ergo, en este caso luce patente, el ejercicio abusivo del poder que posee en el doble
carácter apuntado, porque ha reglamentado el Poder Ejecutivo, no sólo esta actividad
relacionada con la producción, sino al mismo tiempo, el trabajo y funciones de los
trabajadores que de él dependen y que se desempeñan en establecimientos
educativos, haciéndolo de una manera que no dudamos en tildar de arbitraria y
aberrante.-
Nada tiene que ver con esta tarea, que eligieron siguiendo su vocación, en la que se
les exige y también es un derecho estatutario, acreditar su profesión y capacitarse en
forma permanente, la de constituirse en controlador y vigilador del cumplimiento
de disposiciones que le son ABSOLUTAMENTE AJENAS, que además requieren si
se quisiera desarrollar con seriedad, alta profesionalización y experticia.-
Este decreto expone a las y los Directivos de los establecimientos rurales a cumplir
con un control que nada tiene que ver con su función y responsabilidad,
exponiéndolas a tener que acudir en el horario que al propietario aledaño se le ocurra
a participar del evento de las fumigaciones, quedando totalmente expuesta a una
actividad riesgosa que escapa en absoluto de su función y sin tener conocimientos
relativos a la temática. En lo lindante con lo ridículo se les pide que reciban la receta
agronómica y vele por el cumplimiento de los recaudos reglamentarios (SIC)
40
Esto evidencia aún más el grado de irresponsabilidad con la que se sanciona
una norma de tales características, poniendo nuevamente y penosamente a personas
en riesgo y al servicio de los productores. Ello implica mayores costos y cargas para
el estado que asume un rol de garante absoluto de la producción con venenos,
privilegiando esa actividad por sobre garantizar la salud de las docentes rurales.
En este orden de relato viene a bien recordar a la docente fallecida meses atrás
quien fue la directora Ana Zabaloy, de la Escuela rural 11 José Manuel Estrada,
ubicada a 20 kilómetros del casco urbano de Areco, víctima de reiteradas
fumigaciones en su establecimiento, denunció en el año 2015 que las distancias fijan
que se debe fumigar a una distancia de 100 metros "que no es nada, pero en este
caso, además, era menor la distancia todavía". Tampoco lo podían hacer en horario
escolar, pero igual lo hacían. Como consecuencia de "poner el cuerpo", como lo hizo
siempre, la maestra rural hoy es otra víctima (muerta) de los agrotóxicos.
IV. Análisis del expediente administrativo, que dio origen al Decreto 2239/19.
41
En el último en el párrafo de la fs 928 se observa la siguiente frase; “Al
parecer, el glifosato y la atrazina ganan altura y se movilizan desde fuentes como los
aerosoles que generan las fumigaciones, en modo fracción gaseosa, y a través de la
erosión eólica. Este fenómeno es responsable de transformar al suelo (antes
pulverizado con agrotóxicos) en polvo atmosférico, el cual puede transportar los
plaguicidas a grandes distancias desde la zona de aplicación”. (Negrita y subrayado
nos pertenecen).
42
A fs. 1236 consta el pase del Ministerio de Economía Hugo Ballay al secretario
General de la Gobernación con fecha 23 de julio de 2019.
A fs. 239 en adelante se presentan una serie de notas presentadas por directivos
de distintas escuelas rurales, en un total de 11, se puede advertir que las mismas
intentan significar avales en la reducción de las distancias, pero mencionemos que las
escuelas rurales denunciadas e la causa madre son 1023, seguramente no recibirán el
daño en idéntica magnitud todos los establecimientos, y tampoco estarán todas
rodeadas de campos de producción agrícola, como informa el equpio Directivo de la
Escuela Rural N° 42 de Paso de Las Piedras. No obstante del detalle de algunas de
ellas podemos advertir por ejemplo en la nota del Equipo directivo Aldea Cuesta N°
49 en la misma se lee; “desde nuestro punto de vista el dialogo y análisis de dicha
situación debería ser debatido y entendido desde el Ministerio de Salud y el sector
Productivo, buscando el bien común de esta u otras comunidades”. Idéntica mención
posee la Nota presentada por el equipo docente de la escuela N° 40 de fecha 03 de
junio de 2019, la escuela N° 46 de Colonia Celina y la N° 86 de Colonia Crespo .
Todo ello da cuenta de que el estado provincial redujo las distancias no solo
contrariando la cosa juzgada de la principal manda judicial, sino que ni siquiera
advirtió lo que estaba señalando el Director de Epidemiologia en el informe
presentado en la causa anterior.
Siendo así la nueva norma sancionada no es más que un sofisma que intenta
hacernos creer que responde a la tan mentada "controversia de naturaleza judicial”,
párrafo 13 de las consideraciones de la norma, cuando en realidad es un caudal
irresponsable de documentación entremezclada incorporada a un bibliorato de más
de 1000 fojas, de elaboración del ejecutivo provincial tratando de persuadir en sus
fundamentos una supuesta base científica que no contó ni siquiera con el aval del
Ministerio de Salud de la provincia, como puede afirmar entonces el Gobernador de
la Provincia, Gustavo Bordet que la reducción de las distancias no causará peligro a
la población estudiantil? .
43
Como aporte fundado , científico, o pertinente se intenta justificar los casos de
intoxicación por agrotoxicos en la zona de Colonia Nueva, donde en respuesta a una
nota se acompaña un certificado del Centro de Salud Colonia Nueva, fs. 358 en el
que se detalla; “informo que de esta institución no se consta con información
fehacientemente documentada para responder con veracidad a ninguna de las dos
opciones consultadas”, es firmado por la Médica a cargo de la Dirección de dicha
institución, Rosana M. Padros.
44
distancias? , Nos respondemos volviendo a citar lo dicho por el Vocal Marfil; “En
definitiva no se explica racional y lógicamente cómo, sin recursos humanos y
técnicos, se logra dar cumplimiento a una sentencia que claramente manda realizar
estudios científicos como previo a la modificación de las distancias fijadas
preventivamente”... Ya ni siquiera es que no surge la realización de estudios
científicos, es mucho más grave aún, el estado no contó con el aval del Ministerio de
Salud de la Provincia de Entre Ríos, ni con un informe.
45
deriva secundaria y terciaria; sino lo incompleto y sesgado en la evaluación de la
deriva primaria.
Aquí es donde se puede advertir que este informe fue realizado para el
anterior y cuestionado Decreto 4407/18, por lo que nos remitiremos a lo dicho en
relación a este Informe del Lic. Barbieri en la sentencia de los autos en los que
se cuestionó este Decreto. Pero sin dejar de mencionar que esta parte registra en
estas actuaciones un manto de subestimación por parte del demandado
Gobierno Provincial a la manda judicial, devenida en cosa juzgada. En primer
término reiteramos, lo dicho por el estudio mencionado al sostener el Vocal
Marfil;“…El cuadernillo de "Pautas de aplicaciones de productos fitosanitarios en
áreas periurbanas", es del año 2013 y refiere en la bibliografía que se cita a estudios
muy anteriores en su mayoría a la década del noventa del siglo pasado y la del dos
mil del presente y toda es concerniente a los aplicaciones, equipos, indumentaria e
incluso limpieza de bidones de agroquímicos. Pero ni un solo párrafo de ese
documento se dedica a la salud o estudios relativos a la contaminación.” A lo que
agregó: “…ya se vio en el juicio anterior que el informe que da cuenta de las
mediciones sobre la deriva de las aspersiones, no fue suficiente para sostener la
posición del estado de la inocuidad del producto o de la actividad a cierta
distancia; con lo cual menos lo será ahora como respaldo técnico para regular la
actividad, pues al ser anterior el mismo no cumple con la clara manda impuesta por
el fallo judicial firme de realizar serios estudios que evidentemente deben ser
realizados con posterioridad al fallo”. Dejado en claro que dicho manual no puede
ser tomado en cuenta como evidencia científica ni como prueba para disminuir las
distancias.
46
comprobados impactos en el ambiente presentados por esta parte, sólo decidan
vanagloriar los avances del paquete tecnológico, ignorando en forma expresa
toda la evidencia aportada. Sorprende y preocupa.
47
Producción, solo consta una nota a fs. 908 enviada al Secretario de la Producción con
fecha 18 de noviembre de 2018, o sea corresponde al anterior expediente
administrativo que tramito para el anterior Decreto anulado.
48
Queremos resaltar errores en el relevamiento de datos, al menos los más
llamativos; así en el caso de la Ciudad de Gualeguaychú (localidad que se referencia
por ser vanguardia en protección ambiental), se menciona la normativa antigua ya
derogada; y no se mencionan la Ordenanzas N° 12216/18 de prohibición de uso,
aplicación, expendio, almacenamiento, transporte, comercialización y venta de
glifosato.
49
Nuestra Consideración: La deriva depende de múltiples factores, como lo
hemos venido desarrollando exhaustivamente en el cuerpo de esta demanda; y sólo
dejar librado al uso de tecnología es desconocer vasta bibliografía científica aportada
en autos. Esta afirmación realizada por UNER peca de un reduccionismo sin
fundamentos y con un alto grado de irresponsabilidad cuando estamos denunciando
patologías severas que apuntan a un daño genético irreparable en nuestras
poblaciones más vulnerables. En síntesis, el movimiento de los agrotoxicos es el
resultado de función de la interacción entre el clima que se sucede al momento de la
aplicación y luego de ella, y la fisicoquímica de las moléculas y las matrices
ambientales (aire, agua, suelo).
Nuestra consideración: Los municipios han trabajado sobre el cultivo soja, por
la alarmante escala de ascenso en hectáreas cultivadas, desplazando no sólo otro tipo
de cultivos sino otra diversidad de actividades (ganaderas, hortícolas, tamberas,
porcinas); y justamente esas ordenanzas son las más antiguas cuando no se tenía una
visión más amplia y global del problema de la expansión de los monocultivos
agrícolas. Hoy día se sabe que el problema no es el cultivo; sino el modelo
productivo. Hoy problematizamos el modelo productivo en base a biocidas.
50
a) “Evaluación de exoderiva con pulverización terrestre”.
https://inta.gob.ar/sites/default/files/inta-evaluacion-exoderiva-con-pulverizacion-
terrestre.pdf. Este estudio referencia: “La exoderiva es un problema complejo, por la
gran cantidad de factores que lo favorecen o promueven y por la dificultad de
cuantificar con precisión su magnitud y sus efectos ambientales. A pesar de esto, se
han realizado muchas investigaciones dirigidas a comprenderla y también a tratar de
controlarla o disminuirla. En todas ellas se reconoce a la velocidad del viento y el
tamaño de gota de la pulverización como factores clave que influyen sobre la misma”
(Lucero, 1998).Según ese mismo autor: “la evaluación de la deriva en ensayos
realizados con pastillas hidráulicas e hidroneumáticas y un marcador fluorescente, no
dio diferencias significativas en los valores obtenidos en las distintas alturas y
distancias probadas, y los datos tuvieron una alta variabilidad”.Conclusión del
estudio: “En las condiciones locales que se realizó el experimento, con buenas
condiciones meteorológicas y con gotas calificadas como medianas según normas
internacionales, la deriva del compuesto utilizado como marcador químico se detectó
solo a 10 metros en contra la dirección general del viento y no llegó a los 25 a favor
del mismo”.
Si bien es una técnica superadora que nos brinda una idea cuantitativa de una
deriva, no sería representativa del total de los eventos que pasan en una deriva y
tampoco identifica ni cuantifica las derivas secundarias y terciarias.
51
la exoderiva de una pulverización aérea y otra terrestre en situación de barbecho,
aplicando glifosato y clorpirifos, por medio de tarjetas hidrosensibles” “ El método
utilizado permitió medir la deriva de las gotas con agua que fueron trasladadas por el
viento en forma lateral a las pulverizaciones cayendo sobre las tarjetas hidrosensibles
a corta distancia, pero no las gotas que fueron elevadas por el viento (Costanzo,
2013). Esta deriva es muy difícil de determinar según los antecedentes que
existen”( el subrayado es nuestro). Conclusiones: “Con el método utilizado se
detectó un número muy bajo de gotas en las tarjetas hidrosensibles colocadas a nivel
de suelo y a 50 cm de altura. Estos resultados no significan que la deriva de los
plaguicidas no haya llegado a mayor distancia que la evaluada”.( el subrayado es
nuestro) “La utilización de tarjetas hidrosensibles permite detectar sólo las gotas con
agua. Aún con otros métodos es complejo cuantificar la deriva total de los
plaguicidas”. ”.( la negrita es nuestra)
52
c) otro aporte que surge como cita es “Buenas prácticas en aplicación de
cultivos en planos extensivos. Distancias a zonas urbanas. Criterios y soluciones.
http://www.scielo.org.ar/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1851-
37432010000200002&lng=es&nrm=iso&tlng=es “ El presente trabajo engloba todos
los conocimientos actuales y disponibles técnico científicos con respecto a las
aplicaciones de agroquímicos en proximidad a las zonas periurbanas y urbanas,
considerando los diversos factores que contribuyen a un eficiente y eficaz trabajo
agrícola, sugiriendo prácticas y estableciendo distancias a favor de la seguridad de la
población y de las Buenas Prácticas Agrícolas. Concluyendo en un cuadro de
sugerencias basado en la toxicidad aguda de los agroquímicos”.Este trabajo está
enfocado en las llamadas “buenas prácticas agrícolas”, BPA, y la propuesta de
establecer las zonas “buffer” en zonas periurbanas. Asimismo desarrolla un cuadro
con distancias de amortiguamiento sugeridas.
53
Nuestras consideraciones: Encontramos un desarrollo prolijo, exhaustivo,
detallado de un proceso virtuoso para realizar una pulverización aérea. Es un insumo
valioso para enriquecer nuestra normativa de aplicación. Es muy importante y de
resaltar la intervención activa y con posibilidad de injerencias que detenta el
Ministerio de salud, extremo que debería replicarse en nuestro sistema de registro y
fiscalización; las áreas de salud en nuestro país tienen competencia casi nula en
temas de registro y aplicación de biocidas.
Tan gravoso resulta este nuevo decreto que en el anterior las distancias
comenzaban a contarse desde el perímetro de la escuela, con la nueva normativa y tal
54
como lo establece el Art. 2 del decreto, el radio de 100 o 500 metros comienza
contarse desde el centro del casco de la escuela. Así y como lo evidenciamos con las
imagenes que adjuntamos, muchas escuelas recibirán en sus patios aplicaciones
directas de agrotoxicos, sin tener en cuenta la deriva del producto, siendo así aun más
regresivo que el anterior decreto anulado.
55
Este principio de “no regresión” sostiene el avance gradual, en etapas, de la
concreción de la protección y regulación ambiental. Y lleva implícita (doble
dimensión) la obligación de sostener los avances alcanzados, no disminuirlos, no
retroceder en los progresos obtenidos.
56
con el principio de equidad intergeneracional, en la medida que a nuestra
generación le está vedado comprometer a las generaciones futuras con una norma
que haría retroceder la protección del medio ambiente. De esta forma, la regresión
del derecho ambiental que se decida hoy constituiría entonces una vulneración
de los derechos de las generaciones futuras, ya que esto conlleva a imponerles
un nivel de protección del medio ambiente inferior al actualmente logrado
(Prieur, Michel, El nuevo principio de no regresión en derecho ambiental, 2011) “.
(La negrita nos pertenece).
En definitiva el Decreto viola la manda Judicial y como tal resulta una norma
NULA de NULIDAD ABSOLUTA que ha motivado esta presentación y la
necesariedad de su declaración de invalidez, con la celeridad que también se ha
justificado sobradamente en el caso que nos ocupa.-
VI. JURISPRUDENCIA:
57
serias observaciones que no fueron corregidas, siendo los fundamentos expuestos
sólo aparentes y desconectados no sólo de la realidad, sino además de las propias
observaciones realizadas por la autoridad de aplicación, y que luego ni siquiera
fueron mencionadas al dictar los actos puestos en crisis, máxime cuando a la fecha
algunas de tales observaciones -luego casi de cinco años- siguen sin corregirse, ni se
han adoptado medidas de mitigación del eventual daño que pudieren generar. Si bien
el uso de glifosato no se encuentra expresamente prohibido en nuestro país, es cierto
que se trata de sustancias peligrosas, en particular para la fauna, flora y la vida
humana, y no existen estudios sobre su impacto en esta zona tan sensible, por lo
menos de acuerdo a las constancias agregada en autos, por lo que su utilización
deberá ser exhaustivamente controlada por la autoridad de aplicación, conforme a lo
ya expuesto, con la consiguiente responsabilidad civil, penal, administrativa y hasta
política, ya no sólo del Estado Provincial sino y especialmente de los funcionarios
con competencia para ello”. Mamaní Agustín Pío y otros c/ Estado Provincial -
Dirección Provincial de Políticas Ambientales y Recursos Naturales- y la empresa
CRAM S.A. s/ acción colectiva de amparo ambiental - medida cautelar innovativa
58
Su contenido está dado por la propia constitución. Ella misma establece los
aspectos formales: acción expedita, rápida, eficaz, breve, sencilla y libre de
obstáculos formales que procede -aunque no se haya agotado la vía administrativa-
siempre que no exista un medio judicial más idóneo. Y también sus aspectos
sustanciales: la legitimación procesal clásica y colectiva (según el amparo sea clásico
o colectivo), la existencia de un acto de autoridad pública o de particulares, que en
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace derechos fundamentales
o garantías institucionales subjetivas o colectivas, mediante decisión, acto u omisión.
Así se ha sostenido con toda justeza que los Jueces deben buscar soluciones
procesales que utilicen las vías más expeditivas a fin de evitar la frustración de
derechos fundamentales. En situaciones ambientales es reconocido y sabido en
jurisprudencia que las nociones procesales deben ser interpretadas con un criterio
amplio que sin trascender el límite de su propia lógica, ponga el acento en su carácter
meramente instrumental de medio a fin , que esos casos se presenta como una
revalorización de las atribuciones del tribunal al contar con poderes que exceden la
tradicional versión del juez espectador (fallos 329:3493).
La acción de amparo que por este medio se interpone, resulta la única vía
idónea para resolver la inconstitucionalidad, y eventual nulidad, del Dec. Provincial
Nº 2239/2019. Ello así dado que en referido Decreto atenta contra derechos
constitucional y convencionalmente tutelados por nuestra Constitución Nacional,
Constitución Provincial y Tratados Internacional de Derechos Humanos con jerarquía
constitucional, como se tiene dicho.
59
Queda de manifiesto que el Decreto cuestionado constituye claramente un acto
de la autoridad administrativa que amenaza y lesiona derechos expresamente
consagrados por normas supralegales de nuestro sistema jurídica, y que por tanto
merecen la protección judicial que a través de esta vía se pretende.
Aquí, tanto los derechos a la salud de los niños, niñas y adolescentes que
concurren a las escuelas rurales, como del personal docente y no docente que presta
su labor en dichas instituciones, así como el derecho a un ambiente sano y
equilibrado, se encuentran gravemente amenazados por el Decreto cuya nulidad se
interesa.
No debemos dejar de observar con debida entidad al Interés Superior del Niño,
que debe ser específicamente protegido por todos los poderes del Estado en todas sus
dimensiones. Así, la Ley 26.061 de Protección Integral de los Derechos de las
Niñas, Niños y Adolescentes expresamente ordena que "Los derechos aquí
reconocidos están asegurados por su máxima exigibilidad y sustentados en el
principio del interés superior del niño. La omisión en la observancia de los deberes
que por la presente corresponden a los órganos gubernamentales del Estado habilitar
a todo ciudadano a interponer las acciones administrativas y judiciales a fin de
restaurar el ejercicio y goce de tales derechos, a través de medidas expeditas y
eficaces". En el orden local, la Ley Prov. Nº 9861 dispone asimismo en su art. 5 que
nuestra Provincia debe reconocer y proteger en todo su territorio a los niños todos los
derechos y garantías inherentes a su condición de personas y los que por su
especificidad les corresponden para su crecimiento y desarrollo integral, y que el
Estado provincial adoptará todas las medidas administrativas, legislativas,
judiciales y de cualquier índole que correspondan hasta el máximo de los
recursos disponibles para dar plena efectividad a tales derechos.
Así, existen en el presente caso graves afecciones a derechos humanos por las
medidas dispuestas en el Dec. Prov. 2239/19, dado que las distancias dispuestas por
los artículos 2º, 3º y 4º del decreto cuestionado, carece de sustento en datos
científicos que aseguren que la fumigación a dichas distancias resulta inocua para la
salud y para el medio ambiente, sino que también ignora el efecto de la deriva.
A su vez, si bien con la aplicación del Dec. 2239/19 se genera un daño de tipo
continuo y por tanto no cabe la consideración del recaudo establecido por el inc. “c”
del art. 3 Ley Prov. Nº 8369, resaltamos que el presente se interpone dentro de los
treinta días de la publicación del acto administrativo atacado.
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Cabe resaltar que nuestro Exmo. Superior Tribunal de Justicia en la causa en la
que debió pronunciarse acerca de la nulidad del Decreto Nº 4407/2018, que “..no
puede ignorarse que el repertorio nacional ha ampliado el espectro de admisibilidad
en las acciones de amparo que vehiculizan pretensiones ambientales colectivas, que
ante lo controvertido o lo incierto, dejan atrás la falta de acreditación de la
inminencia del daño, debido al carácter controversial que asumen estas temáticas en
el campo científico, a medida que el principio precautorio consagrado en la Ley
General del Ambiente adquiere fuerza, flexibilizando la amplitud y razonabilidad
con que debe evaluarse la declaración de admisibilidad de un amparo, cuando se
trata de un derecho a la salud, y más cuando se trata de un derecho colectivo. Ni
mencionar si ese derecho, a la salud, y que además es colectivo, recae sobre niños”
(Conf. STJER en “FORO ECOLOGISTA DE PARANA (2),Y OTRO C/ SUPERIOR
GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE ENTRE RIOS S/ ACCION DE AMPARO",
14/05/2019). Seguidamente al “Considerando” transcripto, el STJ citó numerosos
antecedentes jurisprudenciales en materia de agroquímicos en los cuales se resolvió
la admisibilidad de la vía judicial del amparo para casos como el presente.
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Belgrano y otros s/ acción de amparo ambiental" del 11/07/2019. En este caso, el
STJER rechazó la acción de amparo interpuesta por el actor contra la Municipalidad
de Pueblo General Belgrano, la empresa "Altos de Unzué S. A.” y la Secretaría de
Ambiente de la Provincia de Entre Ríos, a fin de prevenir un daño inminente y grave
para toda la comunidad de las ciudades de Gualeguaychú y de Pueblo General
Belgrano y las zonas aledañas, ante la construcción del proyecto inmobiliario
"Amarras de Gualeguaychú" en la ribera del Río Gualeguaychú, lindero al Parque
Unzué, en una zona declarada área natural protegida por la Ordenanzas locales de
Yaguarí Guazú y por Ordenanza Florística del Parque Unzué.
VIIIDeclaración Jurada.
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Dicamba,, Fipronil, 2,4dB, 2,4-d, Glifosato y Ampa, todo conforme se explicita en el
punto PRUEBA PERICIAL.-
Para tal fin se solicita que se cite al Ejecutivo Provincial, a efectos que
notifique a cada uno de los propietarios rurales cuyos predios y conforme el catastro
sean linderos o se encuentren a una distancia inferior a los tres mil metros de las
escuelas rurales de la Provincia de Entre Ríos para que se abstengan de realizar
aplicaciones áreas con agrotóxicos a menos de 3 km vía área y 1 km de modo
terrestre de los establecimientos educativo, hasta tanto la presente acción sea resuelta
en forma definitiva.
X. MEDIDA PRELIMINAR:
Solicitamos que V.S., ordene como medida preliminar, que el SENASA remita
a estos actuados los estudios presentados a los fines de registrar las sustancias
químicas o formulados que contengan Glifosato, Cipermetrina y Clopirifos; atento a
ser las sustancia químicas detectadas en los estudios ambientales realizados por los
Dres Maña, Aiassa y Marino sobre genotoxicidad en niños rurales, en la provincia de
Córdoba y en nuestra provincia de Entre Ríos; a los fines de contar con la
información cierta y suficiente sobre efectos cancerígenos de las sustancias
mencionadas.
Las “diligencias preliminares” tiene por objeto procurar, a quien ha de ser parte
en un proceso de conocimiento, hechos o informaciones que no podría obtener sin la
actuación jurisdiccional, por lo que corresponde desestimar la utilización de este
instituto cuando existe la posibilidad de acceder a los datos requeridos mediante vías
extrajudiciales (Conf. CNAT Sala VI Expte N° 13.157/06 Sent. Int. N° 29.000 del
24/8/2 006 « Cohen, Juan Andrés c/ Aries Integral SA s/ diligencia preliminar »
Stortini – Fera).
XI. DERECHO:
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San Salvador), Art. 41 y 43 Constitución Nacional, Art. 56 Constitución Provincial,
Ley 25675, Ley 8369.
12.I) DOCUMENTAL
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k) Dictamen Comité de Derechos Humanos de la ONU 14.8.19;
12.II Testimoniales;
Con el fin de esclarecer las situaciones que padecen alumnos y docentes que
acuden a establecimientos educativos rurales, esta parte considera oportuno ofrecer el
testimonio de tres de las docentes que fueron expuestas de manera directa a
fumigaciones, quienes depondrán a tenor del pliego que se acompañará y su
comparecencia se encuentra a cargo de esta parte proponente, a saber:
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A) Estela Lemes, docente y directora de la escuela N° 66 “Bartolito Mitre” de
Costa Uruguay Sur, provincia de Entre Ríos.
12.III) PERICIAL
Se ordene la conformación de un equipo interdisciplinario para la elaboración de
un informe en el que se deberá puntualizar con detalles las recomendaciones técnicas
y medidas preventivas dirigidas a minimizar al máximo nivel los riesgos del uso de
agrotóxicos a cielo abierto EN LAS ADYACENCIAS DE LOS CENTROS
POBLADOS Y ESCUELAS RURALES a fin de asegurar la protección del estándar
jurídico DE GOZAR EL MAXIMO NIVEL DE SALUD POSIBLE.
Citamos en este punto al Dr. GonzaloSozzo quien señala; “La verdad en el proceso
ambiental está directamente vinculada al conocimiento científico en una gran
cantidad de casos lo que se debe, como ya señalé, a que existe una profunda
imbricación entre ciencias naturales y derecho ambiental. Algo muy similar ocurre
cuando se trata de daños o riesgos derivados de productos o sustancias toxicas. Son
en general casos en los cuales la verdad científica resulta determinante de la "verdad
procesal" y de la verdad legal. La verdad judicial está moldeada en estos casos por un
contexto y fundamentalmente por una obligación del juez de decidir el caso. Como
muy bien explica Alain Supiot, el juez a diferencia del científico no puede dejar de
decidir y por tanto busca la verdad como un medio para cumplir su obligación. El
científico la busca porque ese es su trabajo (53). El Código Civil y Comercial de la
Nación lo dice en otras palabras: la decisión judicial tiene que ser razonablemente
fundada (art. 3º) es decir, no ser arbitraria, y no lo es cuando —entre otras tipologías
— se apoya en las pruebas de la causa; con eso basta, no interesa que las pruebas
sean pruebas de la verdad desde una perspectiva estrictamente científica. Y allí, de
esta manera, valiéndose de los recursos más antiguos de la labor judicial, el juez
tiene la oportunidad de transformarse en el juez precautorio”. 2
Concretamente deberá:
2Las pericias científicas no rutinarias en los procesos ambientales o cómo diseñar el "expertise"
precautorio, Sozzo, Gonzalo, RDAmb 54, 19/06/2018, 65, AP/DOC/223/2018.
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2) Elaborar un informe sobre la toxicología de los agrotóxicos enumerados,
analizando e informando sobre la objetividad de los estudios presentados ante el
SENASA por las empresas para obtener las autorizaciones de los agrotoxicos
listados,
Esta parte ofrece los siguientes peritos expertos para la conformación de dicho
comité:con el fin de conformar un comité interdisciplinario de control preventivo del
aludido decreto, y en virtud de que VS no puede ser un experto en la materiay en la
falta del estado de la realización de esta. Las personas mencionadas son todas de
renombre nacional e internacional y han sido parte de investigaciones objetivas,
dentro de la órbita de universidades públicas:
3. Ing. Agrónomo Walter Pengue, miembro del Comité Ejecutivo del TEEB,
The Economy of Ecosystem and Biodiversity, Agriculture & Food. DNI 13480718,
domiciliado en calle Haedo 955, Muñiz, Buenos Aires
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7. Rafael C. Lajmanovich, director en ciencias naturales de la facultad de
bioquímica y ciencias biológicas de la escuela superior de sanidad de la UNL. DNI
17476955, domiciliado en calle Alejandro Aguado 269, Paraná, Entre Ríos.
XIV. PETITORIO:
Por lo expuesto a VS. Solicitamos:
a) Nos tenga por presentados, por parte, domiciliados y en el carácter
Invocado.
b) Tenga por promovido en legal forma acción de Amparo Ambiental
c) Tenga por ofrecida la prueba, ordenando en su caso su producción. Respecto
de la documental agregada solicitamos se nos exima de acompañar copia para
traslado;
d) Conceda la cautelar y medida preliminar solicitadas
e) Oportunamente dicte sentencia ordenando la nulidad del decreto 2239/19
GOB.
f) Condene en costas al estado incumplidor.
Proveer de Conforme;
en nombre de nuestras futuras generaciones .
Lucia Bouzada
Presidente Foro Ecologista de Paraná
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